AMPARO SINDICAL.

RESERVA DEL CASO FEDERAL

EXCMA CAMARA DEL TRABAJO:

ANALIA BALLESTERO, abogada, Mat. 6.591,
por el SINDICATO UNICO DE TRABAJADORES ESTATALES
AUTOCONVOCADOS DE MENDOZA ( SI.T.E.A.), conforme lo acredito
con copia del poder que acompao, y que se encuentra vigente a la fecha, a V.S
me presento y digo:
I.-PERSONERIA
Que la personera invocada surge del mbito de la
actuacin sindical, personal y territorial del SINDICATO UNICO DE
TRABAJADORES ESTATALES AUTOCONVOCADOS DE MENDOZA
( SI.T.E.A.), est dado por el estatuto sindical aprobado por la resolucin de
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de la Nacin, Nro. 517 de fecha 4 de
Junio del ao 2.007 y la Inscripcin Gremial con carcter de Asociacin
Gremial de Primer Grado.El Art. 2 del estatuto establece que el
SINDICATO

UNICO

DE

TRABAJADORES

ESTATALES

AUTOCONVOCADOS DE MENDOZA ( SI.T.E.A.), agrupa en su seno a

todos los agentes administrativos, tcnico, profesional, maestranzas, obreros o
pasivos y cualquier otro tipo de modalidad de vinculacin contractual con el
Estado Provincial o Municipal, y/o mixto, en el mbito del encuadramiento
convencional tanto de los trabajadores comprendidos en la ley 24.185 como
aquellos que han optado por el marco de la ley 14.250.Uno de los derechos de las asociaciones sindicales
consiste en defender ante el Estado y los empleadores los intereses individuales
y colectivos de los trabajadores (Art. 23 inc.a) de la ley 23.551).Por otra parte, la reforma constitucional de 1.994
intima a las entidades sectoriales debidamente registradas a defender a travs
del paro los derechos de incidencia colectiva (Art. 43 de la Constitucin
Nacional).En este caso mi mandante acta en defensa de
derechos objetivos lesionados y en tutela de los intereses colectivos de las
organizaciones gremiales y los trabajadores que representan.-

La Inscripcin Gremial de la que goza la entidad

sindical actora le confiere, de conformidad con lo dispuesto por el art. 31 inc. a)
de la ley 23.551 el derecho exclusivo de ..... defender y representar ante el
estado (....) los intereses (....) colectivos de los trabajadores...... y en su inc. c)
el de ....intervenir en negociaciones colectivas y vigilar el cumplimiento de la
normativa laboral.. tal carcter nos confiere legitimacin activa para
interponer esta accin.En el Boletn Oficial de fecha 9 de junio de
2016, aparece en la pgina identificada con el nro. 5019, la resolucin nro.
129 del Ministerio de Gobierno, Trabajo y Justicia , de la Provincia de
Mendoza, indicando

en su parte resolutiva art. 1: Dispngase que las

asambleas y dems reuniones de empleados en los lugares de trabajo,

convocadas por las asociaciones sindicales que acten en el mbito de la
Administracin Pblica , no necesitarn autorizacin previa alguna,
debiendo cumplirse con las previsiones que se aprueban en el instructivo al
que refiere el art. 2 del presente. Art. 2 .Aprubese el instructivo que se
adjunta como Anexo y que forma parte de la presente, el que ser de
aplicacin a todo el mbito del Poder Ejecutivo y sus entes descentralizados.
Art. 3. Comunquese, publquese, dse al Registro

Oficial y archvese.

Dalmiro Garay Cueli. ANEXO . Art. 1. Establzcase que en forma previa a la

realizacin de las asambleas o reuniones de personal prevista en la ley
23.551 y concordante , o por los estatutos particulares que las asociaciones
sindicales que las fijen que se realicen en los lugares de trabajo, el Delegado
de Personal de cada establecimiento , reparticin o dependencia deber
comunicar al responsable de recursos humanos o superior jerrquico en
forma escrita y con veinticuatro ( 24) horas de anticipacin como mnimo,
la fecha de realizacin

de la misma, la hora de inicio y su duracin

aproximadamente. Para el caso de Asambleas la comunicacin deber ser

acompaada

por la resolucin de convocatoria dispuesta por el

procedimiento y organismos estatutarios pertinentes. La duracin deber ser

razonable en lo posible no deber exceder del veinte por ciento ( 20 %) de la
jornada laboral normal correspondiente al turno en el que se realice la
misma, debiendo ser fijada preferiblemente al inicio o final de la misma. La
autoridad correspondiente asignar un lugar fsico en el establecimiento
propendiendo a que se pueda desarrollar

en las mejores condiciones

posibles, teniendo en cuenta tambin la prestacin eficiente de los servicios

pblicos del Estado.

Art. 2 Dispngase

que el funcionario o agente

responsable de recursos humanos o superior jerrquico de la oficina u ente

donde se realice la reunin , una vez notificada la misma deber arbitrar
los medios necesarios a fin de que los servicios pblicos que se prestan,
sufran la menor afectacin posible en el marco del respeto del derecho a
reunin. Artculo 3: El personal que decida participar, cuando la misma sea
en su horario de prestacin, deber comunicarlo as a su jefe inmediato
superior, sin que se requiera autorizacin especial del mismo. Para el caso
de que la asamblea convocada exceda el trmino fijado en el artculo primero
sin que se alegue razn de fuerza mayor o vinculada al ejercicio del derecho
a reunin, se proceder a descontar las horas no trabajadas al personal que
no se reintegre a su puesto de trabajo dentro de los quince (15) minutos
posteriores a la horas de finalizacin fijada. . Para el caso en que la misma
se extiende por tiempo mayor, se proceder a descontar parcialmente el
proporcional correspondiente. Si la duracin de la asamblea, supera el 50%
de la jornada normal habitual, se proceder a descontar el da al personal
que no se haya reintegrado en el lapso fijado. Art. 4 Dispngase que en
aquellos servicios pblicos esenciales, la participacin en las reuniones y
asambleas deber respetar los servicios mnimos establecidos para los casos
de accin directa a fin de evitar su interrupcin o grave alteracin..
Que

desde ya mi parte viene a impugnar

la

resolucin nro. 129/16 no solo porque el Ministro de Gobierno, Trabajo y

Justicia de Mendoza, y por ende el Gobierno de la Provincia, que es el
empleador, no tiene competencia para reglamentar el derecho de reunin de los
trabajadores y, porque, afecta, con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta al
colectivo de los trabajadores representados por la accionante. Ello por cuanto la
lesin que la norma impugnada , no se limita a los trabajadores que estn en el
ejercicio de los derechos constitucionales amparados, sino que al pretender
reglamentar las reuniones y asambleas del personal, no solo las anula sino las
declara ilegales, fundado en fallos que se refieren a trabajadores que se
desempean en servicios esenciales, que nada tienen que ver con la tarea
desarrollada por los trabajadores de toda la administracin y mucho menos
porque en los considerandos asimila la asamblea con la huelga, lo que escapa a
las reuniones o asambleas convocada y las que en el futuro convocare,

mi

mandante en el marco de sus atribuciones , segn la ley 23.551, dicho derecho,

proyecta idntico efectos a todos los trabajadores-, los comprendidos en el
mbito de representacin de este sindicato, y los que sin afiliarse participaron o
participen en el futuro de dichas asambleas o reuniones.

Esta faceta que no se trata, en la especie, de

conflictos individuales o plurindividuales, sino de una contienda de inters
abstracto de la categora profesional representada por la entidad sindical,
circunstancia que me legitima activamente para promover la presente demanda
(Conf. Art. 31 ley 23.551 y 43 Constitucin Nacional).En tal sentido se ha pronunciado la Procuracin
General del Trabajo, dictamen Nro. 16.769, 211/94 Sindicato Unidos
Portuarios Argentinos Puerto Capital Federal C/Consorcios River Plate
Container Terminal SA y otros s/Medida Cautelar, Expte. Nro. 37.062 del
Registro de la Sala VIII de la Excma. Constitucin Nacional A.T. idem P.G.T.
Dict. 18.079 del 02/10/95 en autos Asociacin Argentina de Aeronavegantes
C/Cielos del Sur S.A. S/Medida Cautelar expte Nro. 37.398 del registro de la
Sala VIII Dictamen 20460 UTPBA C/Estado Nacional S/Amparo. y
recientemente nuestro Tribunales Provinciales, en los autos Nro. 142.921
caratulados SUTE, ATE

Y OTROS C/ GOB. DE LA PROV. DE

MENDOZA. Amparo originarios del Noveno Juzgado Civil, Comercial y

Minas.El art. 31 inc a) y c) de la ley 23.551 otorga la
legitimacin que se alega en defensa de los intereses individuales y colectivos
tanto a las entidades adheridas como a los trabajadores representados y la
vigilia sobre el cumplimiento de la normativa laboral que se les aplica
conforme se ha reconocido por la Sala V del fuero en autos Molina Jos L.
C/Estado Nacional (PEN) P/Amparo ley 16.986 y Sala IV en autos CGT
C/Estado Nacional.Consolida

la

posicin

sustentada

antes

explicitada, el dictamen del Fiscal General del Trabajo en autos caratulados

Asociacin de Trabajadores de la Industria Lechera de la R.A. C/Estado
Nacional S/Accin de Amparo, reiterado en autos CGT C/Estado Nacional,
en el cual se dijo que .... el intento de suprimir asignaciones familiares y el de
introducir una modificacin global peyorativa, constituye la base de una
potencial controversia colectiva y por ende incluida en el amplio marco de la
representacin legal de los sindicatos por ampliacin del arto 31 inc. a) de la
Ley de Asociaciones Sindicales.Ahora bien, en las presentes por va de una
resolucin unilateral publicada en el Boletn Oficial , pretende modificar
sustancialmente los derechos constitucionales de los trabajadores que

represento, puesto que le restringe, limita en definitiva niegan el derechos

constitucionales, el de reunirse y decidir sobre sus condiciones salariales y
laborales,

y con ello al ejercicio del derecho

a la negociacin colectiva,

cuando esta asociacin siempre ha comunicado a los organismos respectivos,

que ejercera tales derechos, al no reconocer el derecho a la libre reunin, dicha
resolucin derecho avanza violando el art. 14 bis de la CN y la ley 23.551,
llegando a la arbitrariedad absoluta, cuando el empleador reglamenta,
individualiza a quienes

piden la asamblea, actuando como organismo

persecutorio y represor , para impedir el ejercicio de los derechos sindicales,

por lo que no permitir el ejercicio regula de los derechos constitucionales, en
una sociedad democrtica se torna un acto no solo antidemocrtico, sino ilegal
por lo persecutorio, discriminatorio propio de otras pocas donde en el pas
reinaba la intolerancia. El Gobierno de la Provincia de Mendoza, asumiendo
una competencia que no se la otorga ninguna norma jurdica de nuestro sistema
de derecho coloca al derecho de los trabajadores , como si fuera una norma a
reglamentar, el ejercicio del derecho de reunirse, y reclama por sus derechos,
fuera de toda norma jurdica, y pretende impedir el ejercicio del derecho de
reunirse,
La Sala de Feria de la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo en autos Confederacin General del Trabajo de la
Repblica Argentina C/Estado Nacional (Poder ejecutivo Nacional) causa Nro.
17/97 del 24 de enero de 1997 al pronunciarse a favor de la legitimacin de la
parte actora ha dicho: No se discute el hecho notorio de que la C.G.T. Es una
asociacin de sindicato, que se encuentra inscripta en el registro ordenado por
el art. 14 bis de la Constitucin Nacional, y que en los trminos de las
sucesivas leyes regulatorias de la actividad de los sindicatos, se le ha otorgado
Personera Gremial. Todo ello define a una persona jurdica especial, cuyo
objeto es la defensa y promocin del inters colectivo de los trabajadores.
Conviene detenerse brevemente en este concepto de inters colectivo, pues l
explica y justifica la existencia y actuacin de los sindicatos. Dicho inters no
equivale a la suma de los intereses individuales de los integrantes del grupo,
antes bien lo engloba y trasciende, en cuanto implican necesidades o
aspiraciones que solo pueden hallar satisfaccin a travs de la accin del grupo.
El reconocimiento por el ordenamiento jurdico de la existencia de ese inters
grupal y la atribucin de su representacin a un tipo determinado de
asociaciones que asume de tal suerte una representacin de intereses, diversa y
ms extensa que la representacin de las personas, en el marco del mandato,

an a sabiendas que solo una parcialidad de los individuos del grupo pertenece
formalmente a ellas, es la particularidad especfica del derecho colectivo de
trabajo.Por lo tanto, actos que, conjeturalmente ilegales o
arbitrarios lesionen, alteren, restrinjan o amenacen alguno de los derechos
colectivos, afectan en un doble sentido a una pluralidad de personas, dando
lugar a la proteccin que el art. 43 de la Carta Magna le ofrece, en los supuestos
de lesin de derechos de incidencia colectiva general, la posibilidad directa, a
los sindicatos legitimados para ejercer dichos derechos y a los trabajadores
cuyas condiciones de trabajo son reguladas por la accin de esas entidades.
En esta directriz destacamos el reconocimiento de
la facultad de las entidades sindicales para defender los intereses individuales v
colectivos frente al Estado, ante el dictado de las resoluciones que violen
derechos de esta asociacin y de los trabajadores, que participaron en ella,
conforme reciente jurisprudencia en autos caratulados AT.E. Y OTROS C/
ESTADO NACIONAL, P/AMPARO sent. 88.466 del 15/09/00, Constitucin
Nacional A.T Sala II idem Asociacin Bancaria C/Estado Nacional S/Accin
de Amparo de fecha 14/03/00, Dictamen PGT Nro. 29.784 del 29/06/00. En
Mendoza, en los autos Nro. 142.921 SUTE , ATE y OTROS C/ GOBIERNO
DE LA PROVINCIA. DE MENDOZA P/AMPARO del Noveno Juzgado
Civil.
La legitimacin activa de las organizaciones
sindicales para accionar en este tipo de controversias es reconocida por Corte
Suprema de Justicia de la Nacin en el Controvertido fallo: Recurso de hecho
APINTA Y OTROS / ESTADO NACIONAL de fecha 19/10/00 al rechazar
el agravio de la demandada en este aspecto; en atencin entre otros argumentos
a .... que la ley 24.185 que regula las condiciones colectivas entre la
Administracin Pblica y sus empleados, expresamente prev que aquellas
comprenden todas las cuestiones laborales que integran la relacin de empleo,
tanto las de contenido salarial, como las dems condiciones de trabajo...: De
ello concluye la Corte que los aspectos patrimoniales derivados de la reduccin
salarial ...pueden ser aprehendidos en la categora que le asign la Cmara y
consecuentemente, en la representacin de las entidades actoras..... Va de suyo
que en el marco de las relaciones laborales regidas por la ley de contrato de
trabajo, estatutos especiales y la ley 14.250, la interpretacin de la Corte se hace
extensiva a las mismas y por lo tanto las entidades actoras en la presente accin
acreditan sobradas facultades para representar los intereses colectivos e

individuales concretos que afectan con la reduccin de haberes de los

trabajadores comprendidos en su personera gremial.
Nos encontramos asimismo, legitimados para
accionar en atencin de lo previsto por el art. 43 de la Constitucin Nacional;
en tanto la notificacin, como la notificacin de la resolucin nro. 129/16, que
se acompaa y que publica el demanda, en el Boletn Oficial de fecha 9 de junio
de 2016 , ocasiona una arbitraria afectacin del derecho de la libre agremiacin
y del ejercicio legtimo del derecho de reunin y participacin en asambleas.
El carcter de Asociacin Sindical delimita el
objeto de actuacin: la defensa de los intereses de los trabajadores (Art. 2 ley
23.551) encontrndose normativamente dispuesto el alcance de la expresin de
intereses de los trabajadores como todo cuanto se relacione con sus
condiciones de vida y de trabajo (Art. 3 ley 23.551).A su vez, el objeto mencionado habilita la
adopcin de las medidas dirigidas a su concrecin, cuya finalidad es ...
remover los obstculos que dificulten la realizacin plena del trabajador (Art.
3 in fine de la ley 23.551).Diversos autores han analizado la normativa
mencionada, sosteniendo al respecto; El nuevo rgimen legal se enrola en la
corriente amplia del convenio 87 consagrando un basto mbito permisivo de la
accin sindical como forma de auto-tutela de los intereses de los trabajadores,
complementndolo con la determinacin de que en ese concepto deben
considerarse abarcados todos los aspectos que hacen a las condiciones de vida y
de trabajo de sus representados, inclusive la remocin de los obstculos que
dificultan la realizacin plena como personas humanas (...) Coherente con esta
modalidad emanada de nuestra experiencia histrica real, la frmula amplia que
elude a la prefiguracin de objetivos concretos y presuntamente invariables,
permite la libre expansin a que tiende la accin sindical moderna, tratando de
responder a la variacin innecesaria de la vida actual cuyas transformaciones
teolgicas, econmicas, sociales y culturales plantean renovadas y eficientes
exigencias a los trabajadores, no solo como tales sino como personas humanas
que forman parte de un grupo familiar y de una comunidad nacional y local
(....). Concluimos pues, que esta frmula amplia de la leyes la que mejor
contempla las garantas de libertad sindical, que no debe ser asegurada solo
desde el punto de vista pasivo salvaguarda de la autonoma frente al Estado y
los despliegue de todas las formas de accin que los organismos sindicales

consideren idneas para lograr los objetivos comunes dentro de la legalidad

(Nstor Corte El modelo Sindical Argentino De Rubinzal Culzoni Pg. 115 y
S.S.La Corte Suprema de Justicia de la Nacin
tambin ha reconocido la plena operatividad del art. 43 de la Constitucin
Nacional que otorga legitimidad activa para accionar judicialmente a las
asociaciones que propendan a proteger los derechos de incidencia colectiva en
general (C.S. 22.04,97 AGUERA C/PROVINCIA DE BUENOS AIRES L.L.
1997-C-PG. 322) e igual criterio sostuvo el ms alto Tribunal de la Provincia
de Buenos Aires (SCJBA In re ASOCIACION DE TRABAJADORES DE
ESTADO (A.T.E.) Y OTROS C/PROVINCIA DE BUENOS AIRES S/
INCONSTlTUCIONALIDAD DECRETO 754/2000CAUSA 1.227).II- DOMICILIO LEGAL:
Que constituyo domicilio legal conjuntamente
con mi representada, en calle: Vlez Sarsfield N 1.545, de Dorrego,
Departamento, Guaymallen, Mendoza.III- OBJETO DE LA ACCION DE AMPARO
Por la presente, en tiempo y forma, vengo a
interponer ACCION DE AMPARO en los trminos de los arts.1, 4, 5 inc. d),
art. 6, art. 11, art.23 inc. e), art. 24, art. 44, art. 47 de la ley 23.551, art. 43 de la
Constitucin Nacional,

art.6.7, 8, 10,19, art.21, 23

de la Declaracin

Universal de Derechos Humanos, Art. 1.1., 2, 7, 8, 13, 15, 16, 24, 25, 28, 30 de
la Declaracin Americana de Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa
Rica), ambos con jerarqua constitucional, conforme el art. 75 inc. 22 de la CN,
decreto 2589/75 modificado por ley 6504, Recomendaciones y

resoluciones

del Comit de Libertad Sindical y del Comit de Expertos, el art. 14 bis de la

C. N. en orden a las garantas gremiales consagradas en la misma y conforme
los trminos del art. 47 de la ley 23551., contra el GOBIERNO DE LA
PROVINCIA DE MENDOZA y el Seor GOBERNADOR DE LA
PROVINCIA DE MENDOZA: ALFREDO VICTOR CORNEJO NELIA,
con domicilio el en cuarto piso, Casa de Gobierno, Barrio Cvico, Ciudad,
Mendoza, a fin que V.S ordene : a) Dejar sin efecto y decrete la NULIDAD
de lo dispuesto en

la resolucin nro. 129/16 y su anexo, que

fuera

publicada en el Boletn Oficial de fecha 9 de junio de 2016, aparece en la

pgina identificada con el nro. 5019 y 5020, estableciendo en su resolutiva
art. 1: Dispngase que las asambleas y dems reuniones de empleados en

los lugares de trabajo, convocadas por las asociaciones sindicales que acten
en el mbito de la Administracin Pblica , no necesitarn autorizacin
previa alguna, debiendo cumplirse con las previsiones que se aprueban en el
instructivo al que refiere el art.

2 del presente.

Art. 2 .Aprubese el

instructivo que se adjunta como Anexo y que forma parte de la presente, el

que ser de aplicacin a todo el mbito del Poder Ejecutivo y sus entes
descentralizados. Art. 3. Comunquese, publquese, dse al Registro Oficial y
archvese. Alfredo Cornejo, Dalmiro Garay Cueli, Ruben Alberto Giacchi..
ANEXO . Art. 1. Establzcase que en forma previa a la realizacin de las
asambleas o reuniones de personal prevista en la ley 23.551 y concordante , o
por los estatutos particulares que las asociaciones sindicales que las fijen
que se realicen en los lugares de trabajo, el Delegado de Personal de cada
establecimiento , reparticin

o dependencia deber comunicar

al

responsable de recursos humanos o superior jerrquico en forma escrita y

con veinticuatro ( 24) horas de anticipacin como mnimo,

la fecha de

realizacin de la misma, la hora de inicio y su duracin aproximadamente.

Para el caso de Asambleas la comunicacin deber ser acompaada por la
resolucin de convocatoria dispuesta por el procedimiento y organismos
estatutarios pertinentes. La duracin deber ser razonable en lo posible no
deber exceder del veinte por ciento ( 20 %) de la jornada laboral normal
correspondiente al turno en el que se realice la misma, debiendo ser fijada
preferiblemente al inicio o final de la misma. La autoridad correspondiente
asignar un lugar fsico en el establecimiento propendiendo a que se pueda
desarrollar en las mejores condiciones posibles, teniendo en cuenta tambin
la prestacin

eficiente

de los servicios pblicos del Estado.

Art. 2

Dispngase que el funcionario o agente responsable de recursos humanos o

superior jerrquico de la oficina u ente donde se realice la reunin , una
vez notificada la misma deber arbitrar los medios necesarios a fin de que
los servicios pblicos que se prestan, sufran la menor afectacin posible en
el marco del respeto del derecho a reunin. Artculo 3: El personal que
decida participar, cuando la misma sea en su horario de prestacin, deber
comunicarlo as a su jefe inmediato superior, sin que se requiera
autorizacin especial del mismo. Para el caso de que la asamblea convocada
exceda el trmino fijado en el artculo primero sin que se alegue razn de
fuerza mayor o vinculada al ejercicio del derecho a reunin, se proceder a
descontar las horas no trabajadas al personal que no se reintegre a su puesto
de trabajo

dentro de los quince (15) minutos posteriores a la horas de

finalizacin fijada. . Para el caso en que la misma se extiende por tiempo

mayor,

se

proceder

descontar

parcialmente

el

proporcional

correspondiente. Si la duracin de la asamblea, supera el 50% de la jornada

normal habitual, se proceder a descontar el da al personal que no se haya
reintegrado en el lapso fijado. Art. 4 Dispngase que en aquellos servicios
pblicos esenciales, la participacin en las reuniones y asambleas deber
respetar los servicios mnimos establecidos para los casos de accin directa
a fin de evitar su interrupcin o grave alteracin..
Que como se observa , dicha resolucin es
ilegtima y arbitraria, puesto que desconoce la legislacin laboral de fondo, que
le da libertad absoluta a los trabajadores para organizar sus reuniones y llevarlas
a cabo, sino porque es la empleadora, la que reglamenta, con la firma del
Gobernador, desconociendo los mbitos paritarios, donde debi llevar a
discusin el tema, si le preocupaba, pero no puede invadir jurisdicciones, ni
imponer condiciones, cuando precisamente es un organismo parcial, que le
impondr decisiones a sus trabajadores, violando la imparcialidad que exige la
OIT .Podemos decir que el Gobierno sin que exista
conflicto, lo crea, y lo que es an peor, pese al avance legislativo que supuso la
incorporacin de los Tratados de la OIT, y el control de convencionalidad que
deben hacer los jueces, cree que puede imponer normas imperativas, ejercicio el
poder de imperio, cuando precisamente, en el caso no lo pueden hacer ni los
empleadores del mbito privado ni el estatal, pues no es de su competencia.Por ello la norma consideramos que es nula,
porque sufre de vicios groseros, como es la falta de competencia, pero adems,
afecta, con ilegalidad y arbitrariedad manifiesta al colectivo de los trabajadores
representados por la accionante. Ello por cuanto la lesin que la norma
impugnada provoca, no se limita a los trabajadores que estn en el ejercicio de
los derechos constitucionales amparados, sino que al pretender reglamentar las
asambleas del personal, el Gobierno de la Provincia de Mendoza, no solo las
anula sino las impide sino que incorpora tantos requisitos burocrticos que nos
se entiende el fin , salvo cuando leemos la parte resolutiva que se ha fundado
en fallos que se refieren a trabajadores que se desempean en servicios
esenciales, que nada tienen que ver con la tarea desarrollada por los
trabajadores de la administracin pblica, y porque ellos ya tienen su propia
reglamentacin , lo que escapa a las reuniones o asambleas convocada y las
que en el futuro convocare,
segn la ley 23.551,

mi mandante en el marco de sus atribuciones ,

dicho derecho, proyecta idntico efectos a todos los

10

trabajadores-, los comprendidos en el mbito de representacin de este

sindicato, y los que sin afiliarse participaron o participen en el futuro de dichas
asambleas.Ignorando el derecho, desconociendo la paritaria
que debi abrir, a fin de tratar los temas de derecho colectivo, que considere
deben modificarse, por el contrario, ignora el mbito y unilateralmente impone,
como en las pocas ms oscuras de la sociedad argentina, limitaciones al
derecho de reunin, y no respeta la evolucin del estado de derecho y se arroga
facultades que no le corresponden, e invade la libertad que le otorga a los
trabajadores en la CN y en la ley 23.551.Con dicha norma viola los principios de Libertad
sindical, conforme la legislacin nacional, y la internacional adoptada por
nuestro pas, y totalmente procedente el derecho de esta asociacin gremial ha
convocar a asamblea y a nuestros afiliados a participar en ellas, y que

todos

los trabajadores pueden participar conforme los principios fijados por la SCJN,
y es obvio que el tema que a reglamentado unilateralmente, el demandado lo
debe tratar en la paritaria, si es su preocupacin , a la que debe convocar a
todas las organizaciones gremiales, y asumir que debe hacer la compulsa de
afiliaciones y determinar el porcentaje de votacin conforme lo establece el
decreto 955/2004. Nos extraa puesto que lo que se intenta imponer no se hizo
ni siquiera en la poca del proceso, y no tenemos conocimiento que alguna otra
autoridad en poca democrtica lo haya realizado, salvo la gestin Macri, y que
dio lugar al rechazo mediante una sentencia, que luego citaremos.En atencin a lo expuesto la accin de amparo
esgrimida lo es en los trminos del art. 47 de la ley 23.351 que dir Artculo
47. Todo trabajador o asociacin sindical que fuere impedido u
obstaculizado en el ejercicio regular de los derechos de la libertad sindical
garantizados por la presente ley, podr recabar el amparo de estos derechos
ante el tribunal judicial competente, conforme al procedimiento Civil y
Comercial de la Nacin o equivalente de los cdigos procesales civiles
provinciales, a fin de que ste disponga, si correspondiere, el cese inmediato
del comportamiento antisindical.
La obstruccin realizada por el Gobierno de la
Provincia de Mendoza,

es una tpica obstruccin a la libertad sindical que

habilita la accin de amparo aqu interpuesta, y que ha sido condenada no solo

11

por la CSJN en los fallos recientes, sino tambin por el Comit de Libertad
Sindical de la OIT.IV.- a) LEGITIMACIN ACTIVA:
La legitimacin mi mandante por la cual esta
investida para deducir la presente accin es impuesta por lo dispuesto en los
artculos 43 de la Constitucin de la Nacin , y 47 de la ley 23551., y las
normas citadas ut-supra
IV.-b) LEGITIMACION PASIVA
DEL GOBIERNO DE LA PROVINCIA DE
MENDOZA:

La

imposicin

de

medidas

restrictivas

de

derechos

Constitucionales es, ni ms ni menos, poco democrtico y es el obligado a

responder en su carcter de persona jurdica que dispuso a travs de sus rganos
Ejecutivos, una serie de medidas tendientes a reglamentar en forma unilateral y
sin intervencin de la representacin de los trabajadores.DEL GOBERNADOR DE LA PROVINCIA
DE MENDOZA:

Que analizada desde un punto de vista Formal la

resolucin en cuestin no resiste el menor anlisis. En tal sentido destaco que el

art. 23 inc. e), de una Ley Nacional Ley 23.551, establece que la Asociacin
(por el Sindicato), a partir de su inscripcin, adquirir persona jurdica y tendr
los siguientes derechos; e) Realizar reuniones o asambleas sin necesidad de
autorizacin previa. Elementales principios de Teora General del Derecho
(impartidas en un colegio secundario), nos sealan que un Gobierno Provincial
no puede ir en contra de una Ley Nacional, ni pretender reglamentar o restringir
un derecho que la Ley, de rango superior, ha dado en forma ilimitada.Desde el Plano de vista Sustancial, la resolucin
en cuestin afecta insalvablemente los derechos humanos de los trabajadores
que representa mi mandante y que componen el colectivo que cumple funciones
en el Estado. Entre ellos los de reunin, asociacin y expresin.En nuestra Carta Magna se estableci como la
garanta a los gremios a concertar convenios colectivos de trabajo y el derecho
de huelga, entre otros (art. 14 nuevo) y es evidente que esas garantas han de
llevarse adelante con la participacin de los trabajadores organizados, siendo la
asamblea el rgano en el que insustituiblemente manifiestan su voluntad (art.
20 inc. a) Ley 23.551).- Gremio y no Sindicato es el titular del derecho, este
como ente abstracto que nuclea un colectivo, se compone de trabajadores que
tienen derecho a reunirse (art. 4 Ley 23.551).-

12

La Legitimacin pasiva del Seor Gobernador de

la Provincia, surge de la intencin de imponer medidas restrictivas de derechos
constitucionales, es ni ms ni menos, poco democrtico, importa violentar los
derechos humanos inescindibles a la libertad sindical, explicitada en buena
medida en la Resolucin de la Conferencia Internacional del Trabajo del ao
1.970.No debemos olvidar que las libertades de
expresin y de asociacin son esenciales para el progreso constante,
refirindose en el art. II a los derechos fundamentales inherentes a la dignidad
humana O.I.T., 8va reunin, 1.994, Libertad Sindical y Negociacin Colectiva,
pginas 13/14, prrafo 24).Por ello la grosera y arbitraria reglamentacin que
se cuestiona excede inclusive sus atribuciones y legitima su responsabilidad en
este proceso; conforme lo establecido en el art. 128 de Nuestra Constitucin
Provincial, que dice en su parte pertinente:
ATRIBUCIONES DEL PODER EJECUTIVO
Art. 128 - El gobernador es el jefe del Poder Ejecutivo y tiene las siguientes
atribuciones y deberes: 1 - Tiene a su cargo la administracin general de la
Provincia. 2 - Participa en la formacin de las leyes con arreglo a esta
Constitucin, las promulga y expide decretos, instrumentos o reglamentos
para su ejecucin, sin alterar su espritu.Por lo expuesto solicito se condene solidariamente
al Gobierno de la Provincia de Mendoza, conjuntamente con el Seor
Gobernador de la Provincia, con costas.V-PROCEDENCIA:
Conforme lo expuesto lo buscado con este amparo
es el cese inmediato del comportamiento antisindical adoptado por

el

Gobierno de la Provincia de Mendoza , que obstaculiza el desarrollo normal de

la libertad sindical al reglamentar el derecho de los trabajadores a reunirse en
asamblea, donde los trabajadores deben discutir las condiciones de trabajo y
salariales, violando con ello el art. 23 in. e) de la ley 23.551, pero adems
violando no slo

la ley 23551, sino tambin los tratados internacionales

especialmente el Convenio nro. 87 y 98 de la OIT, al no permitir ejercer

libremente los derechos enunciados ut supra, ello configura un atentado directo
en los trminos del art. 47 de la ley 23551 y viola flagrantemente el art. 14 bis
de la CN en tanto que el comportamiento antisindical de la demandada se

13

contrapone a un organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la

simple inscripcin en un registro.Como vemos es procedente el amparo en tanto
que el accionar del Gobierno de la Provincia de Mendoza, viola de modo
directo el art. 23 inc. e, de la ley 23.551, entorpeciendo de manera concreta los
derechos sindicales consagrados en la ley 23551, quedando de este modo
expedita la va consagrada en el art. 47 de la ley 23.551.Carlos Alberto Etala al tratar el amparo sindical
dir: La lesin puede ser total o parcial, impidiendo o slo obstaculizando o
restringiendo el ejercicio de la libertad sindical. No es necesario que
produzca un dao cierto y efectivo; basta con que sea potencial, pues el art.
43 de la Constitucin. Nacional otorga el remedio contra todo acto u omisin
que en forma actual e inminente lesione, restrinja, altere o amenace
(DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO - CARLOS ALBERTO ELTALA
- ED. ASTREA 2001 - pg. 101 2do. prrafo).Ser procedente, entonces, el
amparo siempre que los procedimientos estatutarios, convencionales,
administrativos o judiciales , no sean idneos o eficaces para un rpido y
efectivo restablecimiento del derecho sindical lesionado.
En este sentido, Sages sostiene que se trata de
averiguar, como requisito para admitir una accin de amparo, si los
procedimientos regulares (sean judiciales o administrativos) resultan idneos,
suficientes, aptos o eficaces para atender el problema planteado. No basta, pues,
que haya va procesal (de cualquier ndole) para desestimar un pedido de
amparo: hay que considerar inexcusablemente, si tal trmite es autnticamente
operativo para enfrentar un acto lesivo. Resultara harto fcil (y a la vez
farisaico), rechazar una demanda de amparo por la simple razn de existir
acciones judiciales y administrativas que contemplaran el problema
litigioso, ya que con tal criterio, todo amparo resultara prcticamente
desechable ....Coincidentemente la Corte Suprema ha expresado: la
existencia de vas posteriores de reparacin de una lesin manifiesta no basta
para descartar la procedencia del amparo, ya que, en realidad, como toda lesin
es, de algn modo, reparable a posteriori, el amparo resultara una institucin
carente de mayor significado (fallos, 287:258).- (DERECHO COLECTIVO
DEL TRABAJO - CARLOS ALBERTO ETALA - ED. ASTREA 2001 - pg.
103 2do. prrafo).No obstante existe una directiva que puede
formularse sin vacilacin: la interpretacin de la materia objeto de tutela debe

14

ser amplia, debindonos inclinar en caso de duda por el resguardo del derecho
invoca, ya que la libertad sindical goza de expresa proteccin constitucional (
arts. 14 bis y 43, Const. Nacional) (DERECHO COLECTIVO DEL
TRABAJO - CARLOS ALBERTO ELTALA - ED. ASTREA 2001 - pg.
99 ltimo prrafo).VI.- COMPETENCIA:
El art. 47 legitima a mi mandante respecto de la
procedencia de la accin y as tambin del juego armnico de los arts. 47 y 63
de la ley 23551 surge que son competentes los Juzgados Laborales de cada
Jurisdiccin.- art. 63 de la ley 23551 Los jueces o tribunales con competencia
en lo laboral en las respectivas jurisdicciones conocern en: a) Las cuestiones
referentes a prcticas desleales; b) Las acciones previstas en el artculo 52; c)
En las acciones previstas en el artculo 47.-, y del CPL que determina que los
temas de derecho colectivo deben ser resueltos por las Cmaras de Trabajo de
esta Jurisdiccin.
As lo ha resuelto la S.C.J.Mza en l autos Dagfal
Victor Hugo c/ Gobierno de la Provincia de Mendoza
VII.- HECHOS Y DERECHOS:
Que como es comn en nuestra organizacin
gremial, SI.T.E.A. (procede a la realizacin de asambleas de trabajadores,

cuando existe un conflicto o se realiza una paritaria, y se discute el proyecto

de convenio colectivo que deber regir los trabajadores, son frecuentes por los
temas a tratar, y por que la propia ley 23.551 autoriza a defender todos los
derechos que hacen a la mejor calidad de vida de los trabajadores.En dicho marco dinmico de discusin, la
empleadora , pese a abrirse la paritaria, tiene una conducta reticente, que poco
a poco se va negando a la discusin del mismo, tratando de imponer normas
que no respetan los principios protectorios y de progresividad propios del
derecho colectivo, y garantizados por el art. 75 inc. 22 de la CN, y termina
imponiendo un aumento por decreto y no por la negociacin, pero no conforme
con ello , intenta ahora reglamentar las reuniones o asambleas, para lo que no
tiene competencia, con el nico efecto que no se ejerza el derecho, como se
ver en los siguientes prrafos.Que prueba del espritu desconocedor del mbito
del derecho colectivo , donde rige la democracia y libertad sindical, intenta
cerrar cada vez ms las instituciones liminares del derecho gremial como es el

15

de reunin, muestra de lo que decimos, es como cierra las paritarias este ao,
donde firma con los gremios minoritarios, o cierra abruptamente las
negociaciones, dictando un decreto, lo que demuestra un desprecio por la
actividad gremial, y por el cumplimiento de los convenios 87, 98, 151 y 154 de
la OIT, parece ser que por ello intenta acallar el reclamo de los trabajadores y
dicta la norma que se impugna, ello es as porque no es claro si se quiere
reglamentar, las reuniones, las asambleas o las huelgas, puesto que el catico
relato que realiza en los considerandos mezcla jurisprudencia de todos ellos, a
veces menciona cita de las reuniones, otra de las asambleas y otras de las
huelgas, es ms indica que las asambleas no se pueden convertir en huelgas.
Fija principios que solo una conducta de mala fe, puede imaginar y adelantar,
provocando un dao cierto al derecho de reunin de nuestros afiliados, puesto
que la vitalidad de un sindicato se mide por la reunin y consulta permanente
de los trabajadores, lo que precisamente intenta anular el empleador , Gobierno
de la Provincia de Mendoza, con la resolucin nro. 219/16, pudiendo marcar
esta conducta como contraria a los convenios internacionales firmados por
nuestro pas, que comprometen a sus autoridades a fomentar la negociacin y
afiliacin con los empleados pblicos.Es por ello que previo a que se d el conflicto, se
arroga facultades de reglamentacin de las reuniones , para anularlo sin ser el
organismo competente, para mayores es el propio gobernador, empleador de los
trabajadores, quien avala con su firma la resolucin, es por ello decimos que la
empleadora decide reglamentar el derecho a reunirse y realizar asambleas de los
trabajadores, entorpeciendo la vida de la asociacin gremial , hoy actora en
estos autos, e impedir el derecho a reunirse libremente que no solo lo otorga la
Constitucin Nacional, sino tambin la ley 23.551.Es claro el art. 23 de la ley 23.551 inc e) al
establecer entre los derechos de las asociaciones al indicar: realizar reuniones
o asambleas sin necesidad de autorizacin previa y es precisamente el art. que
el decreto reglamentario 467/88, no reglamenta puesto que es consiente que la
vida de la organizacin gremial, depende de la vitalidad de las asambleas y
reuniones, es por ello que sino lo hizo el decreto reglamentario de la ley 23.551,
no tiene competencia el empleador ( Gobierno de la Provincia de Mendoza )
para hacerlo.Que el Gobierno Provincial con esta resolucin
nro. 129/16, hace patente que, no respeta la organizacin gremial en el proceso
democrtico, no ha aceptado el ritmo que ha impuesto el Gobierno Nacional,

16

de respetar y cumplir los convenios Internacionales nro. 98, 87, 151 y 154 de
la OIT, y fomentar el marco paritario, y la negociacin en condiciones de
igualdad, por el contrario ha tratado de imponer decisiones, impedir que la
gente se manifieste reclame, y entonces el dictado de esta resolucin publicada
en el Boletn Oficial , y que hoy impugnamos, es un nuevo intento de
desconocer los derechos colectivos de los trabajadores, simulando ordenar el
Estado, pero no asume su condicin de empleador, y se cree que es un
organismo independiente, cuando no lo es, y por ello viola las disposiciones
bsicas de la OIT, esto es que en caso de conflicto debe actuar siempre un
tribunal imparcial, y adems viola las normas nacionales, que no le han
otorgado poder para reglamentar las reuniones, asambleas , o paro de los
trabajadores.El Gobierno de la Provincia, como empleador, se
olvida que no tiene poder para reglamentar las asambleas, las reuniones, lo
tiene prohibido por la legislacin vigente, puesto que tiende a anularla como se
observan debern realizar un determinado tiempo de reunin o de asamblea ,
sin tener en cuenta los temas, ni la importancia de los mismos, como cuando
se necesita aprobar un convenio colectivo , en estas condiciones, solo cabe una
respuesta obvia, lo har la empleadora y los trabajadores a libro cerrado
debern aprobarlo, como se observa se viola el proceso democrtico de nuestro
pas, el

estado de derecho, y no se respeta las paritarias , se procede

unilateralmente, en abierta contradiccin a la legislacin vigente. Y se debe

tener presente que precisamente es este el motivo por el que no se reglamenta el
artculo que regula las reuniones y asambleas , a nivel nacional, y precisamente
es esta materia no delegada a nivel provincial, conforme lo dispone la CN al
determinar en el art. 75 inc. 12, que es facultad del Congreso de la Nacin
dictar los Cdigos de Trabajo y Seguridad Social.As llegamos a los presentes autos y lo que aqu
puntualmente pretendemos y reclamamos es el libre ejercicio de los derechos
consagrados en los arts. 23 de la ley 23551 y el Convenio Internacional nro.
87 y 96 de la OIT, a la luz del fallo de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin en los autos Asociacin Trabajadores del Estado c/ Ministerio de
Trabajo

s/

Ley

de

Asociaciones

Sindicales

el

cual

plantea

la

inconstitucionalidad del art. 41 de la ley 23551 desatando el plexo de derechos

gremiales y garanta gremiales consagrados en los arts. 40, 43, 44, 38
concordantes y siguientes que antes estaba vedado a las organizaciones

17

simplemente inscriptas, con mayor razn lo posee esta organizacin gremial

que tiene el nro. 2, en el pas.La resolucin nro. 129/16 publicada en el Boletn
Oficial del 9 de Junio del ao 2.016, por el Gobierno de la Provincia de
Mendoza , desconoce que no tiene facultad para reglamentar el derecho de
reunin de los trabajadores, y menos colocar lmites a una reunin o asamblea
y proceder a descontar salarios, en contra de lo que expresamente establece la
ley de fondo 23.551, y menos aplicar sanciones como pretende, y que desde
hace ya largos aos el Comit de Libertad Sindical de la OIT ha establecido
que la declaracin de ilegalidad de las instituciones de derecho colectivo deben
estar a cargo de un rgano independiente, y no del propio empleador o gobierno
afin a sus intereses polticos.( Ver la extensa jurisprudencia al respecto). Sirva a
modo de ejemplo No es compatible con la libertad sindical que el derecho
de calificar la ilegalidad en la Administracin Pblica compete a los jefes de las
instituciones pblicas, ya que son jueces y parte en el asunto. (Comit de
Libertad Sindical

del Consejo de Administracin de la OIT La libertad

sindical Ginebra OIT 1996, 4ta. Edic. pg. 524) En definitiva no puede ser
Juez y parte en el conflicto.Que el art. 23 de la ley 23.551 establece La
asociacin a partir de su inscripcin, adquirir personera jurdica y tendr los
siguientes derechos:..e) Realizar reuniones o asambleas sin necesidad de
autorizacin previa. Y el art. 4 del mismo cuerpo legal establece. Los
trabajadores tienen los siguientes derechos:d) peticionar a las autoridades y
empleadores, e) participar en la vida interna de las asociaciones sindicales ser
elegidos y poder postularse .- Es precisamente este el art. que no reglamenta
el decreto reglamentario 467/88 de la ley 23.551.As Nstor Corte en su obra El Modelo Sindical
Argentino expresa Derecho de reunin Una de las libertades sindicales
individuales es la de ejercitar el derecho de reunin, que tambin ha sido
consagrado en el plano colectivo (art. 23 inc. 1) pero para aquellas asociaciones
sindicales que han obtenido la personalidad jurdica a partir de su inscripcin
como tales. Este derecho individual de reunin, al margen de las que convoque
una asociacin sindical-comprende

varias manifestaciones. En el lugar de

trabajo, significa entre otros supuestos el derecho de los trabajadores para

reunirse con sus delegados de personal o comisin interna para elevarle
inquietudes o reclamos, con la finalidad de que los planteen- segn el casoante la direccin empresaria o ante la conduccin sindical, la celebracin de la

18

asamblea de taller o fbrica, para debatir cuestiones

relacionadas con su

situacin laboral, reuniones para recibir informaciones sindicales ( sobre

estado de negociaciones colectivas, estado de las tratativas en caso de conflicto
colectivo; detalle sobre los servicios de la Obra social, etc) (obra citada, pg.
133) agregando que si el empleador desconoce este derecho incurre en un
supuesto de prctica desleal ( art. 55 inc. e).Como se observa el accionar del Gobierno de la
Provincia de Mendoza, empleador, es ilegtima y no se funda en norma legal
alguna, sino en su propia voluntad, por lo que el acto por arbitrario debe ser
anulado, por tener un vicio grosero ( art. 2 de la ley 3909).No se nos escapa que el argumento que ha dado
fundamento en los considerandos , son todas resoluciones judiciales que se
encuentran cuestionadas, y que se refieren a servicios esenciales, lo que no
ocurre con el trabajo que desarrolla las reas que el Gobierno pretende
reglamentar, que no es considerada esencial, ni por las normas internas ni por
las internacionales. La norma que se impugna es ilegtima tambin porque no
cumple con el alto deber de conservar el estado de derecho y respetar la paz
social, sino que funda una resolucin en

normas impugnadas, por ser

declaraciones unilateral del empleador, donde se ha actuado como juez y parte ,

lo que es condenado por el Comit de Libertad Sindical.

A mayor

abundamiento de argumentos, todos ellos han impedido la libre expresin,

principio clave en un estado democrtico y de derecho, tratando de hacer volver
no solo el derecho sino el pas a pocas oscuras que creamos superadas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
sealado:
...La libertad de asociacin, en materia sindical,
consiste bsicamente en la facultad de constituir organizaciones sindicales y
poner en marcha su estructura interna, actividades y programa de accin, sin
intervencin de las autoridades pblicas que limite o entorpezca el ejercicio del
respectivo derecho. Por otra parte, esta libertad supone que cada persona pueda
determinar sin coaccin alguna si desea o no formar parte de la asociacin. Se
trata, pues, del derecho fundamental de agruparse para la realizacin comn de
un fin lcito sin presiones o intromisiones que puedan alterar o desnaturalizar su
finalidad...
...Esta Corte considera que

la

libertad

de

asociacin, en materia sindical, reviste la mayor importancia para la

defensa de los intereses legtimos de los trabajadores y se enmarca en el

19

corpus iuris de los derechos humanos... (conf. Corte Interamericana de

Derechos Humanos, Caso Baena Ricardo y otros, sentencia de 2 de febrero de
2001).
A su vez, el mximo tribunal americano ha
manifestado en el caso Huilca Tecse:
...En su dimensin individual, la libertad de
asociacin, en materia laboral, no se agota con el reconocimiento terico del
derecho a formar sindicatos, sino que comprende adems, inseparablemente,
el derecho a utilizar cualquier medio apropiado para ejercer esa libertad.
Cuando la Convencin proclama que la libertad de asociacin comprende el
derecho de asociarse libremente con fines de cualquier (...) ndole, est
subrayando que la libertad para asociarse y la persecucin de ciertos fines
colectivos son indivisibles, de modo que una restriccin de las posibilidades
de asociarse representa directamente, y en la misma medida, un lmite al
derecho de la colectividad de alcanzar los fines que se proponga. De ah la
importancia de la adecuacin con la Convencin del rgimen legal aplicable a
los sindicatos y de las acciones del Estado, o que ocurran con tolerancia de ste,
que pudieran hacer inoperante este derecho en la prctica...
...En su dimensin social la libertad de asociacin
es un medio que permite a los integrantes de un grupo o colectividad
laboral alcanzar determinados fines en conjunto y beneficiarse de los
mismos....
...Las dos dimensiones mencionadas de la
libertad de asociacin deben ser garantizadas simultneamente, sin
perjuicio de las restricciones permitidas en el inciso 2 del artculo 16 de la
Convencin....
...Este Tribunal considera que el contenido de la
libertad sindical, una forma de la libertad de asociacin, implica la potestad
de eleccin respecto de cmo ejercerla. En este sentido, un individuo no
goza del pleno ejercicio del derecho a la libertad de asociacin, si en
realidad esta potestad es inexistente o se reduce de tal forma que no pueda
ponerla en prctica. El Estado debe garantizar que las personas puedan
ejercer libremente su libertad sindical sin temor de que sern sujetos a
violencia alguna, de lo contrario, se podra disminuir la capacidad de las
agrupaciones de organizarse para la proteccin de sus intereses... (conf. Corte

20

Interamericana de Derechos Humanos, Caso Huilca Tecse vs. Per, sentencia

de 3 de marzo de 2005).
La misin judicial no se agota con la remisin a
la letra de los textos legales, sino que requiere del intrprete la bsqueda de la
significacin jurdica o de los preceptos aplicables que consagre la versin
tcnicamente elaborada y adecuada a su espritu, debiendo desecharse las
soluciones notoriamente injustas que no se avienen con el fin propio de la
investigacin judicial de determinar los principios acertados para el
reconocimiento de los derechos de los litigantes (Fallos: 253:267, entre otros).
El razonamiento judicial debe partir de la
ponderacin de los valores constitucionales, que constituyen una gua
fundamental para solucionar conflictos de fuentes, de normas o de
interpretacin de la ley (C.S.J.N., F. 1116.XXXIX, 21/3/2006, "Ferreyra,
Vctor Daniel y Ferreyra, Ramn c/V.I.C.O.V. S.A.", considerando 4, prr. 1
del voto del Dr. Ricardo Luis Lorenzetti).
El control de constitucionalidad de las leyes que
compete a todos los jueces y, de manera especial, a la Corte Suprema, en los
casos concretos sometidos a su conocimiento en causa judicial, no se limita a la
funcin en cierta forma negativa, de descalificar una norma por lesionar
principios de la Ley Fundamental, sino que se extiende positivamente a la tarea
de interpretar las leyes con fecundo y autntico sentido constitucional en tanto
la letra o el espritu de aqullas lo permite (cfr. C.S.J.N., Fallos: 308:647, cons.
8 y sus citas; cons. 20 del voto del Dr. Carlos S. Fayt, 22/12/94, Manauta,
Juan J. y otros c/Embajada de la Federacin Rusa, D.T. LV, ps. 643/55).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin en un
fallo reciente ha dicho:
...Que, por su parte, la Corte Interamericana ha
sealado que `es consciente que los jueces y tribunales internos estn sujetos al
imperio de la ley y, por ello, estn obligados a aplicar las disposiciones vigentes
en el ordenamiento jurdico. Pero cuando un Estado ha ratificado un tratado
internacional como la Convencin Americana, sus jueces, como parte del
aparato del Estado, tambin estn sometidos a ella, lo que les obliga a velar
porque los efectos de las disposiciones de la Convencin no se vean mermados
por la aplicacin de leyes contrarias a su objeto y fin, y que desde un inicio
carecen de efectos jurdicos. En otras palabras, el Poder Judicial debe ejercer
una especie de `control de convencionalidad entre las normas jurdicas
internas que aplican en los casos concretos y la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos. En esta tarea, el Poder Judicial debe tener en

21

cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin que del

mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la
Convencin Americana (CIDH Serie C N 154, caso Almonacid, del 26 de
septiembre de 2006, pargraf. 124) (C.S.J.N., 13/07/2007, M. 2333. XLII.,
Mazzeo, Julio Lilo y otros).
Cabe aadir que, con posterioridad a lo resuelto en
"Almonacid Arellano", el tribunal americano ha profundizando este criterio en
los siguientes trminos:
"Cuando un Estado ha ratificado un tratado
internacional como la Convencin Americana, sus jueces tambin estn
sometidos a ella, lo que les obliga a velar porque el efecto til de la
Convencin no se vea mermado o anulado por la aplicacin de leyes
contrarias a sus disposiciones, objeto y fin. En otras palabras, los rganos del
Poder Judicial deben ejercer no slo un control de constitucionalidad, sino
tambin "de convencionalidad" ex officio entre las normas internas y la
Convencin Americana, evidentemente en el marco de sus respectivas
competencias y de las regulaciones procesales correspondientes. Esta funcin
no debe quedar limitada por las manifestaciones o actos de los accionantes
en cada caso concreto, aunque tampoco implica que ese control deba ejercerse
siempre, sin considerar otros presupuestos formales y materiales de
admisibilidad y procedencia de ese tipo de acciones" (conf. CIDH, Caso
Trabajadores cesados del Congreso (Aguado Alfaro y otros) vs. Per, sentencia
de 24 de noviembre de 2006, pargraf. 128).
Tambin constituye criterio hermenutico del
cimero tribunal americano que las normas de la Convencin Americana de
Derechos Humanos deben interpretarse de buena fue, conforme al sentido
corriente que haya de atribuirse a los trminos del tratado en el contexto de
stos y teniendo en cuenta el objeto y fin de la Convencin Americana, cual
es la eficaz proteccin de la persona humana, as como mediante una
interpretacin evolutiva de los instrumentos internacionales de proteccin
de derechos humanos (conf. CIDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay,
sentencia de 31 de agosto de 2004)
Cabe destacar, en apoyo de la conclusin
sugerida en este voto, que la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios
y Recomendaciones de la Organizacin Internacional del Trabajo en la
Observacin individual relativa a la Repblica Argentina, sobre el Convenio
87, Libertad Sindical y proteccin del derecho de sindicacin, 1948
(publicacin 2003) seal en lo pertinente:

22

"En lo que respecta a las arriba mencionadas

situaciones en las que la legislacin en Argentina distingue entre asociaciones
con personera gremial y asociaciones simplemente inscriptas, que otorga a las
primeras ciertos derechos preferenciales, la Comisin desde hace varios aos
formula comentarios sobre las siguientes cuestiones:"
"c)los artculos 48 y 52 de la ley (23.551) que
prevn que nicamente los representantes de las organizaciones con personera
gremial se beneficien de una proteccin especial (fuero sindical). La Comisin
toma nota de que el Gobierno informa que: 1) La Constitucin Nacional en su
artculo 14 bis dispone que los representantes gremiales gozarn de las
garantas necesarias para el cumplimiento de su gestin sindical y que el art. 47
de la ley de asociaciones profesionales prev que todo trabajador (sin
exclusin) que fuere impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los
derechos de la libertad sindical garantizados por la ley podr recabar el amparo
de estos derechos ante el tribunal judicial competente, conforme a un
procedimiento sumarsimo; 2) la jurisprudencia nacional ha sealado que el
criterio de interpretacin de los derechos de la libertad sindical debe ser amplio
toda vez que las previsiones de la ley nm. 23.551 no son en s mismas
autnomas sino que derivan del artculo 14 bis de la Constitucin; 3) el juego
de las disposiciones constitucionales, de la ley nm. 23551 y de la ley nm.
23.592 sobre el ejercicio de derechos y garantas constitucionales contra actos
discriminatorios que prev que quien arbitrariamente impida, obstruya, restrinja
o de algn modo menoscabe el pleno ejercicio de los derechos y garantas
fundamentales reconocidos en la Constitucin ser obligado a pedido del
damnificado a dejar sin efecto el acto discriminatorio o cesar en su realizacin y
a reparar el dao moral y material ocasionados y que se considerarn
especialmente los actos u omisiones discriminatorias determinados por motivos
tales como opinin poltica o gremial, constituyen una proteccin adecuada a
cada trabajador para el ejercicio de la actividad gremial; y 4)los representantes
sindicales de una entidad simplemente inscripta, adherida a una federacin con
personera gremial, gozan de la proteccin establecida en los artculos 48 y 52
de la ley nm. 23.551. La Comisin considera que aunque la legislacin
brinda de manera general una proteccin contra los actos de
discriminacin antisindical, los dirigentes sindicales de las asociaciones con
personera gremial gozan de una proteccin especial adicional de la cual no
gozan los dirigentes o representantes de las asociaciones simplemente
inscriptasLa

Comisin

considera

que

esta

incompatible con las exigencias del Convenio.".

23

discriminacin

es

Con posterioridad, la Comisin de Expertos en

Aplicacin de Convenios y Recomendaciones de la Organizacin Internacional
del Trabajo en la Observacin individual relativa a la Repblica Argentina,
sobre el Convenio 87, Libertad Sindical y proteccin del derecho de
sindicacin, 1948 (publicacin 2006) insisti en los siguientes trminos:
"La

Comisin

recuerda

que

la

mayor

representatividad no debera implicar para el sindicato que la obtiene,

privilegios que exceden de una prioridad en materia de representacin en las
negociaciones colectivas, en la consulta por las autoridades y en la designacin
de los delegados ante los organismos internacionales; por consiguiente esta
discriminacin en perjuicio de las organizaciones simplemente inscripta no se
justifica."
En estas condiciones, la Comisin urge al
Gobierno a que tome medidas para modificar el conjunto de las disposiciones
mencionadas a efectos de ponerlas en plena conformidad con el Convenio...
El art. 5 de la Convencin de Viena sobre el
Derecho de los Tratados dispone que se aplica, efectivamente, a todo tratado
que sea un instrumento constitutivo de una organizacin internacional y a todo
tratado adoptado en el mbito de una organizacin internacional. Pero luego
agrega que esto es sin perjuicio de cualquier norma pertinente de la
organizacin internacional. Por ello, teniendo en cuenta todo el sistema
especial de convenios internacionales del trabajo y sus mtodos de control, el
objetivo de estos convenios -consistente en proteger los derechos sociales de los
trabajadores- y hasta la naturaleza de los mismos -de carcter cuasilegislativo-,
el mencionado principio de interpretacin establecido en la Convencin de
Viena puede considerarse como no aplicable a los convenios de la O.I.T. En
efecto, si estos instrumentos tuvieran que ser interpretados a la luz de toda
prctica ulteriormente seguida en su aplicacin por las Partes, el fin mismo de
los convenios, que es la promocin del progreso social, quedara anulado por el
mero hecho de que una serie de pases dejaran de aplicar determinado convenio.
Por el contrario, el propsito de los convenios es que la ley y la prctica de ese
pas cambien, para adaptarlas a los principios del convenio respectivo.
Conserva as toda su importancia la jurisprudencia
de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y Recomendaciones,
as como la del Comit de Libertad Sindical, que tambin forma parte de las
instituciones tradicionales de la O.I.T. El valor de las opiniones expresadas por
ambos rganos es tanto mayor en nuestro pas, teniendo en cuenta la jerarqua
que ocupan las normas de la O.I.T. en nuestra pirmide legislativa despus de la

24

reforma constitucional de 1994, y ms an el Convenio 87 sobre la libertad

sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, como parte del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones
Unidas, de nivel constitucional en virtud del art. 75, inc. 22 de nuestra Carta
Magna (conf. Geraldo Von Potobsky, Los debates en torno a la interpretacin
de los convenios de la OIT, en Derecho Colectivo del Trabajo, La Ley,
Buenos Aires, 1998, p. 205/10).
El carcter vinculante para los tribunales
argentinos de la jurisprudencia de los rganos de control de la Organizacin
Internacional del Trabajo resulta corroborado por la sentencia dictada por la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la cual a los efectos de valorar
la violacin de la libertad sindical prevista en el art. 16 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos tom particularmente en cuenta los
criterios de la Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones y del Comit de Libertad Sindical de la O.I.T. (Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Caso Baena Ricardo y otros, sentencia
de 2 de febrero de 2001)..Por otra parte, el art. 24, prr. 3, inc. b) de la ley
25.877 reenva a los criterios de los organismos de control de la O.I.T. para la
calificacin excepcional como servicio esencial de un servicio pblico de
importancia trascendental en caso de ejercicios de derechos gremiales, y el ltimo
prrafo de la norma citada prescribe que su reglamentacin deber ser efectuada
conforme los principios de la O.I.T.La reforma constitucional argentina de 1994 ha
conferido jerarqua constitucional a varios tratados, declaraciones y pactos
internacionales de derechos humanos, entre los cuales cabe incluir al Convenio
87 de la O.I.T., por reenvo expreso de los arts. 8, inc. 3 del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y 22, inc. 3 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.La jerarqua constitucional precitada ha sido
establecida por voluntad expresa del constituyente en las condiciones de su
vigencia (art. 75, inc. 22, prr. 2 de la Constitucin Nacional), esto es, tal
como la mencionada Convencin rige en el mbito internacional y
considerando particularmente su efectiva aplicacin jurisprudencial por los
tribunales internacionales competentes para su interpretacin y aplicacin.De ah que la aludida jurisprudencia deba servir
de gua para la interpretacin de los preceptos convencionales en la medida en
que el Estado Argentino reconoci la competencia de la Corte Interamericana

25

para conocer en todos los casos relativos a la interpretacin y aplicacin de la

Convencin Americana (cfr. arts. 75, C.N., 62 y 64 de la Convencin
Americana y 2 de la ley 23.054; C.S.J.N., 7/4/95, Giroldi, Horacio David y
otro s/recurso de casacin, L.L. 1995-D, p. 463.El referido criterio fue reiterado por nuestro ms
Alto Tribunal en su actual composicin (C.S.J.N., 3/05/2005, V.856.XXXVIII,
Recurso de Hecho Verbitsky, Horacio s/habeas corpus; 14/06/2005, Simn,
Julio Hctor y otros, L.L. 2005-D, p. 845).
En virtud de los criterios expuestos, cabe concluir
que las observaciones formuladas por la Comisin de Expertos en Aplicacin
de Convenios y Recomendaciones Internacionales de la Organizacin
Internacional del Trabajo relativas a la Repblica Argentina, sobre el Convenio
87, y transcriptas precedentemente, deben servir de gua insoslayable para su
interpretacin y aplicacin por los tribunales argentinos.De conformidad con el art. 29, inc. b) de la
Convencin, si alguna ley otorga una mayor proteccin o regula con mayor
proteccin el goce y ejercicio de algn derecho o libertad, ste deber aplicar la
norma ms favorable para la tutela de los derechos humanos.Por otra parte, la Corte aplica el principio de la
norma ms favorable para interpretar la Convencin Americana, de
manera que siempre se elija la alternativa ms favorable para la tutela de
los derechos protegidos por dicho tratado, y si a una situacin son aplicables
dos normas distintas, debe prevalecer la norma ms favorable a la persona
humana (conf. CIDH, Caso Ricardo Canese vs. Paraguay, sentencia de 31 de
agosto de 2004).El control de convencionalidad de oficio que
deben realizar los jueces y tribunales argentinos, a la luz de la doctrina
establecida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos acatada por la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, lleva a sustentar la interpretacin
propuesta en el marco del presente caso.Oportunamente, sostuve que en materia de
derechos sociales uno de los principios fundamentales es el de no
discriminacin (conf. arts. 14 bis, 16, 75, incs. 22 y 23, C.N.; 2.1 y 7 de la
Declaracin Universal de Derechos Humanos; II de la Declaracin Americana
de los Derechos y Deberes del Hombre; 1 y 24 de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos; 2.2 del Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales; 2.1 y 26 del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos; 5 y concs. de la Convencin Internacional sobre la

26

Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial; 1, 11, 12, 13 y

concs. de la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer; 2, 26 y concs. de la Convencin sobre los
Derechos del Nio; conf. Guillermo Gianibelli y Oscar Zas, op. cit., p. 181).
Cabe

aadir

las

normas

internacionales

mencionadas, los arts. 3.l de la Carta de la Organizacin de los Estados

Americanos, 3 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
Protocolo de San Salvador, 1, 2 y 3 del Convenio N 111 de la Organizacin
Internacional del Trabajo sobre la Discriminacin (empleo y ocupacin) de
1958 y la Declaracin de la Organizacin Internacional del Trabajo relativa a
los Principios y Derechos Fundamentales en el Trabajo y su Seguimiento.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha
sealado:
1.Que los Estados tienen la obligacin general de
respetar y garantizar los derechos fundamentales. Con este propsito deben
adoptar medidas positivas, evitar tomar iniciativas que limiten o conculquen un
derecho fundamental, y suprimir las medidas y prcticas que restrinjan o
vulneren un derecho fundamental.
2.Que el incumplimiento por el Estado, mediante
cualquier tratamiento discriminatorio, de la obligacin general de respetar y
garantizar los derechos humanos, le genera responsabilidad internacional.
3.Que

el

principio

de

igualdad

no

discriminacin posee un carcter fundamental para la salvaguardia de los

derechos humanos tanto en el derecho internacional como en el interno.
4.Que el principio fundamental de igualdad y no
discriminacin forma parte del derecho internacional general, en cuanto es
aplicable a todo Estado, independientemente de que sea parte o no en
determinado tratado internacional. En la actual etapa de la evolucin del
derecho internacional, el principio fundamental de igualdad y no
discriminacin ha ingresado en el dominio del jus cogens... (Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Condicin jurdica y derechos de los
migrantes indocumentados, Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre
de 2003).
En segundo trmino, la libertad de estas, al
impedirles el despliegue de su actividad, es decir reunirse en uno de los
aspectos y finalidades ms elementales para el que fueron creadas En tal

27

sentido, para ambos rdenes, corresponde reiterar que el derecho que pretende
ser reglamentado y es cuestionado en la presente causa, por esta parte, atae
nada menos que a la actividad que deben cumplir los delegados del personal,
esto es, de los representantes que guardan con los intereses de sus
representados, los trabajadores, el vnculo ms estrecho y directo, puesto que
ejercern su representacin en los lugares de labor, o en la sede de la
empresa o del establecimiento al que estn afectados La restriccin excede, y
con holgura, el acotado marco que podra justificase.Por lo dems, la invocacin realizada por la
que la limitacin impugnada resulte necesaria en una sociedad democrtica en
inters de sostenimiento de los servicios, o para la proteccin de los derechos
y libertades ajenos. Antes bien, parece marchar en sentido opuesto a dichos
intereses y, principalmente, a las necesidades de una sociedad del tipo
indicado, la cual, si algo exige, es que el modelo que adopt permee los
vnculos asociativos, sobre todo aquellos que, como los sindicales, estn
llamados a coadyuvar, de manera notoria, en la promocin del bienestar
general.Asimismo, la pretensin de la empleadora
quebranta las garantas de derechos de los trabajadores y las Asociaciones
Sindicales establecidos en los arts. 3; 6; 7 y 8 del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (ratificado por Ley 23.313).La Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre establece que toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a
sindicalizarse para la defensa de sus intereses; la Carta Interamericana de
Garantas

Sociales

establece,

entre

otros

derechos,

en

su

La Carta de la Organizacin de los Estados Americanos, en su art. 43, establece

...la proteccin de la libertad e independencia de las organizaciones sindicales
y sus dirigencias.... En el Mismo sentido se pronuncia la Convencin
Americana de los Derechos del Hombre.El Convenio n 87 de la O.I.T., otorga a los
trabajadores la garanta de la Autonoma Colectiva, entre ellas la libre eleccin
de sus representantes y la resguarda de la injerencia estatal y/o patronal, y el
derecho a reunirse. El Convenio n 98 de la O.I.T., en su art. 1, protege a los
trabajadores contra cualquier acto discriminatorio tendiente a menoscabar la
libertad sindical en relacin con el empleo; abarca tanto la proteccin al
momento de la contratacin del trabajador, como durante el desarrollo de la

28

relacin laboral y, especialmente contempla, la proteccin contra el despido de

los dirigentes sindicales, entre otras medidas.As

Etala seala La asamblea es el cuerpo

deliberativo que expresa la voluntad de los afiliados. La asamblea o congreso

es el rgano permanente y supremo de la asociacin que debe expedirse sobre
las materias de mayor importancia

para la entidad ( Der Colectivo del

Trabajo 2001-pg. 18.Que se debe tener presente que el derecho a

reunirse hace a la vida misma de la asociacin, sin ella no hay discusin
paritaria ni de reclamos

posible as

Rodrguez y Recalde dicen: La

importancia del tema merece la reflexin que Ferro y Valdovinos le han

dedicado en su meduloso trabajo Ley de asociaciones sindicales, anlisis
crtico, cuando manifiestan que el efectivo cumplimiento de las prcticas
democrticas en lo interno, es sin duda, un presupuesto que hace a la esencia
de esas asociaciones y por consiguiente a su actuacin. , es decir que el
proceso democrtico requiere de gran participacin que no puede ser
restringido. ( de los autores citados Nuevo Rgimen de Asociaciones
Sindicales,)
Capn Filas indica: Entre las funciones de las
asambleas sindical, obran las siguientes: formular el programa de accin,
considerar los anteproyectos de convenios colectivos de trabajo, aprobar y
modificar los estatutos, aprobar las memorias y balances , aprobar la fusin con
otras asociaciones, afiliarse a entidades de mayor nivel, tanto nacional como
internacional, desafiliarse de tales entidades, dar mandato a los representantes
de la entidad a congresos de las asociaciones a las que se halle afiliada, recibir
el informe de tales representantes, fijar el monto de las cuotas sindicales, tanto
ordinarias como extraordinarias, elegir la Junta Electoral ( El nuevo derecho
sindical argentino, Ed. Platense, 1993-167) agregando La persona necesita
momentos de reflexin tanto para repasar el camino andado como para
programar el futuro inmediato. Del mismo modo, toda entidad precisa reunirse
sobre s misma, en base a la autocrtica, para considerar lo sucedido y aunar
fuerzas respecto de lo inmediato. Esta dicotoma de tiempos y oportunidad est
en la base de la distincin formal entre asambleas ordinarias y extraordinarias.
Sin perjuicio que los estatutos regulen el tema, la ley 23551, establece algunas
normas ( obras citada).-

29

La reglamentacin pretendida en la resolucin

nro. 129/16 , no solo veda a los afiliados de la legtima libertad y autonoma
Sindical, sino que es represiva, puesto que impone sanciones y descuentos ,
sin los trabajadores no hacen los que ellos , empleadores, imponen. Como ya
hemos manifestado la libertad sindical se ve gravemente avasallada, al no
reconocerles a nuestros representantes el derecho reunirse, realizar asambleas,
discutir los temas que se van a paritar , ni en las asambleas para ejercer su
actividad gremial consagrado en el art. 14 bis de la CN, al ser las reuniones y
las

asambleas, la verdadera herramienta que utilizan los trabajadores,

delegados y representantes gremiales para desarrollar su labor sindical, e

inclusive al negarle el derecho a participar en la reunin para discutir los temas
que se van a paritar, viola los principios democrticos y de Libertad Sindical,
declarados como derechos humanos fundamentales por la SCJN, en el fallo
ATE c/ Ministerio de Trabajo, Empleo y SS Sin el ejercicio de esos dos
derechos fundamentales, participar en las reuniones

y asambleas, y en la

negociacin paritaria, el resto de derechos consagrados en la ley 23551 se

tornan inoperantes vacos de contenido ya que de este modo se priva al
trabajador del ejercicio de su funcin dentro de la institucin. De este modo el
trabajador se ve impedido de reunirse, al delegado gremial recorrer el lugar de
trabajo, se ve impedido de conocer la problemtica laboral de sus compaeros,
ya que por disposicin arbitraria del Tribunal de Cuentas, se le ha quitado su
herramienta fundamental, tal cual lo es el derecho de reunin y de participar en
asambleas, de participar en la negociacin paritaria conforme lo determinan la
ley 24.185 y la ley provincial nro. 6656, y decreto 955/04.Nuestros delegados y afiliados hoy se encuentran
a entera merced de la arbitrariedad del empleador; nuestra representatividad hoy
est en juego a raz de la conducta adoptada por el demandado cercenando el
derecho de reunin , asambleas y de negociacin paritaria.
Razones elementales de libertad sindical, orden
pblico laboral y justicia social, sustentan la procedencia del amparo
planteado, conforme lo normado por el art. 14 bis de Nuestra Constitucin
Nacional.Que asimismo, la Jurisprudencia Argentina se ha
pronunciado al respecto,de la reglamentacin de las asambleas, indicando : I.
Que analizada desde el plano formal no resiste el menor anlisis la Resolucin
0527/EATC/2011 firmada por el Director General y Artstico del Teatro Coln.
En tal sentido destaco que el Artculo 23, inciso e), de una Ley nacional, la N

30

23.551, establece que la Asociacin (por el sindicato), a partir de su

inscripcin, adquirir personera jurdica y tendr los siguientes derechos: e)
Realizar reuniones o asambleas sin necesidad de autorizacin previa. Bastara
con esta enunciacin para hacer lugar a la declaracin que se peticiona en la
demanda, pues elementales nociones de teora general del derecho (impartidas
en un colegio secundario), nos sealan que un Director General y Artstico de
un Teatro, que depende de un Gobierno municipal, no puede ir en contra de una
ley nacional, ni pretender reglamentar o restringir un derecho que la Ley, de
rango superior, ha dado en forma ilimitada.Ameritara que le imponga las
costas al Sr. Pedro Pablo Garca Caffi, firmante de la resolucin que ha
provocado este intil dispendio jurisdiccional, solucin que no adoptar porque
no ha sido demandado en forma personal y, por lo tanto, no ha tenido
oportunidad de defenderse en la causa.II. Analizada desde el plano sustancial, la
Resolucin 0527/EATC/2011 afecta insalvablemente los derechos humanos de
los trabajadores que componen el colectivo que se desempea en el Teatro
Coln de la C.A.B.A. Entre esos derechos, los de reunin, asociacin y
expresin.Comparto, con Mario Ackerman entre otros que es inescindible la
relacin entre los derechos humanos fundamentales y la libertad sindical,
explicitada en buena medida en la Resolucin de la conferencia Internacional
del Trabajo del ao 1970 (Libertad Sindical, Tratado de Derecho del Trabajo,
Dirigido por l y coordinado por Diego Tosca, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe
2007, Tomo VII, p. 81). Deca que son varios los derechos civiles afectados por
la Resolucin cuestionada, en particular los de asociacin, reunin y expresin,
todos reconocidos por la Carta Magna. Al respecto, la Comisin de Expertos en
Aplicacin de Convenios y Recomendaciones dicho que la Declaracin de
Filadelfia, adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo en 1944 e
incorporada a la Constitucin de la OIT en 1946, reconoci oficialmente la
relacin existente entre las libertades pblicas y los derechos sindicales. En ella
se proclama, en el artculo I b) que las libertades de expresin y de asociacin
son esenciales para el progreso constante, refirindose en el artculo II a) a los
derechos fundamentales inherentes a la dignidad humana. (O.I.T., 8va reunin,
1994, Libertad Sindical y Negociacin Colectiva, pginas 13/14, prrafo
24.).Memora el recordado Maestro Justo Lpez, en su clsica Libertad
Sindical (Derecho Colectivo del Trabajo, AAVV, Ed. La Ley 1998, p. 86) que
en esa Resolucin sobre los derechos sindicales y su relacin con las libertades
civiles de la Conferencia Internacional del Trabajo de 1970, ya referenciada, se
hizo especial hincapi, en el artculo 2 de la Resolucin, en la libertad de
opinin y expresin y, en particular, de sostener opiniones sin ser molestado, y

31

de investigar y recibir informacin y opiniones y difundirlas sin limitacin de

fronteras, por cualquier medio de expresin (inc. b) y el derecho de reunin
(inc. c). Frente a tamaa claridad, que se pretenda que se realicen las asambleas
en los lugares que el empleador digite y en horarios acotados, no es razonable.
En nuestra Carta Magna se estableci como la garanta a los gremios a:
concertar convenios colectivos de trabajo y el derecho de huelga, entre otro
(Art. 14 nuevo) y es evidente que esas garantas han de llevarse adelante con la
participacin de los trabajadores organizados, siendo la asamblea el rgano en
el que insustituiblemente manifiestan su voluntad (Art. 20, inc. a, Ley
23.551).Gremio y no Sindicato es el titular del derecho. El Gremio, como ente
abstracto que nuclea un colectivo, se compone de trabajadores que tienen
derecho a reunirse (Art. 4 Ley 23.551), con prescindencia del sindicato con el
que simpaticen y es por ello que consider irrelevante si la Asociacin aqu
peticionante es minoritaria o mayoritaria. III. Dice la demandada que el Comit
de Libertad Sindical y Comisin de Expertos en Aplicacin de Convenios y
Recomendaciones de la OIT (que destaco son dos rganos distintos, no uno
como aqu se lo menciona) resolvi a propsito de la Queja N 2037 contra el
Gobierno de la Provincia de Tierra del Fuego, que la concesin de tales
facilidades no deber perjudicar el funcionamiento eficaz de la administracin o
servicio interesado (relativo a las facilidades para el desempeo rpido y
eficaz de las funciones de los representantes de las organizaciones reconocidas
de empleados pblicos). Es lgico que as se resuelva en el seno de los rganos
de control de la OIT, que velan por un ejercicio equilibrado de los diversos
derechos involucrados en una hiptesis de pugna. As fue expresamente
regulado en el artculo 6.2 del Convenio 151 sobre Relaciones de Trabajo en la
Administracin Pblica (N 151 del 7/6/1978, aprobado por Ley 23.328) Sin
embargo, en dicho precedente nada se dice sobre la forma en que habr de
procurarse el mentado equilibrio, siendo hartamente conocida la prioridad que
se le otorga al dilogo social, como herramienta en las gnesis de
reglamentaciones restrictivas. En esta accin de amparo desde el primer prrafo
del captulo VI del escrito de inicio (fs. 8 in fine) se cuestiona la imposicin
unilateral de la medida y sobre ese punto, la demandada no se defendi. IV. En
el dictado de la Constitucin no se imagin que a la realizacin de derechos
colectivos tan claros, se le pudieran oponer alguna vez razones de carcter
individual, impuestos desde el criterio de quien ejerce transitoriamente un cargo
ejecutivo. Y hago alusin a las razones individuales porque en vez de esgrimir
otros derechos colectivos que podran poner en tela de juicio la preeminencia
relativa de la libertad sindical, como los del derecho de la poblacin a tener

32

cultura, educacin y esparcimiento, por ejemplo; con un corte netamente liberal

slo ha preocupado al firmante no entorpecer el normal funcionamiento de la
reparticin y nada ha explicado en la resolucin qu consistira. En la
contestacin de demanda explic que entiende por ello que no se vean afectados
los servicios brindados por el GCBA, que no se vea entorpecida la continuidad
de las tareas para aquellos trabajadores que eligen no participar en la asamblea
gremial y, que se pueda disponer de un espacio fsico para que los trabajadores
que participen de la misma puedan hacerlo en condiciones adecuadas. Prrafo
seguido pone a la luz que no es la seguridad de los trabajadores lo que le
molesta, sino la visibilidad de la asamblea. Luego afirma la demandada, con
singular desparpajo, que el impacto de las asambleas de ATE no est
determinado por el discurso del orador o por la riqueza del debate (como si el
empleador pudiera opinar sobre ello), sino que lo que las caracteriza es el uso
de bombos y elementos de estruendo, claramente perjudiciales, por ejemplo, en
las actividades que requieren mayor concentracin, como los ensayos. Que las
asambleas sean visibles o que sean ruidosas, no es algo que la Administracin
pueda reglamentar sin dar intervencin a los trabajadores. Deber recurrir al
dilogo social para concertar las acciones mediante las cuales se podrn llevar
una pacfica convivencia entre las necesidades de los trabajadores y las de la
Administracin. A lo mejor en dicho dilogo puede surgir el inters comn
entre trabajadores y empleadores por otro derecho colectivo, como lo es la
cultura, la educacin y el esparcimiento. Imponer medidas restrictivas de
derechos constitucionales es, ni ms ni menos, poco democrtico (ni qu decir
que si lo hace un mero director de teatro).Y puse de resalto otros derechos,
como el de a la educacin, porque es una expresin de la personalidad
humana, por lo que los aspectos esenciales que hacen a su proteccin y
dignificacin forman parte de los principios que constituyen el ncleo de
valores permanentes del ser humano en los que se basan los derechos humanos
o fundamentales (LIVELLARA, Carlos Alberto, Derechos y garantas de los
trabajadores incorporados a la Constitucin reformada, Rubinzal Culzoni, Santa
Fe, 2003, p.14.).A propsito de un conflicto semejante, con criterio que
comparto Ricardo Francisco Seco y Alejandra Edith Moyano dijeron que
cuando se produce la colisin de derechos fundamentales debemos jerarquizar
uno sobre otro de manera que uno pueda ser considerado superior al otro en
situaciones de conflicto. A tal fin ser preciso encontrar un punto de equilibrio
basado en criterios como el de razonabilidad o el de proporcionalidad, lo que
llevar a la conciliacin de esos intereses (El derecho a la educacin lmite al
derecho de huelga?. El polmico caso Frank del Mandamus ronegrino, en

33

RDL Actualidad 2009-2, 307).Hay que confiar en las instituciones de la

democracia. Y si por acciones colectivas o pluriindividuales se afectan sus
servicios, la demandada tiene a su disposicin un Poder Judicial que
prontamente resolver la cuestin, amn que ello puede preverse con
reglamentos negociados colectivamente en pocas de paz (tal como lo propone
el artculo 8 del Convenio OIT N 151, ya citado), lo que garantiza
razonabilidad y proporcionalidad en el reglamento a adoptar.V. Como lgica
consecuencia habr de hacerse lugar al amparo interpuesto por la actora,
dejando sin efecto en los trminos del artculo 47 L.A.S. la Resolucin
0527/EATC/2011, en cuanto manda al sindicato que deba solicitar la asignacin
de un espacio fsico para la realizacin de las asambleas (Art. 1), y por estar
pautados los horarios con criterio restrictivo (Art. 2), por ser violatorios de una
norma de rango superior, como lo es Artculo 23, inciso e), Ley 23.551, tems
que podrn ser regulados slo de mediar una negociacin colectiva en la que se
definan los valores en pugna para garantizar los derechos derivados de la
libertad sindical con el funcionamiento eficaz de la administracin o servicio
interesado.En la intrascendencia lgica de toda sentencia de primera instancia,
no impongo el proceso de negociacin en este expediente porque no me ha sido
solicitado y porque segn surge de la causa, hay otras organizaciones sindicales
involucradas en la temtica que deberan participar de dicho proceso. Esa sera
una alternativa posible, a la luz de lo dispuesto en los artculos 43 CN y 47
LAS ( Fallo del Juzgado nro. 72 titular Dr. Ral Horacio Ojeda en Autos
16036 caratulados Asociacin Trabajadores del Estado c/ Gobierno de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires . J. Sum )
En el orden local tambin se ha pronunciado en el mismo
sentido la Tercera Cmara del Trabajo, quien ha dicho: Entendemos que es el
criterio correcto en el presente caso, La proteccin jurdica de los derechos
sindicales a travs de normas constitucionales y legislativas de fondo que
consagran la libertad, los derechos sindicales y que protegen contra las prcticas
antisindicales, no importara una verdadera y operativa garanta, si no existieran
procedimientos eficaces y oportunos para el pronto restablecimiento de los
derechos conculcados. En el presente caso, El acuerdo N 5669 que no es un
acuerdo, entre el Ente Sindical y la Entidad demanda, sino un acuerdo entre los
Directivos del Tribunal de Cuentas constituye una evidente restriccin a los
derechos sindicales consagrados en forma expresa en las normas transcriptas.
Podemos obrar que el referido Acuerdo en su art 1 establece : " Que las
asambleas y dems reuniones de personas que convoquen las entidades

34

gremiales , con o sin personera , deben ser comunicadas al Presidente del

Tribunal, por escrito y bajo firmas de personas que las organizan con un da
hbil de antelacin con mnimo en la nota de comunicacin deber sealarse la
persona designada , con indicacin de su domicilio especial , telfono fijo o
celular , para recibir las notificaciones que el Tribunal deba formular con
motivo de la reunin programada ".Este dispositivo contrara abiertamente el
art. 23 inc. " e " que establece la realizacin de reuniones o asambleas sin
necesidad de autorizacin previa, se est requiriendo el nombre de la persona
que la organiza y domicilio y telfono para recibir las notificaciones del
tribunal, lo cual implica una injerencia en la vida y desenvolvimiento de la
Organizacin Amparista. El art. 2 del Acuerdo 5669 establece: " que la
Asamblea no deber interrumpir la prestacin de los servicios por un tiempo no
mayor de a una hora , en consecuencia se llevar a cabo a partir de las doce y
treinta del da que ha sido programada y concluir a las trece treinta horas ".Lo
que implica que le est indicando la hora en la cual deber reunirse la
Asamblea. El art. 3) Si se realizara en la sede del Tribunal, las Asamblea se
llevaran a cabo en los lugares que Presidencia le asigne a ese efecto. Sin
perjuicio de ello, la entidad convocante podr disponer de un sitio fuera de la
sede del Tribunal para que el personal se retire a deliberar. Lo que implica que
se est asumiendo el rol de indicar cundo y donde se debe reunirse la
Asamblea de marras. Art. 4) El personal que, so pretexto de concurrir a
asambleas o reuniones, omita la prestacin de servicios fuera del marco reglado
en el presente acuerdo, ser considerado , como abstencin de servicios por
media de accin directa .Lo cual implica que est supeditando el actuar de los
asamblestas a las directivas precedentemente impartidas, y no a los derechos
conferidos por la ley 23.551.En definitiva, se dan en el presente caso los
presupuestos de la accin de amparo formulada, de acuerdo con lo dispuesto
por los arts.47 de la ley 23.551 y doctrina citada. Se encuentran por tanto en
este caso impedido el libre ejercicio de los derechos sindicales. Por tanto
corresponde hacer lugar a la misma y declarar nulo el Acuerdo 5669 por ser
contrario a derecho. ( Autos nro 46318 caratulados Asociacin Trabajadores
del Estado c/ Tribunal de Cuentas , Gobierno de Mendoza. Amparo Sindical
Por lo expuesto se solicita se posibilite el
inmediato ejercicio del derecho de reunin, asamblea y de participacin en las
discusiones de cualquier negociacin paritaria, ordenando el cese inmediato de
su conducta antisindical.

35

VIII RESERVA CASO FEDERAL Y VIA

INTERNACIONAL
Por encontrarse seriamente lesionada el ejercicio
de los derechos de la asociacin gremial y de los trabajadores afiliados a la
misma, violando el art. 14 bis y en los Convenios 87 y 98 de la O.I.T., para el
hipottico supuesto de no hacerse lugar a la demanda, se deja expresamente
planteado el caso federal haciendo reserva de recurrir a la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin va recurso extraordinario previsto en el art. 14 de la Ley
48.
Asimismo, por estar involucrado el principio de
Libertad Sindical, reservamos el derecho de continuar la va ante los
Organismos Internacionales.
IX.- DERECHO:
Este recurso se fundamenta en el 14 bis de
Constitucin Nacional, la ley 24.185;

las disposiciones de la ley 23551 y su

decreto reglamentario, ley 25.877, en los Convenios Internacionales nro. 87,

98, 151, 154 de la OIT, y en los incorporados por el art. 75 inc. 22 de la CN.,
decreto 955/04.-

X- PRUEBA: Ofrezco la siguiente:

A)

INSTRUMENTAL:

Se acompaa la

siguiente documentacin:
1) Resolucin 129/2016, publicada en el Boletn Oficial del 9 de junio de
2016 , en copia simple, en caso de desconocimiento deber oficiarse al
Boletn Oficial, para que remita original del mismo.2) Copia del Estatuto de Si.T.E.A. y Acta de Posesin del cargo que acredita
la representacin y legitimacin de mi mandante.3) Copia de poder para actuar en juicio, que declaro bajo fe de juramento
que se encuentra vigente a la fecha.
XII- PETITORIO: Por lo expuesto a V.S solicito:
1- Me tenga por presentada, por parte y domiciliada, conforme al poder que
acompao y que se encuentra vigente a la fecha.2- Se tenga por presentada la presente

ACCION DE AMPARO,

interpuesta.3- Haga lugar a la prueba ofrecida.4- Se tenga por planteado el Caso Federal, y la va internacional.

36

6- Oportunamente, se dicte sentencia receptando favorablemente lo aqu

peticionado y declarando la NULIDAD de la resolucin N 129 del da 8
de junio del ao 2.016, con costas a la demandada.Provea V.S de conformidad y
SERA JUSTICIA.

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