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GRAN SALA

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


(Demanda n 30814/06)

SENTENCIA

ESTRASBURGO
18 de marzo de 2011

Esta sentencia se halla firme. nicamente podr ser objeto de retoques de forma.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

En el caso Lautsi y otros c. Italia,


El Tribunal europeo de derechos humanos, constituido en una Gran Sala
integrada por:
Jean-Paul COSTA, presidente,
Christos ROZAKIS,
Nicolas BRATZA,
Peer LORENZEN,
Josep CASADEVALL,
Giovanni BONELLO,
Nina VAJI,
Rait MARUSTE,
Anatoly KOVLER,
Sverre ERIK JEBENS,
Pivi HIRVEL,
Giorgio MALINVERNI,
George NICOLAOU,
Ann POWER,
Zdravka KALAYDJIEVA,
Mihai POALELUNGI,
Guido RAIMONDI, jueces,
y por Erik FRIBERGH, secretario,
Tras deliberar en privado los das 30 de junio de 2010 y 16 de febrero de
2011,
Dicta la siguiente sentencia, adoptada en esta ltima fecha:

PROCEDIMIENTO
1. El presente caso tuvo origen en una demanda (n 30814/06) dirigida
contra la Repblica italiana que un ciudadana de dicho Estado, la seora Soile
Lautsi (la demandante), present ante la Corte el 27 de julio de 2006 en
virtud del art. 34 del Convenio para la proteccin de los derechos humanos y
las libertades fundamentales (el Convenio). En la demanda, la misma indica
que acta tanto en nombre propio como en el de sus dos hijos, por entonces
menores, Dataico y Sami Albertin. Habiendo alcanzado la mayora de edad,
estos ltimos confirmaron su deseo de mantenerse como demandantes (el
segundo y tercer demandante).
2. Los demandantes estn representados por el seor N. Paoletti, abogado
de Roma. El Gobierno italiano (el Gobierno) est representado por su
agente, la seora E. Spatafora, y por sus coagentes adjuntos, el seor N.
Lettieri y la seora P. Accardo.
3. La demanda fue asignada a la Seccin Segunda del Tribunal (art. 52 1
del reglamento). El 1 de julio de 2008, una sala de dicha seccin, integrada por
los siguientes jueces: Franoise Tulkens, Antonella Mularoni, Vladimiro

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Zagrebelsky, Danut Joien, Dragoljub Popovi, Andrs Saj e Il Karaka,


resolvi notificar la demanda al Gobierno; amparndose en las disposiciones
del art. 29 3 del Convenio, decidi examinar conjuntamente la admisibilidad y
el fondo de la demanda.
4. El 3 de noviembre de 2009, una sala de la misma seccin, integrada por
los siguientes jueces: Franoise Tulkens, presidenta, Ireneu Cabral Barreto,
Vladimiro Zagrebelsky, Danut Joien, Dragoljub Popovi, Andrs Saj e Il
Karaka, declar admisible la demanda y concluy por unanimidad que existi
violacin del art. 2 del Protocolo n 1 examinado conjuntamente con el art. 9
del Convenio, declar, adems, no haber lugar a examinar el agravio relativo al
art. 14 del Convenio.
5. El 28 de enero de 2010, el Gobierno requiri la remisin del caso ante la
Gran Sala en virtud del art. 43 del Convenio y 73 del reglamento del Tribunal.
El 1 de marzo de 2010, una seccin de la Gran Sala hizo lugar a dicha solicitud.
6. La integracin de la Gran Sala fue determinada en conformidad al art. 26
4 y 5 del Convenio y 24 del reglamento.
7. Tanto los demandantes como el Gobierno depositaron sus observaciones
escritas complementarias sobre el fondo de la cuestin.
8. El Tribunal acord autorizacin para intervenir en el procedimiento
escrito (art. 36 2 del Convenio y art. 44 2 del reglamento) a treinta y tres
miembros del Parlamento Europeo en forma colectiva, a la organizacin no
gubernamental Greek Helsinki Monitor, que ya haba intervenido ante la Sala, a la
organizacin no gubernamental Associaziones nazionale del libero Pensiero, a la
organizacin no gubernamental European Centre for Law and Justice, a la
organizacin no gubernamental Eurojuris, a las organizaciones no
gubernamentales Comisin Internacional de Juristas, Interights y Human Rights Watch,
en forma colectiva; a las organizaciones no gubernamentales Zentralkomitee der
deutschen Katholiken, Seminarios sociales de Francia, Associazioni crisitiane
Lavoratori italiani, en forma colectiva, as como a los gobiernos de Armenia,
Bulgaria, Chipre, Federacin Rusa, Grecia, Lituania, Malta, Mnaco, Rumania
y la Repblica de San Marino. Los gobiernos de Armenia, Bulgaria, Chipre,
Federacin Rusa, Grecia, Lituania, Malta y de la Repblica de San Marino
fueron, adems, autorizados a intervenir colectivamente en el procedimiento
oral.
9. El 30 de junio de 2010 se llev a cabo una audiencia en el Palacio de los
Derechos Humanos, en Estrasburgo (art. 59 3 del reglamento).
Comparecieron:

por el gobierno demandado


Sres. Nicola LETTIERI,
Giuseppe ALBENZIO,

coagente,
asesor;

por los demandantes


Sr
Nicol PAOLETTI,

abogado,

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Sra
Sra

Natalia PAOLETTI,
Claudia SARTORI,

asesoras;

por los gobiernos de Armenia, Bulgaria, Chipre, Federacin Rusa, Grecia, Lituania,
Malta, y la Repblica de San Marino, terceros intervinientes:
Sres.

Sra
Sres.

Sr

Joseph WEILER, profesor de la Facultad de Derecho de la


Universidad de New York,
abogado
Stepan KARTASHYAN, representante permanente adjunto de
Armenia ante el Consejo de Europa;
Andrey TEHOV, embajador, representante permanente de
Bulgaria ante el Consejo de Europa;
Yannis MICHILIDES, representante permanente adjunto de
Chipre ante el Consejo de Europa;
Vasileia PELEKOU, adjunta al representante permanente de
Grecia ante el Consejo de Europa;
Darius IMAITIS, representante permanente adjunto de Lituania
ante el Consejo de Europa;
Joseph LICARI, embajador, representante permanente de Malta
ante el Consejo de Europa;
Georgy MATYUSHKIN, agente del gobierno de la Federacin
Rusa;
Guido BELLATTI CECCOLI, coagente del gobierno de la
Repblica de San Marino,
asesores.

El Tribunal escuch a los seores Niccol Paoletti y Natalia Paoletti, as


como a los seores Lettieri, Albenzio y Weiler.

HECHOS
I.

LAS CIRCUNSTANCIAS DEL CASO

10. Nacidos respectivamente en 1950, 1988 y 1990, la demandante y sus dos


hijos, Dataico y Sami Albertin, igualmente demandantes, residen en Italia.
Estos ltimos asistieron en 2001-2002 a la escuela pblica Instituto comprensivo
statale Vittorino da Feltre, en Abano Terme. En cada sala de aula de la institucin
se hallaba un crucifijo.
11. El 22 de abril de 2002, durante el curso de una reunin del consejo
escolar, el esposo de la demandante plante el problema de la presencia de
smbolos religiosos en las salas de aula, el crucifijo, en particular, y solicit su
retiro. El 27 de mayo de 2002, por diez votos contra dos y una abstencin, el
consejo escolar decidi mantener los smbolos religiosos en las salas de aula.

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12. El 23 de julio de 2002, la demandante recurri al Tribunal


administrativo de Vneto dicha decisin denunciando una violacin al
principio de laicidad se fund con respecto a este punto en los arts. 3
(principio de igualdad) y 19 (libertad religiosa) de la Constitucin italiana y en
el art. 9 del Convenio as como en el principio de imparcialidad de la
administracin (art. 97 de la Constitucin).
13. El 3 de octubre de 2002, el ministro de Instruccin, Universidad e
Investigacin dict una directiva (n 2666) en los trminos de la cual los
servicios competentes de su ministerio deberan tomar las disposiciones
necesarias a fin, especialmente, que los responsables escolares aseguren la
presencia del crucifijo en las salas de aula ( 24 infra).
El 30 de octubre de 2003, dicho ministro se constituy parte en el proceso
iniciado por la demandante. Concluy a la falta de fundamento de la demanda,
arguyendo que la presencia de los crucifijos en las salas de aula de escuelas
pblicas se fundaba en el art. 118 del real decreto n 965 del 30 de abril de
1924 (reglamento interno de los establecimientos de instruccin media) y el art.
119 del real decreto n 1297 del 26 de abril de 1928 (aprobacin del reglamento
general de los servicios de enseanza primaria; 19 infra).
14. Por auto del 14 de enero de 2004, el Tribunal administrativo plante
ante el Tribunal Constitucional la cuestin de constitucionalidad, respecto del
principio de laicidad del Estado y de los arts. 2, 3, 7, 8, 19 y 20 de la
Constitucin, de los arts. 159 y 190 del decreto-ley n 297 del 16 de abril de
1994 (que aprob el texto nico de las disposiciones legislativas en vigor en
materia de instruccin y relativas a las escuelas), en sus especificaciones
resultantes de los arts. 118 y 119 de los reales decretos antes citados, as como
del art. 676 del mencionado decreto-ley.
Los arts. 159 y 190 del decreto-ley ponen el suministro y financiamiento del
mobiliario escolar de las escuelas primarias y medias a cargo de las comunas,
mientras que el art. 119 del decreto de 1928 incluye el crucifijo en la lista de
muebles que deben equipar las salas de clase, y el art. 118 del decreto de 1924
especifica que cada sala de aula debe contar con el retrato del rey y un crucifijo.
Por su parte, el art. 676 del decreto-ley precisa que las disposiciones no
incluidas en el texto nico permanecen en vigor, a excepcin de las
disposiciones contrarias o incompatibles con el texto nico, que se derogan.
Por auto del 15 de diciembre de 2004 (n 389), el Tribunal Constitucional
declar que la cuestin de constitucionalidad era manifiestamente inadmisible,
dado que la misma se refera a textos que, no teniendo rango de ley sino rango
de reglamento (arts. 118 y 119 antes mencionados), no podan ser objeto de un
control de constitucionalidad.
15. El 17 de marzo de 2005, el Tribunal administrativo rechaz la accin
intentada. Tras concluir que el art. 118 del real decreto del 30 de abril de 1924
y el art. 119 del real decreto del 26 de abril de 1928 aun estaban vigentes y
sealado que el principio de laicidad del Estado forma ahora parte del
patrimonio jurdico europeo y de las democracias occidentales, juzg que la
presencia del crucifijo en las salas de aula de escuelas pblicas, vista la

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significacin que conviene darle, no se opona al citado principio. Estim


especialmente que, si el crucifijo era incuestionablemente un smbolo religioso,
se trata de un smbolo del cristianismo en general, ms que nicamente del
catolicismo, de manera que se remite a otras confesiones. Consider, acto
seguido, que se trataba, adems, de un smbolo histrico-cultural, provisto en
consecuencia de un valor identificador para el pueblo italiano en tanto
representa de cierta manera el recorrido histrico y cultural caracterstico de
[Italia] y en general de toda Europa, y en tanto constituye una buena sntesis de
todo ello. Acept, por otra parte, que el crucifijo debera tambin ser
considerado como un smbolo de valores que se hallan en la carta
constitucional italiana. Su sentencia contaba con la siguiente motivacin:
11.1. En este nivel, fuerza es constatar, aun estando conscientes de lanzarnos a un
camino impracticable y a veces, resbaladizo, que el cristianismo, tal como el judasmo su
hermano mayor al menos desde Moiss y ciertamente en la interpretacin talmdica ,
han puesto al centro mismo de su fe la tolerancia con relacin a los dems y la proteccin
de la dignidad humana.
Singularmente, el cristianismo por referencia igualmente al bien conocido y a menudo
incomprendido Dad al Csar lo que es del Csar, y a... , con su fuerte acentuacin del
precepto del amor al prjimo, y ms aun por la explcita predominancia dada a la caridad
por encima de la fe misma, contiene en sustancia ideas de tolerancia, de igualdad y
libertad que son la base del Estado laico moderno, y del Estado italiano en particular.
11.2. Ver ms all de las apariencias permite discernir un hilo que une entre s a la
revolucin cristiana de hace dos mil aos, la afirmacin en Europa del hbeas corpus, los
elementos claves del movimiento de la Ilustracin (el cual, sin embargo, histricamente,
se ha opuesto vivamente a la religin), es decir, la libertad y la dignidad de todo hombre,
la declaracin de los derechos humanos, y en fin, el Estado laico moderno. Todos los
fenmenos histricos mencionados reposan de manera significativa aunque ciertamente
no exclusiva en la concepcin cristiana del mundo. Ha sido observado con acierto que
la divisa bien conocida de libertad, igualdad, fraternidad puede fcilmente ser
compartida por un cristiano, y ello con una clara acentuacin del tercer trmino.
En conclusin, no parece riesgoso afirmar que, a travs del recorrido tortuoso y
accidentado de la historia europea, la laicidad del Estado moderno ha sido duramente
conquistada, y ello tambin pero no nicamente con la referencia ms o menos
consciente a los valores fundadores del cristianismo. Ello explica que en Europa y en
Italia numerosos juristas de fe cristiana hayan figurado entre los ms ardientes defensores
del Estado laico (...).
11.5. El nexo entre cristianismo y libertad implica una coherencia histrica lgica no
inmediatamente perceptible a imagen de un ro krstico que no haba sido explorado
hasta una poca reciente, precisamente porque es en gran parte subterrneo , y ello
tambin porque en el recorrido tormentoso de las relaciones entre los Estados y las
Iglesias de Europa vemos mucho ms fcilmente los numerosos intentos de stas ltimas
por interferir en las cuestiones de Estado, y viceversa, as como los frecuentes abandonos
de las ideas cristianas a pesar de proclamadas, por razones de poder, y las oposiciones a
veces violentas entre gobiernos y autoridades religiosas.
11.6. Por otra parte, si adoptamos una ptica prospectiva, en el nudo central y
constante de la fe cristiana, a pesar la inquisicin, el antisemitismo y las cruzadas,

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podemos fcilmente identificar los principios de dignidad humana, tolerancia, libertad,


incluida la religiosa, y en ltimo anlisis, el fundamento del Estado laico.
11.7. Al mirar bien la historia, pero tomando altura y no permaneciendo en el fondo del
valle, discernimos una perceptible afinidad (pero no identidad) entre el nudo duro del
cristianismo que, haciendo primar la caridad por sobre todo otro aspecto, incluida la fe,
pone nfasis en la aceptacin de las diferencias, y el nudo duro de la Constitucin
republicana, que consiste en la valorizacin solidaria de la libertad de cada uno y en la
garanta jurdica del respecto a los dems. La armona se sita, en medio de ambos
ambos centrados en la dignidad humana , con el tiempo se incrustaron de numerosos
elementos, algunos tan espesos que disimulan los nudos, en particular el del cristianismo
(...).
11.9. Podemos, pues, sostener que, en la realidad social actual, el crucifijo es
considerado no solamente como un smbolo de una evolucin histrica y cultural, y de la
identidad de nuestro pueblo, sino tambin en tanto que smbolo de un sistema de valores
libertad, igualdad, dignidad humana y tolerancia religiosa, e igualmente laicidad del
Estado , principios que estn presentes en nuestra carta constitucional.
En otros trminos, los principios constitucionales de libertad poseen numerosas races,
entre las cuales figura incuestionablemente el cristianismo, en su esencia misma. Sera,
pues, ligeramente paradjico excluir un signo cristiano de una estructura pblica en
nombre de la laicidad, cuando una de sus fuentes lejanas es precisamente la religin
cristiana.
12.1. Este tribunal no ignora ciertamente que en el pasado se haya atribuido al crucifijo
otros valores como, en la poca del Estatuto Albertino, el de signo del catolicismo
entendido como religin del Estado, utilizado, consecuentemente, para cristianizar un
poder y consolidar una autoridad.
Este tribunal entiende muy bien, por otra parte, que hoy da aun pueden darse
interpretaciones distintas al smbolo de la cruz, y ante todo una interpretacin
estrictamente religiosa que remita al cristianismo en general y al catolicismo en particular.
El mismo es igualmente consciente que ciertos alumnos que frecuentan la escuela pblica
podran libre y legtimamente atribuir a la cruz valores muy distintos, como ser el signo
de una preferencia inaceptable hacia una religin con relacin a otras, o de un atentado a
la libertad individual y a la laicidad del Estado, llegando al lmite de una referencia al
csaropapismo o a la inquisicin, por no decir una clase gratuita de catecismo tcitamente
distribuido incluso a los no creyentes en un lugar que no se presta a ello, o en fin una
propaganda subliminal a favor de las confesiones cristianas. Si estos puntos de vista son
todos inaceptables, en el fondo se hallan desprovistos de pertinencia en autos (...).
12.6. Debemos sealar que el smbolo del crucifijo as entendido reviste hoy da, por su
referencia a los valores de tolerancia, un alcance particular en la consideracin que la
escuela pblica italiana actualmente se halla frecuentada por numerosos alumnos
extracomunitarios, a los cuales es relativamente importante transmitir principios de
apertura a la diversidad y de rechazo de todo tipo de integrismo religioso o laico que
impregnan nuestro sistema. Nuestra poca se halla marcada por un encuentro
efervescente con otras culturas, y para evitar que este encuentro no se transforme en
colisin, es indispensable reafirmar incluso simblicamente nuestra identidad, mxime
porque se caracteriza precisamente por los valores de respeto a la dignidad de todo ser
humano y del universalismo solidario (...).

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13.2. En efecto, los smbolos religiosos en general implican un mecanismo lgico de


exclusin; as pues, el punto de partida de toda fe religiosa es precisamente la creencia en
una entidad superior, razn por la cual los adherentes, o fieles, se hallan por definicin y
conviccin en la verdad. En consecuencia y de manera inevitable, la actitud del que cree
frente al que no cree, y que se opone implcitamente al ser superior, es una actitud de
exclusin (...).
13.3. El mecanismo lgico de exclusin del infiel es inherente a toda conviccin
religiosa, aun cuando los interesados no estn conscientes de ello, siendo la nica
excepcin el cristianismo en donde es bien comprendido, lo cual no lo ha sido siempre
y no lo es, incluso gracias a quien se proclama cristiano , para el cual incluso la fe en el
omnisciente es secundaria con respecto a la caridad, es decir, al respecto al prjimo. De
ello resulta que el rechazo de un no creyente por un cristiano implica la negacin radical
del cristianismo mismo, una abjuracin sustancial; pero ello no rige respecto de otras
creencias religiosas, para las cuales tal actitud constituir, en el peor de los casos, una
violacin de un importante precepto.
13.4. La cruz, smbolo del cristianismo, no puede, pues, excluir a cualquiera sin negarse
a s misma; ella constituye incluso en cierto sentido el signo universal de la aceptacin y
del respeto de todo ser humano en tanto tal, independientemente de toda creencia,
religiosa o no, que pueda ser la suya.
14.1. No existe necesidad de agregar que la cruz en clase, correctamente comprendida,
hace abstraccin de las libres convicciones de cada uno, no excluye a nadie, y, por
supuesto, no impone ni prescribe nada a nadie, sino que implica simplemente, al corazn
de las finalidades de la educacin y de la enseanza de la escuela pblica, una reflexin
necesariamente guiada por los educadores sobre la historia italiana y sobre los valores
comunes de nuestra sociedad jurdicamente transcriptas en la Constitucin, entre los
cuales, en primer lugar, se halla la laicidad del Estado (...).

16. Ante el recurso introducido por la demandante, el Consejo de Estado


confirm que la presencia de los crucifijos en las salas de aula de las escuelas
pblicas halla su fundamento legal en el art. 118 del real decreto del 30 de abril
de 1924 y el art. 119 del real decreto del 26 de abril de 1928 y, habida cuenta de
la significacin que deba drsele ste era compatible con el principio de
laicidad. Con relacin a este punto, juzg en particular que en Italia, el crucifijo
simbolizaba el origen religioso de los valores (la tolerancia, el respeto mutuo, la
valorizacin de la persona, la afirmacin de sus derechos, la consideracin
hacia su libertad, la autonoma de la consciencia moral frente a la autoridad, la
solidaridad humana, el rechazo de toda discriminacin) que caracterizan a la
civilizacin italiana. En este sentido, expuesto en las salas de aula, el crucifijo
puede cumplir incluso en una perspectiva laica distinta de la perspectiva
religiosa que le es propia una funcin simblica altamente educativa,
independientemente de la religin profesada por los alumnos. Segn el
Consejo de Estado, debe verse en ello un smbolo capaz de reflejar las fuentes
remarcables de los valores civiles antes mencionados, valores que definen la
laicidad en el orden jurdico actual del Estado.
Fechada el 13 de abril de 2006, la sentencia (n 556) cuenta con la siguiente
motivacin:

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

(...) el Tribunal Constitucional ha reconocido en diversas ocasiones a la laicidad como


un principio supremo de nuestro orden constitucional, capaz de resolver ciertas
cuestiones de legitimidad constitucional (entre numerosas sentencias, vanse las que
refieren a las normas relativas al carcter obligatorio de la enseanza religiosa en la
escuela o a la competencia jurisdiccional con relacin a los casos relativos a la validez del
vnculo matrimonial contratado segn el derecho cannico y consignado en los registros
del estado civil).
Se trata de un principio que no est proclamado en trminos expresos en nuestra carta
fundamental, de un principio que, lleno de resonancias ideolgicas y de una historia
controvertida, reviste sin embargo una importancia jurdica que puede deducirse de las
normas fundamentales de nuestro sistema. En realidad el Tribunal extrae este principio
especficamente de los arts. 2, 3, 7, 8, 19 y 20 de la Constitucin.
Este principio utiliza un smbolo lingstico (laicidad) que indica de manera concisa
ciertos aspectos significativos de las disposiciones antes citadas, cuyos contenidos
establecen las condiciones de uso segn las cuales este smbolo debe ser comprendido y
funcionar. Si estas condiciones especficas de uso no hubieran sido establecidas, el
principio de laicidad seguira confinado en los conflictos ideolgicos y difcilmente
podra ser utilizado en el marco jurdico.
En tal caso, las condiciones de uso estn, por supuesto, determinadas, en referencia a
las tradiciones culturales y a las costumbres de cada pueblo, por ms que estas tradiciones
y costumbres se reflejen en el orden jurdico. Ahora bien, ello difiere de una nacin a otra
(...)
En el marco de esta instancia jurisdiccional y del problema que se trae a su
consideracin, a saber, la legitimidad de la exposicin del crucifijo en las salas de aula,
prevista por las autoridades competentes en la aplicacin de normas reglamentarias, se
trata concretamente y ms simplemente de verificar si tal prescripcin significa o no una
violacin al contenido de la normas fundamentales de nuestro orden constitucional, que
dan una forma y una sustancia al principio de laicidad que hoy caracteriza al Estado
italiano y al cual el juez supremo de las leyes se ha referido en diversas ocasiones.
Evidentemente, el crucifijo es en s mismo un smbolo que puede revestir diversos
significados y servir a fines diversos, ante todo de acuerdo al lugar en que se lo ubica.
En un lugar de culto, el crucifijo es justa y exclusivamente un smbolo religioso,
puesto que busca suscitar una adhesin respetuosa hacia el fundador de la religin
cristiana.
En un marco no religioso como la escuela, la cual est destinada a la educacin de los
jvenes, el crucifijo puede aun revestir para los creyentes los valores religiosos antes
citados, empero, tanto para los creyentes como para los no creyentes, su exposicin se
halla justificada y posee una significacin no discriminatoria del punto de vista religioso si
es capaz de representar y evocar en forma sinttica e inmediatamente perceptible y
previsible (como todo smbolo) de los valores civilmente importantes, en particular, los
valores que sostienen e inspiran nuestro orden constitucional, fundamento de nuestra
vida civil. En tal sentido, el crucifijo puede cumplir incluso en una perspectiva laica
distinta de la perspectiva religiosa que le es propia una funcin simblica altamente
educativa, independientemente de la religin profesada por los alumnos.
Ahora bien, es evidente que en Italia el crucifijo es capaz de expresar, del punto de vista
simblico justamente pero de manera adecuada, el origen religioso de los valores que son

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la tolerancia, el respeto mutuo, la valorizacin de la persona, la afirmacin de sus


derechos, la consideracin hacia su libertad, la autonoma de consciencia frente a la
autoridad, la solidaridad humana, el rechazo de toda discriminacin, que caracterizan a la
civilizacin italiana.
Estos valores, que han impregnado de tradiciones, un modo de vida, a la cultura del
pueblo italiano, constituyen la base y estn presentes en las normas fundamentales de
nuestra carta fundamental contenidos en los Principios fundamentales y la primera
parte y singularmente de los que han sido recordados por el Tribunal Constitucional y
que delimitan la laicidad propia al Estado italiano.
La referencia, a travs del crucifijo, al origen religioso de estos valores y a su plena y
entera correspondencia con las enseanzas cristianas pone, pues, en evidencia las fuentes
trascendentes de dichos valores, esto sin poner en causa, por no decir confirmando, la
autonoma (pero no la oposicin, implcita en una interpretacin ideolgica de la laicidad
que no encuentra pendiente alguna en nuestra carta fundamental) del orden temporal
frente al orden espiritual, y sin quitar nada a su laicidad particular, adaptada al contexto
cultural propio al orden fundamental del Estado italiano y manifestado por l. Estos
valores son vividos en la sociedad civil de manera autnoma (de hecho no contradictoria)
con respecto a la sociedad religiosa, de manera que ellos pueden ser consagrados
laicamente por todos, independientemente de la adhesin a la confesin que les ha
inspirado y defendido.
Como todo smbolo, podemos imponer o atribuir al crucifijo significaciones diversas y
contrastadas; podemos incluso negar el valor simblico para hacerlo una simple baratija
que tendr, a lo sumo, un valor artstico. No podramos, no obstante, concebir un
crucifijo expuesto en una sala de aula como una baratija, un objeto de decoracin, ni
mucho menos como un objeto de culto. Antes bien, debemos concebirlo como un
smbolo capaz de reflejar las fuentes remarcables de los valores civiles que hemos
mencionado antes, valores que definen la laicidad en el orden jurdico actual del Estado
(...).

II. EVOLUCIN DEL DERECHO Y LA PRCTICA INTERNA


PERTINENTE
17. La obligacin de exhibir un crucifijo en las salas de aula de las escuelas
primarias est fue prevista en el art. 140 del real decreto n 4336 del 15 de
septiembre de 1860 del reino de Piamonte-Cerdea, dictado en aplicacin de la
ley n 3725 del 13 de noviembre de 1859 en los trminos de la cual cada
escuela deber sin falta estar provista (...) de un crucifijo (art. 140).
En 1861, ao de nacimiento del Estado italiano, el Estatuto del Reino de
Piamonte-Cerdea de 1848 convirtise en la Carta constitucional del reino de
Italia; enunciaba especialmente que la religin catlica apostlica y romana
[era] la nica religin del Estado [y que] los dems cultos existentes [seran]
tolerados conforme a la ley.
18. La toma de Roma por el ejrcito italiano, el 20 de septiembre de 1870,
tras lo cual Roma fue anexada y proclamada capital del nuevo Reino de Italia,
provoc una crisis en las relaciones entre el Estado y la Iglesia Catlica. A
travs de la ley n 214 del 13 de mayo de 1871, el Estado italiano reglament

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

unilateralmente las relaciones con la Iglesia y acord al Papa un cierto nmero


de privilegios para el desarrollo regular de la actividad religiosa. Segn los
demandantes, la exposicin del crucifijo en los establecimientos pblicos cay
poco a poco en desuso.
19. Durante el perodo fascista, el Estado tom una serie de medidas
tendentes a hacer respetar la obligacin de exponer el crucifijo en las salas de
aula.
As, especialmente, el ministerio de Instruccin pblica dict, el 22 de
noviembre de 1922, una circular (n 68) que cuenta con la siguiente redaccin:
(...) durante los ltimos aos, en muchas escuelas primarias del Reino, la
imagen de Cristo y el retrato del Rey han sido retirados. Ello constituye una
violacin manifiesta e intolerable de una disposicin reglamentaria y sobre
todo un atentado contra la religin dominante del Estado as como a la unidad
de la Nacin. Intimamos, pues, a todas las administraciones municipales del
Reino la orden de restablecer en las escuelas que se hallan desprovistas de ellos,
los dos smbolos sagrados de la fe y del sentimiento nacional.
El 30 de abril de 1924 fue dictado el real decreto n 965 del 30 de abril de
1924 que aprob el reglamento interno de los establecimientos de instruccin
media (ordinamento delle giute e dei regi istituti di istruzione media), cuyo artculo 118
tiene la siguiente redaccin:
Cada establecimiento escolar debe contar con la bandera nacional, cada sala de aula
con la imagen del crucifijo y el retrato del rey.

Con relacin al real decreto n 1297 del 26 de abril de 1928, que aprob el
reglamento general de los servicios de enseanza primaria (approvazione del
regolamento generales sui servizi dellistruziones elementare), precisa en su art. 119 que
el crucifijo figura entre los equipos y materiales necesarios en las salas de aula
de las escuelas.
20. Los Pactos de Letrn, firmados el 11 de febrero de 1929, marcan la
Conciliacin del Estado italiano y la Iglesia catlica. El catolicismo fue
confirmado como la religin oficial del Estado italiano, el art. 1 del tratado
cuenta con la siguiente redaccin:
Italia reconoce y reafirma el principio consagrado por el art. 1 del Estatuto Albertino
del Reino del 4 de marzo de 1848, segn el cual la religin catlica, apostlica y romana
es la nica religin del Estado.

21. En 1948, el Estado italiano adopt su Constitucin republicana, cuyo


artculo 7 establece que el Estado y la Iglesia catlica son, cada uno en su
orden, independientes y soberanos [, que] sus relaciones se rigen por los Pactos
de Letrn [, y que] las modificaciones de los pactos, aceptadas por ambas parte
no exigen proceso de revisin constitucional. Por otra parte, el art. 8 enuncia
que todas las confesiones religiosas son igualmente libres ante la ley [, que] las
confesiones religiosas aparte de la confesin catlica tienen derecho a
organizarse segn sus propios estatutos, en tanto no se opongan al orden
jurdico italiano [, y que] sus relaciones con el Estado sern fijadas por la ley
sobre la base de acuerdos con sus representantes respectivos.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

11

22. El protocolo adicional al nuevo concordato, del 18 de febrero de 1984,


ratificado por ley n 121 del 25 de marzo de 1985, enuncia que el principio
declarado por los pactos de Letrn segn el cual la religin catlica es la nica
religin del Estado ya no se halla en vigor.
23. En una sentencia del 12 de abril de 1989 (n 203), dictada en el contexto
del examen de la cuestin del carcter obligatorio de la enseanza de la religin
catlica en las escuelas pblicas, el Tribunal Constitucional concluy que el
principio de laicidad tiene valor constitucional, precisando que el mismo
implica no solo que el Estado debe ser indiferente con respecto a las religiones
sino que el mismo debe garantizar la proteccin de la libertad de religin en el
pluralismo confesional y cultural.
Requerido en el presente caso de la cuestin de la conformidad a este
principio de la presencia de los crucifijos en las salas de aula de escuelas
pblicas, el Tribunal Constitucional se declar incompetente a raz de la
naturaleza reglamentaria de los textos que prescriben tal presencia (auto del 15
de diciembre de 2004, n 389; 16 supra). Conducido a examinar esta cuestin,
el Consejo de Estado juzg que, vista la significacin que convena darle, la
presencia del crucifijo en las salas de aula de las escuelas pblicas es compatible
con el principio de laicidad (sentencia del 13 de febrero de 2006, n 556; 16
supra).
En un caso distinto, la Corte de Casacin concluy en forma contraria al
Consejo de Estado en el contexto de un proceso penal dirigido contra una
persona procesada por haberse negado a asumir el cargo de escrutador en un
local de votacin pues un crucifijo se hallaba all. En su sentencia del 1 de
marzo de 2000 (n 439), juzg, en efecto, que dicha presencia significaba una
violacin a los principios de laicidad e imparcialidad del Estado as como al
principio de libertad de consciencia de quienes no se reconocan en dicho
smbolo. Rechaz expresamente la tesis segn la cual la exposicin del crucifijo
encontraba justificacin en que sera un smbolo de una civilizacin entera o
de la consciencia tica colectiva y la Corte de Casacin cit aqu los
trminos utilizados por el Consejo de Estado en una sentencia del 27 de abril
de 1988 (n 63) simbolizara as un valor universal, independiente de una
confesin religiosa especfica.
24. El 3 de octubre de 2002, el ministro de Educacin, la Universidad e
Investigacin dict la siguiente directiva (n 2666):
(...) El ministro
(...) Considerando que la presencia del crucifijo en las salas de aula encuentra su
fundamento en las normas en vigor, que la misma no viola ni el pluralismo religioso ni
los objetivos de formacin pluricultural de la Escuela italiana y que la misma no podra
ser considerada como una limitacin de la libertad de consciencia protegida por la
Constitucin puesto que con ella no se evoca a una confesin especfica sino que
constituye nicamente una expresin de la civilizacin y de la cultura cristiana y que la
misma integra el patrimonio universal de la humanidad;

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

Habiendo evaluado la oportunidad, en el marco del respeto a las diferentes


convicciones y creencias, que todo establecimiento dentro de su propia autonoma y a
decisin de sus rganos colegiados competentes, disponga de local especial reservado,
fuera de toda obligacin y horarios de servicio, al recogimiento y la meditacin de los
miembros de la comunidad escolar que lo deseen;
Dicta la siguiente directiva:
El servicio competente del ministerio (...) tomar las disposiciones necesarias para que:
1) los responsables escolares aseguren la presencia del crucifijo en las salas de aula;
2) Todos los establecimientos escolares, en el marco de su propia autonoma y a
decisin de los miembros de sus rganos colegiados, pondrn a disposicin un local
especial que estar reservado, fuera de toda obligacin y horarios al servicio, al
recogimiento y a la meditacin de los miembros de la comunidad que as lo deseen (...)

25. Los arts. 19, 33 y 34 de la Constitucin disponen:


Artculo 19
Todo individuo tiene derecho a profesar libremente su fe religiosa bajo cualquier
forma que revista, en forma individual o colectiva, de divulgarla y ejercer el culto en
privado o en pblico, a condicin que no se trate de ritos contrarios a las buenas
costumbres.
Artculo 33
El arte y la ciencia son libres as como su enseanza.
La Repblica fijar las reglas generales relativas a la instruccin y crear escuelas
pblicas para todos los rdenes y todos los grados (...).
Artculo 34
La enseanza estar abierta a todos.
La educacin bsica, se dispensar durante al menos ocho aos, y ser obligatoria y
gratuita.

III. REPASO AL DERECHO Y PRCTICA EN EL SENO DE LOS


ESTADOS MIEMBROS DEL CONSEJO DE EUROPA EN LO
QUE RESPECTA A LA PRESENCIA DE SMBOLOS
RELIGIOSOS EN LAS ESCUELAS PBLICAS
26. En una gran mayora de los Estados miembros del Consejo de Europa,
la cuestin de la presencia de smbolos religiosos en las escuelas pblicas carece
de reglamentacin especfica.
27. La presencia de smbolos religiosos en escuelas pblicas no se halla
expresamente prohibida sino en un reducido nmero de Estados miembros: en

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

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la ex-Repblica yugoslava de Macedonia, en Francia (salvo Alsacia y Moselle) y


en Georgia.
No se halla expresamente prevista aparte de Italia sino en algunos
Estados miembros: en Austria, en ciertos Lnder de Alemania y comunas
suizas, y en Polonia. No obstante, debemos hacer mencin de la existencia de
tales smbolos en las escuelas pblicas de ciertos Estados miembros donde la
cuestin no se halla especficamente reglamentada tales como Espaa, Grecia,
Irlanda, Malta, San Marino y Rumania.
28. Las altas jurisdicciones de cierto nmero de Estados han sido llamadas a
examinar la cuestin.
En Suiza, el Tribunal Federal juzg que una ordenanza comunal que prevea
la presencia de un crucifijo en las salas de aula de escuelas primarias era
incompatible con las exigencias de neutralidad confesional consagrada por la
Constitucin federal, sin embargo, no conden la misma presencia en otros
lugares de los establecimientos escolares (26 de septiembre de 1990; ATF 116
1a 252).
En Alemania, el Tribunal Constitucional federal juzg incompatible con el
principio de neutralidad del estado a una ordenanza bvara similar y
difcilmente compatible con la libertad de religin de los nios que no
pertenecen a la religin catlica (16 de mayo de 1995; BVerfGE 93,1). El
Parlamento bvaro dict enseguida una nueva ordenanza que mantuvo dicha
medida empero, previ la posibilidad de que los padres invoquen sus
convicciones religiosas o laicas para atacar la presencia de los crucifijos en las
salas de aula frecuentadas por sus hijos, asimismo puso en marcha un
mecanismo destinado, dado el caso, a hallar un compromiso o solucin
personalizada.
En Polonia, ante una peticin del Defensor del Pueblo, una resolucin del
ministro de Educacin dictada el 14 de abril de 1992 que prevea especialmente
la posibilidad de exponer crucifijos en las salas de aula de las escuelas pblicas,
el Tribunal Constitucional concluy que dicha medida era compatible con la
libertad de consciencia y de religin y el principio de separacin entre Iglesia y
Estado protegidos ambos por el art. 82 de la Constitucin, puesto que no
estableca la obligatoriedad de dicha exposicin (20 de abril de 1993; n U
12/32).
En Rumania, la Corte Suprema anul una decisin del Comit Nacional de
lucha contra la discriminacin del 21 de noviembre de 2006 que recomend al
Ministerio de Educacin la reglamentacin de la cuestin de la presencia de
smbolos religiosos en los establecimientos pblicos de enseanza y, en
particular, la autorizacin de la exposicin de tales smbolos nicamente
durante los cursos de religin o en las salas destinadas a la enseanza religiosas.
El Alto Tribunal consider, especialmente, que la decisin de exhibir tales
smbolos en los establecimientos de enseanza debera partir de la comunidad
formada por profesores, alumnos y los padres de stos ltimos (11 de junio de
2008; n 2393).

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

En Espaa, al resolver en el marco de un recurso interpuesto por una


asociacin militante por una escuela laica que haba requerido en vano el retiro
de los smbolos religiosos de los establecimientos escolares, el Tribunal
Superior de Justicia de Castilla-Len juzg que dichos establecimientos deban
proceder al retiro en caso de peticin explcita de los padres de un alumno (14
de diciembre de 2009; n 3250).

FUNDAMENTOS DE DERECHO
I.

SOBRE LA VIOLACIN ALEGADA DEL ARTCULO 2 DEL


PROTOCOLO N 1 Y DEL ARTCULO 9 DEL CONVENIO

29. Los demandantes cuestionan la exposicin de crucifijos en las salas de


aula de la escuela pblica que el segundo y el tercer demandante frecuentaban.
Perciben en dicho hecho una violacin al derecho a la instruccin, que el art. 2
del Protocolo n 1 protege en estos trminos:
No podr negarse a nadie el derecho a la instruccin. El Estado, en el ejercicio de las
funciones que asuma en el campo de la educacin y de la enseanza, respetar el
derecho de los padres a asegurar esta educacin y esta enseanza conforme a sus
convicciones religiosas y filosficas.

Ils dduisent galement de ces faits une mconnaissance de leur droit la


libert de pense, de conscience et de religion consacr par l'article 9 de la
Convention, lequel est ainsi libell :
Deducen igualmente de estos hechos una restriccin a su derecho a la
libertad de pensamiento, de conciencia y de religin consagrado por el art. 9
del Convenio, el cual cuenta con la siguiente redaccin:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y
religin; este derecho implica la libertad de cambiar de religin o de convicciones,
como la libertad de manifestar su religin o sus convicciones individual
colectivamente, en pblico o en privado, por medio del culto, la enseanza,
prcticas y la observancia de los ritos.

de
as
o
las

2. La libertad de manifestar su religin o sus convicciones no puede ser objeto de ms


restricciones que las que, previstas por la ley, constituyan medidas necesarias, en una
sociedad democrtica, para la seguridad pblica, la proteccin del orden, de la salud
o de la moral pblicas, o la proteccin de los derechos o las libertades de los dems.

A. La sentencia de la sala
30. En la sentencia del 30 de noviembre de 2009, la sala concluy que
existi violacin del art. 2 del Protocolo n 1 examinado conjuntamente con el
art. 9 del Convenio.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

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31. Antes que nada, la sala dedujo los principios relativos a la interpretacin
del art. 2 del Protocolo n 1 que se desprenden de la jurisprudencia del
Tribunal, una obligacin del Estado de abstenerse de imponer, aun en forma
indirecta, creencias, en lugares o a las personas dependientes del mismo o en
lugares en que las mismas sean particularmente vulnerables, resaltando que la
escolarizacin de los nios representa un sector particularmente sensible con
respecto a este punto.
Seguidamente, dedujo que, entre la pluralidad de significados con los que
puede contar el crucifijo, el significado religioso predomina. Consider,
consecuentemente, que la presencia obligatoria y ostentosa del crucifijo en las
salas de aula podra no solamente lastimar las convicciones laicas de la
recurrente cuyos hijos por entonces frecuentaban una escuela pblica, sino
tambin perturbar emocionalmente a los alumnos que profesan una religin
distinta a la cristina o que no profesan religin alguna. Sobre todo con relacin
a este ltimo punto, la Sala destac que la libertad de religin negativa no
estaba limitada a la ausencia de servicios religiosos o de instruccin religiosa:
ella se extiende a las prcticas y a los smbolos que exteriorizan, en particular o
en general, una creencia, una religin o el atesmo. Agreg que este derecho
negativo merece una proteccin particular si es el Estado quien manifiesta
una creencia y si la persona se hallara en una situacin de la cual no pueda
salirse o que pudiendo hacerlo lo fuera al precio de esfuerzos y sacrificios
desproporcionados.
En opinin de la Sala, el Estado est obligado a la neutralidad confesional
en el marco de la educacin pblica, en la cual la presencia se requiere sin
consideracin de religin y que debe buscar inculcar a los alumnos un
pensamiento crtico. Agrega no ver cmo la exposicin de un smbolo al cual
razonablemente puede asocirselo a la religin mayoritaria en Italia, podra
servir al pluralismo educativo que es esencial para la preservacin de una
sociedad democrtica tal como la concibe el Convenio.
32. La Sala concluy que la exposicin obligatoria de un smbolo de una
confesin dada en el ejercicio de la funcin pblica con respecto a situaciones
especficamente situadas bajo control gubernamental, en particular en las salas
de aula, restringe el derecho de los padres a educar a sus hijos de acuerdo a sus
convicciones as como el derecho de los nios escolarizados a creer o no
creer. En su opinin, esta medida conlleva la violacin de estos derechos pues
las mismas son incompatibles con el deber de respetar la neutralidad en el
ejercicio de la funcin pblica, y, en particular en el campo de la educacin (
57 de la sentencia).
B. Las tesis de las partes

1. El Gobierno
33. El Gobierno no plante cuestin de inadmisibilidad alguna.

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

34. Lament que la Sala no haya contado con un estudio de derecho


comparado con respecto a las relaciones entre el Estado y las religiones y sobre
la cuestin de la exposicin de smbolos religiosos en las escuelas pblicas.
Segn su parecer, la misma se priv de esta manera de un elemento esencial,
puesto que tal estudio habra demostrado que no existe postura comn en
Europa con relacin a estos puntos, y habra conducido, en consecuencia, a la
constatacin de que los Estados miembros disponen de un margen de
apreciacin particularmente importante; as, la sentencia de la sala omiti tomar
en consideracin dicho margen de apreciacin, eludiendo as un aspecto
fundamental de la cuestin.
35. Reprocha adems a la sentencia de la Sala el deducir del concepto de
neutralidad confesional un principio de exclusin de toda relacin entre el
Estado y una religin dada, mientras que la neutralidad la consideracin de
todas las religiones por parte de la autoridad pblica. La sentencia se funda, de
esta manera, en una confusin entre neutralidad (un concepto incluyente)
y laicidad (un concepto excluyente). Adems, segn el Gobierno, la
neutralidad implica que los Estados se abstengan de promover no solamente
una religin dada sino tambin el atesmo, el laicismo estatal es tan
problemtico como el proselitismo estatal. La sentencia de la Sala se
fundamenta as en un malentendido, y, por ello, viene a favorecer una posicin
irreligiosa o antirreligiosa de la cual la demandante, en cuanto miembro de la
unin de ateos y agnsticos racionalistas, sera militante.
36. Prosigue el Gobierno sealando que debe tenerse en cuenta el hecho de
que un mismo smbolo religioso puede ser interpretado de manera diferente de
una persona a otra. Ello es el caso de la cruz, que puede percibirse no
solamente como un smbolo religioso, sino tambin como un smbolo cultural
e identificador, el de los principios y valores que fundan la democracia y la
civilizacin occidental; en tal sentido, ella figura en las banderas de varios
pases europeos. El Gobierno agrega que, sea cual fuera su fuerza evocadora,
una imagen es un smbolo pasivo, cuyo impacto en los individuos no es
comparable al de un comportamiento activo; ahora bien, nadie ha alegado en
autos que el contenido de la instruccin impartida en Italia se halle
influenciado por la presencia del crucifijo en las salas de aula.
Precis que esta presencia es la expresin de una particularidad nacional
caracterizada especialmente por relaciones estrechas entre el Estado, el pueblo
y el catolicismo, lo que se explica a travs de la evolucin histrica, cultural y
territorial de Italia as como por un enraizamiento antiguo y profundo de los
valores del catolicismo. Mantener los crucifijos en sus lugares viene pues a
preservar una tradicin secular. En su opinin, el derecho de los padres al
respeto de su cultura familiar no debe perjudicar el de la comunidad de
transmitir su cultura ni al de los nios de descubrirla. Adems, al dar por
suficiente un riesgo potencial de perturbacin emocional para concluir una
violacin del derecho a la instruccin, a la libertad de pensamiento, a la libertad
de consciencia y religin, la Sala ampli considerablemente el campo de
aplicacin de stos.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

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37. Remitindose al caso Otto-Preminger-Institut c- Austria, sentencia del 20 de


septiembre de 1994 (serie A n 295-A), el Gobierno seala que, si debe
tomarse en cuenta el hecho de que la religin catlica es la de la gran mayora
de los italianos, no debe extraerse de ello una circunstancia agravante como lo
hizo la Sala. El Tribunal debera, por el contrario, reconocer y proteger las
tradiciones nacionales as como el sentimiento popular dominante, y dejar a
cada Estado el equilibrio de los intereses opuestos. Resulta, por otra parte, de
la jurisprudencia del Tribunal que los programa escolares o disposiciones que
consagran una preponderancia de la religin mayoritaria no caracterizan en s
mismos una influencia indebida del Estado o un intento de adoctrinamiento, y
que el Tribunal debe respetar las tradiciones y principios constitucionales
relativos a las relaciones entre el Estado y las religiones como en autos la
posicin particular de laicidad que prevalece en Italia y tomar en
consideracin el contexto de cada Estado.
38. Estimando, por otra parte, que la segunda frase del art. 2 del Protocolo
n 1 no rige sino para los programas escolares, critica el fallo de la Sala en
cuanto concluy la existencia de una violacin sin indicar en cmo la sola
presencia del crucifijo en las salas de aula frecuentadas por los hijos de la
demandante reduca sustancialmente sus posibilidades de educar a sus hijos de
acuerdo a sus convicciones, indicando como nico fundamento que los
alumnos se sentiran educados en un ambiente escolar marcado por una
religin dada. Agrega que tal fundamento resulta errneo a la luz de la
jurisprudencia del Tribunal, de la cual sobresale especialmente, por un lado,
que el Convenio no impone obstculo alguno a que los Estados miembros
cuenten con una religin de Estado, ni a que los mismos demuestren cierta
preferencia para con una religin dada, ni que proporcionen a los alumnos una
enseanza religiosa ms profunda en tratndose de la religin dominante y, por
otro lado, que debe tomarse en cuenta que el hecho de la influencia educativa
de los padres resulta, adems, de mayor envergadura que la de la escuela.
39. Segn el Gobierno, la presencia del crucifijo en las salas de aula
contribuye legtimamente a hacer comprender a los nios la comunidad
nacional a la cual deben integrarse. Con relacin a una influencia del medio
afirm que sera, adems, improbable que los nios se beneficien en Italia de
una enseanza que permita el desarrollo de un sentido crtico con relacin a la
cuestin religiosa, en una atmsfera serena y preservada de toda forma de
proselitismo. Adems, agrega, Italia opta por una posicin de acogida respecto
a las religiones minoritarias en el medio escolar: el derecho positivo admite el
uso del velo islmico y otras vestimentas o smbolos provistos de connotacin
religiosa; el inicio y el fin del ramadn son festejados a menudo en las escuelas;
la enseanza religiosa se halla admitida para todas las confesiones reconocidas;
las necesidades de los alumnos que pertenecen a confesiones minoritarias son
tomadas en cuenta, los nios judo, por ejemplo, tienen derecho a no tomar
exmenes los sbados.
40. En fin, el Gobierno resalta la necesidad de tomar en cuenta el derecho
de los padres que desean que los crucifijos permanezcan en las salas de aula.

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

Tal es la voluntad de la mayora en Italia; tal es tambin la voluntad


democrticamente expresada en autos por casi todos los miembros del consejo
escolar. Proceder al retiro de los crucifijos de las salas de aula en tales
circunstancias tipificara un abuso de la posicin minoritaria. Ello ira,
adems, contra el deber de los Estados de ayudar a los individuos a satisfacer
sus necesidades religiosas.

2. Los demandantes
41. Los demandantes sostienen que la exposicin del crucifijo en las salas de
aula de las escuelas pblicas que el segundo y el tercer de entre ellos
frecuentaban constituye una injerencia ilegtima en su derecho a la libertad de
pensamiento y de consciencia, y viola el principio del pluralismo educativo en
la medida en que es la expresin de una preferencia del Estado para con una
religin dada en un lugar en que se forman las consciencias. Actuando de esta
manera, el Estado desconoce, por otro lado, su obligacin de proteger
particularmente a las minoras contra toda forma de propaganda o
adoctrinamiento. Adems, segn los demandantes, el ambiente educativo se
halla marcado as por un smbolo de la religin dominante, la exposicin del
crucifijo denunciado desconoce los derechos del segundo y del tercer
demandante a recibir una educacin abierta y pluralista buscando el desarrollo
de la capacidad de juicio crtico. En fin, siendo que la demandante se muestra
favorable a la laicidad, ello viola su derecho a que sus hijos sean educados en
conformidad con sus convicciones filosficas.
42. De acuerdo a los demandantes, el crucifijo constituye sin sombra de
duda alguna un smbolo religioso, y pretender atribuirle un valor cultural
demuestra un intento de defensa ltima e intil. Nada en el sistema jurdico
italiano puede tomarse como fundamento para afirmar que se trata de un
smbolo de la identidad nacional: segn la Constitucin, la bandera es la que
simboliza tal identidad.
Adems, como lo seal el Tribunal Constitucional Federal de Alemania en
su sentencia del 16 de mayo de 1995 ( 28, supra), dando al crucifijo una
significacin profana, estaramos alejndolo de su significado original y se
contribuira a su desacralizacin. Con respecto a la afirmacin de que
constituye un simple smbolo pasivo, ello implicara negar el hecho de que
como todos los smbolos y ms que todos los otros , el mismo materializa
una realidad cognitiva, intuitiva y emocional que ultrapasa lo que es
inmediatamente perceptible. El Tribunal Constitucional Federal de Alemania
lo constat, adems el hecho, que acept en la sentencia precitada, de que la
presencia del crucifijo en las salas de aula tiene un carcter evocador en cuanto
representa el contenido de la fe que simboliza y sirve para darle publicidad.
En fin, los demandantes recuerdan que, en el caso Dahlab c. Suiza, decisin del
15 de febrero de 2001 (n 42393/98, CEDH 2001-V), el Tribunal hizo notar la
fuerza particular con la que cuentan los smbolos religiosos en el medio
escolar.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

19

43. Los demandantes sealan que todo Estado democrtico debe proteger
la libertad de consciencia, el pluralismo, la igualdad de trato de las creencias, y
la laicidad de las instituciones. Precisan que el principio de laicidad implica ante
todo la neutralidad del Estado, el cual debe distanciarse de la esfera religiosa y
adoptar una actitud idntica respecto a todas las orientaciones religiosas. Dicho
de otra manera, la neutralidad obliga al Estado a poner en marcha un espacio
neutro, en el marco del cual cada uno pueda vivir libremente sus convicciones.
Imponiendo smbolos religiosos como son los crucifijos en las salas de aula, el
Estado italiano hace lo contrario.
44. La posicin que defienden los demandantes se distingue, pues,
claramente del atesmo de Estado, que vendra a negar la libertad de religin
imponiendo autoritariamente una visin laica. Visto en trminos de
imparcialidad y de neutralidad del Estado, la laicidad es, a la inversa, un
instrumento que permite afirmar la libertad de consciencia religiosa y filosfica
de todos.
45. Los demandantes agregan que es indispensable proteger particularmente
las creencias y convicciones minoritarias, a fin de preservar a sus practicantes
de un despotismo de la mayora. Ello, adems, jugara a favor del retiro del
crucifijo de las salas de aula.
46. En conclusin, los demandantes sealan que, si como lo pretende el
Gobierno, retirar los crucifijos de las salas de aula de las escuelas pblicas
implicara un atentado a la identidad cultural italiana, mantenerlos resulta
incompatible con los fundamentos del pensamiento poltico occidental, los
principios del Estado liberal y de una democracia pluralista y abierta, y el
respeto de los derechos y libertades individuales consagrados por la tanto por
la Constitucin italiana como por el Convenio.
C. Las observaciones de los terceros intervinientes

1. Los gobiernos de Armenia, Bulgaria, Chipre, Federacin Rusa,


Grecia, Lituania, Malta y de la Repblica de San Marino
47. En las observaciones comunes que presentaron en la audiencia, los
gobiernos de Armenia, Bulgaria, Chipre, Federacin Rusa, Grecia, Lituania,
Malta y la Repblica de San Marino indicaron que, en su opinin, el
razonamiento de la sala se apoya en una comprensin errnea del concepto de
neutralidad, que habra confundido con el de laicidad. Sealaron a este
respecto que las relaciones entre Estado e Iglesia se reglan de manera variable
de un pas europeo a otro, y que ms de la mitad de la poblacin europea vive
en un pas no laico. Agregaron que inevitablemente, smbolos del Estado se
hallan presentes en los lugares en que se imparte la educacin pblica, y que
muchos de estos smbolos tienen origen religioso, la cruz que es tanto un
smbolo nacional como religioso que no es sino el ejemplo ms visible. En
opinin de los intervinientes, en los Estados europeos no laicos, la presencia

20

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

de smbolos religiosos en los espacios pblicos est ampliamente tolerada por


los adeptos a la laicidad, como parte de la identidad nacional; no puede
forzarse a los Estados a renunciar a un elemento de su identidad cultural
simplemente por su origen religioso. El razonamiento seguido por la Sala no es
la expresin del pluralismo que deriva del sistema del Convenio, sino la de los
valores del Estado laico, aplicarla al conjunto de Europa vendra a
americanizar a sta en la medida en que se impondra una sola y misma regla
y una rgida separacin entre Iglesia y Estado.
Segn los mismos, optar por la laicidad es punto de vista poltico,
ciertamente respetable, pero no neutro; as en la esfera de la educacin, un
Estado que sostiene lo laico por encima de lo religioso no es neutro.
Igualmente, retirar los crucifijos de las salas de aula en las que siempre han
estado no carecera de consecuencias educativas. En realidad, que la opcin
escogida por los Estados sea admitir o no la presencia de crucifijos en las salas
de aula, lo que verdaderamente importa es el lugar que los programas y la
misma educacin escolar conceden a la tolerancia y al pluralismo.
Los gobiernos intervinientes no excluyen que puedan existir situaciones en
que las elecciones de un Estado en este campo fueran inaceptables. No
obstante, corresponde a los individuos demostrarlo, y el Tribunal no debe
intervenir sino en casos extremos.

2. El gobierno del Principado de Mnaco


48. El gobierno interviniente declara compartir el punto de vista del
gobierno demandado segn el cual, ubicado en las escuelas, el crucifijo es un
smbolo pasivo, que se lo encuentra en los escudos de armas o banderas de
numerosos Estados y que, en autos, atestigua una identidad nacional enraizada
en la historia. Adems, indivisible, el principio de neutralidad del Estado
obligara a las autoridades a abstenerse de imponer un smbolo religioso donde
nunca lo hubo y a retirarlos de donde siempre han estado.

3. El gobierno de Rumania
49. El gobierno interviniente estima que la Sala no ha tenido en cuenta en
forma suficiente la amplitud del margen de apreciacin del que disponen los
Estados contratantes cuando se hallan en juego cuestiones sensibles y que no
existe consenso a nivel europeo. Recuerda que la jurisprudencia del Tribunal
reconoce en particular a los referidos Estados un importante margen de
apreciacin en el campo de la utilizacin de smbolos religiosos en las
instituciones de educacin pblica; considera que lo mismo debe regir respecto
a la exposicin de smbolos religiosos en tales lugares. Seala, por otra parte,
que la sentencia de la Sala se basa en el postulado de que la exposicin de
smbolos religiosos en las escuelas pblicas infringe el artculo 9 del Convenio
y el art. 2 del Protocolo n, lo que contradice al principio de neutralidad desde
que el mismo obliga, dado el caso, a los Estados contratantes a intervenir para
retirar tales smbolos. En su opinin, este principio se halla mejor interpretado

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

21

cuando decisiones de este tipo son tomadas por la comunidad formada por los
profesores, los alumnos y los padres. En todo momento, cuando no se halla
asociada a obligaciones particulares relativas a la religin, la presencia del
crucifijo en las salas de clase no afecta suficientemente los sentimientos
religiosos de unos u otros como para configurar la violacin de las
disposiciones citadas.

4. La organizacin no gubernamental Greek Helsinki Monitor


50. Segn la organizacin interviniente, no puede verse en el crucifijo otra
cosa distinta a un smbolo religioso, de manera que su exposicin en las salas
de aula de las escuelas pblicas puede ser percibida como un mensaje
institucional a favor de una cierta religin. Recuerda en particular que en el
caso Folger el Tribunal sostuvo que la participacin de alumnos en actividades
religiosas puede influenciarlos, y considera que igual situacin se plantea
respecto a los que frecuentan escuelas en cuyas salas de aula se hallan
expuestos smbolos religiosos. Por otra parte, llama la atencin del Tribunal
hacia el hecho de que los nios para cuyos padres ello representa un problema
podran renunciar a protestar por temor a represalias.

5. La organizacin no gubernamental Associazione nazionale del


libero Pensiero.
51. La organizacin interviniente, que estima que la presencia de smbolos
religiosos en las salas de aula de las escuelas pblicas no es compatible con el
art. 9 del Convenio y el art. 2 del Protocolo n 1, sostiene que las restricciones
impuestas a los derechos de los demandantes no estaban previstas en la ley
en el sentido de la jurisprudencia del Tribunal. Sostiene al respecto que la
exposicin del crucifijo en las salas de aula de las escuelas pblicas se halla
prevista no en leyes sino en textos reglamentarios adoptados en la poca
fascista. Agrega que dichos textos, en todo caso, fueron implcitamente
derogados por la Constitucin de 1947 y la ley de 1985 que ratific los
acuerdos de modificacin de los Pactos de Letrn de 1929. Precis que la Sala
Penal de la Corte de Casacin as lo juzg en una sentencia del 1 de mayo de
2000 (n 4273) con relacin al caso similar de exposicin de crucifijos en
locales de votacin, posicin reiterada en una sentencia del 17 de febrero de
2009 respecto a la exposicin de crucifijos en las salas de audiencia de los
tribunales (no obstante sin pronunciarse sobre el fondo). En consecuencia,
existe una divergencia de jurisprudencia entre el Consejo de Estado que, a la
inversa, juzga que los textos reglamentarios en cuestin son aplicables y la
Corte de Casacin, lo que afecta al principio de seguridad jurdica, pilar del
Estado de Derecho. Ahora bien, habiendo el Tribunal Constitucional
declarado su incompetencia, no existe en Italia mecanismo alguno que permita
dar solucin este problema.

22

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

6. La organizacin no gubernamental European Centre for Law and


Justice.
52. La organizacin interviniente estima que la Sala respondi en forma
equivocada a la cuestin planteada en el presente caso, que consiste en
determinar si los derechos que el Convenio confiere a la demandante han sido
violados en autos por la sola razn de la presencia de los crucifijos en las salas
de aula. Segn el interviniente se impone una respuesta negativa. Por una parte,
porque el fuero externo de los hijos de la demandante no se ha visto forzado
pues no han sido constreidos a actuar contra su consciencia ni impedidos de
actuar segn ella. Por otra parte, porque su fuero interno as como el
derecho de la demandante a educarlos de acuerdo a sus convicciones
filosficas no fue violado desde que los primeros no fueron constreidos a
creer ni impedidos de no creer; no han sido adoctrinados ni fueron objeto de
proselitismo intempestivo. Considera que la Sala cometi un error al juzgar que
la voluntad de un Estado de exponer crucifijos en las salas de aula es contraria
al Convenio (puesto que tal no era la cuestin que le fue sometida): al proceder
as, la Sala cre una nueva obligacin, relativa no a los derechos de la
demandante, sino a la naturaleza del ambiente educativo. Segn la
organizacin interviniente, la Sala cre esta nueva obligacin de secularizacin
completa del ambiente educativo habida cuenta de incapacidad para determinar
que los fueros interno y externo de los hijos de la demandante fueron
violados a travs de la presencia de los crucifijos en las salas de aula,
ultrapasando as el mbito de la demanda y los lmites de su competencia.

7. La organizacin no gubernamental Eurojuris


53. La organizacin interviniente expresa su acuerdo con las conclusiones
de la Sala. Tras repasar el derecho positivo italiano pertinente y
especialmente sealando el valor constitucional del principio de laicidad ,
remite a la jurisprudencia del Tribunal en el punto particular en que se sostiene
que la escuela no debe constituir el teatro del proselitismo o de la predicacin;
se refiere igualmente a los casos en que el Tribunal examin la cuestin del uso
del velo islmico en lugares destinados a la educacin. Seala, acto seguido, que
la presencia de crucifijos en las salas de aula de las escuelas pblicas italianas no
se halla prescripta por la ley sino en reglamentos heredados del perodo fascista
que reflejan una concepcin confesional del Estado que hoy resulta
incompatible con el principio de laicidad consagrado por el derecho
constitucional positivo. Critica el razonamiento realizado en autos por los
tribunales administrativos italianos, segn los cuales la prescripcin de la
presencia de los crucifijos en las salas de aula de las escuelas pblicas es, no
obstante, compatible con dicho principio desde que el mismo simboliza
valores laicos. Segn la organizacin, por una parte, se trata de un smbolo
religioso con el cual quienes no practican el cristianismo no se identifican. Por
otra parte, al prescribir su exposicin en las salas de aula de las escuelas

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

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pblicas, el Estado confiere una dimensin particular a una cierta religin, en


detrimento del pluralismo.

8. Las organizaciones no gubernamentales Commission


internationale de juristes, Interights y Human Rights Watch
54. Las organizaciones intervinientes estiman que la prescripcin de la
exposicin de smbolos religiosos en las salas de aula de las escuelas pblicas
tales como el crucifijo es incompatibles con el principio de neutralidad y los
derechos que el art. 9 del Convenio y 2 del Protocolo n 1 aseguran a los
alumnos y a sus padres. Segn stas, por una parte, el pluralismo educativo es
un principio consagrado y tenido en cuenta no solamente por la jurisprudencia
del Tribunal sino tambin por la jurisprudencia de varias jurisdicciones
supremas y por diversos textos internacionales. Por otra parte, de la
jurisprudencia del Tribunal debe deducirse un deber de neutralidad e
imparcialidad del Estado con respecto a creencias religiosas cuando
proporciona servicios pblicos como la educacin. Precisan que este principio
de imparcialidad se halla reconocido no slo por el Tribunal Constitucional
italiano, por el espaol y el alemn, sino tambin por el Consejo de Estado
francs y el por el Tribunal federal suizo. Agregan que, como han juzgado
varias altas jurisdicciones, la neutralidad del Estado respecto a las religiones se
impone con mayor razn en el medio escolar pues, estando obligados a asistir
a las clases, los nios se hallan sin defensa ante el adoctrinamiento cuando la
escuela se convierte en su teatro. Recuerdan, seguidamente, que el Tribunal
juzg que, si el Convenio no impide a los Estados distribuir a travs de la
enseanza o la educacin informaciones o conocimientos de carcter religioso
o filosfico, deben asegurar que ello se realice de manera objetiva, crtica y
pluralista, excluyendo al adoctrinamiento; sealan que ello rige para todas las
funciones que asumen en el campo de la educacin y la enseanza, incluida la
organizacin del ambiente escolar.

9. Las organizaciones no gubernamentales Zentralkomitee der


deutschen Katholiken, Semaines sociales de France y
Associazioni cristiane Lavoratori italiani.
55. Las organizaciones intervinientes declaran compartir el punto de vista
de la Sala segn el cual, aunque el crucifijo tenga varios significados, es ante
todo el smbolo central del cristianismo. Agregan, no obstante, que estn en
desacuerdo con su conclusin, y no que no ven en qu la presencia del
crucifijo en las salas de aula podra ser emocionalmente perturbador para los
alumnos o afectar el desarrollo de su espritu crtico. Segn ellas, esta presencia
no puede por s sola ser asimilada a un mensaje religioso o filosfico: se trata
antes bien de una manera pasiva de transmitir valores morales de base. Desde
luego, debe considerarse que la cuestin corresponde a la competencia de los
Estados en materia de definicin de programas escolares; ahora bien, los
padres deben aceptar que ciertos aspectos de la enseanza pblica pueden no

24

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

estar completamente de acuerdo con sus convicciones. Agregan que no puede


deducirse de la sola decisin de un Estado de exponer crucifijos en salas de
aula de las escuelas pblicas la persecucin de un objetivo de adoctrinamiento
prohibido por el art. 2 del Protocolo n 1. Destacan que en autos debe
realizarse un balance entre los derechos e intereses de los creyentes y no
creyentes, entre los derechos de los individuos y los intereses legtimos de la
sociedad, y entre dictar normas en materia de derechos humanos y la
preservacin de la diversidad europea. Segn las mismas, el Tribunal debe
reconocer en este contexto un amplio margen de apreciacin a los Estados
desde que la organizacin de las relaciones entre el Estado y la religin vara de
un pas a otro y que esta organizacin en particular tratndose del lugar de la
religin en las escuelas pblicas tiene sus races en la historia, la tradicin y la
cultura de cada uno.

10. Treinta y tres miembros del Parlamento europeo actuando


colectivamente
56. Los intervinientes sostienen que el Tribunal no es un Tribunal
constitucional y que debe respetar el principio de subsidiaridad y reconocer un
margen de apreciacin particularmente importante a los Estados contratantes
no solamente cuando se trata de definir las relaciones entre el Estado y la
religin sino tambin cuando ejercen funciones en el campo de la instruccin o
educacin. Segn los mismos, una decisin cuyo efecto sera obligar a retirar
los smbolos religiosos de las escuelas pblicas, la Gran Sala enviara un
mensaje ideolgico radical. Agregan que sobresale de la jurisprudencia del
Tribunal que un Estado que, por razones, vinculadas a su historia o su
tradicin, demuestra una preferencia para con una religin dada, no ultrapasa
dicho lmite. De esta manera, en su opinin, la exposicin de los crucifijos en
los edificios pblicos no contrara al Convenio, y no debe verse en la presencia
de dichos smbolos religiosos en los espacios pblicos una forma de
adoctrinamiento sino la expresin de una unidad e identidad cultural. Agregan
que en este contexto especfico, los smbolos religiosos cuentan con una
dimensin laica por lo que no deben ser suprimidos.
D. Apreciacin del Tribunal
57. En primer lugar, el Tribunal precisa que la nica cuestin sometida a su
conocimiento es la de la compatibilidad, considerando las circunstancias de la
causa, de la presencia de los crucifijos en las salas de aula de las escuelas
pblicas italianas con las exigencias del art. 2 del Protocolo n 1 y el art. 9 del
Convenio.
As, en autos, por una parte, el Tribunal no est llamado a examinar la
presencia de los crucifijos en lugares distintos a los de las escuelas pblicas. Por
otra parte, no le corresponde pronunciarse sobre la compatibilidad de la

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

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presencia de los crucifijos en las salas de aula de las escuelas pblicas con el
principio de laicidad tal como se halla consagrado en el derecho italiano.
58. En segundo lugar, el Tribunal seala que los partidarios de laicidad se
hallan en condiciones de prevalerse de puntos de vista que alcancen el grado
de fuerza, seriedad, coherencia e importancia requerida para que se traten de
convicciones en los trminos del art. 9 del Convenio y del art. 2 del
Protocolo n 1 (caso Campbell y Cosans c. Reino Unido, sentencia del 25 de
febrero de 1982, serie A n 48, 36). Ms precisamente, deben reconocerse las
convicciones filosficas en los trminos de la segunda frase del art. 2 del
Protocolo n 1, cuando ameritan respeto en una sociedad democrtica, no
sean incompatibles con la dignidad humana y no sean contrarias al derecho
fundamental del nio a la educacin (bidem).

1. El caso de la demandante
a) Principios generales

59. El Tribunal recuerda que en materia de educacin y enseanza, el art. 2


del Protocolo n 1 es, en principio, lex specialis con relacin al art. 9 del
Convenio. Y ello es as al menos cuando, como en autos, se halla en juego la
obligacin de los Estados contratantes que plantea la segunda frase del
mencionado art. 2 de respetar, en el marco del ejercicio de las funciones que
asume en este campo, el derecho de los padres de asegurar esta educacin y la
enseanza conforme a sus convicciones religiosas y filosficas (caso Folger y
otros c. Noruega [GS], sentencia del 29 de junio de 2007, n 15472/02, CEDH
2007-VIII, 84).
Conviene, pues, examinar el agravio en cuestin principalmente bajo el
ngulo de la segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1 (vase tambin AppelIrrgang y otros c. Alemania (dec.), n 45216/07, 6 de octubre de 2009, CEDH
2009-...).
60. No obstante, dicha disposicin debe ser leda no solamente a la luz de la
primera frase del mismo artculo, sino tambin, especialmente, del art. 9 del
Convenio (vase, por ejemplo, el caso Folger, cit., 84), que protege la libertad
de pensamiento, consciencia y religin, incluido el de no adherirse a una
religin, y que impone a los Estados contratantes un deber de neutralidad e
imparcialidad.
Desde esta perspectiva, conviene recordar que los Estados tienen por
misin proteger, permaneciendo neutros e imparciales, el ejercicio de las
diversas religiones, cultos y creencias. Su rol consiste en contribuir a asegurar el
orden pblico, la paz religiosa y la tolerancia en una sociedad democrtica,
especialmente entre grupos opuestos (vase, por ejemplo, el caso Leyla ahin c.
Turqua [GS], sentencia del 10 de noviembre de 2005, n 44774/98, CEDH
2005-IX, 107). Ello concierne tanto a las relaciones entre creyentes y no
creyentes como a las relaciones entre los adeptos de diversas religiones, cultos
y creencias.

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

61. El verbo respetar, al cual remite el art. 2 del Protocolo n 1, significa


ms que reconocer o tomar en consideracin; va ms all de un compromiso
ms bien negativo, dicho verbo implica que a cargo del Estado se halla una
cierta obligacin positiva (caso Campbell y Cosans, cit., 37).
Siendo as, las exigencias de la nocin de respeto, que encontramos
tambin en el art. 8 del Convenio vara mucho de un caso a otro, habida cuenta
de la diversidad de prcticas seguidas y de las condiciones existentes en los
Estados contratantes. Ella implica as que dichos Estados gozan de un amplio
margen de apreciacin para determinar en funcin de las necesidades y
recursos de la comunidad y de los individuos, las medidas a tomar a fin de
asegurar que se observe el Convenio. En el contexto del art. 2 del Protocolo n
1, esta nocin significa en particular que esta disposicin no podra ser
interpretada como permitiendo a los padres exigir al Estado que organice
cierto tipo de enseanza (vase Bulski c. Polonia (dec.), n 46254/99 y
31888/02).
62. Conviene igualmente recordar que la jurisprudencia del Tribunal con
respecto al lugar de la religin en los programas escolares (vanse
esencialmente los casos Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen c. Dinamarca, sentencia
del 7 de diciembre de 1976, serie A n 23, 50-53; Folger, cit., 84; y Hasan y
Eylem Zengin c. Turqua, sentencia del 9 de octubre de 2007, n 1448/04, CEDH
2007-XI, 51-52).
De acuerdo a esta jurisprudencia la definicin y adecuacin del programa de
estudios corresponde a la competencia de los Estados contratantes. No
corresponde, en principio, al Tribunal, pronunciarse acerca de estas cuestiones,
puesto que la solucin a la que se puede arribar podr variar legtimamente
segn el pas y la poca.
En particular, la segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1 no impide a los
Estados contratantes transmitir a travs de la enseanza o la educacin
informaciones o conocimientos que tengan, en forma directa o no, un carcter
religioso o filosfico; ni autoriza a los padres a oponerse a la integracin de tal
enseanza o educacin al programa escolar.
Por el contrario, desde que se pretende proteger la posibilidad del
pluralismo educativo, esto implica que el Estado en cumplimiento de sus
obligaciones en materia de educacin y enseanza, debe velar porque las
informaciones o conocimientos que figuran en el programa sean difundidos de
manera objetiva, crtica y pluralista, permitiendo as a los alumnos que
desarrollen un sentido crtico, en especial, en lo que se refiere a lo religioso en
una atmsfera serena, desprovista de todo proselitismo. Est vedado al Estado
el perseguir un objetivo de adoctrinamiento que podra ser considerado como
no respetando las convicciones religiosas y filosficas de los padres. All se
encuentra para los Estados el lmite que no debe ser infringido (fallos citados
en este mismo pargrafo, 53, 84h) y 52 respectivamente).

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

27

b) Apreciacin de los hechos de la causa a la luz de estos principios

63. El Tribunal no comparte la tesis del Gobierno segn la cual la


obligacin que pesa sobre los Estados contratantes en virtud de la segunda
frase del art. 2 del Protocolo n 1 radica nicamente en el contenido de los
programas escolares, de manera que la cuestin de la presencia del crucifijo en
las salas de aula de las escuelas pblicas se sitan fuera de su campo de
aplicacin.
Es cierto que muchos de los casos en cuyo contexto el Tribunal se refiri a
esta disposicin se referan al contenido o la puesta en vigencia de programas
escolares. Pero tampoco es menos cierto que, como el Tribunal por otra parte
lo ha hecho notar, la obligacin de los Estados contratantes de respetar las
convicciones religiosas de los padres no se refiere nicamente al contenido de
la instruccin y a la manera que sta se imparte: ella se les impone en el
ejercicio del conjunto de funciones en los trminos de la segunda frase
del art. 2 del Protocolo n 1 que asumen en materia de educacin (vanse,
esencialmente, los casos: Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen, cit., 50; Valsamis c.
Grecia, sentencia del 18 de diciembre de 1996, Repertorio de sentencias y decisiones
1996-VI, 27; Hasan y Eylem Zengin, cit., 49 y Folger, cit., 84). Ello incluye
sin lugar a duda alguna al ambiente escolar cuando el derecho interno prev
que esta funcin incumbe a las autoridades pblicas.
Ahora bien, en tal marco se inscribe la presencia del crucifijo en las salas de
aula de las escuelas pblicas italianas (vanse: el art. 118 del real decreto n 965
del 30 de abril 1924, el art. 119 del real decreto n 1297 del 26 de abril de 1928,
y los arts. 159 y 190 del decreto ley n 297 del 14 de abril de 1994; 14 y 19
supra).
64. Desde un punto de vista general, el Tribunal estima que cuando el
ambiente escolar corresponde a la competencia de las autoridades pblicas,
debe verse all una funcin asumida por el Estado en el campo de la educacin
y de la enseanza, en los trminos del art. 2 del Protocolo n 1.
65. De ello resulta que la decisin relativa a la presencia de crucifijos en las
salas de aula de las escuelas pblicas corresponde a las funciones asumidas por
el Estado en el campo de la educacin y, por ende, cae bajo el imperio de la
segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1. Nos hallamos, desde luego, en un
campo en el cual entra en juego la obligacin del Estado de respetar el derecho
de los padres de asegurar la educacin y la enseanza de sus hijos de acuerdo a
sus convicciones religiosas y filosficas.
66. Seguidamente, el Tribunal considera que el crucifijo es, ante todo, un
smbolo religioso. Las jurisdicciones internas as lo reconocieron y, por lo
dems, el Gobierno no lo contradice. Que el carcter de smbolo religioso
agote, o no, la significacin del crucifijo no es decisivo en esta etapa del
razonamiento.
No obran ante el Tribunal elementos que acrediten la eventual influencia
que la exposicin en las paredes de las salas de aula de un smbolo religioso
pudiera tener en los alumnos; as, pues, no puede afirmarse razonablemente

28

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

que el mismo influya o no en las jvenes personas, cuyas convicciones an no


estn fijadas.
No obstante, podemos comprender que la demandante pueda ver en la
exposicin de un crucifijo en las salas de aula de la escuela pblica a la que
asistan sus hijos una falta de respeto de parte del Estado para con su derecho a
asegurar la educacin de los mismos conforme a sus convicciones filosficas.
Sin embargo, la percepcin subjetiva de la demandante no puede, por s sola,
bastar para caracterizar una violacin al art. 2 del Protocolo n 1.
67. El Gobierno explica, por su parte, que la presencia del crucifijo en las
salas de aula de las escuelas pblicas es fruto de la evolucin histrica de Italia,
de lo resulta una connotacin no solo de la cultura sino tambin de la
identidad, y corresponde hoy a una tradicin cuya perpetuacin juzga
importante. Agrega que, ms all de su significacin religiosa, el crucifijo
simboliza los principios y valores en que se fundan tanto la democracia como
la civilizacin occidental, por lo que su presencia en las salas de aula est
justificada en base a este argumento.
68. En opinin del Tribunal, la decisin de perpetuar una tradicin
corresponde, en principio, al margen de apreciacin del Estado afectado. El
Tribunal, por otra parte, toma en cuenta el hecho que Europa est
caracterizada por una gran diversidad entre los Estados que la componen,
especialmente en lo que se refiere a la evolucin cultural e histrica. Debemos
sealar, sin embargo, que la evocacin de una tradicin no exonera a un
Estado contratante de su obligacin de respetar los derechos y libertades que
consagra el Convenio y sus Protocolos.
Con respecto al punto de vista del Gobierno referente al significado del
crucifijo, el Tribunal constata que el Consejo de Estado y la Corte de Casacin
mantienen posiciones divergentes al respecto y que el Tribunal Constitucional
no se ha pronunciado ( 16 y 23 supra). Empero, no corresponde al Tribunal
tomar posicin en un debate entre las jurisdicciones internas.
69. Resulta que los Estados contratantes gozan de un margen de
apreciacin cuando se trata de conciliar el ejercicio de las funciones que
asumen en el campo de la educacin y el respeto del derecho de los padres de
asegurar esta educacin de acuerdo a sus convicciones religiosas y filosficas
( 61-62 supra).
Ello es vlido tanto para el ambiente escolar como para la definicin y
desarrollo de los programas (lo que el Tribunal ya ha sealado: vanse,
esencialmente, los casos ya citados: Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen, 50-53;
Folger, 84, y Zengin, 51-52; 62 supra). El Tribunal debe, pues, en
principio, respetar las decisiones de los Estados contratantes en estos campos
incluso respecto al lugar que se concede a la religin en la medida en que estas
decisiones no conduzcan a una forma de adoctrinamiento (ibidem).
70. El Tribunal deduce, en autos, que la eleccin de la presencia del crucifijo
en las salas de aula de las escuelas pblicas, corresponde, en principio, al
margen de apreciacin del Estado afectado. La circunstancia de que no exista

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

29

consenso europeo respecto a la cuestin de la presencia de smbolos religiosos


en las escuelas pblicas ( 26-28 supra) confirma, por lo dems, esta posicin.
Este margen de apreciacin va unido, sin embargo, al control europeo
(vase, por ejemplo, mutatis mutandis, el caso Leyla ahin, cit., 110), la funcin
del Tribunal consiste, en tal caso, en asegurar que el lmite mencionado en el
69, supra, no haya sido trasgredido.
71. Al respecto, es cierto que al imponer la presencia del crucifijo en las
salas de aula de las escuelas pblicas el cual, aunque se le reconozca un cierto
valor simblico laico, remite indudablemente al cristianismo , la
reglamentacin otorga a la religin mayoritaria una visibilidad preponderante
en el ambiente escolar.
Ello no basta, sin embargo, en s mismo para constituir una estrategia de
adoctrinamiento de parte del Estado y para demostrar una violacin a las
prescripciones del art. 2 del Protocolo n 1.
El Tribunal se remite respecto a este punto, mutatis mutandis, a sus fallos
dictados en los casos Folger y Zengin, ya citados. En el caso Folger, en el cual se
solicit el examen del programa de un curso de cristianismo, religin y
filosofa (KRL), se sostuvo, en efecto, que el hecho de que este programa
acuerde una mayor parte al cristianismo que a las dems religiones y filosofas
no constituye en s mismo una violacin a los principios de pluralismo y
objetividad susceptible de traducirse en adoctrinamiento. El Tribunal precis
que, habida cuenta del lugar que el cristianismo ocupa en la historia y la
tradicin del Estado demandado Noruega , esta cuestin corresponde al
margen de apreciacin que ste posee para definir y desarrollar el programa de
estudios (fallo citado, 89). A una conclusin similar se arrib en el contexto
del curso de cultura religiosa y conocimiento moral desarrollado en las
escuelas de Turqua cuyo programa acordaba una mayor parte al conocimiento
del Islam, puesto que la religin musulmana es la mayoritaria en Turqua, no
obstante el carcter laico de este Estado (caso Zengin, cit., 63).
72. Adems, el crucifijo expuesto en una pared es un smbolo esencialmente
pasivo, y este aspecto, en opinin del Tribunal, es importante, en particular,
respecto al principio de neutralidad ( 60 supra). No se puede atribursele una
especial influencia en alumnos comparable a la que tendra un discurso
didctico o la participacin en actividades religiosas (vanse, respecto a estos
puntos, los casos Folger, cit., 94 y Zengin, cit., 64).
73. El Tribunal observa que, en su sentencia del 3 de noviembre de 2009, la
Sala, por el contrario, arrib a la tesis segn la cual la exposicin de crucifijos
en las salas de aula tendra un impacto notable tanto respecto del segundo
como del tercer demandante, que tenan once y trece aos en la poca de los
hechos. Segn la Sala, en el contexto de la educacin pblica, es imposible no
percibir la presencia del crucifijo en el aula, y necesariamente se lo percibe
como parte integrante del medio escolar y puede desde luego ser considerado
como un fuerte signo exterior en los trminos de la decisin Dahlab, cit.
(vanse los 54-55 de la sentencia).

30

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

La Gran Sala no comparte este punto de vista. Estimamos, en efecto, que


en el caso de autos, no podemos fundarnos en la decisin mencionada, puesto
que las circunstancias de ambos casos son completamente diferentes.
Recurdese, en efecto, que el caso Dahlab se refera a la prohibicin
impuesta a una docente de utilizar el velo islmico en el marco de su actividad
educativa, dicha prohibicin estaba motivada por la necesidad de preservar los
sentimientos religiosos de los alumnos y de sus padres y de aplicar el principio
de neutralidad confesional de la escuela que estaba consagrada por el derecho
interno. Tras constatar que las autoridades haban ponderado debidamente los
intereses en juego, el Tribunal juzg, considerando, en particular, la corta edad
de los nios que estaban a cargo de la demandante, que las autoridades no
excedieron el margen de apreciacin.
74. Por otra parte, los efectos de la visibilidad aumentada que la presencia
del crucifijo otorga al cristianismo en el en el espacio escolar ameritan ser
relativizados a la vista de los elementos siguientes. Por una parte, esta presencia
no est asociada a una enseanza obligatoria del cristianismo (vanse los
elementos de derecho comparado expuestos en el caso Zengin, cit., 33). Por
otra parte, segn las indicaciones del Gobierno, Italia abre paralelamente el
espacio escolar a otras religiones. El Gobierno indica as, especialmente, que el
uso del velo islmico y otros smbolos y vestimentas con connotacin religiosa
no estn prohibidos, existen medidas previstas para facilitar la conciliacin de
la escolarizacin y las prcticas religiosas no mayoritarias, el principio y el fin
del Ramadn se festejan a menudo en las escuelas y una educacin religiosa
facultativa puede ser puesta en marcha en los establecimientos para todas las
confesiones religiosas reconocidas ( 39 supra). Por otra parte, nada indica
que las autoridades se muestran intolerantes para con los alumnos que
profesan otras religiones, con los no creyentes o que adhieren a convicciones
filosficas que no necesariamente se vinculan con una religin.
75. Adems, los demandantes no pretenden que la presencia del crucifijo en
las salas de aula haya incitado al desarrollo de prcticas de enseanza que
presenten una connotacin proselitista, tampoco sostienen que el segundo y el
tercer demandante se hayan enfrentado a una enseanza que, en el ejercicio de
sus funciones, se apoyara tendenciosamente en este presencia.
76. En fin, el Tribunal observa que la demandante conserv enteramente su
derecho, en su calidad de padre, a aclarar y aconsejar a sus hijos, de ejercer para
con ellos sus funciones naturales de educador, y de orientarlos en una
direccin conforme a sus propias convicciones filosficas (vanse,
especialmente, los casos Kjeldsen, Busk Madsen y Pedersen, cit., 54, y Valsamis,
cit., 31, respectivamente).
77. De lo que precede resulta que al decidir mantener los crucifijos en las
salas de aula de la escuela pblica a la que asistan los hijos de la demandante,
las autoridades actuaron dentro de los lmites del margen de apreciacin del
que dispone el Estado afectado en el marco de su obligacin de respetar, en el
ejercicio de funciones que ste asume en el campo de la educacin, el derecho

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

31

de los padres de asegurar esta educacin de acuerdo a sus convicciones


religiosas y filosficas.
78. De lo expuesto, el Tribunal deduce que no se verifica violacin del art. 2
del Protocolo n 1 en lo que respecta a la demandante. Por otra parte,
consideramos que con respecto al art. 9 del Convenio no se plantea ninguna
cuestin distinta.

2. Con respecto al segundo y tercer demandantes


79. El Tribunal considera que, ledo como se debe a la luz del art. 9 del
Convenio y de la segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1, la primera frase de
esta disposicin asegura a los alumnos un derecho a la educacin que respete
su derecho a creer o no creer. Se concibe, en consecuencia, que los alumnos
partidarios de la laicidad ven en la presencia de crucifijos en las salas de aula de
las escuelas pblicas a la cual asisten como una falta a los derechos que dicha
disposicin les asegura.
No obstante, el Tribunal estima que por las razones indicadas en el marco
del examen del caso de la demandante, no se verifica violacin del art. 2 del
Protocolo n 1 con respecto al segundo y tercer demandantes. Por otra parte,
se declara que con relacin al art. 9 del Convenio no se plantea ninguna
cuestin distinta.
II. SOBRE LA VIOLACIN ALEGADA DEL ARTCULO 14 DEL
CONVENIO
80. Los demandantes estiman que, dado que el segundo y el tercero fueron
expuestos a crucifijos que se hallaban en las salas de aula de la escuela pblica a
la cual asistan, los tres, al no ser catlicos, padecieron una diferencia de trato
discriminatoria con relacin a los padres catlicos y a sus hijos. Sealando que
los principios consagrados por el art. 9 del Convenio y el art. 2 del Protocolo
n 1 se ven reforzados por las disposiciones del art. 14 del Convenio,
denuncian la violacin de ste ltimo, en cuyos trminos:
El goce de los derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio ha de
ser asegurado sin distincin alguna, especialmente por razones de sexo, raza, color,
lengua, religin, opiniones polticas u otras, origen nacional o social, pertenencia a
una minora nacional, fortuna, nacimiento o cualquier otra situacin.

81. La Sala juzg que, habida cuenta de las circunstancias del caso y del
razonamiento que la llev a constatar la violacin del art. 2 del Protocolo n 1
combinado con el art. 9 del Convenio, no haba lugar a examinar el caso bajo el
ngulo del art. 14, tomado aisladamente o combinado con otras disposiciones.
82. El Tribunal, recordando que este agravio carece de fundamentacin
suficiente, recuerda que el art. 14 del Convenio no tiene existencia
independiente puesto que determina nicamente el goce de los derechos y
libertades protegidos por las dems disposiciones normativas del Convenio y
sus Protocolos.

32

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA

Suponiendo que los demandantes entienden denunciar una discriminacin


en el goce de los derechos protegidos por el art. 9 del Convenio y por el art. 2
del Protocolo n 1 como resultado del hecho de no reconocerse como parte de
la religin catlica y que el segundo y el tercer demandantes hayan sido
expuestos a los crucifijos que se encontraban en las salas de aula de la escuela
pblica que frecuentaban, el Tribunal no percibe ninguna cuestin distinta a las
que ya han sido examinadas bajo el ngulo del art. 2 del Protocolo n 1. En
consecuencia, no hay lugar a examinar esta parte de la demanda.

POR TANTO, EL TRIBUNAL,


1. Declara, por quince votos contra dos, que no hubo violacin del art. 2 del
Protocolo n 1 y que ninguna cuestin distinta se plantea con relacin al art.
9 del Convenio;
2. Declara, por unanimidad que no hay lugar a examinar el agravio fundado en
el art. 14 del Convenio.
Hecha en francs y en ingls, y pronunciada en audiencia pblica en el
Palacio de Derechos Humanos, en Estrasburgo, el 18 de marzo de 2011.

Erik FRIBERGH
Secretario

Jean-Paul COSTA
Presidente

En conformidad con el art. 45 2 del Convenio y el art. 74 2 del


reglamento, a la presente sentencia se adjuntan las siguientes opiniones
separadas:
a)

Voto particular concurrente del juez Rozakis al que adhiere la


jueza Vaji;
b) Voto particular concurrente del juez Bonello;
c) Voto particular concurrente de la jueza Power;
d) Voto disidente del juez Malinverni a la cual adhiere la jueza
Kalaydjieva.

J.-P.C.
E.F.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

33

VOTO PARTICULAR CONCURRENTE DEL JUEZ


ROZAKIS AL QUE ADHIERE LA JUEZA VAJI
(Traduccin)
La principal cuestin a resolver en autos est dada por el efecto de la
aplicacin del criterio de proporcionalidad a los hechos de la causa. La
proporcionalidad ente, por un lado, el derecho de los padres a asegurar la
educacin de sus hijos de acuerdo a sus convicciones religiosas y filosficas y,
por otro, el derecho o inters de una gran parte por lo menos de la
sociedad a exponer smbolos que exterioricen una religin o conviccin.
Ambos valores concurrentes que se hallan en juego en este caso cuentan
simultneamente con proteccin del Convenio: por va del art. 2 del Protocolo
n 1 (lex specialis), ledo a la luz del art. 9 del Convenio en lo que respecta a los
padres; y por va del art. 9 en lo que respecta a los derechos de la sociedad.
Por lo que, antes que todo, concierne al derecho de los padres, la sentencia
del Tribunal seala que el trmino respetar contenido en la segunda frase del
art. 2 del Protocolo n 1 significa ms que reconocer o tomar en
consideracin; va ms all de un compromiso ms bien negativo, dicho verbo
implica que a cargo del Estado se halla una cierta obligacin positiva ( 61 de
la sentencia). Sin embargo, el respeto que se debe a los padres, aun bajo la
forma de una obligacin positiva no impide a los Estados contratantes
transmitir a travs de la enseanza o la educacin informaciones o
conocimientos que tengan, en forma directa o no, un carcter religioso o
filosfico; ni autoriza a los padres a oponerse a la integracin de tal enseanza
o educacin al programa escolar ( 62 de la sentencia).
Esta ltima referencia a la jurisprudencia fundada en el Convenio amerita
un anlisis adicional. Indudablemente, el art. 2 del Protocolo n 1 consagra el
derecho fundamental a la educacin, un derecho individual sacrosanto que
sin dudas tambin puede ser considerado como un derecho social que parece
progresar constantemente en nuestras sociedades europeas. No obstante, si el
derecho a la educacin es una de las piedras angulares de la proteccin que el
Convenio otorga a los individuos, no puede, en mi opinin, decirse lo mismo y
con la intensidad acerca del derecho subordinado de los padres a asegurar la
educacin de sus hijos de acuerdo a sus convicciones religiosas y filosficas.
En este caso las cosas son bastante diferentes, y ello debido a cierta cantidad
de razones:
i) Este derecho, si bien vinculado a la educacin, no se dirige directamente
al destinatario esencial del derecho, es decir, al destinatario de la educacin, el
que tiene derecho a ser educado. Afecta a los padres cuyo derecho directo a
la educacin no se halla en juego en las circunstancias de autos y se limita a
un solo aspecto de la educacin, a saber, sus convicciones religiosas y
filosficas.
ii) Ciertamente existe un nexo evidente entre la educacin que reciben los
nios en el seno de la escuela y las ideas y opiniones religiosas y filosficas

34

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

que derivan de sus convicciones que prevalecen en el marco familiar, un


nexo que requiere cierta armona de estas cuestiones entre el medio escolar y el
crculo domstico; sin embargo, Europa evolucion de manera espectacular, en
este campo como en otros, desde la adopcin del Protocolo n 1. En nuestros
das, la mayor parte de nosotros vivimos en sociedades multiculturales y
multitnicas en el seno de los Estados nacionales caracterstica que hoy es
comn a estas sociedades , y los nios que evolucionan en este ambiente cada
da estn en contacto con ideas y opiniones que van ms all de las que
provienen de la escuela y de sus padres. Las relaciones humanas fuera del
hogar paterno y los medios modernos de comunicacin contribuyen sin lugar a
duda alguna con este fenmeno. En consecuencia, los nios toman el hbito
de adoptar toda una variedad de ideas y opiniones, a menudo conflictivas, y la
influencia de la escuela como la de los padres en este aspecto se halla hoy da
relativamente disminuida.
iii) Habindose modificado la composicin de nuestras sociedades, el
Estado le ha ido de mal en peor en lo que respecta a atender las necesidades
individuales de los padres en el campo de la educacin. Me arriesgo a decir que
su principal preocupacin y se trata de una preocupacin fundada debera
consistir en ofrecer a los nios una educacin que asegure plena y entera
integracin en el seno de la sociedad en la que viven, y en prepararlos lo mejor
posible para responder de manera efectiva a las expectativas de esta sociedad
para con sus miembros. Si esta caracterstica de la educacin nada tiene de
nuevo es inmemorial , la misma ha adquirido recientemente una
importancia mucho ms acentuada a raz de las particularidades de nuestra
poca y de la composicin de las sociedades actuales. An en este punto, las
funciones del Estado se han visto ampliamente superadas, pasando de las
preocupaciones de los padres a las preocupaciones del conjunto de la sociedad,
y restringiendo as la capacidad de los padres para determinar, fuera del hogar
familiar, el tipo de educacin que deben recibir sus hijos.
En conclusin, me parece que, al contrario de las dems garantas
consagradas por el Convenio respecto a las cuales la jurisprudencia fundada en
el mismo ha extendido el campo de proteccin as, por ejemplo, para con el
derecho a la educacin , el derecho de los padres derivado de la segunda frase
del art. 2 del Protocolo n 1 no parece haber ganado peso de manera realista en
la ponderacin a los fines de la proporcionalidad.
Al otro extremo, representando a otra variable de la ecuacin de
proporcionalidad, se encuentra el derecho de la sociedad, ilustrada por medidas
tomadas por las autoridades para la conservacin de los crucifijos en las
paredes de las escuelas pblicas, a manifestar sus convicciones religiosas
(mayoritarias). Este derecho, en las circunstancias de autos, prevalece por
sobre el derecho de los padres a educar a sus hijos de acuerdo a su religin y
en forma ms especfica, en este caso a sus convicciones filosficas?
Para dar respuesta a este interrogante, debe interpretarse la jurisprudencia
fundada en el Convenio y aplicarla de acuerdo a las circunstancias particulares
de autos. La primera cuestin a dilucidar se refiere al consenso europeo.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

35

Existe en esta materia algn consenso europeo que permita, imponga o


prohba la exposicin de smbolos cristianos en las escuelas pblicas que
deba determinar la posicin del Tribunal en este campo?
La respuesta sobresale en forma clara de la misma sentencia del Tribunal, en
la parte en que presenta un pantallazo del derecho y la prctica al interior de
los Estados miembros del Consejo de Europa en tratndose de la presencia de
smbolos religiosos en las escuelas pblicas ( 26 y sigtes.): entre los Estados
europeos, no existe consenso que prohba la presencia de tales smbolos
religiosos, pocos Estados la prohben expresamente. Por supuesto,
observamos una tendencia creciente a proscribir sobre a travs de las
decisiones de las altas jurisdicciones nacionales la posibilidad de exponer
crucifijos en las escuelas pblicas; no obstante, la cantidad de Estados que han
adoptado medidas prohibiendo la exposicin de crucifijos en lugares pblicos y
la extensin de la actividad judicial interna en la materia no permiten al
Tribunal presumir que existe un consenso en la materia contrario a tal
exposicin. Ello es particularmente cierto si tenemos en cuenta el hecho de
que en Europa existe cierto nmero de Estados en los que la religin cristiana
continua siendo la religin oficial o predominante, e igualmente, como lo he
venido sealando, el hecho de que ciertos Estados autorizan claramente, a
travs del derecho interno o la prctica, la exposicin de crucifijos en lugares
pblicos.
Mientras hablamos de consenso, conviene recordar que el Tribunal es un
rgano jurisdiccional y no parlamentario. Cada vez que interpreta los lmites de
la proteccin acordada por el Convenio, el Tribunal toma cuidadosamente en
cuenta el grado de proteccin que existe a nivel de los Estados europeos; es
cierto, que ste tiene la posibilidad de elevar esta proteccin a un nivel superior
al que acuerda tal o cual Estado demandando, pero, sin embargo, a condicin
que se presenten slidas evidencias que indiquen que gran cantidad de Estados
europeos hayan adoptado tal grado de proteccin, o que existe una tendencia
manifiesta a elevar el nivel de proteccin. Este principio no podra aplicarse de
manera positiva en autos, aunque, es cierto, una tendencia se ha levantado a
favor de la prohibicin de la exhibicin de smbolos religiosos en instituciones
pblicas.
Puesto que en este campo la prctica sigue siendo heterognea entre los
Estados europeos, las nicas orientaciones que pueden ayudar al Tribunal a
llevar a un justo equilibrio los derechos en juego derivan de su jurisprudencia
anterior. Las palabras claves que resultan de sta son neutralidad e
imparcialidad. Como el Tribunal lo sostiene en el presente caso, los Estados
tienen por misin asegurar, permaneciendo neutros e imparciales, el ejercicio
de las diversas religiones, cultos y creencias. Su rol consiste en contribuir a
asegurar el orden pblico, la paz religiosa y la tolerancia en una sociedad
democrtica, especialmente entre grupos opuestos ( 60, in fine, de la
sentencia).
Es incuestionable, lo creo, que la exposicin del crucifijo en las escuelas
pblicas italianas est revestido de un simbolismo religioso que se superpone a

36

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

la obligacin de neutralidad e imparcialidad del Estado, aunque en una


sociedad europea moderna los smbolos parezcan, poco a poco, haber perdido
el importantsimo peso que alguna vez tuvieron y las posiciones ms
pragmticas y racionalistas definan hoy da, respecto de amplias partes de la
poblacin, los verdaderos valores sociales e ideolgicos.
La cuestin que se plantes, pues, en este nivel, no radica nicamente en
saber si la exposicin del crucifijo atenta contra la neutralidad y la
imparcialidad, lo que es manifiesto, sino si el alcance de la trasgresin justifica
que el Tribunal declare una violacin del Convenio en las circunstancias de
autos. Me inclino aqu no sin alguna duda por la negativa, y adhiero as al
razonamiento principal del Tribunal, y ms particularmente a su conclusin
relativa al rol de la religin mayoritaria en el seno de la sociedad italiana ( 72
de la sentencia), al carcter esencialmente pasivo del smbolo, que no podra
traducirse en una forma de adoctrinamiento ( 72 de la sentencia), e igualmente
al contexto educativo en el cual se inscribe la presencia del crucifijo en las
paredes de las escuelas pblicas. Como lo seala la sentencia, por una parte,
esta presencia no se asocia a una enseanza obligatoria del cristianismo (...).
Por otra parte, (...) Italia abre paralelamente el espacio escolar a otras
religiones. El Gobierno indica as especialmente que la utilizacin del velo
islmico por parte de las estudiantes y otras vestimentas con connotacin
religiosa no est prohibida, estn previstos arreglos para facilitar la conciliacin
de la escolarizacin y las prcticas religiosas no mayoritarias, (...) y una
enseanza religiosa facultativa puede ser puesta en marcha en los
establecimientos para todas las religiones reconocidas ( 74 de la sentencia).
Demostrando tolerancia religiosa que se manifiesta a travs de una posicin
liberal que permite a todas las confesiones manifestar libremente sus
convicciones religiosas en las escuelas pblicas, estos elementos constituyen, a
mis ojos, un factor crucial de neutralizacin del alcance simblico de la
presencia del crucifijo en las escuelas pblicas.
Dir igualmente que esta posicin liberal sirve al concepto mismo de
neutralidad; ella se constituye en la anttesis, por ejemplo, de una poltica que
prohbe todo smbolo religioso en espacios pblicos.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

37

VOTO PARTICULAR CONCURRENTE


DEL JUEZ BONELLO
(Traduccin)
1.1 Un tribunal de derechos humanos no puede dejarse ganar por un
Alzheimer histrico. No tiene derecho a despreciar la continuidad cultural del
recorrido de una nacin a travs del tiempo, ni a olvidar lo que a lo largo de los
siglos contribuy a modelar y definir el perfil de un pueblo. Ningn tribunal
supranacional debe sustituir por sus propios modelos ticos las cualidades que
la historia ha impreso en la identidad nacional. Un tribunal de derechos
humanos tiene por funcin proteger los derechos fundamentales, empero, sin
que por ello pierda de vista esto: las costumbres no constituyen caprichos
pasajeros. Ellas evolucionan con el tiempo, se solidifican a travs de la historia
para formar un cimiento cultural. Ellas se convierten en smbolos en extremo
importantes que definen la identidad de naciones, tribus, religiones,
individuos1.
1.2 Un tribunal europeo no debe verse llamado a destruir siglos de tradicin
europea. Ningn tribunal, y con toda seguridad tampoco este Tribunal, debe
robar a los Italianos una parte de su personalidad cultural.
1.3 Antes de unirnos a toda cruzada que pretenda diabolizar los crucifijos,
creo que debemos ubicar en el justo contexto histrico la presencia de este
smbolo en las escuelas italiana. Durante siglos, prcticamente toda la
educacin en Italia estuvo a cargo de la Iglesia, de sus rdenes y organizaciones
religiosas, y en muy pequea escala de otras entidades. Un gran nmero por
no decir la mayor parte de escuelas, colegios, universidades y otros institutos
de enseanza en Italia fueron fundados, financiados o dirigidos por la Iglesia,
sus miembros o ramificaciones. Las grandes etapas de la historia hicieron de la
educacin y del cristianismo nociones prcticamente intercambiables; desde
luego, la presencia secular del crucifijo en las escuelas italianas nada tiene de
espantoso o sorprendente. En efecto, ms bien, su ausencia sera la que
resultara espantosa o sorprendente.
1.4 Hasta una poca bastante reciente, el Estado laico prcticamente no
se ocupaba de la educacin, misin esencial que delegaba, por defecto, a las
instituciones cristianas. Solo poco a poco el Estado empez a asumir sus
responsabilidades en lo que a educar a la poblacin se refiere y a proponer un
enfoque distinto al cuasi monopolio religioso de la educacin. La presencia de
crucifijos en las escuelas italianas no hace sino atestiguar esta realidad histrica
irrefutable y milenaria; casi podramos sostener que los mismos se hallan all
desde que existen las escuelas. Y he aqu que se acude a una jurisdiccin que se
encuentra sobre una campana de vidrio, a miles de kilmetros para que del da
a la maana sta imponga su veto a algo que ha sobrevivido a innumerables
generaciones. Se ha pedido a ste Tribunal que sea cmplice de un acto mayor
1

Justin Marozzi, The Man Who Invented History, John Murray, 2009, p. 97.

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

de vandalismo cultural. En mi opinin, William Faulkner lleg al quid de la


cuestin: el pasado nunca est muerto. En efecto, ni siquiera se ha ido 2. Que
ello nos agrade o no, la historia, con sus perfumes y su hediondez, nos
acompaa siempre.
1.5 Constituye una aberracin y una falta de informacin afirmar que la
presencia del crucifijo en las escuelas italianas atestigua una medida fascista
reaccionaria impuesta, entre sorbos de leo de ricino, por el Signor Mussolini.
Las circulares de Mussolini no hicieron sino tomar formalmente razn de una
realidad histrica anterior de varios siglos a su nacimiento y que, no obstante,
la campaa anti-crucifijo iniciada por la seora Lautsi, podra sobrevivir an
mucho tiempo. El Tribunal debe siempre demostrar circunspeccin cuando se
trata de tomar libertades con las libertades de otros pueblos, incluida la de
mantener su propio sello cultural. Sea cual fuere, ste es nico. Las naciones no
borran su historia bajo el impulso del momento.
1.6 El ritmo del calendario escolar italiano atestigua vnculos histricos
inextricables que existen en Italia entre la Educacin y la religin, vnculos
persistentes que han sobrevivido durante siglos. Incluso hoy da, los escolares
trabajan durante los das consagrados a los dioses paganos (Diana/Luna,
Marte, Hrcules, Jpiter, Venus, Saturno) y reposan el domingo (domenica, el dia
del Seor). El calendario escolar imita al calendario religioso, puesto que los
das feriados se calculan en base a las fiestas cristianas. Pascua, Navidad, la
cuaresma, carnaval (carnevale, perodo en el cual la disciplina religiosa permite el
consumo de carne), la Epifana, Pentecosts, la Asuncin, Corpus Christi, el
Adviento, el da de Difuntos: un ciclo anual que y ello es evidente se halla
mucho ms desprovisto de laicidad que cualquier crucifijo que se halle en los
muros. Puede la seora Lautsi abstenerse de solicitar los servicios del Tribunal,
en su nombre y en el de la laicidad, a los fines de la supresin del calendario
escolar italiano, otro elemento del patrimonio cultural cristiano que ha
sobrevivido al transcurso de los siglos sin que nada demuestre que haya
afectado de manera irreparable el progreso de la libertad, de la emancipacin,
de la democracia y la civilizacin.
Qu derechos? Libertad de religin y de consciencia?
2.1 Las cuestiones planteadas en este caso han sido eludidas en razn de
una deplorable falta de claridad y definicin. El Convenio consagra la
proteccin de la libertad de religin y de consciencia (art. 9). Nada menos
evidente que esto, evidentemente, pero casi ms.
2.2 En paralelo a la libertad de religin, hemos visto constituirse en las
sociedades civilizadas un catlogo de valores remarcables (a menudo loables)
que asimilados a la libertad de religin aun cuando sean distintos a ella: la
laicidad, el pluralismo, la separacin de la Iglesia y el Estado, la neutralidad
confesional o la tolerancia religiosa. Todos estos valores representan materias,
2

Requiem pour une nonne, 1951.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

39

en primer lugar, democrticas superiores en las cuales los Estados contratantes


son libres de invertir o no, lo que mucho han hecho. No se trata, sin embargo,
de valores protegidos por el Convenio, constituye un error fundamental jugar
al malabarismo con estos conceptos tan dismiles como si fueran
intercambiables con la libertad de religin. Desgraciadamente, la jurisprudencia
del Tribunal tambin contiene elementos de tal desborde que esto de todo,
salvo riguroso.
2.3 El Convenio confa al Tribunal la carga de hacer respetar la libertad de
religin y de consciencia, pero no le otorga el poder de constreir a los
Estados a la laicidad o a forzarlos a adoptar un rgimen de neutralidad
confesional. Corresponde a cada Estado optar o no por la laicidad y decidir si
y, dado el caso, en qu medida pretende separar a la Iglesia y la conduccin
de los asuntos pblicos. Lo que el Estado no puede hacer, es privar a alguien
de su libertad de religin y de consciencia. Un abismo axiomtico separa un
concepto prescriptivo de otros conceptos, no prescriptivos.
2.4 La mayor parte de los argumentos formulados por la demandante
llaman al Tribunal a asegurar la separacin de la Iglesia y el Estado y a asegurar
el respeto a un rgimen de laicidad asptico en el seno de las escuelas italianas.
Ahora bien ello, por decir las cosas sin medias palabras, no corresponde al
Tribunal. ste debe velar porque la seora Lautsi y sus hijos disfruten
plenamente de su derecho fundamental a la libertad de religin y de
consciencia, punto y es todo.
2.5 El Convenio se muestra muy til, con su inventario detallado y
exhaustivo de lo que significa realmente la libertad de religin y de consciencia,
y haramos bien en guardar en mente estas obligaciones institucionales.
Libertad de religin no implica decir laicidad. Libertad de religin no quiere
decir separacin de Iglesia y Estado. Libertad de religin no quiere decir
equidistancia en materia religiosa. Todas estas nociones son ciertamente
seductoras, pero nadie hasta el momento ha designado al Tribunal para que sea
su guardin. En Europa, la laicidad es facultativa; la libertad de religin no.
2.6 La libertad de religin y la libertad de no tener religin consisten en el
derecho a profesar libremente toda religin escogida por el individuo, el
derecho a cambiar de religin, el derecho a no abrazar religin alguna, y el
derecho a manifestar la religin a travs de las creencias, el culto, la enseanza
y la observancia. El catlogo del Convenio se detiene all, sin llegar a la defensa
del Estado laico.
2.7 El rol ms bien modesto del Tribunal radica en determinar si la
exposicin en las escuelas pblicas italianas de lo que algunos ven como un
smbolo cristiano y otros como un elemento cultural, de alguna forma, viola el
derecho fundamental de la seora Lautsi y sus hijos a la libertad de religin, tal
como el mismo Convenio la define.
2.8 Creo que nadie podra, en forma convincente, sostener que la presencia
del crucifijo en las escuelas pblicas italianas es susceptible de perjudicar a la
doctrina de la laicidad y a la de la separacin de Iglesia y Estado. Al mismo
tiempo, pienso que nadie poda alegar de manera concluyente que la presencia

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

del crucifijo, de alguna manera, ha perjudicado el derecho de los miembros de


la familia Lautsi a profesar la religin de su eleccin, a cambiar de religin, a no
profesar religin alguna o a manifestar sus creencias, dado el caso, a travs del
culto, la enseanza y la observancia o su derecho a rechazar rotundamente
todo aquellos que pudieran considerar como un simple objeto de supersticin.
2.9 Con o sin crucifijo en la pared de un aula, los Lautsi han disfrutado de la
libertad de consciencia y de religin ms absoluta e ilimitada, tal como lo
define el Convenio. Es concebible que la presencia de un crucifijo en un aula
pueda ser percibida como una traicin a la laicidad y una debilidad
injustificable del rgimen de separacin de Iglesia y Estado; estas doctrinas, sin
embargo, tan atractivas y seductoras, no se hallan prescritas por el Convenio, y
tampoco son elementos constitutivos necesarios para la libertad de consciencia
y de religin. A las autoridades italianas, y no al Tribunal, corresponde proteger
la laicidad si estiman que sta integra o debe integrar la arquitectura
constitucional italiana.
2.10 Habida cuenta de las races histricas de la presencia del crucifijo en las
escuelas italianas, retirarlo del lugar en el que se encuentra, discreta y
pasivamente, desde hace siglos tampoco habra sido un signo de neutralidad
del Estado. Retirarlo habra constituido una adhesin positiva y agresiva al
agnosticismo o a la laicidad, y habra sido, pues, todo menos un acto neutro.
Mantener un smbolo en el lugar en el que siempre ha estado no constituye un
acto de intolerancia de los creyentes o de los tradicionalistas culturales.
Desalojarlo sera un acto de intolerancia de parte de los agnsticos y laicos.
2.11 A lo largo de los siglos, millones de nios italianos se han visto
expuestos al crucifijo en las escuelas. Ello no ha convertido a Italia en un
Estado confesional, ni a los italianos en ciudadanos de una teocracia. Los
demandantes no presentaron al Tribunal ningn elemento que demuestre que
las personas expuestas al crucifijo hayan, de la manera que sea, perdido su
libertad total de manifestar sus creencias religiosas individuales y personales, o
su derecho de renegar de toda religin. La presencia de un crucifijo en un aula
no parece haber perjudicado a ningn italiano en su libertad de creer o no
creer, de abrazar el atesmo, agnosticismo, anticlericalismo, laicidad,
materialismo, relativismo o la doctrina de la no religin, de abjurar, apostatar,
abrazar el credo o la hereja de su eleccin que le parezca lo suficientemente
atractivo, ello con el mismo vigor y la misma fuerza con que otros proceden a
abrazar libremente una confesin cristiana. Si tales elementos hubieran sido
presentados, habra votado vehementemente a favor de la violacin del
Convenio.
Qu derechos? El derecho a la educacin?
3.1 El art. 2 del Protocolo n 1 protege el derecho de los padres a que la
educacin dispensada a sus hijos est de acuerdo a sus propias convicciones
religiosas y filosficas. La funcin del Tribunal consiste en controlar y asegurar
el respeto de este derecho.

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

41

3.2 La simple presencia silenciosa y pasiva de un smbolo en un aula de una


escuela italiana corresponde a una enseanza? Obstaculiza sta el ejercicio
del derecho protegido? Tuve a bien investigar, y no veo cmo. El Convenio
prohbe especfica y exclusivamente toda enseanza escolar que no convenga a
los padres por razones religiosas, ticas o filosficas. La palabra clave de esta
norma evidentemente es educacin y me pregunto en qu medida la
presencia muda de un smbolo de la continuidad cultural europea podra
analizarse como educacin, en los trminos de esta expresin, antes bien,
desprovista de equivocacin.
3.3 En mi opinin, lo que el Convenio prohbe, es el adoctrinamiento,
desvergonzado o socarrn, la puesta en marcha a travs del sistema pblico de
educacin de todo obstculo al atesmo, agnosticismo o la eleccin a favor de
otra fe. La simple exposicin del testimonio histrico de un smbolo histrico,
que tan incontestablemente integra el patrimonio europeo, de ninguna manera
constituye educacin, y tampoco viola en forma seria el derecho
fundamental de los padres a determinar qu orientacin religiosa, dado el caso,
sus hijos deben seguir.
3.4 Aun admitiendo que la simple presencia de un objeto mudo deba ser
interpretada como educacin, los demandantes no han dado respuesta a la
cuestin capital de la proporcionalidad estrechamente vinculada al ejercicio
de los derechos fundamentales cuando stos se hallan en conflicto con los
derechos de otros , dicho de otra manera, de la ponderacin que conviene
realizar entre los diferentes intereses concurrentes.
3.5 El conjunto de padres de treinta alumnos que se encuentran en un aula
italiana gozan en igualdad de condiciones del derecho fundamental, protegido
por el Convenio, a que sus hijos reciban educacin de acuerdo a sus propias
convicciones religiosas y filosficas, derecho al menos equivalente al que
disfrutan los nios Lautsi. Los padres de un solo alumno desean una
institucin sin crucifijo, y los padres de veintinueve alumnos, en ejercicio de
su no menos fundamental libertad de decisin, desean una institucin con
crucifijo. Hasta el presente, nadie ha presentado ninguna razn por la cual la
voluntad de los padres de un solo alumno debera prevalecer por sobre la de
los padres de veintinueve. Los padres de estos veintinueve nios tienen
derecho fundamental, equivalente en fuerza e intensidad, a que sus hijos
reciban educacin de acuerdo a sus propias convicciones religiosas y
filosficas, sea favorables al crucifijo o indiferentes a ste. La seora Lautsi no
podra arrogarse la autorizacin de negar el derecho del conjunto de los padres
de los dems alumnos de la clase, que desean ejercer este derecho,
precisamente el mismo que ella solicita al Tribunal que impida a otros su
ejercicio.
3.6 La caza al crucifijo alentada por la seora Lautsi de ninguna manera
puede constituir una medida que permita asegurar la neutralidad en una sala de
clase. Ello sera hacer prevalecer la filosofa hostil al crucifijo de los padres
de un solo alumno con relacin a la filosofa receptiva al crucifijo de los
padres de otros veintinueve alumnos. Si los padres de un solo alumno

42

CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

reivindican el derecho a educar a su hijo en ausencia del crucifijo, los padres de


veintinueve deben tener la posibilidad de reivindicar un derecho equivalente a
la presencia del crucifijo, sea como smbolo cristiano tradicional o simplemente
como elemento cultural.
Pequeo aparte
4.1 Recientemente, el Tribunal fue llamado a determinar si una prohibicin
pronunciada por las autoridades turcas con respecto a la difusin de la novela
Les onze mille verges de Guillaume Apollinaire, podra estar justificada en una
sociedad democrtica. Para estimar que esta novela no constituye pornografa
violenta, debe darse un soberano desprecio respecto de los principios morales
contemporneos3. Sin embargo, el Tribunal, acudi valientemente en auxilio de
este montn de obscenidades trascendentales, so pretexto de formar parte del
patrimonio cultural europeo4.
4.2 Se hubiera mostrado demasiado extrao, segn mi parecer, que el
Tribunal haya defendido y rescatado a este montn bastante mediocre de
obscenidades nauseabundas que circula bajo el manto, fundndose en una vaga
pertenencia al patrimonio europeo, y que al mismo tiempo niegue el valor de
patrimonio europeo a un emblema que millones de europeos han reconocido a
lo largo de los siglos como un smbolo intemporal de redencin por el amor
universal.

Wikipedia califica a esta obra como novela ertica en la cual el autor explora todas las
facetas de la sexualidad (...): sadismo alterno con masoquismo, ondinismo/escatofagia con
vampirismo, pedofililla, gerontofilia, onanismo con sexo grupal, safismo con pederastia, etc.
(...) [La] novela presenta una impresin de joya infernal (...)
4 Akda c. Turqua, no 41056/04, 16 de febrero de 2010.
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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

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VOTO PARTICULAR CONCORDANTE


DE LA JUEZA POWER
(Traduccin)
Este caso presenta cuestiones relativas al alcance de ciertas disposiciones del
Convenio, y la rectificacin por la Gran Sala de cierto nmero de errores
contenidos en la sentencia de la sala era a la vez necesaria y acertada. La
correccin esencial radica en constatar que la eleccin de la presencia de
crucifijo en las salas de clase de escuelas pblicas corresponde, en principio, al
margen de apreciacin del Estado demandado ( 70 de la sentencia). En el
ejercicio de su funcin de control, el Tribunal confirma su jurisprudencia
anterior1 segn la cual la visibilidad preponderante en el ambiente escolar
que un Estado puede conferir a la religin mayoritaria del pas no basta en s
misma para indicar que se ha puesto en marcha un adoctrinamiento de manera
a sostener que se ha violado el art. 2 del Protocolo n 1 ( 71 de la sentencia).
La Gran Sala rectifica igualmente la conclusin ms bien especulativa de la
sentencia de la sala ( 55 de la sentencia de la sala) relativa al riesgo
particularmente presente que la exposicin de un crucifijo pueda ser
emocionalmente perturbador para alumnos de religiones minoritarias o
alumnos que no profesan religin alguna. Habida cuenta del rol crucial de la
prueba en todo proceso judicial, la Gran Sala sostiene con justa razn que el
Tribunal no dispone de elementos que atestigen cualquier influencia de la
presencia de un smbolo religioso respecto de los alumnos ( 66 de la
sentencia). Reconociendo que podemos (...) comprender la impresin que
tiene de la demandante de una falta de respeto para con sus derechos, la Gran
Sala confirma que la percepcin subjetiva de la interesada no basta para
caracterizar una violacin del art. 2 del Protocolo n 1. La demandante pudo
haber estado ofendida por la presencia de un crucifijo en las salas de clase,
pero la existencia de un derecho a no ser ofendido nunca ha sido reconocido
en el marco del Convenio. Al revocar el fallo de la sala, la Gran Sala no hace
otra cosa que confirmar una jurisprudencia constante (especialmente la relativa
al art. 10) que reconoce que la simple ofensa no constituye algo contra el
cual un individuo pueda ser inmunizado por el derecho.
Sin embargo, la sentencia de la sala contena otra conclusin fundamental, y
en mi opinin errnea, respecto a la cual la Gran Sala no se expide a pesar de
que amerita, en mi opinin, algunas aclaraciones. La sala a justo ttulo indic
que el estado est obligado a la neutralidad confesional en el marco de la
educacin pblica ( 56 de la sentencia de la sala). Sin embargo, concluy acto
seguido, de manera incorrecta, que este deber exige en efecto que se prefiera o
se ponga a una ideologa (o conjunto de ideas) por encima de todo otro punto
de vista religioso y/o filosfico o cualquier otra visin del mundo. La
Folger y otros c. Noruega [GC], no 15472/02, 89, CEDH 2007-VIII; vese igualmente Hasan et
Eylem Zengin c. Turqua, no 1448/04, 63, CEDH 2007-XI.
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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

neutralidad llama a una posicin pluralista, y no laica, de parte del Estado. Ella
alienta al respeto de todas las visiones del mundo y no la preferencia por una
sola. A mi modo de ver, la sentencia de la sala es chocante en su error al
reconocer que la laicidad (conviccin o visin del mundo preferida por la
demandante) es, en s misma, una ideologa ms entre las dems. Preferir la
laicidad a las dems visiones del mundo sea que fueran religiosas, filosficas
u otras no constituye una opcin neutra. El Convenio exige que se respeten
las convicciones de la demandante tanto como la educacin y enseanza
dispensadas a sus hijos se hallen en juego. No exige que estas convicciones sean
la opcin preferida y aprobada por encima de todas las dems.
En su voto particular concurrente, el juez Bonello seala que, en la
tradicin europea, la educacin (y, en mi opinin, los valores que son la
dignidad humana, la tolerancia y el respeto al individuo, sin los cuales no
puede, en mi opinin, existir ninguna base duradera para la proteccin de los
derechos humanos) tiene sus races, histricamente, en la tradicin cristiana.
Prohibir en las escuelas pblicas, sin consideracin a los deseos de la nacin, la
exposicin de un smbolo representativo de esta tradicin o, en efecto, de
toda otra tradicin religiosa y exigir que el Estado persiga un programa no
pluralista sino laico, arriesga permitir que incurramos en el terreno de la
intolerancia, nocin que es contraria a los valores del Convenio.
Los demandantes alegan la violacin de su derecho a la libertad de
pensamiento, de consciencia y de religin. Ahora bien, no veo ninguna
violacin a su libertad de manifestar sus convicciones personales. El criterio
para determinar si hubo violacin en los trminos del art. 9, no es la existencia
de una ofensa sino la de una coercin2. Este artculo no crea un derecho a
no ser ofendido a travs de la manifestacin de las convicciones religiosas de
otro, incluso cuando el Estado confiere una visibilidad preponderante a estas
convicciones. La exposicin de un smbolo religioso no obliga ni constrie a
nadie a realizar o abstenerse de realizar algo. No exige un compromiso en una
actividad cualquiera, aunque sea concebible que pueda llamar o estimular el
intercambio abierto de puntos de vista. No impide a un individuo actuar segn
le dicte su consciencia y no aparte toda posibilidad al mismo de manifestar sus
propias convicciones e ideas religiosas.
La Gran Sala estima que la presencia del crucifijo es, esencialmente, un
smbolo pasivo, y considera este aspecto como revistiendo gran importancia
teniendo en cuenta el principio de neutralidad. Adhiero al respecto a la opinin
del Tribunal, desde luego que el smbolo, por su carcter pasivo, nada tiene de
coercitivo. No obstante, debo admitir que en principio los smbolos (sean
religiosos, culturales u otros) portan significados. Pueden ser silenciosos siendo
elocuentes, sin que de manera alguna ello implique coercin o
adoctrinamiento. Los elementos no atacados de los que dispone el Tribunal
demuestran que Italia abre el espacio escolar a toda una gama de religiones, y
Buscarini y otros c. San Marino [GS], no 24645/94, CEDH 1999-I; vase igualmente Alto Consejo
espiritual de la comunidad musulmana c. Bulgaria, no 39023/97, 16 de diciembre de 2004.
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VOTOS PARTICULARES

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nada indica que exista intolerancia respecto a alumnos no creyentes o que


adhieren a creencias filosficas que no se vinculan con alguna religin. La
utilizacin del velo islmico est autorizada. El principio y el fin del Ramadn
se festejan a menudo. En este contexto de pluralismo y tolerancia religiosa,
un smbolo cristiano ubicado en la pared de una sala de clase no hace sino
representar otra visin y diferente del mundo. La presentacin y toma en
consideracin de distintos puntos de vista forma parte integrante del proceso
educativo. Estimula el dilogo. Una educacin realmente pluralista implica el
contacto de los alumnos con toda una gama de ideas diferentes, incluidas las
ideas que no son las propias. El dilogo se hace posible y, quiz, adquiere
sentido cuando existe una verdadera diferencia en las opiniones y un
intercambio franco de ideas. Si se lo lleva a cabo en un espritu de apertura,
curiosidad, tolerancia y respeto, este encuentro puede llevar a una mejor
claridad y representacin, pues favorece el desarrollo del pensamiento crtico.
La educacin se vera aminorada si los alumnos no se vieran enfrentados a
diferentes puntos de vista sobre la vida y no tuvieran, a travs de este proceso,
la posibilidad de aprender la importancia del respeto a la diversidad.

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

VOTO DISIDENTE DEL JUEZ MALINVERNI AL CUAL


ADHIERE LA JUEZA KALAYDJIEVA
1. La Gran Sala ha arribado a la conclusin de que no hubo violacin del
art. 2 del Protocolo n 1 pues la eleccin de la presencia del crucifijo en las
salas de aula de las escuelas pblicas corresponde, en principio, al margen de
apreciacin del Estado demandando ( 70; vase tambin el 69).
No puedo adherir a tal argumento. til, por no decir cmoda, la teora del
margen de apreciacin constituye una tcnica de manejo delicado, pues la
amplitud del margen depende de un gran nmero de parmetros: derecho en
cuestin, gravedad de la restriccin, existencia de un consenso europeo, etc. El
Tribunal afirm, as, que la amplitud del margen de apreciacin no es la
misma para todos los casos, sino que vara en funcin al contexto (...). Entre
los elementos pertinentes figuran la naturaleza del derecho convencional en
juego, su importancia para el individuo y el gnero de actividades en causa 1.
La justa aplicacin de esta teora se realiza, pues, en funcin a la importancia
del margen de apreciacin que se atribuye a estos diferentes factores. Si el
Tribunal decreta que el margen de apreciacin es estrecho, la sentencia
concluir, a menudo, una violacin del Convenio; si, por el contrario,
considera que es amplio, a menudo, el Estado demandado ser absuelto.
En el presente caso, fundndose principalmente en la ausencia de consenso
europeo, la Gran Sala se consider autorizada a invocar la teora del margen de
apreciacin ( 70). Al respecto, hago notar que la presencia de smbolos
religiosos en las escuelas pblicas, aparte de Italia, slo se halla prevista en una
cantidad reducida de Estados miembros del Consejo de Europa (Austria,
Polonia, algunos Lnder alemanes; 27). Por el contrario, en la mayor parte de
estos Estados la referida cuestin no ha sido objeto de una reglamentacin
especfica. Veo difcil, en tales condiciones, extraer de este estado de cosas
conclusiones seguras con relacin al consenso europeo.
En tratndose de la reglamentacin relativa a esta cuestin, dicho sea de
paso, la presencia del crucifijo en las escuelas pblicas italianas se funda en una
base legal dbil en extremo: un real decreto bastante antiguo, cuya fecha es de
1860, luego una circular fascista de 1922, y luego dos reales decretos de 1924 y
1928. Se trata, pues, de textos bastante antiguos y que, no han emanado del
Parlamento, por lo que carecen de toda legitimidad democrtica.
Lo que me parece, por el contrario, mucho ms importante es que, cuando
fueron llamados a pronunciarse respecto a esta cuestin, los tribunales
supremos o constitucionales de Europa, cada vez y sin excepciones hicieron
prevalecer el principio de la neutralidad confesional del Estado: el Tribunal
Constitucional Federal alemn, el Tribunal Federal suizo, el Tribunal
Constitucional polaco y, en un contexto ligeramente distinto, la Corte de
Casacin italiana ( 28 y 23).
Buckley c. Reino Unido, 25 de septiembre de 1996, 74, Repertorio de sentencias y decisiones
1996-IV.
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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

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Sea como fuera, una cosa es cierta: la teora del margen de apreciacin no
podra, en caso alguno, dispensar al Tribunal de ejercer las funciones que le
incumben en los trminos del art. 19 del Convenio, que es la de asegurar el
respeto de los compromisos que emanan del Convenio y sus Protocolos por
parte de los Estados. Ahora bien, la segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1
crea a cargo de los Estados una obligacin positiva de respetar el derecho de los
padres a asegurar la educacin de sus hijos de acuerdo a sus convicciones
religiosas y filosficas.
Tal obligacin positiva deriva del verbo respetar que figura en el art. 2 del
Protocolo n 1. Como con justo ttulo lo seala la Gran Sala, adems de un
compromiso ms bien negativo, este verbo impone a cargo del Estado cierta
obligacin positiva ( 61). Tal obligacin positiva puede, por otra parte,
deducirse igualmente del art. 9 del Convenio. Esta disposicin puede, en
efecto, ser interpretada como creando a cargo de los Estados una obligacin
positiva de crear un colima de tolerancia y respeto mutuo en el seno de su
poblacin.
Entonces, puede afirmarse que los Estados verdaderamente cumplen con
esta obligacin positiva cuando toman principalmente en consideracin las
creencias de la mayora? Por otra parte, el margen de apreciacin reviste la
misma amplitud cuando las autoridades nacionales deben cumplir una
obligacin positiva que cuando simplemente estn obligados a una abstencin?
No lo creo. Por el contrario, sostengo que cuando los estados tienen
obligaciones positivas, su margen de apreciacin se reduce.
De todas formas, segn la jurisprudencia, el margen de apreciacin va lado
a lado con un control europeo. La funcin del Tribunal consiste, entonces, en
asegurar que el lmite del margen de apreciacin no sea sobrepasado. En el
presente caso, reconociendo que al prescribir la presencia del crucifijo en las
salas de clase de las escuelas pblicas la reglamentacin en cuestin otorga a la
religin mayoritaria una visibilidad preponderante en el ambiente escolar, la
Gran Sala fue de opinin que ello, sin embargo, no basta por s mismo para...
establecer una falta a las prescripciones del art. 2 del Protocolo n 1. No
puedo compartir este punto de vista.
2. Vivimos, pues, en una sociedad multicultural, en la cual la proteccin
efectiva de la libertad de religin y del derecho a la educacin requieren una
estricta neutralidad de parte del Estado en el marco de la educacin pblica, la
cual debe esforzarse por favorecer el pluralismo educativo como un elemento
fundamental de una sociedad democrtica tal como la concibe el Convenio2. El
principio de neutralidad del estado ha sido, por otra parte, expresamente
reconocido por el mismo Tribunal Constitucional italiano, para el cual se
desprende del principio fundamental de igualdad de todos los ciudadanos y de

Manoussakis y otros c. Grecia, 26 de septiembre de 1996, 47, Repertorio de sentencias y decisiones


1996-IV; Kokkinakis c. Grecia, 25 de mayo de 1993, 31, serie A no 260-A.
2

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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

la prohibicin de discriminacin que el Estado debe adoptar una actitud de


imparcialidad respecto a las creencias religiosas3.
La segunda frase del art. 2 del Protocolo n 1 implica que cumpliendo las
funciones que asume en materia de educacin, el Estado vela porque los
conocimientos sean difundidos de manera objetiva, crtica y pluralista. La
escuela debe ser un lugar de encuentro de diferentes religiones y convicciones
filosficas, en el cual los alumnos puedan adquirir conocimientos acerca de sus
pensamientos y tradiciones respectivas.
3. Estos principios resultan vlidos no solo para la elaboracin y armado de
los programas escolares, que no se hallan en cuestin en el presente caso, sino
igualmente para el ambiente escolar. El art. 2 del Protocolo n 1 precisa muy bien
que el Estado respetar el derecho de los padres a asegurar la educacin de
acuerdo a sus convicciones religiosas y filosficas en el ejercicio de las funciones
que asumir en el campo de la educacin. Es decir, que el principio de la
neutralidad confesional del Estado vale no solo para el contenido de la
enseanza, sino tambin para el conjunto del sistema educativo. En el caso Folger, el
Tribunal sostuvo con justa razn que el deber que incumbe al Estado en virtud
de esta disposicin tiene amplia aplicacin pues es vlida tanto para el contenido
de la instruccin y la manera de dispensarla como para el ejercicio del conjunto
de funciones asumidas por el Estado 4.
Este punto de vista ha sido igualmente compartido por otras instancias,
tanto nacionales como internaciones. As, en su Observacin General N 1, el
Comit de Derechos del Nio sostuvo que el derecho a la educacin se refiere
no solamente al contenido de los programas escolares, sino igualmente al
proceso de educacin, a los mtodos pedaggicos y al medio en el cual se
imparte la educacin, sea que se trate de la casa, la escuela u otro ambiente 5.
El mismo Comit agreg que el mismo medio escolar debe (...) ser el lugar en que
se expresen la libertad y el espritu de comprensin, de paz, de tolerancia,
igualdad entre los sexos y amistad entre todos los pueblos y grupos tnicos,
nacionales y religiosos 6.
La Corte Suprema de Canad, tambin, sostuvo que el ambiente en el cual
se imparte la educacin integra una educacin libre de toda discriminacin:
Para evitar la discriminacin, el medio escolar debe ser un medio en el cual
todos sean tratados en pie de igualdad y alentados a participar plenamente 7.
4. Los smbolos religiosos integran en forma incontestable el ambiente escolar.
Como tales, su naturaleza lleva a contravenir el deber de neutralidad del estado
y a impactar en la libertad de religin y el derecho a la educacin. Ello es
mucho ms cierto, cuando el smbolo religioso se impone a los alumnos,
incluso en contra de su voluntad. Como lo ha sostenido el Tribunal
Tribunal Constitucional italiano, sentencia n 508/2000.
Folger y otros c. Noruega [GS], no 15472/02, 84, CEDH 2007-VIII. Las cursivas son nuestras.
5 Comit de Derechos del Nio, Observacin General N 1, del 4 de abril de 2001, Los fines
de la educacin, 8. Las cursivas son nuestras.
6 dem, 19. Las cursivas son nuestras.
7 Corte Suprema de Canad, Ross c. Consejo escolar del distrito n 15 de Nuevo Brunswick, 100.
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VOTOS PARTICULARES

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Constitucional Federal alemn en su clebre sentencia: Ciertamente, en una


sociedad que permite la habilitacin de espacios para manifestar las
convicciones religiosas, el individuo no tiene derecho a verse a salvo de otras
manifestaciones de fe, actos de culto o smbolos religiosos. Esto, sin embargo,
debe distinguirse de la situacin creada por el Estado en la cual el individuo se
halla expuesto sin posibilidad de escape a la influencia de una fe particular, de
los a travs de los cuales sta se manifiesta y de los smbolos a travs de los
cuales se exterioriza 8. Este punto de vista es compartido por otras cortes
supremas o constitucionales.
De igual manera el Tribunal Federal suizo, sostuvo que el deber de
neutralidad confesional al que est obligado el Estado reviste una importancia
particular en las escuelas pblicas, puesto que la educacin all es obligatoria.
Agreg que, como garante de la neutralidad confesional de la Escuela, el
Estado no puede manifestar, en el marco de la enseanza, su propia adhesin a
una religin determinada, sea ella mayoritaria o minoritaria, pues no puede
asegurar que alguien no se sentir lastimado en sus convicciones religiosas a
travs de la presencia constante en las escuelas de un smbolo de una religin a
la cual no adhiere.
5. El crucifijo sin lugar a duda alguna es un smbolo religioso. Segn el
gobierno demandando, cuando se encuentra en el ambiente escolar, el crucifijo
constituye un smbolo del origen religioso de valores que llegaron a ser laicos,
tales como la tolerancia y el respeto mutuo. All, el mismo cumplira una
funcin simblica altamente educativa, independientemente de la religin que
profesen los alumnos, pues ste es la expresin de una civilizacin entera y de
valores universales.
Segn mi parecer, la presencia del crucifijo en las salas de clase va mucho
ms all del uso de smbolos en un contexto histrico especfico. El Tribunal,
por otra parte, ya ha juzgado que el carcter tradicional de un texto utilizado
por los parlamentarios para prestar juramento no privaba a este ltimo de su
naturaleza religiosa9. Como bien lo ha sostenido la Sala, la libertad de religin
negativa no se limita a la ausencia de servicios religiosos o enseanza religiosa.
Esta libertad negativa amerita una proteccin particular cuando es el Estado el
que expone un smbolo religioso y que los individuos se vean puestos en una
situacin de la cual no puedan desprenderse10. Aun admitiendo que el crucifijo
pueda contar con pluralidad de significados, la significacin religiosa sigue
siendo la predominante. En el contexto de la educacin pblica, el mismo
necesariamente ser percibido como parte integrante del medio escolar e
incluso puede ser visto como un fuerte signo exterior. Constato, por otra parte,
que la misma Corte de Casacin italiana rechaz la tesis segn la cual el
crucifijo simboliza un valor independiente de una confesin religiosa especfica
( 67).
Tribunal Constitucional Federal alemn, BVerfGE 93, I 1 BvR 1097/91, sentencia del 16 de
mayo de 1995, C (II) (1), traduccin no oficial.
9 Buscarini y otros c. San Marino [GS], no 24645/94, CEDH 1999-I
10 Lautsi c. Italia, no 30814/06, 55, 3 de noviembre de 2009.
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CASO LAUTSI Y OTROS c. ITALIA


VOTOS PARTICULARES

6. La presencia del crucifijo en las escuelas conlleva una violacin ms grave


a la libertad de religin y al derecho a la educacin de los alumnos que la
vestimenta religiosa que pueda utilizar, por ejemplo, una docente, como el velo
islmico. En esta ltima hiptesis, la docente en cuestin puede ampararse en
su propia libertad de religin, que debe igualmente ser tomada en cuenta, y que
el Estado tambin debe respetar. Los poderes pblicos no pueden, por el
contrario, invocar tal derecho. Desde el punto de vista de la gravedad de la
violacin al principio de neutralidad confesional del Estado, sta es menor
cuando los poderes pblicos toleran el velo que cuando imponen la presencia
del crucifijo.
7. El impacto que puede tener la presencia del crucifijo en las escuelas
tampoco puede compararse con el que puede ejercer su exposicin en otros
establecimientos pblicos como un local de votacin o un tribunal. En efecto,
como pertinentemente lo seal la Sala, en las escuelas se impone a espritus
que an carecen (segn el nivel de madurez del nio) de la capacidad crtica
que les permita tomar distancia del mensaje que se desprende de una eleccin
preferencial del Estado ( 48 de la sentencia de la Sala).
8. En conclusin, una proteccin efectiva de los derechos protegidos por el
art. 2 del Protocolo n 1 y por el art. 9 del Convenio exige de parte del Estado
que ste demuestre la ms estricta neutralidad confesional. sta no se limita a
los programas escolares, sino tambin al ambiente escolar. Siendo obligatoria
la instruccin primaria y secundaria, el Estado no puede imponer a los
alumnos, contra su voluntad y sin que puedan evitarlo, el smbolo de una
religin en la cual no se reconocen. Procediendo de esta manera, el Gobierno
demandado ha violado el art. 2 del Protocolo n 1 y el art. 9 del Convenio.

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