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Affectio Societatis y la Negociacin

CIL-DICIEMBRE-2009 Com o bien sabem os, toda iniciativa para la creacin de una sociedad

LA FIRMA
ANTECEDENTES
PRINCIPIOS
NUESTROS PROFESIONALES

com ercial nace entre dos o m as personas con intereses com partidos que buscan desarrollar una actividad
m ercantil con la finalidad de generar beneficios econm icos m utuos.
Por lo general, la unin de las personas para convertirse en futuros socios de una sociedad com ercial im plica
m ucha confianza entre ellas, es decir, confianza en la capacidad, eficiencia, responsabilidad, y m uchas otras
caractersticas que deben ser tom ados en cuenta a la hora de suscribir el contrato social. A esto se lo denom ina
affectio societatis.
Affectio Societatis: Voluntad de form ar sociedad en virtud de la confianza reciproca entre los socios que la
integran. (Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, Manuel Osorio) Cabe afirm ar que esta
confianza m utua entre los socios es de vital im portancia para asegurar el correcto y eficaz desarrollo de la
actividad com ercial, ya que, de lo contrario, resultara extrem adam ente difcil m antener el desenvolvim iento
norm al de la sociedad. Sin em bargo, Qu hacem os cuando se pierde el affectio societatis?
En toda relacin interpersonal surgen m alos entendim ientos por diversas razones, las cuales pueden com plicar
y afectar el entorno laboral. En las sociedades com erciales puede darse lo m ism o, es decir, los socios pueden
llegar a perder ese factor fundam ental por la cual unieron sus esfuerzos para llevar adelante la actividad
econm ica. Ah es donde entra la sociedad en un estado de inestabilidad, dado que los socios em pezarn a
perder el inters por el desarrollo de la sociedad, se convertirn en socios irresponsables, dejaran de asistir a
las juntas ordinarias y extraordinarias, en fin, perjudicaran la m archa de los negocios sociales.
Para dar respuesta a la interrogante, tenem os dos vas posibles de arreglo de las diferencias y
restablecim iento de la confianza; la Negociacin Directa, en su defecto, la Negociacin Asistida.
1. Negociacin Directa
La negociacin directa com o resolucin alternativa de disputas (RAD), constituye el m todo autocom positivo de
solucin de litigios surgidos o por surgir. La autocom posicin im plica la solucin directa entre partes sin la
intervencin de un tercero. Las partes en una negociacin directa tienen pleno control sobre las reglas de juego
as co o la agenda, determ inando librem ente el lugar, horario, estilo y estrategias de negociacin y pueden
discutir sobre cuestiones de toda ndole, es decir sobre cuestiones que no tienen relacin directa con la
m ateria objeto de la disputa.
La perdida de confianza entre los socios generalm ente se da por diferencias que surgen entre ellas y que no
logran ser com patibilizadas. Esto genera un estado de susceptibilidades donde las partes andan a la defensiva,
creyendo que la otra parte pretende sacar provecho de ella, obteniendo beneficios individuales, por tanto
tornando inviable la continuidad de la actividad m ercantil. Por lo tanto, si las partes desean continuar con la
sociedad debern buscar la form a de restablecer la relacin personal y as evitar una futura disolucin
contractual y su liquidacin correspondiente.

Sin em bargo debo aclarar que la disolucin del contrato social no puede justificarse por la perdida del affectio
societatis, sino que la causal de disolucin se encontrara fundada en la im posibilidad sobreviniente para
cum plir con el objeto social. Mediante la negociacin las partes-socios determ inaran el lugar de encuentro para
dar inicio a la bsqueda de una solucin arm oniosa. Para facilitar el acercam iento es recom endable negociar en
base a los intereses y no as sobre las posiciones, que im plica tener que ceder para lograr un acercam iento y
obtener un acuerdo satisfactorio m utuo en beneficio de am bas partes. Por lo general las partes irn asistidas
con sus abogados. Si fracasara el dialogo, y no se pudiere llegar al acuerdo m utuo, el siguiente paso es acudir a
la negociacin asistida.
2. Negociacin Asistida
La negociacin asistida es m s conocida com o m ediacin o conciliacin. Am bas instituciones jurdicas
constituyen m todos o tcnicas alternativas de resolucin de conflictos (MARC o TARC) que de igual m anera
utilizan el m todo autocom positivo pero con la diferencia de ser tripartita, es decir, interviene un tercero neutral
para auxiliar y colaborar a las partes en la bsqueda de una solucin satisfactorio (facilitative m ediation), pero en
ningn m om ento el tercero puede im poner una solucin, y debe tener m ucho cuidado a la hora de dar su
opinin sobre el asunto.
Si bien es cierto el tercero puede sugerir una posiblesolucin al diferendo cuando se trata de una m ediacin
(evaluative m ediation), pero se debe procurar m antener la estricta im parcialidad y evitar posibles
susceptibilidades y perdida de confianza hacia las partes, ya que de lo contrario fracasara la negociacin. Para
resum ir, en una negociacin asistida, el tercero im parcial cum ple el rol de asistente dado que las partes lo
eligen para que colabore en la bsqueda de una solucin satisfactoria y justa. Al igual que la negociacin directa,
las partes tienen todo el control sobre el procedim iento salvo que hayan autorizado al tercero neutral, de todas
m aneras, quienes determ inaran si se llega a un acuerdo o no son las m ism as partes en disputa.

EXPERIENCIA INTERNACIONAL Y
CLIENTES

Espaol

En Conclusin
El articulo pretende m ostrar la ventaja que im plica acudir a los m todos autocom positivos para solucionar las
divergencias inter societarias surgidas que por ende genera rom pim iento de la confianza m utua (affectio
societatis) entre los socios, dado que la m ejor form a de restablecer una relacin interpersonal es que las
m ism as partes controvertidas busquen y encuentren de m anera conjunta una solucin justa en beneficio
m utuo.
Hoy en da se puede apreciar la tendencia hacia la im plem entacin del arbitraje en los conflictos inter
societarios, sin em bargo, desde m i punto de vista, dado el carcter heterocom positivo de la institucin arbitral,
que im plica la sujecin a la decisin final tom ada por los rbitros donde tenem os un diferend o entre socios que
term ina con la im posicin de una resolucin arbitral, de m anera obligatoria y vinculante con la m ism a fuerza
ejecutiva que la de una sentencia judicial, por tanto, si bien la disputa encuentra su solucin, esto por lo general
no restablece el affectio societatis ya que por lo general una de las partes pierde m as que la otra quedando
insatisfecha sus pretensiones y quedando la relacin igual o inclusive hasta peor. Por consiguiente, los
m todos autocom positivos, sin lugar a duda, son vas ptim as para el restablecim iento del affectio societatis.
Brian Haderspock

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