Derecho Civil V: Derechos Reales.

Edixon Esteban Dionicio

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DESARROLLO DE LA SESIN N 15
LA ANTICRESIS
1.- CONCEPTO:
Es un derecho real concedido al acreedor por el deudor o un tercero por el, ponindole en
posesin de un inmueble y autorizndole a percibir los frutos para imputarlos manualmente los
intereses del crdito si son debidos, y en caso de exceder sobre el capital solamente si no se
deben intereses (Art. 3239 del cdigo civil argentino).
Este concepto es concordante con el art. 1091 del cdigo civil por la anticresis se entrega a aun
inmueble en garanta de una deuda concediendo al acreedor el derecho de explotarlo y percibir
sus frutos.
a- Ntidamente se aprecia la obligada desposesin del deudor, quien debe efectuar la
traditio del bien.
b- Una innegable disminucin del derecho a defender porque obviamente el propietario
que no goza de los derechos del atributo del UTENDI, FRUENDI, y muy difcilmente
puede encontrar una persona que tenga intereses en comprar el bien porque estara
adquiriendo con disminucin de sus atributos del derecho de propiedad; limitacin que
no sufre el deudor hipotecario, puesto que este al no poder los atributos de la
propiedad que se ah dado podra encontrar fcilmente un adquiriente o comprador.
c- Como dice Jorge Eugenio Castaeda, la anticresis se limita

las posibilidades

crediticias del inmueble puesto que la ley no ha previsto una segunda o tercera
anticresis ya que no habra forma de consumarla puesto que seria implican te con los
derechos de uso y goce del bien.
2.- NATURALEZA JURDICA
La anticresis es un derecho real sobre cosas ajenas sobre accesorios en funcin de garanta,
sin embargo se ha discutido el caracter de derecho real afirmando que se tratara de un
derecho personal, por no recaer sobre el inmueble sino sobre los frutos.
Vales Sarsfield, en la nota al articulo 3239 del cdigo civil argentino replica a los autores que
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------sustenta esa posicin afirmando que parten de un antecedente equivocado del que hemos
hablado antes de ahora que en un futuro los frutos son accesorios del terreno cuanto en verdad
los frutos y el terreno forman uno solo cosa y no pueden negarse que hay una mas grande
desmembracin del derecho de propiedad cuando los frutos futuros de un inmueble se dan en
prenda en seguridad para el pago de una deuda (2)
En el derecho peruano:
De acuerdo al cdigo civil de 1936 la anticresis es un derecho real en cuya virtud el entrega un
inmueble a su acreedor en garanta de un prstamo de dinero, concedindole al acreedor la
facultad de explotarlo y percibir sus frutos.
La legislacin peruana exige como formalidad de contrato conste por escritura pblica
expresando la renta del inmueble y el inters que se pacta. Son aplicables en lo que no se
opongan a las reglas sobre la prenda.
De acuerdo al cdigo civil de 1984el art. 1091 dice: por la anticresis se entrega un inmueble en
garanta de una deuda concedindole el acreedor el derecho de explotarla y percibir sus frutos
concordndola con el art. 1092. El contrato se otorga por escritura pblica bajo sancin de
nulidad, expresando la renta del inmueble y el inters que se pacta
2

CRDITO DE GARANTA CON ANTICRESIS

Al igual que en los dems derechos de garanta toda clase de crdito pueden ser garantizados
con anticresis: ejemplo: el mutuo, obligacin de dar, hacer, o no hacer.
3

CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE ANTICRESIS:

3.1 Es un derecho real la mera circunstancia de acordar al titular la facultad de percibir los
frutos con el fin expresado, haciendo entrega de la cosa para que queda retenerla, como
representada una seria de menbracion al dominio que puede bajo muchos conceptos ser
asimilables a su fruto y tambin a la hipoteca como que se crea un privilegio reducido aqu
a los accesorios.
3.2 Constitucin convencional.
A semejanza a los otros derechos de garanta la nica forma legalmente admitida para
establecer esta grdame es la convencional ya que no existe anticresis impuesta por la ley
ni por la sentencia.
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3.3 Es un derecho accesorio puesto que se constituye para asegurar un pago de una
obligacin y de sus inters he ah que la existencia del derecho real depende de la
existencia del crdito que garantiza por el cual si este es nulo, la anticresis se extingue con
retroactividad.

3.4 Es indivisible.
El acreedor esta autorizado a retener el inmueble que le ha sido entregado en anticresis
hasta el pago integro del crdito principal y accesorios.
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EFECTOS.

4.1 Derecho del titular

4.1.1

Derecho de poseer.
Es poseedor legitimo premunido en caso de desposesin de accin procesara he
incluso reivindicatoria.

4.1.2

Derecho de retener.
Puede ejercer la retencin hasta el pago del capital inters y mejoras realizadas en el
inmueble hasta la concurrencia del mayor valor aunque no pueden exceder del importe
de lo que el acreedor hubiere gastado. Este derecho oponible a todos a diferencia del
que compete el acreedor prendario la diferencia de la anticresis finca principalmente en
tal derecho conferido a su titular y que subsiste mientras no sea cubierto el capital con
sus intereses.
Con referencia a este acciones, le incumplen las posesorias conforme a los artculos
599 y 598 del cdigo procesal civil (*), y en virtud de los mismos consideraciones que al
pignoratico se le reconoce el derecho de reivindicar con un efecto persecutorio mayor
en vista del objeto sobre el que recae este grdame.
El acreedor puede hacer valer su derecho de retencin no solo con deudor sino con los
terceros adquirientes del inmueble de los acreedores quirografarios y aun contra los
acreedores hipotecarios posteriores al establecimiento de la anticresis.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------4.1.3

Derecho de usar y gozar

El acreedor esta facultado para percibir los frutos puede recogerlos cultivando el mismo
la tierra darla finca en arrendamiento o habitarla personalmente, en cuyo caso se
computara como fruto el alquiler que otro garanta.
El valor de los frutos se le imputara sobre lo que es debido rindiendo cuenta al deudor
aunque las partes nada hayan convenido si la deuda no lleva inters los frutos se
tomaran en reduccin del capital.
El anticresista administra el beneficio propio he intereses del dueo.

4.2 Obligaciones del acreedor anticresista

4.2.1

Conservar y administrar el inmueble.

Debe cuidarlo, estando a su cargo las reparaciones si sufriera deterioros por su culpa;
inclusive si abusare en sus facultades puede ser condenado a restituirlo aun antes de
haber sido satisfecho el crdito.
La ley consagra una doble pena: resarcimiento de los prejuicios en caso de culpa o
negligencia por un lado, y por el otro al trmino de la posesin a semejanza de lo que
ocurre con la prenda.
La conservacin que ahora estudiaremos no se la limita nicamente al objeto mismo ya
que tambin: es responsabilidad del deudor sino ah conservado todos los derechos
que tenia la heredad cuando la recibi en anticresis.

4.2.2

Rendicin de cuentas.
Puesto que el acreedor anticresista esta obligado a emputar los frutos percibidos al
pago de los inters y del capital adecuado, obvio que esta obligado a rendir cuenta
amenos de que se trate de una anticresis compensatoria.

4.2.3

Restituir el inmueble.
El acreedor esta facultado para realizar la restitucin antes de ser pagadas sino le
resulta ventajosa el mantenimiento de la retencin en cuya caso podr solicitar la venta
judicial si as se hubiese pactado.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------Por tratarse de un objeto perteneciente a otro y que nicamente se conserva en
garanta de un crdito el deber de restituirlo al dueo es ineludible tan pronto como sea
la causa de tal posesin.
Finalmente el acreedor esta obligado restituir el inmueble al deudor cuando este
ntegramente pagado su crdito o este se haya extinguido por cualquier modo.
4.2.4

Derecho de deudor.
Aunque los derechos y obligaciones del deudor constituyen del anticresis surge de los
dichos hasta aqu en los nmeros anteriores conviene precisarlos para una mejor
sistematizacin de la materia. Los derechos son los siguientes.
a- Controlar como el modo como el acreedor administra y explota el inmueble.
b- Exigir rendicin de cuentas salvo la anticresis fuese compensatoria.
c- Demandar los daos y perjuicios inherentes a la culpa o negligencias en la
administracin y explotacin del inmueble.
d- Disponer del inmueble siempre que no se afecten los derechos dela creedor
anticresista.
e- Finalmente puede exigir la destitucin del inmueble cuando se extingue la
obligacin principal o cuando el acreedor abusare de sus facultades.

DIFERENCIA CON OTRAS GARANTIAS REALES.

5.1 Comparado con la hipoteca y la prenda.

a- En cuando al objeto. En la hipoteca y la anticresis se trata de inmueble la prenda de
cosa mueble.
b- En lo que se refiere ala posesin. El anticresis y la prenda se confiere al acreedor la
hipoteca la cosa queda en poder del deudor.
c- En cuanto a los frutos. El derecho de percibirlos es esencial en la anticresis no
sindolo ni en la hipoteca ni en la prenda.

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------5.2 Diferencia entre prenda y anticresis
a- La prenda versa sobre cosa mueble, la anticresis sobre inmueble.
b- La prenda no concede el ius UTENDI

salvo permiso del deudor prendario y la

anticresis si concede uso del bien.

c- La prenda no apareja el ius FRUENDI; la anticresis si.
d- El derecho de prenda no es registrable por ser sobre bienes muebles la anticresis si lo
es por versa sobre inmuebles.
e- El acreedor pignora tico tiene el derecho de persecucin del que no anticrtico por
encontrarse en posicin del bien.

f- El contrato de prenda se puede utilizar para garantizar cualquier obligacin no as el

anticresis que solo puede afianzar un mutuo ( Art. 1091 del cdigo civil)
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EXTINCION.

6.1 extincin por va de consecuencia.

La extensin de la obligacin principal por cualquiera de los medios que la ley establece,
supone la extincin de la anticresis y por tanto implica la obligacin del acreedor al
decresista de restituir el inmueble la anticresis se mantienen integra hasta la existencia
total; de igual modo quedara extinguida la anticresis si la obligacin se declarase nula o
uniere resuelto.
6.2 Extincin por va principal
La anticresis se sigue por va principal en los siguientes casos.
a- Por acuerdo de las partes siendo un contrato consensual y de prestaciones reciprocas,
se extingue cuando las partes se ponen de acuerdo.
b- Por renuncia del acreedor, renuncia que puede resultar no solo de los trminos
expresos sino de la simple restitucin del inmueble. Destacamos que la renuncia ala
anticresis no significa la renuncia al crdito ni tampoco la hace resumir.
La revolucin del inmueble no priva al acreedor de perseguir por cualquier medio el
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------pago a su crdito.
c- Por funcin de la persona del acreedor de la calidad de anticresis y propietario de l
inmueble grabado.
d- Por sentencia judicial que haya condenado el acreedor a restituir el inmueble por
haber abusado de sus facultades.
LA ANTICRESIS SE EXTINGUE
a- Cuando se da la nulidad de contrato principal, el mutuo, lo lgico consecuencia del
principio de accesoriedad.

b- Por conveniencia entre el deudor y el acreedor anticrtico, en virtud de la

autonoma contextual, lo que debe constar la escritura pblica al igual que su
restitucin.
c- Por funcin entre el deudor y acreedor anticrtico lo que ocurre cuando el
acreedor adquiere el bien del deudor.
d- Por renuncia del acreedor que puede ser expresa o tacita es decir cuando
devuelve el bien dado en garanta al igual que la prenda subsistiendo la
obligacin.
e- Por venta judicial del bien despus de la cual se extingue el grvame dado que el
acreedor se hizo pago en consecuencia el inmueble se transmite realengo, libre.
f-

Por pago del prstamo, que es la forma normal de extinguir las obligaciones; el
pago puede ser efectuado por el propio dueo o por un tercero en ambos casos se
extingue el derecho real de anticresis, puesto que todo exclusiva finalidad es
garantizar el exclusivo mutuo

Autor BORDA GUILLERMO Extincin de la anticresis

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DERECHO DE RETENCION
1.- CONCEPTO.
Se trata de un derecho en virtud del cual el acreedor que detenta una cosa perteneciente al
deudor, esta facultado para a conservar en su poder hasta el pago de lo que le es debido con
motivo de la misma cosa.
Es el derecho de tener una cosa a un acreedor para que este cumpla una obligacin en los
casos en que no pueda realizarse la compensacin.
Se habla de derecho de compensacin cuando el deudor de una cosa la retiene hasta que
su acreedor le cumpla o le asegure el cumplimiento de una obligacin de entregar.
El derecho de retencin es el derecho de virtud del cual el tenedor de una cosa que
pertenece a otro queda automatizado hasta retenerla el pago de lo que es el propietario de
esta cosa.
Esta garanta se diferencia de la hipoteca y del privilegio que ella genera en primer lugar en
que al igual que la pignoracin exige la tenencia de la cosa por el acreedor privando por
consiguiente al deudor de su uso y en segundo lugar en que no confiere al acreedor el
derecho de poner en venta la cosa retenida y reembolsarse de su deuda con su precio con
preferencia, pues desde el momento que el acreedor se desprende de su cosa pierde todo
su derecho.
El concepto lo encontramos en el art.1123 del cogido civil:
Por el derecho de retencin un acreedor retiene en su poder el ben de su deudor si su
crdito no esta suficientemente garantizado este derecho procede en los casos que
estableciera la ley o cuando haya conexin entre el crdito y el bien en que se retienen.

2 CARACTERSTICAS:
El derecho de retencin tiene las siguientes caractersticas:

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------a) fuente.
Como ya hemos sealado el derecho de retencin tiene un origen triple la ley, el
contrato y la conectividad entre en crdito y el bien que se retiene.
b) accesoriedad.
Es necesario que exista un crdito a cuya suerte queda ligada y lo sigue a
travs de todas sus vicisitudes.

c)

invisibilidad.
La cosa retenida y cada parte de ella queda afectada al pago de todo el

crdito y cada parte del mismo por lo tanto el retentor no estar obligado a revolver la
cosa hasta que el crdito haya sido satisfecho.
El artculo 1125 de cdigo civil describe esta caracterstica
El derecho de retencin es indivisible puede ejercer por todo el crdito o por el saldo
pendiente y sobre la totalidad de los vienes que estn en posesin del acreedor o sobre
una o varias de ellas.
d)

se hace valer judicialmente como excepcin.

Ante el reclamo de restitucin de la cosa el

retentor se opone a ello invocando la retencin como excepcin o defensa mientras no hay
retencin por parte del propietario de recuperar la cosa, no hay retencin.
El inciso 2 del art. 1127 dice: el derecho de retencin se ejercita.
Judicialmente como excepcin que se opone a la accin destinada a conseguir la entrega
del bien, el juez puede autorizar que se sustituya el derecho del bien por una garanta
suficiente.
3 EFECTOS DEL DERECHO DE RETENCIN
3.1 Entre las partes:

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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------El retentor tiene el derecho de mantenerse en las tendencias de las cosas si es privada de
ellas en contra de su voluntad ya sea por el propietario o por un tercero; esta facultado para
reclamar la restitucin pues se le concede acciones posesorias si la cosa es mueble podr
demandar dar restitucin cuando la cosa ha sido robada o percibida, aunque este en poder de
un poseedor de buena fe.
Por otra parte el retenedor esta obligado a cuidar la cosa, evitando su percibida o deterioro
abstenerse de usarla y a restituirla cuando se extinga el derecho.
El propietario de la cosa observa su dominio, el que no sufre ninguna afectacin, por no
configurar la retencin un derecho real.
3.2 Con respecto a terceros.
De acuerdo con el art.3942 del cdigo civil argentino el derecho de retencin nos pide que otros
acreedores enverguen la casa retenida y hagan la venta judicial de ella pero al adjudicatario
para obtener los objetos comprados deben entregar el precio al tenedor de ellos hasta la
concurrencia de la suma por la que esta sea acreedor.
Por lo tanto el ejercicio del derecho de retencin no perjudica a los otros acreedores quienes
pueden embargar y ejecutar la cosa cuando ella ocurre el retenedor podr seguir detentndola
hasta que haya sido satisfecho su crdito.
Si bien la cuestin fue muy controvertida la doctrina la del cdigo, tal como fue concebido por el
rels sarfiguet sarfield, deban quedara comprendido no solo los privilegios legales sino
tambin los especiales. La referencia a los primeros se debi in duda

a que ellos funcionan

nicamente en la exclusin colectiva, en cuyo caso caa el derecho de retencin, al producirse

el desapoderamiento del deudor.
El art. 1129del cdigo civil prescribe el derecho de retencin no impide el embargo y el remate
del bien sin embargo, no podr retirarlo del poder del retenedor sino entregndole el precio de
las subasta en la que basta para cubrir su crdito sin embargo, si concurre con acreedor
hipotecario el derecho preferencial obviamente es a favor de este, del rematante y del
remanente se pagara el retenedor.

4 SUPUESTO DE EXTINCIN DEL DERECHO DE RETENCIN.

1 Se extingue cuando ha sido cumplido la obligacin principal atendiendo al carcter
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----------------------------------------------------------------------------------------------------------------accesorio del derecho de retencin al igual acontece con los otros derechos reales de garanta
como la prenda, la anticresis y la hipoteca que una vez cumplida por el obligado o deudor la
obligacin principal se extingue con ella.
2 Por causas inherentes al propio derecho de retencin. Ya con prescindencia de crdito al
cual avala o garantiza este podra ser el caso, por ejemplo, de abandono de la cosa retenida o
el supuesto de entrega del bien del acreedor al deudor o sea del retenor al dueo del mismo.

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