LA ACCIN PAULIANA EN NUESTRA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

En la sentencia en Casacin N 1965-2009-LIMA, publicada el 30-12-2010 (Pg. 29103),

se analiza la aplicacin de los presupuestos (o, si se quiere, requisitos) de la accin
pauliana a un caso concreto. Tal anlisis tiene aspecto singular que puede ser resumido
del siguiente modo.
EL CASO.- Un deudor celebra un contrato de donacin con uno de sus parientes, por lo
cual su acreedor interpone una demanda de accin pauliana. En el proceso se acredita la
existencia de una deuda (previa a la donacin) impaga y la notable disminucin del
patrimonio del deudor. Sin embargo, ste argumenta que su patrimonio an se encuentra
slido, toda vez que ostenta crditos garantizados con hipotecas, razn por la cual
solicita que la demanda sea declarada infundada.
De la revisin de la sentencia, se advierte que el juez de primera instancia tuvo como
soporte principal de su decisin lo dispuesto en la primera parte del artculo 195 del
Cdigo Civil (CC), dado que el negocio jurdico cuestionado es un acto a ttulo gratuito. La
demanda es declarada fundada ya que se aprecia una deuda impaga y la notoria
disminucin del patrimonio inscrito del deudor a consecuencia de dicha donacin, lo que
conlleva que la posibilidad del respectivo cobro se dificulte.
La sala superior patrocina una opinin diferente. As, sostiene que los crditos que
pertenecen al demandado, al encontrarse respaldados con garantas hipotecarias, son
capaces de garantizar adecuadamente la satisfaccin de la acreencia de la parte
demandante, no siendo necesario que se acredite que el demandado haya iniciado las
acciones de cobro de dichos crditos. En tal contexto, la sala superior concluye que la
presuncin de perjuicio se desvanece, por consiguiente revoca la apelada.
EL EVENTUS DAMNI COMO PRESUPUESTO DE LA ACCIN PAULIANA.- El deudor
responde del cumplimiento de sus obligaciones con todos sus bienes. Esto es lo que se
conoce como el principio de responsabilidad patrimonial del deudor. As, en caso que la
obligacin no sea cumplida de algn modo por el deudor, el acreedor podr satisfacer
coactivamente sus crditos con el patrimonio del deudor.
ste, por tanto, constituye la garanta legal de todos los crditos y grava todos los bienes
del deudor. Ella toma el nombre de garanta genrica, para distinguirse de las garantas
especficas, que son aquellas que se fundan en ttulos particulares (la hipoteca, por
ejemplo). Ahora bien, cuando el deudor efecta actos o negocios jurdicos que hacen que
su patrimonio se altere de manera que debilite considerablemente la garanta genrica,
el acreedor puede solicitar, mediante la denominada accin pauliana o revocatoria, que,
slo en relacin a l, tales negocios no produzcan efectos, conservndose de esta
manera la garanta genrica. Ello es as porque el debilitamiento de dicha garanta
ciertamente implica un perjuicio para el acreedor. La ineficacia revocatoria, pues, permite
(al neutralizar el perjuicio mencionado) reintegrar al acreedor impugnante a la misma
situacin de garanta patrimonial en que se encontraba, para el cobro coactivo de su
crdito, antes de la realizacin del negocio impugnado. Sin la presencia del referido
perjuicio, en consecuencia, la accin pauliana no tiene lugar, careciendo de sentido. Por
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eso, no comparto la idea defendida por el tratadista Pacchioni hace ms de medio siglo y
con seguidores hasta hoy, quien entiende que un mecanismo de tutela del acreedor como
la accin pauliana es el reflejo de una cierta facultad de control que el acreedor tiene
sobre la actividad patrimonial del deudor. En efecto, el acreedor, en su calidad de tal y
mientras no exista perjuicio, nada puede controlar en su deudor. Mientras la relacin
obligatoria se desenvuelva con normalidad, de la accin pauliana no existe el menor
rastro. El perjuicio o eventus damni ha sido concebido de diferentes formas a lo largo del
tiempo. Primero, se entenda como la absoluta insolvencia patrimonial del deudor; luego,
se consider la idea de una insolvencia relativa, o sea que pueden existir otros bienes,
pero no cuentan para impedir hablar de perjuicio porque su ejecucin resulta difcil o
imposible para el acreedor.
En Italia, cuya regulacin es semejante a la nuestra, surgi la idea de insolvencia
patrimonial anticipada, de forma que el perjuicio pauliano se consideraba referido a una
situacin del patrimonio del deudor con relacin a una futura y eventual ejecucin antes
de que dicha ejecucin haya sido intentada e, incluso, de que el acreedor est en
condiciones de practicarla. Esta concepcin implica una agilizacin y extensin de la
proteccin del crdito. Dado que la ejecucin forzosa es necesaria como punto de
referencia para la evaluacin del eventus damni, se debe entender que ste importa una
persecucin intil de los bienes del deudor. Recurdese que la facultad de utilizar la
accin pauliana no acompaa al acreedor desde siempre, sino slo cuando existe una
genuina situacin patolgica que es preciso neutralizar; por ende, no basta para justificar
el empleo de la revocatoria el surgimiento de una mera dificultad o mayor incomodidad
en la ejecucin para el acreedor. Al contrario, debe establecerse que la situacin
patrimonial del deudor hace prcticamente inservible la garanta genrica. Para tal efecto,
cabe advertir que el perjuicio no significa slo disminucin cuantitativa del activo del
deudor, sino tambin alteracin cualitativa, es decir, una modificacin que, sin menguar su
valor contable, incide gravemente en el valor in executivis del patrimonio del deudor.
EL CRITERIO DE LA SALA SUPREMA.- La Sala suprema (SS) refuta la posicin de la
Superior aduciendo: i) Hay dificultad en el cobro porque el deudor ha quedado sin otros
bienes registrados; y, ii) El demandado no ha acreditado haber iniciado las acciones de
cobro de los crditos. La SS no dice por qu era necesario que el demandado acredite tal
cosa. Siendo ello as, podra decirse que para la SS la garanta genrica se mantiene
slida siempre y cuando el deudor tenga derechos de propiedad inscritos por un valor
suficiente, considerando que otro tipo de activos resultan ser de ejecucin difcil. Slo as
podra entenderse este enfoque de la SS.
Es vital establecer si los crditos del demandado impiden que se pueda hablar de la
presencia de un eventus damni en el caso. En la doctrina no se ha esbozado una idea
que considere que la solidez de la garanta genrica depende slo de los derechos de
propiedad inscritos. Los derechos de crdito son perfectamente embargables y, por
consiguiente, una garanta genrica slida puede encontrarse constituida solamente por
ellos. La posibilidad de realizar coactivamente derechos de crdito no depende de si se
han iniciado las respectivas acciones de cobro (Art. 657 del CPC), por tanto dichas
acciones no deberan jugar un papel relevante en la solucin del caso. Lo determinante,
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como se podr advertir, es la factibilidad de ejecucin de tales derechos de crdito. Es

ms, el hecho de que el acreedor se haya visto precisado a iniciar acciones judiciales de
cobro no sera un signo positivo, sino ms bien negativo, en relacin a la fortaleza de la
garanta genrica. As es, una fuerte garanta genrica no parece que pueda estar
conformada por crditos litigiosos (compartiendo, por ende, esta calidad las garantas
reales correspondientes). En casos como este, conforme resulta de la ltima parte del art.
195 del CC, el juzgador debe centrarse en un examen exhaustivo de la solidez de la
garanta genrica, teniendo en cuenta que el eventus damni no se traduce en la sola
dificultad o tedio para el acreedor con miras a la ejecucin, sino en una autntica inutilidad
de la garanta genrica. De otro lado, si se considerase que la posibilidad de emplear la
revocatoria es connatural al derecho de crdito como pensaba Pacchioni, podra
creerse que el acreedor est facultado para eliminar cualquier molestia que le ocasione el
deudor. No obstante, como esto no es exacto, tal posibilidad aparece nicamente cuando
se pueda verificar una verdadera inutilidad de la garanta genrica para la satisfaccin del
cobro, precisamente por esto es importante establecer la relacin entre la posibilidad de
utilizar la revocatoria y el derecho de crdito mismo.
La sentencia en casacin comentada invita, pues, a reflexionar en torno a los alcances
que tiene el eventus damni en nuestro ordenamiento, el cual adquiere la mxima
importancia cuando se trata de evaluar casos como el decidido por la SS. Al respecto,
cabe concluir que la posibilidad de ejecucin coactiva de los derechos de crdito no
depende de si los mismos estn siendo o no cobrados, tal como anota la Sala Superior.
As las cosas, finalmente, se debe entender tambin que en la evaluacin del patrimonio
del demandado adquiere especial relevancia el deber de motivacin por parte del
juzgador.