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Aplicada em 16/06/2013
REA: DIREITO EMPRESARIAL
Gabarito comentado
O examinando dever demonstrar conhecimento do instituto do Pedido de Restituio na Falncia, notadamente
acerca da possibilidade de seu cabimento com fundamento em direito pessoal restituio extraordinria (Art.
85,pargrafo nico, da Lei n. 11.101/05).
A partir das informaes do enunciado possvel concluir que:
a) a venda foi a crdito ou a prazo;
b) o vendedor entregou a mercadoria sociedade empresria devedor no dia 30/09/2011, portanto nos 15
(quinze) dias anteriores ao requerimento de sua falncia;
c) a mercadoria foi arrecadada conforme consta do auto de arrecadao;
d) a mercadoria ainda no foi alienada;
e) no do interesse do cliente a manuteno do contrato pelo administrador judicial.
Por conseguinte, a pea adequada para o vendedor reaver a posse da mercadoria a AO DE RESTITUIO (ou
PEDIDO DE RESTITUIO), com fundamento EXCLUSIVAMENTE no Art. 85, pargrafo nico, da Lei n. 11.101/05.
O pedido de restituio no pode estar fundamentado no Art. 85, caput, da Lei n. 11.101/05, porque no se trata
de restituio ordinria, ou seja, aquela pleiteada pelo proprietrio da coisa. O vendedor postula a entrega com
fundamento em direito pessoal (contrato de compra e venda a prazo), j tendo inclusive efetuado a tradio, e
no reservou para si o domnio at o adimplemento final do contrato. O candidato que fundamenta o pedido no
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caput desconhece a diferena entre restituio ordinria e restituio extraordinria, essa a nica cabvel com
base nos dados do enunciado.
Embora a ao esteja fulcrada em direito pessoal, so descabidas as aes de cobrana (monitria, ordinria,
executiva) porque o que se pretende no o recebimento do crdito e sim a entrega da coisa arrecadada.
Ademais, quaisquer aes de cobrana aps a decretao de falncia esto sujeitas ao princpio da universalidade
(Art. 115 e Art. 7, 1, da Lei n. 11.101/05).
tambm incabvel a ao revocatria, seja por ineficcia ou por fraude. A primeira modalidade afastada
porque no se trata de ato ineficaz em relao massa; a segunda repelida em razo da falta de supedneo
ftico para caracterizar o consilium fraudis e o eventus damni, elementos fundamentais na configurao da
ineficcia subjetiva.
Tambm no atende ao interesse do cliente a habilitao do crdito na falncia, que seria classificado e pago
como quirografrio, eis que a lei confere expressamente a possibilidade de restituio dos bens arrecadados, com
a consequente extino do contrato. Ademais, expressamente informado que o administrador judicial no
deseja a manuteno do contrato.
Em relao ao de embargos de terceiro, essa tambm impertinente por que:
a) ela no alternativa ao pedido de restituio como deixa expresso o texto legal (Nos casos em que no
couber pedido de restituio, Art. 93 da Lei n. 11.101/05);
b) na ao de embargos de terceiro preciso ter havido turbao ou esbulho na posse por ato de apreenso
judicial, o que no se verifica no enunciado da questo, eis que o vendedor sequer tinha a coisa em seu poder na
data da decretao da falncia. Portanto, no se trata de embargos de terceiro senhor e possuidor, ou de terceiro
apenas possuidor (Art. 1.046, caput, e 1 do CPC).
A ao deve ser endereada ao Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Abelardo Luz, juzo da falncia (Art.
3, da Lei n. 11.101/05), informao indicada expressamente no enunciado. Portanto, vara cvel e nica vara
cvel no so sinnimos de vara nica, tampouco vara de falncias.
O autor Informtica e TI dAgronmica Ltda., representada por seu administrador Paulo Lopes, e o ru a
Massa Falida de Quilombo Comrcio de Equipamentos Eletrnicos Ltda., representada por seu administrador
judicial, Sr. Jos Cerqueira. No ser atribuda pontuao para quem considerar que a legitimidade ativa de
Paulo Lopes.
O administrador judicial no ru na ao de restituio nem Quilombo Comrcio de Equipamentos Eletrnicos
Ltda. A pretenso do vendedor dirigida em face da Massa Falida de Quilombo Comrcio de Equipamentos
Eletrnicos Ltda., sendo esta dever ser condenada ao pagamento de custas e nos honorrios advocatcios, esses
apenas em caso de contestao e procedncia do pedido (Art. 88, pargrafo nico, da Lei n. 11.101/05).
A ao tem por fundamento exclusivamente o Art. 85, pargrafo nico, da Lei n. 11.101/05, que dever ser
indicado seja no cabealho ou na discusso jurdica do direito pleiteado. O candidato NO PODER, pelas razes
j indicadas, apoiar sua pretenso no caput do Art. 85, porque estar considerando o vendedor proprietrio dos
equipamentos e afirmando que o pedido baseia-se em direito real (restituio ordinria), quando o fundamento
direito pessoal (restituio extraordinria).
Na exposio dos fatos e fundamentao jurdica, o candidato dever descrever a coisa reclamada (Art. 87, da Lei
n. 11.101/05) e informar que esta foi vendida a prazo e entregue nos 15 (quinze) dias anteriores ao requerimento
de falncia ou no dia 30/09/2011, foi arrecadada pelo administrador judicial e ainda no foi alienada pela massa.
O candidato deve fazer referncia expressa no corpo da pea aos documentos que a instruem, como ANEXOS,
sendo compulsria para fins de pontuao referncia ao contrato de compra e venda (ou nota fiscal de venda) e
ao comprovante de recebimento da mercadoria em 30/09/2011, pois o direito restituio depende da prova da
entrega da coisa nos 15 (quinze) dias anteriores ao pedido de falncia (Art. 85, pargrafo nico e Art. 87, 1, da
Lei n. 11.101/05) e da comprovao do direito pessoal oriundo do contrato.
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Valores
0,00 / 0,25
0,00/0,15/0,30
0,00/0,25/0,50
0,00/0,65
0,00 / 0,15
0,00/0,25
0,00/0,25
0,00 / 0,25
0,00 / 0,50
0,00/0,25
0,00/0,25
0,00/0,25/0,50
0,00/0,25/0,50
0,00/0,25
0,00/0,15
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Gabarito comentado
O examinando deve demonstrar conhecimento a respeito dos dispositivos da Lei de Sociedades por Aes (Lei n.
6.404/76) referentes aos deveres legais dos administradores, especialmente o dever de diligncia, e
responsabilidade dos mesmos.
A) Com base nas informaes contidas no enunciado verifica-se que os acionistas da Sade Vital Farmacutica
S.A. procuraram um advogado com o objetivo de, independente das penalidades cabveis aos funcionrios,
responsabilizar a administrao da Companhia. Assim, o procedimento judicial a ser adotado, de conformidade
com o disposto no art. 159, caput, da Lei n. 6.404/76 a ao de responsabilidade civil contra os administradores,
a ser previamente aprovada em deliberao da assembleia geral da companhia. No ser pontuada a resposta
sem a fundamentao de que a propositura da ao de responsabilidade depende de prvia deliberao
assemblear porque, como consignado ao final do enunciado, o candidato dever fundamentar corretamente sua
resposta e a simples transcrio parcial ou total do dispositivo legal no pontua.
B) O examinando deve indicar que todos os diretores podem ser responsabilizados pelo desvio dos recursos, uma
vez que todos foram negligentes, descumprindo com o dever de diligncia que lhes atribudo pelo Art. 153 da
Lei n. 6.404/1976.
Ademais, nas companhias fechadas (caso da Sade Vital Farmacutica S.A.), de acordo com o Art. 158, 2, do
mesmo diploma legal, os administradores so solidariamente responsveis pelos prejuzos causados em virtude
do no cumprimento dos deveres impostos por lei para assegurar o funcionamento normal da companhia, ainda
que, pelo estatuto, tais deveres no caibam a todos eles. Assim, mesmo havendo atribuio especfica para cada
um dos diretores, todos so solidrios na responsabilidade pelo descumprimento de dever imposto por lei.
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Valores
0,00 / 0,35 / 0,50
0,00/0,25/0,50/0,75
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Gabarito comentado
O examinando dever demonstrar conhecimento sobre o tratamento conferido pela legislao aplicvel s
sociedades limitadas ao scio remisso.
A. O examinando dever indicar que, em razo da mora na integralizao das quotas, a sociedade pode, ao invs
de promover a cobrana judicial ou amigvel da dvida, excluir o scio Joaquim, nos termos do Art. 1.058 do
Cdigo Civil.
Trata-se de hiptese clara de excluso EXTRAJUDICIAL de scio, portanto no ser aceito como fundamentao
legal o Art. 1.030 do Cdigo Civil, que trata de excluso judicial.
B. O examinando dever responder que, caso permanea na sociedade, esta poder cobrar de Joaquim
indenizao pelos prejuzos sofridos com a mora, nos termos do Art. 1.004, caput, do Cdigo Civil.
Note-se que a pergunta diz respeito cobrana dos prejuzos sofridos pela sociedade, caso Joaquim permanea
na sociedade. Portanto, a pergunta clarssima j informando que o scio ser mantido na sociedade e no
excludo. Se o candidato souber interpretar adequadamente o Art. 1.004 do Cdigo Civil, perceber que apenas o
caput prev a possibilidade de cobrana de indenizao pelo dano decorrente da mora do scio. O pargrafo
nico do Art. 1.004 prev situaes completamente diversas a excluso extrajudicial de scio pela maioria ou a
reduo de sua quota ao montante integralizado. Portanto, no ser aceita fundamentao no pargrafo nico do
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Art. 1.004 do Cdigo Civil porque demonstra que o candidato no soube interpretar o dado do enunciado nem a
pergunta formulada, eis que citou hiptese completamente distinta (excluso ao invs de indenizao).
Valores
A) Sim, os scios podem excluir Joaquim da sociedade, em razo da mora na integralizao das quotas
(0,50), nos termos do Art. 1.058 do Cdigo Civil (0,35).
0,00 / 0,40
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Gabarito comentado
A. O examinando dever demonstrar conhecimento sobre a definio de portador legtimo da letra de cmbio
objeto de endossos sucessivos (artigo 16 da LUG), assim como as possibilidades que dispe o endossatrio em
branco em relao transferncia do ttulo sobre (artigo 14 da LUG). Exige-se tambm conhecimento sobre a
responsabilidade solidria do aceitante e dos endossantes, tanto em branco quanto em preto, perante o portador
da letra de cmbio (art. 47 da LUG). Assim, Guilherme considerado portador legtimo do ttulo e justifica seu
direito pela srie de endossos regular, ainda que um deles seja em branco (princpio da literalidade). Guilherme
poder promover ao cambial em face do sacador, do aceitante, de Carlos (endossante) e de Dbora
(endossante).
Fbio no legitimado passivo na ao cambial porque no endossou o ttulo, apenas realizou a tradio do
mesmo a Guilherme, autorizado pelo art. 14, 3, da LUG. Por conseguinte, pelo princpio da literalidade, no se
obriga como devedor cambirio.
B. O examinando dever identificar que, pelo princpio da inoponibilidade das excees pessoais, eventuais
excees fundadas sobre relaes pessoais do devedor em face de portadores anteriores ao atual no podem ser
opostas a esse. Portanto, a alegao de Carlos sobre a compensao de dvidas no procedente, porque
fundada em exceo pessoal oponvel a Dbora, mas no em face do portador/endossatrio Guilherme, com
fundamento no Art. 17 da LUG, nos termos do artigo 17 da LUG.
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Valores
0,00/0,20/0,30
0,00/0,25/0,35
0,00/0,40/0,60
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A questo tem por finalidade verificar o conhecimento do candidato das normas que regem a administrao da
empresa individual de responsabilidade limitada, em especial a quem cabe o uso do nome empresarial e a
possibilidade de o administrador constituir mandatrios da pessoa jurdica. De acordo com o Art. 980-A, 6 do
Cdigo Civil, aplicam-se EIRELI, no que couber, as regras previstas para a sociedade limitada. Portanto, com base
no Art. 1.064 do Cdigo Civil (O uso da firma ou denominao social privativo dos administradores que tenham
os necessrios poderes), o uso da denominao privativo de Maria Rosa, que a nica administradora da
pessoa jurdica, sendo incorreto o uso do nome empresarial por Jos da Silva, ainda que este seja o instituidor da
EIRELI.
Maria Rosa poder outorgar procurao em nome da pessoa jurdica a Jos da Silva porque, como
administradora, pode constituir mandatrios da pessoa jurdica nos limites de seus poderes. O fundamento legal
encontra-se no Art. 1.018 do Cdigo Civil (Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas
funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no
instrumento os atos e operaes que podero praticar), aplicvel a EIRELI por fora dos artigos 980-A, 6 e
1.053, caput, do Cdigo Civil).
A) No foi correto o uso do nome empresarial por Jos da Silva porque ele no tem poderes de administrao. O
fato de ter institudo a EIRELI no lhe d de pleno direito poderes de administrao porque somente Maria Rosa,
nica administradora, poderia usar a denominao, com fundamento no art. 1.064 do Cdigo Civil, que se aplica a
EIRELI por fora do Art. 980-A, 6, do Cdigo Civil. indispensvel a correta e completa meno aos dispositivos
legais indicados para a obteno de pontuao.
B) Sim, porque Maria Rosa como nica administradora pode constituir mandatrios da pessoa jurdica nos limites
de seus poderes. O fundamento legal encontra-se no Art. 1.018 do Cdigo Civil (Ao administrador vedado
fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir
mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar), aplicvel
EIRELI por fora dos artigos 980-A, 6 e 1.053, caput, do Cdigo Civil. indispensvel a correta e completa
meno aos dispositivos legais indicados para a obteno de pontuao.
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Valores
0,00/0,25/0,50
0,00/0,40/0,75
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