Direitos Fundamentais em Perspectiva: Coletânea de Artigos (V. 3)

Direitos Fundamentais em
Perspectiva: Coletnea de Artigos

(volume 03)
Tau Lima Verdan Rangel

Constituio nas Ruas
(Organizador)
Coletnea de Resumos Expandidos, v. 01.

Capa: Cndido Portinari, Meninos na Gangorra (1960). Coleo
Particular.
ISBN:
Comisso Cientfica
Editorao, padronizao e formatao de texto
Contedo, citaes e referncias bibliogrficas
Os autores
de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

aqui apresentados. Reproduo dos textos autorizada
mediante citao da fonte.
Direitos Fundamentais em Perspectiva:

Coletnea de Artigos, v. 3.
Capa: Cndido Portinari, Meninos na Gangorra (1960). Coleo
Particular.
ISBN: 978-1535004213
Comisso Cientfica
Editorao, padronizao e formatao de texto
Contedo, citaes e referncias bibliogrficas
Os autores
de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

aqui apresentados. Reproduo dos textos autorizada
mediante citao da fonte.
APRESENTAO
O
Projeto
Direitos
Fundamentais
em
Perspectiva substancializa uma proposta apresentada pelo

Professor Tau Lima Verdan Rangel. O escopo principal do
projeto supramencionado despertar nos discentes do
Curso de Direito do Instituto de Ensino Superior do
Esprito Santo (Multivix) Unidade de Cachoeiro de
Itapemirim-ES uma viso reflexiva e crtica sobre o
universo jurdico. Trata-se de uma abordagem de temas
tradicionais e contemporneos do Direito, tal como suas
implicaes e desdobramentos em uma realidade concreta,
dialogando as disposies tericas com pesquisa emprica,
elementos
indissociveis
para
construo
Fundamentais
em
amadurecimento do conhecimento.
Com
ttulo
Direitos
Perspectiva: Coletnea de Artigos, o compndio busca

colocar trazer uma anlise sobre a temtica dos direitos
fundamentais,
promovendo
uma
leitura
renovada
interdisciplinar. Para tanto, a proposta pauta-se na

conjugao de diversos segmentos do conhecimento e a
utilizao de mecanismos de ensinagem que dialoguem
contedo terico com habilidades prtica em contedos
jurdicos,
despertando
aprimorando
habilidades
imprescindveis aos Operadores do Direito.

Por fim, os artigos foram selecionados a partir
da produo de atividade acadmica confeccionada pelos
discentes, em sede de disciplina de Direito Constitucional I.
O leitor poder observar que os temas so heterogneos,
abarcando realidades locais e peculiares do entorno da
Instituio de Ensino Superior, tal como questes mais
abrangentes. Trata-se da materializao do diferencial do
Curso de Direito do Instituto de Ensino Superior do
Esprito Santo (Multivix) Unidade de Cachoeiro de
Itapemirim-ES, ao formar Bacharis em Direito capazes de
atuar com o plural e diversificado conhecimento inerente ao
Direito, sem olvidar da realidade regional, dotadas de
peculiaridades e aspectos diferenciadores que vindicam
uma tica especfica.
Boa leitura!
Professor de Direito Constitucional I
Doutorando em Sociologia e Direito (PPGSD-UFF)
Mestre em Cincias Jurdicas e Sociais (PPGSD-UFF)
NDICE
A
condecorao
direito
do
da
fundamentalidade
consumidor:
do
vulnerabilidade
como princpio determinante ............................... 07

Patrimnio
Jernimo
Cultural
Monteiro,
Brasileiro:
seus
bens
Praa
tombados,
histrico e contemporaneidade ........................... 40

O tombamento e a interveno do Estado na
propriedade privada em prol da preservao
do patrimnio cultural ........................................... 75
O princpio da presuno de inocncia diante
da alterao do pensamento jurisprudencial
do STF ........................................................................ 109
Crimes contra a liberdade sexual: Estupro ....... 135
O aborto visto de dois lados, a liberdade da
genitora versus a preservao da vida ............... 161
6
A CONDECORAO DA FUNDAMENTALIDADE
DO
DIREITO
DO
VULNERABILIDADE
CONSUMIDOR:
COMO
PRINCPIO
DETERMINANTE
Ana Carolina Fraga Nunes1
Beatriz Perciano Varela2
Kemelly de Souza Rosa3
Resumo: O presente tem como escopo a anlise da importncia
do direito do consumidor como garantia fundamental, haja
vista a vulnerabilidade do consumidor frente ao fornecedor de
produtos e servios, tal situao ocorre como corolrio do
afastamento daqueles com o processo produtivo industrial que
determina aspectos indispensveis referentes qualidade,
durabilidade, s caracterscas verossmeis do produto, o que
pode ser omitido pelo produtor e detentor destas informaes.
Assim, d-se a necessidade de proteger aquele que revela-se
frgil nesta relao e a Constituio Federal de 1988 no se
omitiu esta realidade, mas de forma imperativa declarou o
direito do consumidor como fundamental para a ordem social e
de interesse pblico, garantia esta que acarretou a criao de
um arcabouo dogmtico prprio visto a grante relevncia do
equilbrio entre as partes nas relaes de consumo.
Palavras-chave: Direito do Consumidor. Direito Fundamental.
Vulnerabilidade.
Abstract: This article aims to analyze the importance of
consumer law as a fundamental guarantee, in view of the
1 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito da Faculdade
Multivix Cachoeiro de Itapemirim ES.
vulnerable consumer on the products and services offered by

the provider. This happens as a result of the customer's
absence for the industrial production process that determines
essential characteristics in terms of quality, durability, the
apparent characteristics of the product, which can be hidden
by the producer and owner of this information. So give up the
need to protect that which is fragile in this regard and the
1988 Federal Constitution does not omitted to this fact, but
said that the consumer's right is fundamental to the social
order and to the public interest, this guarantee allowed the
creation of a structure of its own laws, in view of the balance
between the parties in the relations of consumption.
Keywords: Consumer Law. Fundamental Right. Vulnerability.
Sumrio: 1 Breve Painel quanto ao Histrico do Direito do
Consumidor; 2 A Defesa do Consumidor como Ordem Pblica e
Interesse Social Princpio do Protecionismo (art. 1 da Lei n.
8.078/90); 3 O Reconhecimento da Vulnerabilidade enquanto
Princpio Fundamentado do Direito do Consumidor:
Delimitao
do
Conceito
e
Estabelecimento
dos
Caractersticos; 4 Ponderaes Finais.
1 BREVE PAINEL QUANTO AO HISTRICO DO

DIREITO DO CONSUMIDOR
A substituio do trabalho manual pela
produo em srie da revoluo industrial no sculo
XVIII,
afastou
os
consumidores
de
seus
fornecedores, visto que na Antiguidade, a figura do

produtor e vendedor final estavam na mesma
pessoa,
podendo
espordicos
de
assim
forma
resolver
mais
problemas
acessvel.
Nesse
8
diapaso, insta gizar que com o aumento da

produo, as vantagens para a economia e para o
fornecedor
despontaram,
como
corolrio
da
diminuio dos custos da produo e um horizonte

mais alargado de pessoas alcanadas (NUNES,
2011, p.41). No entanto, como supracitado, as
consequncias no foram somente positivas, uma
vez que as relaes consumeristas ficaram cada vez
mais
labirnticas
procedimentos
comercializao
frente
etapas
das
aos
de
numerosos
fabricao
mercadorias
tornando
paulatinamente mais longnquo o elo com o

consumidor, o que aponta Bitencourt (2004, p.248)
o
expressivo
empregadas
prximo,
desenvolvimento
substituiu
onde
fabricante/fornecedor
das
tcnicas
relacionamento
mais
consumidor
conhecia
resolver
os
poderia
eventuais problemas de forma mais simples.

Outrossim, relevante rememorar que a
intensa
produtos
propagao
atravs
de
disseminao
diversos
de
novos
instrumentos
publicitrios, alastram-se no corpo social, no qual, a

persuaso do consumidor para a obteno do item
9
era mais importante que a qualidade verossmil do

mesmo, o que fomentou significativo aumento nas
demandas, todavia, em grande parte das vezes, o
consumidor no contava com informaes acerca da
qualidade
da
mercadoria
em
que
adquira,
acarretando sua fragilidade mediante ao elo de

comercializao. Neste prisma, conforme o mercado
produtivo apresentava constante progresso como
resultado
do
surgimento
de
tecnologias
telecomunicaes, o consumidor, por sua vez,

manifestou necessidades no que tange a sua
participao e comunicao com o ponto de partida
originrio do produto, isto , a fabricao, se
obrigando
adaptar-se
ao
atual
modelo
consumerista que se delineava.

Com isto, desenvolve-se em vrios pases
grupos de defesa do consumidor, sendo o principal
deles o Estados Unidos, pois foi atravs deste que o
direito do consumidor ganhou fora. Nesta senda,
Nunes (2011, p.40) enuncia que foi ali que o
verdadeiro movimento consumerista comeou na
prtica, principalmente com o surgimento das
associaes dos consumidores com Ralf Nader, que
10
atuou
como
um
dos
primeiros
advogados
militarem pelo direito dos consumidores, criando

polmicas ao criticar o mercado produtivo do pas e
a forma como o consumidor era tratado at ento.
Essas cooperaes eclodem aps o discurso do
Presidente Jhon F Kennedy, em 15 de Maro de
1962, onde descrevia garantias que considerava
direitos do consumidor e declarava a importncia
deste para o mercado, destacando similarmente a
pouca relevncia que lhes era concedida, isto , a
desproporcionalidade
entre
importncia
do
consumidor para o mercado e a pouco interesse dos

fabricantes
nos
mesmo.
Tal
declarao
considerada o marco do direito do consumidor, haja

vista que partir deste momento, inicia-se um
processo de evoluo gradativo e notrio para a
construo de um equilbrio nas relaes de
consumo.
O Brasil, conquanto, ab initio, recorria ao
Cdigo Civil de 1916, percorrendo um sculo inteiro
empregando as leis do referido sistema jurdico s
relaes de consumo, o que de forma majoritria
ocasionava falhas. No entanto, esta realidade foi
11
metamorfoseada
com
promulgao
da
Constituio Federal de 1988, na qual esto

vinculados os princpios norteadores da Lei n. 8078
de 11 de setembro de 1990 que dispe sobre a
proteo do consumidor, fazendo-se necessrio
explan-los antes de analisar o arcabouo dogmtico
do referido dispositivo. Como j conhecido, a Carta
Maior a lei mxima de um Estado, ramificando-se
para as demais leis inferiores, direcionando e
controlando a atuao do Executivo, Legislativo e
judicirio, tendo carter imperativo, sendo macio
axioma estruturante do Sistema Jurdico Brasileiro,
principalmente no que tange a insero do texto
legal, genrico e abstrato a realidade do corpo social
(VERDAN, 2014, s.p.) .
Entendendo o mrito da Constituio Cidad,
de suma valia o estudo desta, mesmo que de
maneira breve, neste compndio, analisar-se- as
premissas que a orientam, seus fundamentos e as
disposies sobre o Direito do consumidor. Como
espeque para melhor compreenso do objeto a ser
abordado,
cuida
articular
acerca
do
conceito
epistemolgico de princpios, considerando serem

12
eles os grmens de todo ordenamento brasileiro,

isto , verdadeiras flmulas que conduzem e
estruturam todo sistema jurdico e que precisam ser
obedecidos
esto
intrinsecamente
ligados
interpretao do prprio arcabouo dogmtico da

Constituio e partindo deles todas as demais
normas infraconstitucionais. Neste sentido, Rizzatto
Nunes (2011, p. 47) ensina que o princpio jurdico
pode ser tanto implcito quanto explcito, abraando
todo o sistema jurdico e que por isso, influencia na
compreenso e aplicao das normas que esto
vinculadas a eles, assim, todo interprete tem como
norte os princpios estruturantes para que no haja
atrito quanto a aplicao das normas no caso
concreto, nota-se, portanto, a tamanha importncia
dos princpios constitucionais, sendo eles superiores
ainda
norma
constitucional,
pois
aqueles
direcionam e orientam na interpretao destas. So

eles que ligam o ordenamento jurdico aos desejos
da sociedade, contendo os valores fundamentais
para o efetivo funcionamento do sistema jurdico.
Elucidado isto, os princpios constitucionais que
traam diretamente do Direito do Consumidor, so
13
os inciso XXXII do art. 5 da Constituio Federal de

1988 e art.170, inciso V, desta feita, buscar-se-
discorrer sobre cada um desses individualmente.
O artigo 5, Dos Direitos e Das Garantias
Fundamentais, inciso XXXII da Constituio traz a
seguinte redao O Estado promover, na forma da
lei, a defesa do consumidor. Ao dispor sobre a
matria, a Constituio Cidad transforma o direito
do
consumidor
em
direito
fundamental,
reconhecendo a vulnerabilidade do consumidor nas

relaes de consumo e ordenando que o Estado
proteja
parte
mais
frgil
em
legislao
infraconstitucional com a finalidade de alcanar o

equilbrio nas relaes de consumo. A compreenso
desta norma fica mais clara ao fazer remisso ao
princpio da isonomia que declara art. 5, caput
todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, e se assim deve ser, o
consumidor se torna hipossuficiente em relao ao
fornecedor uma vez que o mesmo no participa das
fases de produo e na maioria das vezes no
conhecedor de informaes substancias sobre o
produto ou servio. Prevendo isto, a Constituio
14
Federal classifica e reconhece a vulnerabilidade do

consumidor, buscando a isonomia material entre as
partes envolvidas nas relaes comerciais.
Alm deste importantssimo axioma, pode-se
relacionar tambm o Direito do Consumidor ao
Princpio da Dignidade da Pessoa Humana, to
importante quanto aquele, que versado no art. 1,
III da Carta Magna, in verbis:
Art. 1 A Repblica Federativa do
Brasil,
formada
pela
unio
indissolvel dos Estados e Municpios
e do Distrito Federal, constitui-se em
Estado Democrtico de Direitoe e tem
como fundamentos:I a soberania;II
a cidadania; III a dignidade da
pessoa humana (BRASIL, 1988).
Este princpio auxilia na compreenso de

todos os demais direitos e garantias fundamentais
que o sistema jurdico impe, subentendendo-se que
dignidade da pessoa a garantia do mnimo para
sobrevivncia digna, isto , um direito fundamental
que visa no somente fornecer condies para que o
indivduo tenha a vida garantida, mas a dignidade
em todas as suas variedades e nuances que tenham
como corolrio uma vida saudvel, no se atendo ao
15
sentido vital, mas ao social, coletivo, dentre outros

(WEBER, 2013, s.p), o que demonstra a grande
abrangncia deste fundamento, abarcando inclusive
a igualdade desejada nas relaes consumeristas.
Sob esta tica, a violao deste princpio ainda
visvel quando se trata de consumo, uma vez que o
fornecedor
vale-se
da
vulnerabilidade
do
consumidor para dissuadir vantagens para si,

vista disso, as normas da Lei n. 8.078 de 11 de
setembro de 1990, buscam o equilbrio e a
proporcionalidade nos elos consumeristas, a fim de
que o princpio fundamental da dignidade da pessoa
humana seja efetivado.
Ainda a respeito da temtica discorrida
acima, o art. 170 da Constituio Federal de 1988,
devota-se, da mesma forma, defesa do consumidor
como segurana para a Ordem Econmica do pas, o
que pode ser analisado na composio do referido
artigo: A ordem econmica, fundada na valorizao
do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por
fim assegurar a todos existncia digna, conforme os
ditames da justia social, observando os seguintes
princpios: (...) V defesa do consumidor, este
16
estrutura-se por meio do princpio da justia,

identificado no art. 3 da Constituio Federal de
1988,
nestes
termos,
Constituem
objetivos
fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I

construir uma sociedade livre, justa e solidria; II
garantir o desenvolvimento social; (...). Neste
sentido, Nunes (2011, p. 69) assevera que
A justia soma-se ao princpio da
intangibilidade da dignidade humana,
como fundamento de todas as normas
jurdicas, na medida em que qualquer
pretenso jurdica deve ter como base
uma oderm justa. (NUNES, 2011, p.
69).
Faz-se importante citar tambm o que trata o

art.48
do
Ato
das
disposies
transitrias
enunciando que O congresso Nacional, dentro de

cento e vinte dias da promulgao da Constituio,
elaborar o Cdigo de Defesa do Consumidor,
demonstrando a urgncia quanto positivao
desta
garantia,
observando
carncia
do
consumidor e tambm da economia nacional de uma

legislao especfica. Percebe-se, assim, que os
fundamentos do Direito do Consumidor partem de
17
grandes princpios constitucionais, que, como os

demais, so o alicerce de todo o sistema jurdico, o
que no diferente com o direito do consumidor que
tem fundamental participao na concretizao
destes desgnios na realidade social, posto que
possui funo de promover a igualdade material, o
equilbrio, a justia, dentre outros objetivos que
permeiam todo o arcabouo dogmtico da Lei.
8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor). Atravs
destes fundamentos, o referido regulamento criado
incorporando outros princpios especficos, sendo os
principais, que portam do dever de guiar todo o
cdigo, o princpio do protecionismo e o princpio da
vulnerabilidade do consumidor.
2 A DEFESA DO CONSUMIDOR COMO ORDEM
PBLICA E INTERESSE SOCIAL PRINCPIO
DO PROTECIONISMO (art. 1 da Lei n. 8.078/90)
Prefacialmente, importante frisar o carter
protecionista do Cdigo de defesa do consumidor
(CDC) j em seu primeiro artigo que, na ntegra,
firma o seguinte:
O presente cdigo estabelece

18
normas de proteo e defesa do consumidor, de

ordem pblica e interesse social (...) (BRASIL,
1990). Nesta esteira, Rizzatto Nunes (2011, p.173)
assevera que este o motivo pelo qual se d a
existncia
do
CDC,
visando
proteo
dos
consumidores nas relaes de consumo, para que a

economia atinja sua finalidade. A redao do 1
artigo do cdigo de defesa do consumidor liga-se
intrinsecamente aos direitos sociais constitucionais
do
indivduo,
como
direito
sade
alimentao; so situaes em que h ao direta do

Estado atravs da Lei n.8.078/90 para suprir a
necessidade
do
consumidor,
l-se
cidado
de
direitos.
O artigo 6, inciso VIII do Cdigo de defesa do
consumidor, traz tambm como direito bsico do
consumidor a facilitao da defesa de seus direitos
(...), ou seja, como forma de preservao da
proteo do consumidor, do interesse social e da
ordem pblica, a observao do referido arcabouo
dogmtico dever ser feita de forma que facilite o
acesso do consumidor a efetivao de seus direitos.
Neste prisma, v.g, tem-se a deciso do Tribunal de
19
Justia do Rio Grande do Sul, onde a mesma foi

baseada neste axioma, pautado no interesse social e
na ordem pblica, uma vez que a eleio do foro visa
facilitar a defesa dos direitos do consumidor ao
tornar mais prximo seu acesso ao Poder Judicirio.
Ementa: AGRAVO
DE
INSTRUMENTO.
DECISO
MONOCRTICA.
ALIENAO
FIDUCIRIA. AO REVISIONAL
DE CONTRATO. COMPETNCIA
TERRITORIAL.
CDIGO
DE
DEFESA DO
CONSUMIDOR.
DOMICLIO DO CONSUMIDOR.
NORMAS
DE
PROTEO
E
DEFESA DO CONSUMIDOR SO
DE
ORDEM
PBLICA
E
INTERESSE
SOCIAL.
ARTIGO
6, VIII, DO CDC. COMPETNCIA
ABSOLUTA. POSSIBILIDADE DE
CONHECIMENTO DE OFCIO OU
ARGUIDA PELAS PARTES EM
QUALQUER TEMPO E GRAU DE
JURISDIO,
NO
ESTANDO
SUJEITA PRECLUSO - ART. 113
DO
CPC.
PRECEDENTE
DO
SUPERIOR
TRIBUNAL
DE
JUSTIA. NEGADO SEGUIMENTO
AO AGRAVO, COM FUNDAMENTO
NO ART. 557, CAPUT, DO CPC.
(Agravo
de
Instrumento
N
70068195957,
Dcima
Terceira
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Angela Terezinha de
Oliveira
Brito,
Julgado
em
19/02/2016)
20
E, tendo tal questo devidamente

assentada, de se considerar o que
dispe o artigo 1 do Cdigo de Defesa
do Consumidor no sentido de que as
normas de proteo e defesa do
consumidor so de ordem pblica e
interesse social, ou seja, so
inderrogveis pela vontade das
partes. Assim, a partir da incidncia
das normas de ordem pblica e
interesse social previstas no Cdigo
de Defesa do Consumidor, h de se
atentar
para
redefinio
da
competncia
territorial
em
se
tratando de relao de consumo. O
artigo 6, VIII, do CDC, que define
como direito bsico do consumidor a
facilitao da defesa de seus direitos,
deu a partida para a mudana de
compreenso
da
competncia
territorial
nas
relaes
consumeristas,
resultando
no
entendimento de que se trata de
competncia absoluta. E, em se
tratando de competncia absoluta,
dentro do campo processual, no
possvel a derrogao pelas partes. O
juiz deve conhecer de ofcio ou as
partes argirem, em qualquer tempo
e grau de jurisdio, no estando
sujeita precluso art. 113 do
CPC(equivale
ao
art.64/NCPC).
(Agravo
de
Instrumento
N
70068195957,
Dcima
Terceira
Cmara Cvel, Tribunal de Justia do
RS, Relator: Angela Terezinha de
Oliveira
Brito,
Julgado
em
19/02/2016).
21
Deste modo, o cdigo em tema tem sua

principal finalidade proteger o consumidor de
possveis insatisfaes nos vnculos de consumo, e
as consequncias destas garantias no se do
somente para o indivduo protegido, e sim para toda
sociedade e economia do Estado, preservando a
ordem economia e o interesse social. A defesa destes
direitos se d por consequncia de outro princpio
importantssimo que o axioma sustentador CDC, o
princpio da vulnerabilidade do consumidor, e que
se estudar adiante, isto , todos os princpios do
CDC so decorrentes naturalmente do principio do
protecionismo,
que
surgiu
para
amparar
vulnervel negocial da sociedade de consumo de

massa (TARTUCE, 2012, p.21). Esta carncia de
proteo advm da prpria sociedade e, apesar da
inquietao e esforo do Ente Estatal em atender a
tais necessidades e alcanar a igualdade entre as
partes da relao de consumo, em dias atuais ainda
comum aborrecimentos de cidados oriundos de
uma relao de consumo. A ttulo de exemplo, em
uma
pesquisa
com
perspectiva
regional
em
Cachoeiro de Itapemirm - ES, com o alcance de 100

22
(cem) consumidores, tendo como finalidade aferir

sobre
as
condies
dos
elos
consumeristas,
identificou-se que, mesmo com a preocupao do

Estado em garantir a proteo do consumidor em
relao s vantagens que o mercado oferece ao
fornecedor, a problemtica persiste.
Grfico 01. Comparativo entre entrevistados que
tiveram ou no algum problema referente relao
de consumo nos ltimos cinco anos.
Fonte: FRAGA; ROSA, 2016.

Grfico 02. Comparativo entre entrevistados que
analisam ou no contratos antes de celebr-los.
23

Grfico 03. Comparativo entre consumidores que acham ou
no que as informaes contidas nos produtos para deix-los
cientes da qualidade do produto que esto adquirindo.

Observa-se que, apesar da grande proteo
que cerca as relaes de consumo, 62% dos
entrevistados na pesquisa regional em Cachoeiro de
24
Itapemirim-ES j tiveram problemas nas relaes

de consumo e, mesmo assim a maior parte deles
(79,9%) confiam na boa f do fornecedor ou produtor
para celebrarem negcios, deixando de analisar o
contedo dos contratos, alm de que 76,9% dos
mesmos compram o produto sem que suas dvidas
sejam supridas, no estando seguros portanto da
qualidade e outros aspectos do objeto que esto
adquirindo. Com efeito, grande parte da populao
consumerista ainda encontra barreiras ao realizar o
negcio, por tal motivo a garantia positiva do
Estado para obstucularizar as aes de m-f dos
produtores, fornecedores, vendedores e todos aquele
que
participa
importante.
da
cadeia
proteo
de
do
produo
consumidor
to
est
relacionada com os principais princpios para o

desenvolvimento nacional, o mercado e a economia
dependem do equilbrio entre as partes atuantes
nessas relaes para que haja progresso e por isso o
princpio do protecionismo a raiz que desencadeia
os outros sustentculos dos direitos do consumidor
para que a finalidade do interesse pblico e da
ordem social venham se sobrepor ao desejo de
25
retirar vantagem ilcita daquele que, de forma

comprovada, mais vulnervel e hipossuficiente.
3
RECONHECIMENTO
RABILIDADE
DA
ENQUANTO
VULNEPRINCPIO
FUNDAMENTADOR DO DIREITO DO CONSUMIDOR:
DELIMITAO
DO
CONCEITO
ESTABELECIMENTO DOS CARACTERSTICOS

Como sabido, o anteparo do consumidor est
aprazado pela Constituio de 1988, pela qual, de
forma notria, o alteia a condio de direito
fundamental e preceito a ser acatado no tocante ao
equilbrio
da
disposio
econmica.
Consoante
artigo 5 da Redao Constitucional, ao precisar que

o Regime Estatal possui a incumbncia de fazer
prosperar a proteo do consumidor, assevera que
essa tutela destinada ao indivduo enquanto
garantia
substancial,
bem
como
assentiu
fragilidade do consumidor no vnculo de consumo.

Nesta perspectiva, Cludia Lima Marques (2014, p.
87) conceitua que vulnerabilidade retrata uma
situao permanente ou provisria, individual ou
26
coletiva, que fragiliza, enfraquece o sujeito de

direitos, desequilibrando a relao de consumo. Em
distintas palavras, vulnerabilidade configura o
cenrio em que um dos relacionados integra a
extremidade mais acometvel.
A contempornea Legislao defensora foi
proposta, precisamente, com sustentculo nos juzos
de vulnerabilidade do consumidor, sendo este,
inclusive, a parte mais frgil da relao de consumo,
dado que o consumidor se subordina ao predomnio
daquele que se apodera dos recursos produtivos a
fim de atender suas carncias de consumo. Dessa
forma, o cidado subjuga-se s circunstncias que
lhe so determinadas na esfera consumista, razo
pela qual a vulnerabilidade suprime o axioma de
igualdade entre os sujeitos envolvidos, isto , se
uma
das
partes
vulnervel,
uma
desproporcionalidade entre os polos, e propriamente

por influncia da disparidade que o acometvel
preservado. Isto se relaciona com a materializao
do princpio constitucional da equidade, por meio do
qual os iguais sero tratados semelhantemente, e
27
desigualmente
os
desiguais,
conforme
se
desigualam.
Nessa senda, Cludia Lima Marques (2002,
p. 370-373) enuncia a respeito da subsistncia de
trs linhagens de vulnerabilidades, quais sejam, a
jurdica ou cientfica, na qual h a escassez de
entendimento
jurdico,
econmico
e,
inclusive,
contbil. A segunda categoria a tcnica, em que o

consumidor no possui conhecimentos especficos
acerca do produto que est adquirindo, tornando-se
ainda mais propenso a ser ludibriado. Outrossim, a
terceira espcie de vulnerabilidade titulada de
socioeconmica ou ftica e diz respeito aos vnculos
entre o fornecedor que detm o monoplio, ftico ou
jurdico, e o consumidor que, por sua vez, na
maioria das circunstncias, est submetido
imposio do seu poderio, em virtude de sua
conjuntura exclusiva nas relaes contratuais.
Na esteira do artigo 2 do Cdigo de Defesa ao
Consumidor, o consumidor tratado como pessoa
fsica ou jurdica que obtm ou utiliza produto ou
servio como recebedor final. Desta forma, resta,
ainda,
ressaltar
que
parecer
basilar
da
28
vulnerabilidade
jurdica
est
atrelado
ao
consumidor sem vinculaes profissionais, bem

como ao consumidor enquanto pessoal natural. No
que tange vulnerabilidade tcnica, h que se
ponderar
que prevista,
consumidor
sem
em
regra, para
responsabilidade
de
cunho
profissional, do jeito que capaz de expandir-se,

incomumente, ao profissional, destinatrio final
ftico ou socioeconmico do servio ou produto.
Ademais, ao lado disso, a vulnerabilidade ftica
consiste em um cenrio de favorecimento do
consumidor sem capacitao profissional, assim,
nesse nterim, esta perspectiva no logra xito no
que versa acerca do consumidor profissional e do
consumidor pessoa jurdica.
Com efeito, a doutrina tem entendido que a
pessoa
jurdica
poder
ser
contemplada
pela
proteo das normas postas no Cdigo de Defesa do

Consumidor, mesmo que no seja a destinatria
final, consumidora ou no, a seguir o caso concreto,
sendo, ento, necessrio que haja a comprovao da
existncia ou no da vulnerabilidade. Destarte, no
domnio
do
Superior
Tribunal
de
Justia
a
29
verificao tem ocorrido em cada situao, afora de

antemo reconhecida em inmeras ocasies o estado
vulnervel da pessoa jurdica para implicaes das
diretrizes
defensoras.
Contudo,
parecer
da
Ministra Nancy Andrighi converge na direo em

que a vulnerabilidade pode ser pressuposta ainda
que se refira a pessoa jurdica, conforme se extrai:
[...]
que
a
presuno
de
vulnerabilidade
do
consumidor pessoa jurdica no
inconcilivel com a teoria finalista;
ao contrrio, harmoniza-se com a sua
mitigao, na forma que vem sendo
reiteradamente aplicada por este
STJ: prevalece a regra geral de que a
caracterizao
da
condio
de
consumidor
exige
destinao
final ftica e econmica do bem ou
servio, conforme doutrina finalista,
mas a presuno de vulnerabilidade
do consumidor d margem
incidncia excepcional do CDC
s atividades empresariais, que s
sero privadas da proteo da lei
consumerista
quando comprovada,
pelo
fornecedor,
a
no
vulnerabilidade
do
consumidor
pessoa jurdica. (STJ, Recurso
Ordinrio em Mandado de Segurana
27.512/BA,
Rel.
Min.
Nancy
Andrighi, 3 Turma, j. 20.08.2009) .
30
Importante realar que a doutrina finalista

trata acerca da dependncia da ratificao da
vulnerabilidade, portanto no este o caso
verificado. O que a Ministra apregoa no um
finalismo
atenuado,
mas
uma
vertente
maximalista mitigada, ao designar uma hiptese

alusiva de relao de consumo, em que presumido
que a pessoa encontra-se em um estado de
vulnerabilidade,
at
que
contrrio
seja
comprovado. Para que no ocorra a generalizao

da presuno da vulnerabilidade a toda e qualquer
pessoa (jurdica ou fsica) e, consequentemente
venha a ferir o princpio da igualdade, faz-se
necessrio estimar se realmente h ou no a
condio vulnervel, por meio da anlise do caso
tangvel pelo magistrado. A mitigao do finalismo
representa um progresso em proveito de um
preceito justo e da incidncia da equidade no plano
concreto,
porm
estender
suspeita
da
vulnerabilidade de forma descomedida gera um

contexto
extremista
incabvel.
Isto
posto,
conjectura de vulnerabilidade da qual usufrui o

consumidor pessoa natural no se aplica ao
31
consumidor
pessoa
jurdica,
havendo
possibilidade, todavia, de corroborar a ocorrncia

da vulnerabilidade para que seja empregado o
Cdigo de Defesa do Consumidor.
Tem-se
as
seguintes
pontuaes:
todo
consumidor sempre vulnervel, partindo da

premissa que a vulnerabilidade se relaciona a um
estado do cidado, caracterizando o tpico cenrio
de riscos; a pessoa fsica que adquire ou utiliza
produto ou servio presumida como destinatria
final,
sendo
consumidora,
por
conseguinte
vulnervel; a pessoa jurdica que adquire ou utiliza

produto
ou
servio,
poder
ser
considerada
destinatria final, a sujeitar-se ao caso palpvel,

para averiguao da relao de consumo, por meio
da teoria finalista; ainda que a pessoa jurdica no
seja verificada enquanto destinatria final, no
constituindo-se consumidora do bem ou servio, o
Cdigo de Defesa do Consumidor conseguir ser
cabvel, isso se restar comprovada a condio de
vulnervel, consoante o finalismo aprofundado.
Fundamental se faz expor a necessidade da
diferenciao
dos
conceitos
condizentes
32
vulnerabilidade e hipossuficincia, uma vez que

no h que confundir tais concepes. Todo
consumidor vulnervel, contudo nem sempre
hipossuficiente. Isso em razo do conceito de
hipossuficincia abarcar, alm do conceito de
pobreza, nas situaes de permisso dos benefcios
da justia gratuita, a apreciao mais vasta nas
relaes de consumo em cada caso, no passo em que
se torna essencial a anlise da discrepncia
frente
de
uma
conjuno
de
insipincia.
vulnerabilidade pode ser notada na circunstncia

de pessoa natural, conseguindo ser, igualmente,
presumida na situao legtima em que se trate de
pessoa jurdica. J a hipossuficincia extrada
caso a caso.
Prefacialmente, como eixo norteador da
definio de hipossuficincia tem-se o uso da Lei n.
1.060/50 que estabelece normas para a concesso de
assistncia judiciria aos necessitados, pela qual o
Direito Brasileiro estabeleceu um significativo
estmulo
de
sobrepujamento
desse
bice,
assegurando aos hipossuficientes cabal ingresso

aos
rgos
competentes
ao
julgamento
por
33
intermdio da desincumbncia do pagamento das

custas processuais. Dessa forma, no cabido que
uma dogmtica desse porte fique alheia ao cerne
da Lei n. 13.105/2015, justamente para escopos de
suma sistemtica do contedo. O Cdigo de
Processo Civil passou a amparar a demanda da
concesso
da
gratuidade
de
justia,
mais
precisamente em seus artigos 98 a 102. oportuno,

ainda, memorar que a Lei n. 1.060/50 no foi
integralmente nulificada. Segundo acena a Lei n.
13.105/2015 em seu artigo 1.072, III, encontram-se
revogados os arts. 2, 3, 4, 6, 7, 11, 12 e 17 da
Lei n 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
4 PONDERAES FINAIS
Diante do quadro gizado, h, sem sombra de
dvidas, a nfase que confere o palco de um cenrio
abalizado pelo Direito do Consumidor, no qual
incide mormente em situaes corriqueiras e, por
vezes, inovadoras, atravs dos aspectos abarcados
por esta esfera de mbito econmico, judicial e
pblico,
que
possibilitou
ascenso
e
34
reconhecimento da defesa dos seus direitos como

direito
fundamental,
conferindo-lhe,
ainda,
posio de princpio fundamentador e responsvel

pela estruturao da prpria dogmtica, tendo em
vista sua incidncia na esfera econmica. Desta
forma, os consumidores esto no estado de titulares
de direitos pautados na Carta Magna, diante das
modificaes trazidas pela Lei Constitucional,
harmonizado
com
objetivo
de
validar
as
mediaes do Estado e tutelar os dispositivos

previstos na Constituio de 1988.
Nesta
trilha,
Cdigo
de
Defesa
do
Consumidor face ao princpio do protecionismo,

como medida de ordem pblica e interesse social,
evidencia que suas deliberaes no podem ser
suprimidas por acordo entre as partes, por tratarse de um ncleo sensvel, frente vulnerabilidade
do consumidor. Entrementes, o contexto em dialogo
prev que a
proteo imposta
pelo diploma
referenciado deve ser relatado pelo juiz, com a

finalidade de propor maior segurana ao polo mais
vulnervel, em razo de apresentar em seu texto
um
aglomerado
de
preceitos
incumbidos
de
35
promover mtodos de respaldo e sustentculo ao

consumidor que incide nas relaes de consumo.
Derradeiramente,
diante
do
exposto,
possvel averiguar que a construo do cenrio de

conquistas do consumidor foi resultado de uma
longa
jornada
sociedade,
progresso
de
embates
concebendo
das
pretenses
fidedigna
prerrogativas
evoluo
e
da
e
direitos
constitucionais. Torna-se justificvel pontuar que a

idealizao dos proveitos esto envoltos por valores
e princpios prprios de estipulado segmento de
indivduos, enquanto homogeneidade social, no
mais florescendo a respeito de uma compreenso de
individualismo
ou
singularidade
do
gnero
humano. Decerto, o vu protecionista cinge os

anseios do consumidor, propiciado pela redao
constitucional, o que possibilitou a concretude da
preservao dos seus direitos.
REFERNCIAS
ALMEIDA, Joo Batista de. Manual de direito do
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36
BITENCOURT, Jos Ozrio de Souza. O princpio

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37
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pid=S0100-512X2013000100011>. Acesso em 02
jun. 2016.
39
PATRIMONIO CULTURAL BRASILEIRO: PRAA

JERONIMO
TOMBADOS,
MONTEIRO,
SEUS
HISTRICO
BENS
E
COMTEMPORANIEDADE.
Viviane Fidelis4
Bruna Torezani5
Daniele Silveira6
Resumo: O presente artigo tem o objetivo de abordar a
importncia da Praa Jernimo Monteiro, para a atualidade e
para a historia da cidade de Cachoeiro de Itapemirim ES,
explanando noes bsicas sobre o Patrimnio cultural
Brasileiro, sua importncia e a forma que ele afeta a vida de
cada indivduo, com as lembranas que proporciona, com os
sentimentos que trs a tona, a maneira que atinge a
identidade local e ainda de que forma esse bem vem sendo
protegido pela legislao. Esclarecer da mesma forma o
instituto do tombamento e a atual realidade jurdica e social
da praa e dos bens nela inseridos.
Palavras-chaves: Praa Jernimo Monteiro. Cachoeiro de
Itapemirim. Patrimnio Cultural.
Abstract: This article aims to address the importance of
Square Jeronimo Monteiro, for the present and the history of
the city Cachoeiro de Itapemirim - ES , explaining the basics
of the cultural heritage Brazilian, its importance and how it
affects the life of every individual, with the memories it
provides, with the feelings behind the light, the way that
4 Graduando no curso de Direito, Faculdade Multivix. Email:

viviane_silva.fidelis@hotmail.com
brunabr_new@hotmail.com
daniele.ssilveira@hotmail.com
40
reaches the local identity and yet how well this has been
protected by law. Clarifying the way the registration of the
institute and the current legal and social reality of the square
and the goods inserted in it.
Keywords: Jernimo Monteiro
Itapemirim. Cultural Heritage.
Square.
Cachoeiro
de
1 INTRODUO
A Praa Jernimo Monteiro, ganha o status
de bem cultural por conta da memria coletiva que
carrega, e dos significados que tem, tanto para
cidade, quanto para a populao. Esse texto trata de
sua importncia para a identidade do povo de
Cachoeiro de Itapemirim, e das implicaes desse
bem no meio jurdico j que a Carta Magna do
Estado brasileiro estabelece a importncia da
cultura para a formao intelectual dos indivduos.
Um bem cultural carrega consigo muito
mais que simplesmente beleza, um modelo de
arquitetura ou a demonstrao de um modo de viver
de uma sociedade em certo espao no tempo, carrega
consigo historias individuais, de cada individuo que
ali viveu algo ou presenciou certo acontecimento,
lembranas, sentimentos.
41
Ao se contemplar um espao de
relevncia
histrica,
esse
espao evoca lembranas de um
passado que, mesmo remoto,
capaz de produzir sentimentos
e sensaes que parecem fazer
reviver momentos e fatos ali
vividos que fundamentam e
explicam a realidade presente.
Essa
memria
pode
ser
despertada atravs de lugares e
edificaes, e de monumentos
que, em sua materialidade, so
capazes de fazer rememorar a
forma de vida daqueles que no
passado deles se utilizaram.
Cada
edificao,
portanto,
carrega em si no apenas o
material de que composto,
mas toda uma gama de
significados e vivncias ali
experimentados (TOMAZ, s.d,
s.p).
Michael Pollak, citado por Paulo Cesar
Tomaz (s.d., s.p.), diz que a memria coletiva de um
grupo contribui para manter a coeso dos grupos e
das instituies que compe uma sociedade, para
definir
seu
complementaridade.
lugar
respectivo,
Entende-se
que
sua
um
determinado lugar histrico, como a prpria Praa

42
Jernimo Monteiro responsvel por manter a

unio social e fazer com que a cidade de Cachoeiro
de Itapemirim, se entenda como tal, e seus
indivduos de certa forma reconheam-se entre si.
Da mesma forma que o Rio De Janeiro
famoso pela Lapa, Cachoeiro de Itapemirim, a
medida de suas propores reconhecido por sua
principal praa, j que a mesma, como vai ser visto
a seguir, abrigou e abriga instituies de grande
reconhecimento
importncia,
exposies
de
diversos gneros, alm de ser tambm um local de

protestos e manifestaes como as que ocorreram
em junho de 2013, ficando mais do que constatado
portanto,
importncia
desse
local
para
cachoeirense, assim como a Praa do Papa, em

Vitoria - ES um importante lugar de reivindicao
de direitos. Alm disso, mister destacar a
relevncia da praa para a juventude da cidade, que
diariamente se encontra no local, principalmente
para atividades esportivas como skate e afins.
43
2 O PATRIMNIO CULTURAL
A cultura, a historia, a arquitetura ou
qualquer outra forma de produo humana, ou
peculiaridade ambiental deve ser preservada e
perpetuada a fim de que a humanidade tenha
conscincia de si e do meio que est inserida, para
que esta entenda o presente, embasada no passado
e
nas
experincias
cultivada
at
ali.
Vale
inicialmente ressaltar, que o patrimnio cultural

brasileiro, no deve ser entendido apenas como
grandes
formaes
edificao
ou
naturais,
documentos
monumentos
de
de
importncia
inestimvel, mas com uma abrangncia muito

maior. O Guia de Preservao do Patrimnio
Cultural (ESPIRITO SANTO, s.d, s.p) define que
patrimnio
cultural
um
produto
coletivo,
formado pelo conjunto das realizaes de uma

sociedade e que vem sendo construdo ao longo de
sua
histria.
Constituio
da
Republica
Federativa Do Brasil, em seu artigo 216 dispe

sobre o Patrimnio Cultural:
44
Art. 216. Constituem patrimnio

cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores
da sociedade brasileira, nos quais
se incluem: I- as formas de
expresso; II- os modos de criar,
fazer e viver; III- as criaes
cientficas,
artsticas
e
tecnolgicas; IV- as obras, objetos,
documentos, edificaes e demais
espaos
destinados
s
manifestaes artstico-culturais;
V- os conjuntos urbanos e stios de
valor
histrico,
paisagstico,
artstico,
arqueolgico,
paleontolgico,
ecolgico
e
cientfico (BRASIL, 1988).
Os patrimnios culturais podem ser divididos

em patrimnios materiais e patrimnios imateriais.
Os patrimnios materiais so aqueles existentes
graas produo humana em determinado espao
de tempo da historia, eles se subdividem em bens
moveis quadros, documentos, utilitrios de uso
cotidiano, objetos em geral; e os bens imveis que
compreendem edificaes, mas no s estas, mas
sim todo seu entorno para que possam ser vistas e
45
apreciadas. O que inerente ao patrimnio material

que este tangvel, podem ser visto fisicamente,
tocado. importante destacar esse ponto para que
se possa diferenci-los dos bens imateriais, que por
sua vez compreendem toda produo humana,
cultural de um determinado povo, todo saber, todo
fazer,
toda
manifestao,
dana,
musica,
interpretao, tudo que pode ser apreciado, mas que

no se pode tocar, vale apenas senti-los e desfrutlos, so momentos, historias, tradies como afirma
o Guia de Preservao do Patrimnio Cultural
(ESPIRITO SANTO, s.d, s.p).
A existncia na prpria Constituio, de um
capitulo especifico voltado para a educao, para a
cultura e para o desporto, torna-a uma das mais
avanadas do
mundo nesse aspecto. No que por apenas existir na
constituio o bem j seja de imediato preservado,
mas uma forte bandeira levantada a favor do
patrimnio
cultural
impedindo
que
outros
interesses se sobreponham.
46
A simples definio, no corpo da

Constituio, do que deve ser
entendido por patrimnio cultural,
possui grande importncia na
proteo desse patrimnio, pois
impede que tal definio seja
alterada
por
norma
hierarquicamente inferior, o que
deixaria tal patrimnio exposto a
eventuais interesses conflitantes
que poderiam prevalecer no
decorrer do processo legislativo
ordinrio, tendo em vista que a
alterao
de
uma
norma
infraconstitucional
segue
um
processo bem mais simples do que
seria
necessrio
para
a
modificao do texto elaborado
pela
Assemblia
Nacional
Constituinte (BOGO, 2016, s.p).
Cabe
ao
responsabilidade
Estado
de
sociedade
salvaguardar,
os
bens
culturais, atravs de instrumentos Administrativos

e Judiciais, que compreende este ultimo a Ao Civil
Publica e a Ao Popular (FERREIRA, s.d., s.p.). O
pargrafo 1 do artigo 216 estabelece alguns
dispositivos para a proteo do patrimnio cultural
brasileiro como tambm os responsveis por sua
preservao:
47
1 - O Poder Pblico, com a

colaborao da comunidade,
promover e proteger o
patrimnio cultural brasileiro,
por meio de inventrios,
registros,
vigilncia,
tombamento e desapropriao,
e de outras formas de
acautelamento e preservao
(BRASIL, 1988).
A
finalidade
de
garantir
proteger
Patrimnio cultural Brasileiro vai sendo reafirmada

ao longo de todo processo legislativo ordinrio
Constituio
Federal,
como,
por
exemplo,
no
Decreto-Lei n 25, de 30 de novembro de 1937 (Lei

Do Tombamento), na Constituio do Estado do
Esprito Santo e, inclusive, na Lei Municipal N
5.890, 1937 (PDM).
Cabe ao Poder Pblico seu entendimento
como grande responsvel por incentivar, fomentar,
gerar oportunidades, financiar e apoiar os agentes,
instituies, comunidades que tm o enfoque na
proteo desses bens. Os pargrafos 2 e 3 do artigo
216 da Constituio Federal cuidam para que o
conhecimento sobre esses bens protegidos, a histria
48
que carregam, assim como as praticas, costumes e

manifestao sejam difundidos e incentivados.
2 Cabem administrao
pblica, na forma da lei, a gesto
da documentao governamental e
as providncias para franquear
sua consulta a quantos dela
necessitem.
3 A lei estabelecer incentivos
para a produo e o conhecimento
de bens e valores culturais
(BRASIL, 1988).
Nesse ponto fica clara a preocupao do

constituinte de que as novas geraes conheam
esses bens, a histria de seus ancestrais e sejam
inseridas a essas prticas culturais para que as
mesmas sejam assim respeitadas, preservadas e
perpetuadas. Esse aspecto do artigo importante de
ser percebido pois tem o intuito de colocar em
pratica o verdadeiro sentido para o qual se preserva
algo,
para
que
as
novas
geraes
tenham
conhecimento do mesmo, e reconheam a identidade

de seu povo ali.
49
3 TOMBAMENTO
A
palavra
tombamento
tem
origem
portuguesa, e significa fazer o registro de algo de

valor para a comunidade, em livros especficos, num
rgo de Estado que cumpra tal funo. Atualmente
o tombamento um ato administrativo feito com a
devida aplicao da Decreto Lei n 25 de 30 de
novembro de 1937 que organiza a proteo do
patrimnio histrico e artstico nacional com o
objetivo de resguardar bens de valor histrico,
cultural, arquitetnico e ambiental, para que no
sejam destrudos ou descaracterizados (ESPRITO
SANTO, s.d) assim como a devida aplicao da
Constituio da Republica Federativa do Brasil que
versa sobre o patrimnio cultural brasileiro j
supracitada.
Os tombamentos podem ser
classificados
quanto
a
manifestao de vontade ou
quanto a eficcia do ato. No
primeiro caso, os tombamentos
podem
ser
voluntrios
ou
compulsrios.
O
tombamento
voluntrio aquele em que o
50
proprietrio do bem a ser tombado

se dirige ao rgo competente e
provoca o tombamento de livre e
espontnea vontade ou ainda,
quando notificado do tombamento,
concorda sem se opor ao ato de
tombamento.
O
tombamento
compulsrio acontece quando o
rgo
competente
d
incio
ao processo de
tombamento,
notificando o proprietrio que,
inconformado,
procura,
administrativamente
ou
judicialmente,
opor-se
ao
tombamento. Os tombamentos
podero ser, quanto a eficcia do
ato, provisrios ou definitivos. Os
primeiros o so quando no
findou-se
o
processo
de
tombamento, no obstante seus
efeitos
j
se
produzam
provisoriamente. O segundo tipo
o tombamento fruto de ato perfeito
e acabado, do qual no cabe mais
qualquer discusso. (OLMO, 2000,
s.p).
Segundo Meirelles, apud Rodrigues Junior

(2015, s.p), o tombamento a declarao, pelo
Poder Pblico, da importncia histrica, artstica,
paisagstica, turstica, cultural ou cientfica de
coisas ou localidades que, por essa razo, devem ser
51
preservados, de acordo com registro em livro

prprio. Cabe ressaltar, portanto, que:
[...] o tombamento pode ser
aplicado aos bens mveis e
imveis, pblicos ou privados, de
caracterstica
cultural
ou
ambiental. Todos os bens que
possurem referncia identidade,
ao e memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade
brasileira podero ser tombados.
De acordo com a Constituio
Federal, no apenas os bens
dotados de monumentalidade ou
excepcionalidade
podero
ser
tombados. Entre os bens passveis
de tombamento, figuram cidades,
praas, ruas, edifcios, obras de
arte, mveis, livros, fotografias,
florestas (RODRIGUES JUNIOR,
2015, s.p).
Os entes responsveis pelo tombamento

podem ser a Unio atravs do Instituto do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, pode
ainda ser realizado pelo Governo Estadual atravs
de sua secretaria da cultura, pelas administraes
municipais que tiverem lei especifica que verse
sobre, ou ainda em mbito mundial atravs do
52
reconhecimento como patrimnio da humanidade

pelo ICOMOS/UNESCO. (ESPRITO SANTO, s.d).
Os bens tombados permanecem
sob
domnio
e
posse
dos
particulares, mas sua utilizao
passa
a
ser
limitada
e
condicionada,
podendo
ser
impostas, ainda, servides e
limitaes satlites aos imveis da
vizinhana, quando se tratar de
bem imvel tombado e for
necessrio assegurar a proteo do
que se denomina de seu entorno
(MOREIRA NETO, 2014, p.512).
Ou seja, cabe dizer sobre a confuso por

muitos feita, que o tombamento no um
instrumento que procura vedar o exerccio da
propriedade
do
bem,
mas
tem
nica
exclusivamente o intuito de preservar a referncia

que
bem
evoca
por
suas
caractersticas
histricas, artsticas e culturais, e, portanto,

regular o uso deste, para que suas caractersticas
protegidas sejam mantidas. O tombamento pode
ter tambm o intuito de proteo e defesa de uma
comunidade contra o excesso de demanda do
53
capital ou das presses demogrficas sofridas por

uma regio.
4
HISTORICO
DA
PRAA
JERNIMO
MONTEIRO
A
Praa
Jernimo
Monteiro,
marcante
smbolo da identidade do cachoeirense abriga dois

monumentos tombados, em razo de seus valores
histrico,
cultural
arquitetnico,
Palcio
Bernardino Monteiro e o Chafariz que se localiza ao

lado. O Palcio, obra rica em detalhes, atualmente
abriga a sede da prefeitura de Cachoeiro de
Itapemirim, mas tambm j foi sede de outras
instituies, como a escola Bernardino Monteiro,
motivo pelo qual o prdio foi inaugurado em 1912,
no governo de Jernimo Monteiro. (CACHOEIRO
DE ITAPEMIRIM, s.d).
O USO DO PRDIO DA ESCOLA
- Na realidade, palcio palavra
que inventaram quando o Prefeito
Valado tomou posse no segundo
mandato, tirando do Bernardino a
meno para o qual ele prdio
54
foi criado. Foi criado para ser

Escola e no Palcio. (Esse
sequestro da memria coletiva, a
partir da mudana do nome de
Escola para Palcio, est
matando a identidade da Escola e
da percepo da sociedade sobre
ela).
O ENSINO - O ensino, como era
escola de ponta naquela poca,
acredito
fosse
da
melhor
qualidade, certamente o era com
relao s outras escolas da
cidade, construdas anteriormente.
Mas dessa matria no tenho
cincia, exceto informaes gerais.
Sugiro a leitura do recente livro da
Prof. Lidiane Picoli, que tem como
ttulo
O
Grupo
Escolar
Bernardino Monteiro (pode ser
encontrado na Secretaria de
Cultura, no Palcio, bem como
do Relatrio de 1918 (cinco anos
aps a fundao da Escola), do
Professor Domingos Ubaldo Lopes
Ribeiro,
o
qual
posso
disponibilizar cpia.
QUEM
(CLASSE
SOCIAL)
FREQUENTAVA A ESCOLA Acredito que a escola tinha mais
alunos de (usando terminologia
atual) classe mdia e alta do que
de classes abaixo dessas duas, mas
a classe pobre a frequentava, sim.
Tanto que, em relatrio de 1918, o
ento Diretor da Escola, Professor
Domingos
Ubaldo,
criticava
55
fortemente
noticia
que
se
espalhara, de que os pobres no o
podem frequentar porque se exige
calado. Mais frente, no
relatrio,
diz
o
Professor
Domingos Ubaldo que, em
princpio um mal no exigir
calado, depois de relatar que as
mesmas notcias justificam-se (na
opinio dos noticiantes), que tal
tese prejudicial casa de
educao que dirijo, ou seja, que
os alunos pobres procuram outras
escolas porque estas no exigem
calado.
(Estou
dizendo
e
transcrevendo o episdio dos
alunos calados, sob o ponto de
vista pessoal de que, poca,
quem calava sapatos era de
classe mais abastada, ao contrrio
dos
menos
abastados,
que
frequentariam
o
Bernardino
descalos). Kleber Massena, que
nasceu em 1908, e estudou no
Bernardino nos primeiros anos da
escola, deu depoimento muito
importante, de que os pobres
tambm estudavam l, com certa
dificuldade, mas estudavam
depoimento ao jornalista Luzimar
Nogueira
Dias,
em
1985.
(MANSUR, 2016, s.p)
56
Foto 1 - Escola Bernadino Monteiro
Fonte: Jornal Fato

Foto 2 Ponto de nibus em frente ao Belas Artes
Fonte: Acervo Jornal Sete dias, 1950

57
Foto 3 - Praa Jernimo Monteiro em sua poca

mais bonita com arvores frondosas, cinema central e
o vai e vem dos namorados.
Fonte: Acervo Jornal Sete dias

Foto 4 Praa Jernimo Monteiro, anos 80
Fonte: Acervo Flecha Branca, 1980

58
Foto 5 Praa Jernimo Monteiro com seus encantos, vendose ao fundo o prdio Gil Moreira, famlia Vilas e Restaurante
Belas Artes
Fonte: Acervo Jornal Sete Dias, 1947.

Foto 6 Praa Jernimo Monteiro com o antigo pontos de taxis
e os bares Vitoria e Madureira. Naquele tempo, os nibus da
viao Itapemirim mantinham o embarque de seus
passageiros no local onde , hoje, o Edifcio Primus
Fonte: Acervo Flecha Branca, 1958

59
O imvel patrimnio histrico, tombado pelo

Conselho Estadual de Cultura no dia 06 de agosto
de 1985. O prdio hoje conta com espaos culturais
de relevante importncia para a cidade como a sala
Levino Fanzeres disponibilizada para exposies
artsticas, cientficas, culturais, lanamentos de
livros e outros eventos e ainda a Sala dos prefeitos
que
expe
fotos
de
todos
os
prefeitos
que
administraram a cidade, desde 1914. Um acervo de

incomensurvel importncia dentro do contexto
histrico-cultural do municpio, fonte de pesquisa
para estudantes, educadores e afins, desenvolvido
dentro do projeto Resgate e Registro, da atual
administrao. (CACHOEIRO DE ITAPEMIRIM,
s.d, s.p).
Tenho notado certo resgate da
Praa Jernimo Monteiro, para
eventos culturais, no tanto
quanto gostaria, mas alguma coisa
tem sim e est aumentando (ainda
que no na rapidez que se faz
necessria).Toda
cidade
de
interior, principalmente cidade de
interior, funciona e vive a partir
de seu Centro; quando nada
porque nele que se comeam (e
60
permanecem) tradies e cultura

locais. O abandono do centro
significa abandono dos valores
locais essenciais que devem ser
preservados (MANSUR, 2016, s.p).
Alm do palcio, h ainda a presena do

Chafariz, que infelizmente a anos est desativado,
tendo seu funcionamento restrito na realidade ate a
dcada de 80, depois disso, no se sabe o motivo,
mas no funcionou de forma contnua mais. O
presente monumento agora se resume a um buraco
no cho, depois de inmeras reformas, inclusive at
j foi enterrado a pedido da prefeitura, para que ali
fosse feito um prespio de natal, a alguns anos
(LOUZADA, s.d).
Foto 7 Chafariz
funcionamento
da
Praa
Jernimo
Monteiro
em
61
Fonte: Prefeitura De Cachoeiro de Itapemirim, 2014

Foto 8 Chafariz da Praa Jernimo Monteiro desativado
Fonte: Tripadivisor Brasil

[...] seja do ponto de vista
turstico, seja do ponto de vista
cultural e de patrimnio imaterial
cidade que se esquece de seu
patrimnio histrico, como, de
uma forma ou de outra esses dois
patrimnios e outros foram
esquecidos... no s merece
esquecimento,
como
ser
esquecida (MANSUR, 2016. s.p).
Apesar do total descaso com uma construo

que ajuda a contar a histria do municpio, a praa
segue bonita e inspiradora, com a presena de
bustos de personalidades famosas, suas palmeiras
62
imperiais e a cotidiana presena de feiras de

artesanato local (LOUZADA, s.d).
5
CONTEMPORANEIDADE
DA
PRAA
JERONIMO MONTEIRO
grande e forte a presena do publico jovem
na praa, com atividades esportivas como corrida,
skates e afins, e com atividades artsticas como
teatros e a cantada de natal que acontece todos os
anos na cidade, aos quais a histrica praa serve de
palco.
Alm
disso,
mister
destacar
que
recentemente a festa da cidade voltou a acontecer

na prpria praa, alm de ser o local principal de
protestos
reivindicaes
dos
moradores
do
municpio.
63
Foto 9 Equipe de Corrida Corpo e Sade
Fonte: Eliane Brito De Resende Silva, 2016
64
Foto 10 De acordo com a organizao, cerca de 3 mil pessoas

foram as ruas de Cachoeiro para protestas contra o PT e o
governo Dilma
Fonte: Folha Vitoria, 2016

Foto 11 - Revezamento da Tocha Olmpica em Cachoeiro a
dcima quarta cidade a receber no Brasil e a primeira do ES
Fonte: Leandro Martins, 2016

65
Foto 12 Pea de teatro na Praa Jernimo Monteiro
Fonte: CIA Encena, 2014

Como j supracitado apesar das inmeras
atividades que acontecem no local diariamente temse um verdadeiro abandono por parte do poder
publico quanto aos bens daquele local, exemplo
claro disso o chafariz que segue desativado, sem
contar com o incentivo muito pequeno da prefeitura
a essas atividades dirias que mantm viva a
memria e a importncia do local, principalmente
para os jovens, que tanto precisam
reconhecer o
patrimnio de sua cidade. Obviamente que h sim

um incentivo, financeiro e estrutural, toda via este
pequeno. Reconhecer a verdadeira importncia da
66
praa na vida dos indivduos que a frequentam e

investir forte, em esporte, cultura e nas atividades
didticas da praa essencial.
Foto 13 Feira de Artesanato na Praa Jernimo Monteiro
Fonte: ALVES, 2016

Alm disso, importante ainda incentivar
cada vez mais a frequentao diria de outros
67
pblicos no local, alm dos jovens, como ao os

idosos, para que haja recuperao os sentimentos
saudosistas do local. Atualmente ocorre na praa
feirinhas de artesanato, que so muito positivas e
que atraem muito esse publico, alm de valorizar o
artesanato local.
6 CONSIDERAOES FINAIS
Atravs deste artigo pode-se perceber o valor
do patrimnio cultural e a influencia significativa
que este exerce na vida daqueles que o frequentam,
o apreciam e por muitas vezes dependem. A
relevncia da praa Jeronimo Monteiro transcende
o limite de bem cultural, tombado e importante para
a histria de seu povo, hoje ela toma novo status e
passa a ser importante no presente da vida de
muitos indivduos, indivduos estes que dependem
dela para propagar sua arte, j que esta serve de
feira para os arteso, de palco para o teatro, de
pista
para
os
skatistas
corredores,
principalmente local pelo qual o povo se faz ser

escutado atravs de seus protestos.
68
mister ainda destacar a importncia que a

praa tem no resgate da memria do cachoeirense,
para que esse se reconhea como tal, e tenha
orgulho da terra ao qual se origina. Esse aspecto
imprescindvel para alavancar um processo de
aumento da autoestima da populao, j que
culturalmente o braseiro tende a valorizar aquilo
que de fora, que lhe estranho, e esquece-se de
olhar para sua prpria essncia e enxergar nela
caractersticas
que
devem
ser
valorizadas
reconhecidas, para que assim se aprecie o que

realmente tem valor, alm de todas as imposies
da mdia que muito influencia nesse processo de
baixa autoestima e de descaso com os bens que
verdadeiramente pertencem ao povo.
7 REFERNCIAS
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artesanato em cabaas e sementes, 2016. Disponvel
em:
<https://www.facebook.com/photo.php?fbid=1166015
060132414&set=bc.AbqpSOasFTmqLaur4rbjfJ3EZZGhzimG_5rNzGULb6r8Y0RCwfj0kSnQ5_DuMcusKIcRnhI4ECAyK
69
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hoPUvDzOFcWMEzDlU4NaeoKtH88tTUgb7hkFo22jgRj7xJlfm
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71
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iM65BpC2qL3IocNDWAD94UaAbJ02iteD4wkPDsZMcUKIw3Wk9gHmjZUpiZuy309NnbinGLaLU3lspVDe7BL
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KMOuJa52TedSexJcU5iObp4f2QFPIDtzHhVVQFp
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74
O TOMBAMENTO E A INTERVENO DO
ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA EM PROL
DA
PRESERVAO
DO
PATRIMNIO
CULTURAL.
Bianca Gatinho Ruas7
Gabriel Ayres Polonini8
Lucas Fernandes Hemerly.9
Resumo: O presente artigo tem por escopo examinar o
tombamento e a interveno do estado na propriedade privada
em prol da preservao do patrimnio cultural, tendo a
propriedade privada no mais absoluta. Seu uso no pode
opor-se aos interesses gerais, mesmo no pas como o Brasil em
que a constituio assegura o incorruptvel dos direitos
respectivos vida, liberdade, segurana e propriedade,
sendo condicionada a uma funo social. E na Constituio,
notvel a preocupao dos constituintes no patrimnio cultural
no pas, por esse motivo constituram os bens de natureza
material
e
imaterial,
tomados
em
conjunto
ou
individualmente, portando de referncia identidade, ao,
memria dos vrios grupos que se formaram da sociedade
brasileira. De acordo com o Artigo 23, inciso III da CF, inclui
entre as funes de competncia comum da Unio, aos
Estados, E ao distrito Federal a competncia concorrente para
estabelecer a proteo ao patrimnio histrico, cultural, os
monumentos, as paisagens naturais e os stios arqueolgicos, o
que significa que a Unio se limita a estabelecer normas
gerais, seguindo os Estados a sua completa competncia.
Aluna do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade de
Cachoeiro de Itapemirim-ES. E-mail: biaruuas@gmail.com
8 Aluno do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade de
Cachoeiro
de
Itapemirim-ES.
E-mail:
Gabriel.ayrespolonini@gmail.com
9 Aluno do 3 perodo do Curso de Direito da Multivix - Unidade de
Cachoeiro
de
Itapemirim-ES.
E-mail:
lucas_fernandeshemerly@hotmail.com
7
75
Tendo como espcies de tombamento o voluntario fica sendo se

o respetivo proprietrio pedir o tombamento ou se o
proprietrio vier a aprovar por escrito notificao de que se
deixou o meio administrativo para o proprietrio pedir o
tombamento sendo que no mostra antecipadamente
visualizar esse instituto jurdico como desnaturado da
propriedade. E o tombamento compulsrio pode ocorrer sobre
duas espcies, a primeira, o proprietrio notificado e deixa de
acertar por escrito ou no discute no prazo de 15 dias, sendo
assim se forma o tombamento compulsrio.
Palavras-chave:
Tombamento.
Voluntario. Compulsrio.
Propriedade
privada.
1 CONSIDERAES INICIAIS
Na Constituio de 1988, os constituintes
notaram
uma
preocupao
relacionada
ao
patrimnio cultural do pas, com isso cabendo a

Unio, os Estados, ao Distrito Federal e aos
Municpios proteger os Documentos, as obras e
outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os
monumentos, as paisagens naturais notveis e os
stios Arqueolgicos, como est descrito no Art 23
III, sendo bens que constituem o patrimnio
cultural brasileiro.
A propriedade privada no mais absoluta.
Seu uso no pode opor-se aos interesses gerais,
mesmo no pas como o Brasil em que a constituio
76
assegura o incorruptvel dos direitos respectivos

vida, liberdade, segurana e propriedade,
sendo condicionada a uma funo social.
Tendo vrios meios em que podem ser
utilizados pelo Estado para intervir na propriedade
privada, dependendo ao que se diz respeito
quantidade
ao
regime
legal
respectivo,
estabelecido pelo ordenamento jurdico. Esses meios

so,
limitaes
administrativas,
ocupao
temporria, a servido administrativa, na qual se

encaixa
tombamento,
parcelamento
edificao compulsrios, que no retiram o domnio

da interveno na propriedade privada. A requisio
e a desapropriao, que uma hora retira e a outra
no retira o domnio, so vistas como meios radicais
para obter a propriedade particular, sendo esses
meios
limitao
administrativa,
ocupao
temporria, servido administrativa, tombamento e

registro, parcelamento e edificao compulsrios e
pr fim a requisio.
O tombamento pode ser tanto um bem
mvel quanto imvel dotado de nome prprio,
estabelecida sempre que o Poder Pblico deseja
77
preservar certo bem, pblico ou privado, em relao

ao seu valor histrico, cultural, artstico, turstico e
paisagstico. Certos autores no consideram o
Tombamento como uma natureza de servido.
Mesmo sendo forte o argumento no impressiona,
pois, o elemento dominante tanto pode ser um
prdio como um servio pblico, sendo isso uma
medida em que cabe ao Estado garantir que todos
tenhamos direitos culturais.
O tombamento sempre considerado uma
restrio parcial, sendo assim no impede ao
particular o exerccio do direito ao seu domnio
inerente, por esse motivo no se d, em regra, o
direito de indenizao, para ter uma compensao
pecuniria, ento o proprietrio por conta disso
dever demonstrar que sofreu alguns prejuzos em
decorrncia do tombamento, sendo feito isso para
proteger o bem, o Poder Pblico teve que impor uma
restrio total, de uma maneira que impea o
proprietrio de exercer todos os poderes ao domnio,
para
desapropriar
bem
no
efetuar
tombamento, uma vez que essa restrio passiva.
78
Contudo o tombamento pode ser, quanto

Constituio ou procedimento, de oficio, voluntario
ou at mesmo compulsrio; quanto eficcia que
pode ser provisrio ou definitivo; quanto aos
destinatrios podendo ser geral ou individual. De
acordo com o Decreto-lei n 25/37, o tombamento
distingue-se conforme atinja os bens pblicos ou
particulares,
quando
refletido
sobre
os
bens
pblicos, tendo o tombamento de oficio, que se

processa conforme a simples notificao entidade
a quem pertence, esta entidade sendo a Unio, o
Estado ou Municpio, sob cuja a guarda estiver a
coisa tombada.
O tombamento compulsrio, iniciado pelo
Poder Pblico, mesmo sendo contra a vontade do
proprietrio. J o tombamento provisrio, que
ocorre com o proprietrio se notificando, que produz
os mesmos efeitos que o definitivo, excerto quanto
transcrio do registro de imveis, sendo exigido
somente pelo tombamento definitivo. Porem a outra
classificao de tombamento, sendo elas quanto aos
destinatrios, considerando o individual, atinge um
bem determinado, e o outro o geral, que acerta
79
todos os bens citados em um bairro ou em uma

cidade.
O
tombamento
poder
atingir
bens
pertencentes a pessoa pblica ou a pessoa privada, o

mesmo sendo pessoa fsica ou pessoa jurdica. Sendo
que no primeiro caso o tombamento comunicado,
ou seja, entidade a quem pertencer ou que esteja
com a guarda da coisa tombada, com fins de
produzir os necessrios efeitos. (Artigo 5). Porm o
Decreto-lei no prev o recurso contra o ato
administrativo que determina o tombamento. No
utilizando
nomenclatura
tombamento
compulsrio e voluntario, sendo de qualquer modo

empregada para as pessoas privadas, que se deve
admitir que a entidade que foi atingida pelo
tombamento possa responder perante o Instituto do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. Seria til
se as razoes focem expostas a contraria, para que
tambm possa ter interesse no acaso divergente na
prpria
administrao
Pblica,
expressamente
conhecidos e devidamente ponderado. Tratando do

bem da pessoa privada dividindo o tombamento em
voluntario e compulsrio.
80
O tombamento considerado um meio de

procedimento, ou seja, de uma sucesso dos atos
preparatrios at o ato final que a inscrio do
bem no livro do tombo, ento esse procedimento
pode variar conforme a modalidade de tombamento,
isso sendo qualquer das modalidades, tem que
existir a manifestao do rgo tcnico que no
mbito federal o Instituto do Patrimnio Histrico
e Artsitico Nacional.
Sendo assim no nos parece procedentes a
crtica, tendo em vista que o dispositivo s ir
autorizar o cancelamento por motivos de interesse
pblico, o que requer a motivao, perante o
judicirio, por parte do Presidente da Repblica.
Sendo verdade que a proteo do patrimnio
cultural dever do Estado precisamente pelo seu
interesse pblico, no sendo menos verdade que
esse interesse pode, em determinado momento,
conflitar
com
os
demais,
tendo
relevantes
merecedores de proteo, sendo que um deles ter

que ser sacrificado para que o critrio da autoridade
a quem a lei confundiu com o poder de deciso.
81
INTERVENO
DO
ESTADO
NA
PROPRIEDADE: O INTERESSE PBLICO EM

DETRIMENTO DO INTERESSE PRIVADO
Aquela propriedade privada, sendo contra
todos e contra o prprio Estado, no existe mais, e
para o bem comum o estado pode intervir, valendose dos institutos da limitao administrativa, da
servido
administrativa
em
que
se
inclui
tombamento, de uma ocupao temporria, da

requisio, da desapropriao, do parcelamento e
edificao
compulsria.
interveno
na
propriedade privada conceituada como sendo toda

a ao em que o Estado, compulsoriamente,
restringe
ou
retira
direitos
dominiais
do
proprietrio. (GASPARINI, 2012, p. 886).
82
A vrios meios em que podem ser utilizados

pelo Estado para intervir na propriedade privada,
dependendo ao que se diz respeito quantidade e ao
regime
legal
respectivo,
estabelecido
pelo
ordenamento jurdico. Esses meios so, limitaes

administrativas, a ocupao temporria, a servido
administrativa, na qual se encaixa o tombamento, o
parcelamento e a edificao compulsrios, que no
retiram o domnio da interveno na propriedade
privada. A requisio e a desapropriao, que uma
hora retira e a outra no retira o domnio, so vistas
como meios radicais para obter a propriedade
particular,
sendo
administrativa,
esses
ocupao
administrativa,
meios
limitao
temporria,
tombamento
servido
registro,
parcelamento e edificao compulsrios e pr fim a

requisio.
A
limitao
administrativa
uma
interveno na propriedade. conhecida como nada

imposio
condiciona
do
Estado,
direitos
de
carter
dominiais
do
geral,
que
proprietrio,
independentemente de qualquer indenizao.
83
As
limitaes
administrativas
precedem de ordem pblica (no
admitindo acertos ou composies dos
seus respectivos contedos) que se
concretizam sob as trs modalidades
seguintes:
positiva,
negativa
e
permissivas.
Sendo
a
primeira
administrado-proprietrio obrigado
a fazer o que o exige a administrao
pblica. (GASPARINI, 2012, p. 887).
Essas espcies de limitaes administrativas

so exemplos a obrigao de construir muro no
alinhamento ( o limite da propriedade particular
ou publica com o logradouro pblico). Atravs da
segunda, o administrado-proprietrio responsvel
por no fazer alguma coisa, isto , o que vedado.
Portanto as limitaes administrativas no
so confundidas com as restries de vizinhana,
com
servido
predial,
com
servido
administrativa ou com a desapropriao, embora

que isso ocorra algumas vezes. (GASPARINI, 2012,
p. 888). As limitaes administrativas so editadas
para o bem-estar da sociedade, enquanto os direitos
de vizinhana so formados para proteger as
propriedades privada tendo garantia de segurana,
conforto, sossego e sade dos que a utilizam.
84
A ocupao temporria, o Estado sendo a

Unio,
Estados-Membro,
Distrito
Federal
Municpios, ou as vezes que o faz, se para executar

uma obra, presta-se um servio ou desempenhar
uma atividade necessria, temporariamente de
espaos livres nas vizinhanas, podendo ocupa-las
desde que essas ocupaes sejam precedidas no
responsvel
ato
proprietrio
ou
instituidor
o
quem
notificado
est
ocupando
temporariamente sendo executado a partir de uma

certa data. (GASPARINI, 2012, p. 889).
Tais
espaos
livres
podem
ser
de
propriedade particular, publica ou at mesmo

governamental. Embora sendo muito comentado
sobre o espao ou rea livre, tende a admitir a
ocupao temporria, mesmo que haja uma pequena
construo, ou at mesmo um aproveitamento
qualquer no interior da rea demarcada. A essa
utilizao que s pode ocorrer sem a alterao
substancial ou consumao do bem, dando-se o
nome de ocupao temporria, ocorrendo sempre
que o Poder Pblico ou as vezes que o faa, tendo
necessidade de um local livre, prximo da obra que
85
executa ou a prestao de servios ou atividades,

para, instalar o respectivo canteiro. Portanto a
ocupao temporria no se confunde com a
requisio que falaremos mais a frente, pois com o
efeito, aquela s pode incidir sobre os bens
improdutivos, enquanto est pode recair para
qualquer bem. (GASPARINI, 2012, p. 890).
A servido administrativa comumente com
a administrao pblica, valendo a propriedade
particular, independentemente da indenizao dos
efetivos prejuzos que causa, para prestar uma
informao para a comunidade ou para oferecer
uma outra comodidade ou utilidades. (GASPARINI,
2012, p. 892). Ocorre tambm com a passagem de
fios
eltricos
telefnicos
de
dutos
nas
propriedades particulares e pblicas.

Algumas vezes as servides administrativas
so sustentadas pelos particulares ou pelo Poder
Pblico no tendo nenhuma indenizao, dado que
sua instituio no causa se quer algum dano, nem
o impede o uso normal da propriedade, ocorrendo
com a colocao da placa de denominao de ruas ou
de ganchos para sustentar os fios de rede de energia
86
eltricas em paredes de prdios localizados em

certos cruzamentos, e com os postes sendo colocados
nas
caladas
por
concessionarias
de
servios
pblicos. (GASPARINI, 2012, p. 893). Se, ao

contrrio, a instituio determinar que seja um
dano, o proprietrio ser indenizado. Sendo assim
s se pode indenizar quando a sua instituio quitar
um efeito prejuzo ao particular, que se deve a sua
propriedade onerar o uso a instituio da servido
administrativa.
O tombamento e registro que se encontra na
Constituio Federal, a Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios cabendo proteger
os documentos, as obras e outros bens de valor
artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais
notveis
os
stios
arqueolgicos
(BRASIL, 1988), sendo os bens que formam o

patrimnio cultural brasileiro. O tombamento pode
ser dar por um bem mvel ou imvel, institudo
sempre que o Poder Pblico preserve certo bem,
pblico ou particular em prol de sua riqueza
histrica, cultural, artstica, turstica e paisagstica.
(GASPARINI, 2012, p. 893).
87
O tombamento, por ser importncia, recebe

uma ateno individualizada, sem nenhuma nova
espcie de interveno na propriedade ou uma
espcie de servido. Incide sobre a propriedade,
limitando, em patrimnio relacionado, os poderes do
uso, gozo, disposio e destruio. Sendo definido
como a submisso de certo bem, pblico, ou
particular, a um uso especial, gozo, disposio ou
destruio em razo do valor histrico, cultural,
artstico, turstico e paisagstico.
O parcelamento e edificaes compulsrios,
que est localizado no Art 182 4 da Constituio
Federal que diz facultativo ao municpio,
mediante a lei especificada para rea includa no
plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do
proprietrio
do
solo
urbano
no
edificado,
subutilizado ou no utilizado, que promova seu

adequado
aproveitamento,
sob
pena
de
parcelamento ou edificao compulsria (BRASIL.

1988). Sendo assim no termos dessa disposio
constitucional, o Municpio pode exigir, na rea do
plano diretor, mediante a lei especificada.
88
A requisio em situao de emergncia, e

quase
sempre
sem
carter
definitivos,
Administrao Pblica, com ou sem indenizao

posterior, podendo utilizar bens particulares tendo
atos e medidas auto executrias, sendo necessrio
obter pelos consentimentos comuns, prejudicando a
eficcia administrativa. As requisies podem ser
civis e militares. A competncia legislativa para
umas e outras a Unio. Essas exclusividades no
impedem
nem
os
Estados-Membros
nem
os
Municpios nos temos da lei.

3
TOMBAMENTO:
INSTRUMENTO
DE
INTERVENO EM PROL DA PRESERVAO

DO PATRIMNIO CULTURAL
Na Constituio, notvel a preocupao
dos constituintes no patrimnio cultural no pas, por
esse motivo constituram os bens de natureza
material e imaterial, tomados em conjunto ou
individualmente,
portando
de
referncia
identidade, ao, memria dos vrios grupos que

se formaram da sociedade brasileira. De acordo com
89
o Artigo 23, inciso III da CF, inclui entre as funes

de competncia comum da Unio, aos Estados, E ao
distrito Federal a competncia concorrente para
estabelecer a proteo ao patrimnio histrico,
cultural, os monumentos, as paisagens naturais e os
stios arqueolgicos, o que significa que a Unio se
limita a estabelecer normas gerais, seguindo os
Estados a sua completa competncia.
J nos Municpios uma atribuio de
promover a proteo de patrimnio histricocultural local, observada a legislao e a ao
fiscalizadora federal e estadual. Portanto eles no
tero a competncia de legislar nessa questo, mas
podero utilizar os instrumentos de
proteo
previstos na legislao federal e estadual. Nos

termos do artigo 30, inciso IX, da Constituio
Federal (BRASIL, 1988). O poder pblico, com a
comunidade colaborando, promovendo e protegendo
o patrimnio cultural com formas de inventario,
registro, vigilncia, tombamento e desapropriao e
como maneiras de acautelamento e preservao
sendo definido que fiquem tombados todos os
90
documentos e os stios possuidor das lembranas

histricas dos antigos quilombos.
O tombamento pode ser tanto um bem
mvel quanto imvel dotado de nome prprio,
estabelecida sempre que o Poder Pblico deseja
preservar certo bem, pblico ou privado, em relao
ao seu valor histrico, cultural, artstico, turstico e
paisagstico. Certos autores no consideram o
Tombamento como uma natureza de servido.
Mesmo sendo forte o argumento no impressiona,
pois, o elemento dominante tanto pode ser um
prdio como um servio pblico, sendo isso uma
medida em que cabe ao Estado garantir que todos
tenhamos direitos culturais (DI PIETRO, 2015, p.
179).
O tombamento uma forma de interveno
do estado em uma propriedade privada, que tem por
foco a proteo do patrimnio histrico e artstico
nacional, que est considerado pela legislao
ordinria, sendo o conjunto dos bens mveis e
imveis existentes no pas cuja conservao seja de
interesse pblico, quer por sua vinculao a fatos
memorveis da histria do Brasil, quer por seu
91
excepcional
valor
arqueolgico
ou
etnolgico,
bibliogrfico ou artstico. (Artigo 1 do Decreto-lei

n25, de 30-11-37). Sendo empregado o tombamento,
o direito brasileiro sendo influenciado no direito
portugus, que usa a palavra tombar na inteno de
registrar, inventariar e inscrever nos arquivos do
Reino, sendo guardado na torre do tombo (DI
PIETRO, 2015, p. 180).
No caso do tombamento, o Poder Pblico
protege alguns bens que so considerados ter um
valor histrico ou artstico, citados em sua inscrio
nos chamados livros do tombo, com o objetivo de
sujeio a restrio parcial, por conta dessa medida,
o
bem,
mesmo
ainda
sendo
do
pertencente
particular, passa a ser considerado bem de interesse

pblico, por conta disso as restries a que se
sujeita o seu titular (DI PIETRO, 2015, p. 181).
O tombamento sempre considerado uma
restrio parcial, sendo assim no impede ao
particular o exerccio do direito ao seu domnio
inerente, por esse motivo no se d, em regra, o
direito de indenizao, para ter uma compensao
pecuniria, ento o proprietrio por conta disso
92
dever demonstrar que sofreu alguns prejuzos em

decorrncia do tombamento, sendo feito isso para
proteger o bem, o Poder Pblico teve que impor uma
restrio total, de uma maneira que impea o
proprietrio de exercer todos os poderes ao domnio,
para
desapropriar
bem
no
efetuar
tombamento, uma vez que essa restrio passiva.

O tombamento poder ser definido como o
procedimento administrativo pelo qual o Poder
Pblico dependente a restries parciais sendo os
bens de qualquer natureza cuja a converso seja do
interesse pblico, sendo vinculados os fatos em
memria da histria ou por seu impressionante
valor arqueolgico ou etnolgico, bibliogrfico ou
artstico.
Isso
fica
sendo
um
procedimento
administrativo pois no se realiza em um nico ato,

mas em um ato de preparao sucessria, sendo
essencial o valor do ato final que a inscrio do
livro do tombo (DI PIETRO, 2015, p. 181).
O
tombamento
pode
atingir
bens
de
qualquer natureza, sejam elas mveis ou imveis,

materiais ou imateriais, pblicos ou privados, sendo
sujeitos a tombamento os monumentos naturais,
93
bem
como
stios
paisagens
que
importem
conservar e proteger pela feio notvel com que

tinham sido dotados pela natureza ou agenciados
pela indstria humana. (Artigo 1, 2 do Decretolei n 25/37).
Sendo o Artigos 3 do Decreto-lei que exclui
o patrimnio histrico e artstico nacional e, com
isso, da possibilidade de tombamento, as obras de
origem estrangeiras so as que, pertenam s
restries diplomticas ou consulares acreditadas
no
pas;
que
adornem
quaisquer
veculos
pertencentes a empresas estrangeiras, que faam

carreira no pas; que se incluam entre os bens
referidos no Art 10 da introduo ao Direito Civil e
que continuam sujeitos lei penal do proprietrio
(bens adquiridos por sucesso de estrangeiro e
situados no Brasil); que pertenam a causas de
comrcio de objetos histricos ou artsticos; que
sejam trazidas para exposies comemorativas,
educativas ou comerciais; que sejam importadas por
empresas brasileiras expressamente para adorno
dos respectivos estabelecimentos (DI PIETRO, 2015,
p. 182).
94
Contudo o tombamento pode ser, quanto

Constituio ou procedimento, de oficio, voluntario
ou at mesmo compulsrio; quanto eficcia que
pode ser provisrio ou definitivo; quanto aos
destinatrios podendo ser geral ou individual. De
acordo com o Decreto-lei n 25/37, o tombamento
distingue-se conforme atinja os bens pblicos ou
particulares,
quando
refletido
sobre
os
bens
pblicos, tendo o tombamento de oficio, que se

processa conforme a simples notificao entidade
a quem pertence, esta entidade sendo a Unio, o
Estado ou Municpio, sob cuja a guarda estiver a
coisa tombada.
O tombamento compulsrio, iniciado pelo
Poder Pblico, mesmo sendo contra a vontade do
proprietrio. J o tombamento provisrio, que
ocorre com o proprietrio se notificando, que produz
os mesmos efeitos que o definitivo, excerto quanto
transcrio do registro de imveis, sendo exigido
somente pelo tombamento definitivo. Porem a outra
classificao de tombamento, sendo elas quanto aos
destinatrios, considerando o individual, atinge um
bem determinado, e o outro o geral, que acerta
95
todos os bens citados em um bairro ou em uma

cidade (DI PIETRO, 2015, p. 182).
4 ESPCIES DE TOMBAMENTO
O
tombamento
poder
atingir
bens
pertencentes a pessoa pblica ou a pessoa privada, o

mesmo sendo pessoa fsica ou pessoa jurdica. Sendo
que no primeiro caso o tombamento comunicado,
ou seja, entidade a quem pertencer ou que esteja
com a guarda da coisa tombada, com fins de
produzir os necessrios efeitos. (Artigo 5). Porm o
Decreto-lei no prev o recurso contra o ato
administrativo que determina o tombamento. No
utilizando
nomenclatura
tombamento

se as razoes focem expostas a contraria, para que
tambm possa ter interesse no acaso divergente na
prpria
administrao
Pblica,
expressamente
96
conhecidos e devidamente ponderado. Tratando do

voluntario e compulsrio (MACHADO, 2015, p.
1141)
O tombamento voluntario fica sendo se o
respetivo proprietrio pedir o tombamento ou se o
proprietrio vier a aprovar por escrito notificao
de que se deixou o meio administrativo para o
proprietrio pedir o tombamento sendo que no
mostra antecipadamente visualizar esse instituto
jurdico como desnaturado da propriedade, porque
sua funo valorizar socialmente a coisa tombada
(MACHADO, 2015, p. 1141).
J o tombamento compulsrio pode ocorre
sobre duas espcies, a primeira, o proprietrio
notificado e deixa de acertar por escrito ou no
discute no prazo de 15 dias, no se manifestando h
tempo ou se a permisso tcita acarretar o
tombamento compulsrio e o segundo, o proprietrio
rebate tempestivamente, sendo a deciso do IBPC
mantido ou no pelo Conselho Consultivo do
Patrimnio Cultural, sendo assim se forma o
97
tombamento compulsrio (MACHADO, 2015, p.

1142).
procedimento, ou seja, de uma sucesso dos atos
e Artsitico Nacional (DI PIETRO, 2015, p. 183).
Nesse caso o bem pblico, depois de sua
manifestao
do
rgo
tcnico,
autoridade
administrativa sendo determinada por sua inscrio

do bem no livro do tombo, e notificando a respectiva
pessoa jurdica de direito pblico titulado do bem ou
que o tenha em sua guarda, sendo assim em se
tratando de tombamento voluntrio requerido pelo
proprietrio, sendo tambm ouvido pelo rgo
tcnico e no caso de preencher os requisitos ficara
determinada a sua inscrio no livro do tombo e a
transcrio no registro do imvel desde que se trate
de um bem imvel (DI PIETRO, 2015, p. 183).
98
Quando
procedimento
comear
por
inciativa do Poder Pblico, ele observar as

seguintes fases: 1) Manifestao do rgo tcnico
sobre o valor do bem para fins de tombamento; 2)
Notificao
ao
proprietrio
para
anuir
ao
tombamento dentro do prazo de 15 dias, a contar do

recebimento da notificao ou para, se quiser,
impugnar e oferecer as razes dessa impugnao; 3)
Se o proprietrio anuir, por escrito, notificao, ou
no impugnar, tem-se o tombamento voluntario,
com a inscrio do livro do tombo; 4) Havendo
impugnao, ser dada vista, no prazo de mais 15
dias, ao rgo que tiver tomado a iniciativa do
tombamento, afim de sustentar as suas razes; 5) A
seguir, o processo ser remetido ao IPHAN, que
proferir deciso a respeito, no prazo de 60 dias a
contar do recebimento; 6) Se a deciso for contraria
ao proprietrio, ser determinada a inscrio no
livro do tombo, se for favorvel, o processo ser
arquivado; 7) A deciso do Conselho Consultivo ter
que ser apreciada pelo Ministro da Cultura, o qual
poder examinar todo o procedimento, anulando-o,
se houver ilegalidade, ou revogando a deciso do
99
rgo tcnico, se contraria ao interesse pblico, ou,

finalmente, apenas homologando; 8) O tombamento
somente se torna definitivo com a inscrio em um
dos livros do tombo que, na esfera federal: o Livro
do tombo Arqueolgico, etnogrfico e paisagstico; o
Livro do tombo das belas artes; o livro do tombo das
artes aplicadas; o Livro o tombo histrico (DI
PIETRO, 2015, p. 184).
Embora o procedimento termine com a
inscrio no livro do tombo, a lei exige que, em se
tratando de imveis, faa a transcrio no registro
de imveis, o tombamento ao lado as transcries do
domnio. Se tratando de bens moveis, embora a lei
federal no tenha normas parecidas, deduz que do
mesmo dispositivo que a transcrio dever ser feita
em registro pblico, no registro de ttulos e
documentos.
Com isso, o procedimento do tombamento
compulsrio apresenta os seguintes atos sendo a
manifestao do rgo tcnico, a notificao ao
proprietrio, a impugnao, a manifestao do rgo
que tomou a iniciativa do tombamento, a deciso
pelo rgo tcnico, a homologao pelo Ministro da
100
Cultura e a inscrio no livro do tombo. A

transcrio no registro de imveis no integrada
ao procedimento, porque sem ela o tombamento
produzira efeitos jurdicos para o proprietrio (DI
PIETRO, 2015, p. 184).
O eventual descumprimento, do dever de
proteger o registro de tais bens particulares,
definitivamente tombado, no resultado de interesse
das entidades pblicas, em exercer a preferncia na
aquisio deles e livra o adquirente da obrigao de
notificar. Porem no plano do direito administrativo,
o tombamento produzira todos os efeitos.
No ltimo dado a apresentar no tocante
procedimento que se refere a possibilidade de
cancelamento do tombamento, Expresso no Artigo
10, do Decreto-lei n 25, ao estabelecer que o
Presidente da Repblica, atendesse ao motivo de
interesse pblico, podendo determinar no oficio ou
em grau de recurso, interposto por qualquer
legitimo interessado, tendo o cancelamento do
tombamento de bens que pertencem Unio, ao
Estado, aos Municpios ou at mesmo a pessoas
naturais ou jurdicas de direito privado.
101
Sendo assim no nos parece procedentes a

crtica, tendo em vista que o dispositivo s ir
autorizar o cancelamento por motivos de interesse
pblico, o que requer a motivao, perante o
judicirio, por parte do Presidente da Repblica.
Sendo verdade que a proteo do patrimnio
cultural dever do Estado precisamente pelo seu
interesse pblico, no sendo menos verdade que
esse interesse pode, em determinado momento,
conflitar
com
os
demais,
tendo
relevantes
merecedores de proteo, sendo que um deles ter

que ser sacrificado para que o critrio da autoridade
a quem a lei confundiu com o poder de deciso (DI
PIETRO, 2015, p. 184).
5 COMENTARIOS FINAIS
102
vrios
meios
em
que
podem
ser
utilizados pelo Estado para intervir na propriedade

privada, dependendo ao que se diz respeito
quantidade
ao
regime
legal
respectivo,
estabelecido pelo ordenamento jurdico. Esses meios

so
limitaes
administrativas,
ocupao
temporria, a servido administrativa, na qual se

encaixa
tombamento,
parcelamento
edificao compulsrios, que no retiram o domnio

da interveno na propriedade privada. A requisio
e a desapropriao, que uma hora retira e a outra
no retira o domnio, so vistas como meios radicais
para obter a propriedade particular, sendo esses
meios
limitao
administrativa,
ocupao
temporria, servido administrativa, tombamento e

registro, parcelamento e edificao compulsrios e
pr fim a requisio.
Limitaes
administrativas
no
so
confundidas com as restries de vizinhana, com a

servido predial, com a servido administrativa ou
com a desapropriao, embora que isso ocorra
algumas vezes. (GASPARINI, 2012, p. 888). As
limitaes administrativas so editadas para o bem103
estar
da
sociedade,
vizinhana
so
enquanto
formados
os
para
direitos
de
proteger
as
propriedades privada tendo garantia de segurana,

conforto, sossego e sade dos que a utilizam.
Por sua importncia, recebe uma ateno
individualizada, sem nenhuma nova espcie de
interveno na propriedade ou uma espcie de
servido. Incide sobre a propriedade, limitando, em
patrimnio relacionado, os poderes do uso, gozo,
disposio e destruio. Sendo definido como a
submisso de certo bem, pblico, ou particular, a
um uso especial, gozo, disposio ou destruio em
razo do valor histrico, cultural, artstico, turstico
e paisagstico.
O tombamento e registro que se encontra na
Constituio Federal, a Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios cabendo proteger
os documentos, as obras e outros bens de valor
artstico e cultural, os monumentos, as paisagens
naturais
notveis
os
stios
arqueolgicos
uma
atribuio
(BRASIL, 1988).
Nos
Municpios
de
promover a proteo de patrimnio histrico104
cultural local, observada a legislao e a ao

fiscalizadora federal e estadual. Portanto eles no
tero a competncia de legislar nessa questo, mas
podero utilizar os instrumentos de
proteo
previstos na legislao federal e estadual. Nos

termos do artigo 30, inciso IX, da Constituio
Federal (BRASIL, 1988). O poder pblico, com a
comunidade colaborando, promovendo e protegendo
o patrimnio cultural com formas de inventario,
registro, vigilncia, tombamento e desapropriao e
como maneiras de acautelamento e preservao
sendo definido que fiquem tombados todos os
documentos e os stios possuidores das lembranas
histricas dos antigos quilombos. O Poder Pblico
protege alguns bens que so considerados ter um
valor histrico ou artstico, citados em sua inscrio
nos chamados livros do tombo, com o objetivo de
sujeio a restrio parcial, por conta dessa medida,
o
bem,
mesmo
ainda
sendo
do
pertencente
particular, passa a ser considerado bem de interesse

pblico, por conta disso as restries a que se
sujeita o seu titular.
105
O Decreto-lei no prev o recurso contra o

ato administrativo que determina o tombamento.
No
utilizando
nomenclatura
tombamento

se as razes fossem expostas contrariamente, para
que tambm possa ter interesse no acaso divergente
na prpria administrao Pblica, expressamente
conhecidos e devidamente ponderados. Tratando do
voluntario e compulsrio.
procedimento,
de
uma
sucesso
dos
atos

e Artsitico Nacional
106
O eventual descumprimento, do dever de

proteger o registro de tais bens particulares,
definitivamente tombado, no resultado de interesse
das entidades pblicas, em exercer a preferncia na
aquisio deles e livra o adquirente da obrigao de
notificar.
No
ltimo
dado
apresentar
no
procedimento que se refere a possibilidade de

cancelamento do tombamento, Expresso no Artigo
10, do Decreto-lei n 25, ao estabelecer que o
Presidente da Repblica, atendesse ao motivo de
interesse pblico, podendo determinar no oficio ou
em grau de recurso, interposto por qualquer
legitimo interessado, tendo o cancelamento do
tombamento de bens que pertencem Unio, ao
Estado, aos Municpios ou at mesmo a pessoas
naturais ou jurdicas de direito privado.
REFERNCIA:
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do
Brasil. Promulgada em 05 de outubro de 1988.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br>.
Acesso em 01 jun. 2016.
107
__________. Decreto-Lei n 25, de 30 de Novembro de

1937. Dispe sobre a preservao de patrimnios
histricos, artsticos e culturais. Disponvel em:
2016.
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito
Administrativo. 28 ed. So Paulo: Editora Atlas,
2015.
GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo.
17.ed. So Paulo: Editora Atlas, 2012.
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental
Brasileiro. 21 ed. So Paulo: Editora Malheiros,
2015.
108
O PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA

DIANTE DA ALTERAO DO PENSAMENTO
JURISPRUDENCIAL DO STF
Giovana Brito10
Lahys Peixoto11
Meciane Carvalho12
RESUMO: A presente abordagem tem por escopo analisar o
julgamento do Habeas Corpus n 126.292, decidido na data de
17 de fevereiro de 2016, pelo Supremo Tribunal Federal, que
definiu que a sentena penal condenatria confirmada em
recurso de segundo grau de jurisdio permite a execuo
provisria da pena aplicada, sem que isso signifique violao
ao princpio da presuno de inocncia. Nesses moldes, o
presente
estudo
prope
a
responder
o
seguinte
questionamento: teria a referida deciso fragilizado garantia
fundamental expressamente assegurada na Constituio
Federal de 1988?
Palavras-chave: Presuno
garantias fundamentais.
de
inocncia,
culpabilidade,
INTRODUO
Na data de 17 de fevereiro de 2016, em
sede de Plenrio, o Supremo Tribunal Federal
Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito do Instituto de
Ensino Superior do Esprito Santo (Multivix) Unidade de Cachoeiro
de Itapemirim-ES.
11 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito do Instituto de
de Itapemirim-ES.
12 Acadmica do Terceiro Perodo do Curso de Direito do Instituto de
de Itapemirim-ES.
10
109
julgou o HC n 126.292, tendo decidido que a

sentena penal condenatria confirmada em recurso
de segundo grau permite a execuo provisria da
pena aplicada. Tal deciso teria por intuito o
combate ideia de impunidade e morosidade da
Justia, alm de impedir os constantes recursos na
tentativa de postergar o cumprimento da sentena,
levando muitos processos prescrio.
No entanto, a presuno de inocncia
um
direito
fundamental
assegurado
pela
Constituio Federal de 1988, que, em seu art. 5,

dispe: ningum ser considerado culpado at o
trnsito em julgado de sentena penal condenatria
(BRASIL, 1988).
Diante disso, deve ser questionado se teria a deciso
do
Pretrio
constitucional,
Excelso
ferindo
violado
literal
garantia
disposio
expressamente
conferida aos cidados, provocando o retrocesso no

tocante aos direitos fundamentais, fragilizando o
sistema punitivo brasileiro.
110
1. O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA

HUMANA
O princpio da dignidade da pessoa
humana se encontra consagrado no artigo 1, inciso
III, da Constituio Federal brasileira de 1988.
Trata-se no somente de um fundamento, mas de
um alicerce que rege e sustenta o Estado brasileiro,
servindo
de
parmetro
fundamentais,
garantindo
indivduo
precisa
ter
para
o
para
os
mnimo
sua
direitos
que
existncia
um
e
integrao sociedade. Alguns autores consideram

a dignidade da pessoa humana um princpio
absoluto, ao qual so vinculados todos os demais
princpios e no qual so fundamentadas as demais
relaes e decises jurdicas. A valorizao da
dignidade
humana
se
iniciou
com
internacionalizao dos direitos humanos, com a

crescente proteo ao indivduo aps a Segunda
Guerra Mundial.
Aps o trmino da Segunda Guerra
Mundial,
foram
reconhecidas
as
atrocidades
cometidas contra seres humanos, como os campos de

111
concentrao nazistas e os bombardeios s cidades

japonesas
de
americanos.
Hiroshima
Considerando-se
Nagasaki
pelos
inadmissvel
ocorrncia de tais fatos, e no intuito de evitar que

situaes semelhantes ocorressem novamente, foi
criada a Organizao das Naes Unidas, em
outubro de 1945. A ONU emitiu uma carta na qual
eram
definidos seus objetivos principais, que
compreendem a defesa dos direitos fundamentais do

ser humano, a assegurao da paz mundial, a
promoo do progresso social das naes e a criao
de condies que mantenham a justia e o direito
internacional.
Posteriormente,
adotou-se
Declarao dos Direitos Humanos, em dezembro de

1948.
Dessa forma, todo e qualquer tratado
internacional que prime a dignidade da pessoa
humana, uma vez incorporados ao cenrio jurdico
brasileiro,
devero
obedecer
aos
dispositivos
constitucionais, por se tratar de um fundamento da

Repblica Federativa do Brasil.
112
2. O ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO E O

CONTEXTO HISTRICO DO PRINCPIO DA
PRESUNO DE INOCNCIA.
Apontando seus primeiros indcios desde
o direito romano, o Princpio da Presuno de
Inocncia no Brasil, previsto no art. 5, LVII da
Constituio Federal de 1988, que assegura que
ningum ser considerado culpado at trnsito em
julgado de sentena penal condenatria, visto
como um dos princpios estruturantes do Direito,
responsvel por defender a liberdade dos indivduos
e figura entre uma das principais garantias
constitucionais. Desta forma, toda a legislao
infraconstitucional dever acatar tal princpio, visto
que a Constituio a Lei suprema do Brasil.
Originado na Declarao dos Direitos do Homem e
do Cidado de 1791, o Princpio da Presuno de
Inocncia alcanou reconhecimento universal em
1948 com a Declarao dos Direitos Humanos, da
ONU, que em seu art. 11 consolidava a ideia de que
toda pessoa acusada de delito tem direito a que se
presuma sua inocncia, enquanto no se prova sua
113
culpabilidade, de acordo com a lei e em processo

pblico no qual se assegurem todas as garantias
necessrias para sua defesa.
O Estado brasileiro se constitui em
Estado
Democrtico
de
Direito
tem
como
fundamentos a dignidade da pessoa humana, sendo

garantido a todos os brasileiros e estrangeiros
residentes no pas o direito a vida, a liberdade, a
igualdade, a sade, a segurana dentre outros.
Neste Estado Democrtico, o respeito aos direitos
humanos e as garantias individuais ditam o ritmo
do ordenamento jurdico. Entre estas garantias
encontra-se a presuno de inocncia ou de no
culpabilidade.
Tal
garantia
incide
no
mbito
processual penal, tendo como finalidade proteger o

indivduo acusado da prtica de qualquer crime.
Pelo princpio citado, o individuo somente ser
culpado
atestando
aps
sua
uma
sentena
culpa.
Como
penal
definitiva
defendido
por
Tourinho Filho:
114
Enquanto
no
definitivamente
condenado,
presume-se
o
ru
inocente. Sendo este presumidamente
inocente, sua priso, antes do trnsito
em julgado da sentena condenatria,
somente poder ser admitida a ttulo
de cautela. (TOURINHO FILHO.
2004, s.p.)
Antes
do
paradigma
de
Estado
Democrtico de Direito, tinha-se um estado que,

embora criasse as leis e normas a serem seguidas,
no intervinha nas relaes dos indivduos, o que de
certa forma contribua para uma sociedade injusta e
desigual. Nesta sociedade o maior reinava sobre o
menor
aqueles
que
detinham
mais
poder
econmico predominavam sobre os demais. Dentro

deste mesmo paradigma emergem os direitos de
primeira gerao ligados questo da liberdade, os
direitos civis e polticos com carter negativo, onde
havia uma absteno do estado em relao ao
individuo. Deu-se o nome deste paradigma de
Estado Social, onde havia uma preocupao com a
questo da igualdade entre os indivduos. Nesta
perspectiva criaram-se os direitos de segunda
gerao, que so os direitos sociais, econmicos e
culturais com um cunho de titularidade e carter
115
coletivo, ligados aos valores de igualdade tendo

como origem a atuao do Estado.
A norma constitucional que trata acerca
da Presuno de Inocncia, encontra-se dentro do
ttulo dos direitos e garantias fundamentais, sendo
uma ramificao dos direitos individuais. O prprio
princpio no aborda uma presuno em sentido
tcnico, mas, sim, a valorizao constitucional de
modo a adequar a atuao dos agentes estatais,
concretizando-se o estado de inocncia do ru. Os
direitos e garantias fundamentais so diferenciados
por diversos autores. Alexandre de Moraes, em sua
obra, afirma que:
A distino entre direitos e garantias
fundamentais, no direito brasileiro,
remota a Rui Barbosa, ao separar as
disposies meramente declaratrias,
que so as que imprimem existncia
legal aos direitos reconhecidos, e as
disposies assecuratrias, que so as
que, em defesa dos direitos, limitam o
poder. Aquelas instituem os direitos;
estas as garantias; ocorrendo no raro
juntar-se, na mesma disposio
constitucional, ou legal, a fixao da
garantia com a declarao do direito.
(ALEXANDRE DE MORAES. 2003,
s.p.)
116
Ao votar na Assembleia-Geral da ONU de

1948, o Brasil cooperou para com a origem da
Declarao dos Direitos Humanos e, com isto,
estava patenteando este princpio. Porm, apenas
40 anos depois, o Princpio da Presuno de
Inocncia
foi
positivado
na
legislao
ptria.
Somente com a Constituio Federal de 1988 que

o Brasil integrou a Presuno de Inocncia como
princpio bsico de seu ordenamento jurdico. Vale
ressaltar que, at ento, o pas estava totalmente
desfamiliarizado com este princpio, visto que outros
princpios, como o contraditrio e de ampla defesa,
j
conferiam
uma
orientao
para
justia
brasileira referente a processos e decises.

A integrao do Princpio da Presuno
de Inocncia a legislao nacional trouxe consigo
dvidas relacionadas sua amplitude. Entretanto,
com a validao do Congresso Nacional, pelo
Decreto Legislativo n 27 de 1992 e com a Carta de
Adeso do Governo Brasileiro, assentiu-se com a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos,
vulgo Pacto de So Jos da Costa Rica, que
instaurou o Princpio da Presuno de Inocncia ao
117
assegurar em seu art. 8 II que toda pessoa

acusada de delito tem direito a que se presuma sua
inocncia enquanto no se comprove legalmente sua
culpa. Por sete votos a quatro, o Supremo decidiu
no dia cinco de fevereiro de 2009, que um acusado s
pode
ser
detido
ulteriormente
sentena
condenatria transitada em julgado. Deciso esta

que reafirma o Princpio da Presuno de Inocncia,
previsto no art. 5, LVII da Constituio.
O modelo processual era inquisitivo
ou acusatrio, se havia uma maior ou
menor,
efetiva
ou
improfcua
tentativa
de
humanizao
do
procedimento e respeito ao imputado,
o fato que a presuno de culpa
sempre orientou a concepo e
estruturao
dos
institutos
processuais. (MORAES, Maurcio
Zanoide de. Presuno de Inocncia
no Processo Penal Brasileiro: anlise
de sua estrutura normativa para a
elaborao legislativa e apara a
deciso judicial. 2010, s.p.)
O STF resguarda a liberdade do acusado

ao designar que enquanto houver recurso pendente
no poder intercorrer execuo provisria da
sentena,
atendo-se
ao fato
de que recursos
118
extraordinrios e especiais tambm possuem efeitos

suspensivos. Deste modo, hoje o Brasil possui dois
textos legais, de mrito constitucional, que avalizam
tal princpio. Visto que o art. 5, 2 da CF/88
propicia
carter
constitucional
ao
tratado
internacional pelos meios aprovados no pas. Tanto

o Pacto de So Jos da Costa Rica, como o art. 5,
LVII
da
CF/88
reconhecem
integralmente
Princpio da Presuno de Inocncia.

3. PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA
OU PRESUNO DE NO CULPABILIDADE
O princpio da presuno de inocncia
uma garantia constitucional que assegura um
julgamento justo ao acusado de cometimento de
uma infrao penal, sendo considerado um dos
princpios basilares do Estado Democrtico de
Direito, no qual imperam tanto o controle do poder
quanto a necessidade de concretizao dos direitos
fundamentais. Assegura-se a liberdade e o mximo
respeito ao indivduo durante a atuao estatal
frente o delito atribudo ao ru at que se esgotem
119
todos os recursos concernentes condenao, sendo

proibida a antecipao da punio e a aplicao de
medidas consideradas vexatrias. Este princpio
deve ser tomado em relevncia como presuno
legal de no culpabilidade e tambm ao avaliar-se a
prova quando a responsabilidade sobre o fato
imputado for duvidosa, conforme aplicao do
princpio in dubio pro reo (princpio norteador de
provas).
De fato, dispe-se na Lei Fundamental de
1988 no que todos sero considerados inocentes,
mas, sim, que ningum ser considerado culpado,
sendo tal garantia chamada de princpio da no
culpabilidade, em vez de princpio da presuno de
inocncia pela Suprema Corte brasileira. A no
culpabilidade
um
princpio
norteador
das
constituies modernas de diversos pases, portanto

tambm dirigido ao Estado como uma garantia de
se evitar opresso pblica ou privada, devendo agir
como uma obstruo atuao estatal totalitria.
Conforme se encontra disposto no artigo 8, II, da
Conveno Americana de Direitos Humanos:
120
Toda pessoa acusada de delito tem

direito a que se presuma sua
inocncia enquanto no se comprove
legalmente sua culpa. Durante o
processo, toda pessoa tem direito, em
plena
igualdade,
s
seguintes
garantias
mnimas
(...).
(CONVENO AMERICANA DE
DIREITOS HUMANOS, 1969).
Ainda de acordo com Renato Brasileiro de

Lima:
Comparando-se a forma como referido
princpio foi previsto nos Tratados
Internacionais e na Constituio
Federal, percebe-se que, naqueles,
costuma-se referir presuno de
inocncia, ao passo que a Constituio
Federal em momento algum utiliza a
expresso inocente, dizendo, na
verdade,
que
ningum
ser
considerado culpado. Por conta dessa
diversidade terminolgica, o preceito
inserido na Carta Magna passou a ser
denominado de presuno de no
culpabilidade. (LIMA, 2014).
priso
somente
dar-se-
aps
condenao definitiva, visto que a priso provisria

medida excepcional, conforme o art. 312, CPP;
Smula
9,
STJ.
Do
mesmo
modo,
a
121
responsabilidade
penal
do
acusado
deve
ser
comprovada pelo rgo de acusao (a presuno de

inocncia, que relativa, opera uma inverso no
nus da prova). o que fomenta o in dubio pro
reo, tendo sido democratizado e utilizado inclusive

pelo juiz na interpretao. Nos ensinamentos de
Moraes (2003, p.132), tem-se que: Dessa forma, h
a
necessidade
de
culpabilidade
do
Estado
comprovar
indivduo,
que
constitucionalmente presumido inocente, sob pena

de se voltar ao total arbtrio estatal.
4. A PRESUNO DE INOCNCIA ANTE O
ENTENDIMENTO DO STF
Partindo do pressuposto da morosidade
judiciria e a crescente sensao de impunidade no
pas, discutiu-se a questo da possibilidade da
execuo provisria da pena antes de trnsito em
julgado. Tal mudana de paradigma promovida pelo
STF
torna-se
executando-se
evidentemente,
problemtica,
a
pena
fere-se
em
o
uma
vez
segundo
princpio
da
que,
grau,
no
122
culpabilidade
disposto
no
art.
5,
LVII,
da
Constituio Federal de 1988, que trata: Ningum

ser considerado culpado at o trnsito em julgado
de sentena penal condenatria. Da mesma forma,
encontra-se no art. 11, I, da Declarao Universal
dos Direitos Humanos:
Todo o homem acusado de um ato
delituoso tem o direito de ser
presumido inocente at que a sua
culpabilidade tenha sido provada de
acordo com a lei em julgamento
pblico no qual lhe tenham sido
assegurada
todas
as
garantias
necessrias a sua defesa (ONU, 1948).
Para o ministro Teori Zavascki, relator do

HC 126.292, a aplicao da sentena penal em
segunda instncia pe fim a analise de fatos e
provas contra o condenado, exaurindo-se o princpio
da
presuno
presumidamente
de
inocncia,
culpado.
tornando
Para
Zavascki,
ru
os
recursos pertinentes segunda instncia no se

destinam a rediscutir fatos e provas, cabendo ao
STF apenas a apreciao de recursos. Por sua vez, o
ministro Marco Aurlio Mello atentou para a
123
insegurana
jurdica
proveniente
desse
novo
parecer, afirmando que a sociedade no poderia

viver aos sobressaltos, sendo surpreendida.
Diante
desse
entendimento,
foi
desenvolvido pela doutrina constitucionalista e

processual que a presuno de inocncia est
diretamente
ligada
sentena
condenatria
transitada em julgado, que dada mediante a no

aprovao
de
recurso
ordinrio,
especial
ou
extraordinrio para a deciso. Iniciou-se de um

argumento tcnico observado na Teoria Geral do
Processo, o qual afirmava os recursos especial e
extraordinrio no possurem efeito suspensivo,
portanto no haveria possibilidade de se evitar os
efeitos de uma sentena de segundo grau. Observouse, porm, uma grande incidncia de julgamentos de
recurso
natural
ou
extraordinrio
que
tm
reformado decises de segunda instncia.

Torna-se imprudente, assim, a execuo
provisria de uma pena sem a devida prova da
culpabilidade.
Entende-se
que,
com
esse
entendimento, o prprio STF atuou como o Poder

Legislativo, modificando os termos da Constituio,
124
sabendo-se que, ainda no havendo a confirmao

da culpabilidade, h a existncia da presuno de
inocncia, cabendo ao Estado o nus de provar a
culpa, em vez de caber parte atestar sua
inocncia. Dessa forma, a deciso emitida pelo HC
126.292 no se encontra em conformidade com os
preceitos
da
prpria
Constituio
Federal,
impactando o Estado Democrtico de Direito.

5. O PRINCPIO DA NO CULPABILIDADE
ANTE O SENSO COMUM
inegvel a sensao de impunidade
crescente vivenciada pela populao brasileira,
evidenciados no somente pelos eventos dirios
ocorridos, mas, principalmente, pela mdia.
importante salientar que, quando se faz referncia
mdia, faz-se referncia a todas as suas formas de
veiculao, seja ela falada, escrita, televisionada e
at mesmo por meios virtuais, dentre outros
possveis. Diante disso, conhecendo-se ainda a fora
que a mdia possui, ntido que ela estimula na
populao ideias e pontos de vista j pr-moldados
125
sobre variados assuntos. No se nega que a mdia

possua relevncia mpar para a manuteno de uma
democracia, entretanto at que ponto a mdia deve
atuar e quais os seus limites em um Estado
verdadeiramente democrtico?
Esse questionamento consiste no fato de
que muitas das vezes a sociedade no passa de
massa de manobra na mo da mdia, utilizada toda
vez que o apoio social visto como preponderante
para uma questo especfica. Muito se v o clamor
popular a cada caso noticiado de crimes que
instigam
comoo.
Apesar
de
ordenamento
jurdico brasileiro estar sujeito ao princpio da

presuno
de
no
culpabilidade,
influncia
miditica faz com que este entendimento seja

distorcido, uma vez que transmite ao pblico uma
informao
rasa.
propagao
dos
Nos
ltimos
meios
de
anos,
com
comunicao,
especialmente entre as classes sociais de menor

poderio econmico, o poder da mdia foi ampliado,
especialmente dentre a parte mais pobre da
sociedade, formada em maior parte por pessoas com
126
pouca instruo que no tero bases educacionais

suficientes para discordar do que exposto.
Em uma pesquisa popular realizada, a

predominncia das respostas se deu no sentido de
que o Brasil o pas da impunidade. Ao serem
introduzidos sobre a questo dos direitos humanos e
a
presuno
da
inocncia,
seguiram-se
as
afirmativas estamos cansados de tantos crimes

sem que a justia nada faa, o sujeito que matou
deve ser penalizado da mesma forma, porm que
sua morte seja lenta para conhecer a dor que causou
127
vtima, estuprador deve ser castrado e sofrer a

mesma violncia que causou, quem comete roubo
deve ter as mos cortadas.
Esse o reflexo de uma sociedade que j
no mais acredita no poder da justia. A populao
brasileira desenvolveu o hbito de criticar a
legislao sem ao menos conhec-la e rogar por
penas mais duras sem observar a realidade
carcerria. Porm, segundo dados do Conselho
Nacional de Segurana, o Brasil passou a ter a
terceira maior populao carcerria do mundo,
segundo dados do Centro Internacional de Estudos
Prisionais, do Kings College, de Londres.
6. CONSIDERAES FINAIS
Tendo em vista o que o foi exposto,
conclui-se que, de acordo com o Princpio da
Presuno de Inocncia, previsto pela Constituio
da Republica em seu art. 5, LVII, todo acusado
deve ser tratado como inocente at que se prove sua
culpabilidade
definitivamente,
em
sentena
irrecorrvel. Este acusado no dever, portanto, ter

128
sua liberdade cerceada previamente, exceto quando

extremamente necessrio, como nos casos de prises
cautelares devidamente fundamentadas. O nus da
prova de culpabilidade de quem acusa, e em caso
de dvida, decide-se em favor do ru. Deve-se,
portanto, tratar um acusado no como culpado, mas
como inocente, no podendo obrig-lo a contribuir
com as investigaes, pois no necessrio produzir
provas contra si mesmo.
A deciso do STF, confirmando o disposto
na Constituio Federal, em que se exige esgotar
todas as possibilidades de recursos, e s ento
executar
priso,
que
comunidade
internacional, atravs de tratados, convenes e

pactos tem objetivado resguardar a integridade
das garantas processuais bsicas do acusado,
protegendo assim os direitos humanos, ao no
permitir que se trate como culpada a pessoa, antes
da deciso transitar em julgado definitivamente.
Apesar das mais diversas crticas e interpretaes
controvertidas, h sim compatibilidade entre o
Princpio da presuno de inocncia e a priso
processual, desde que se demonstre o fumus boni
129
iuris e o periculum in mora (ou periculum

libertatis), ou seja, os quatro pressupostos do ar.
312 do CPP garantia da ordem econmica,
garantia
da
ordem
pblica,
convenincia
da
instruo criminal e garantia da aplicao da lei

penal.
Aps a deciso do STF, no dia 5 de
fevereiro, duras crticas vm sendo proferidas e
diversos pontos questionados. Mas no h o que se
falar
em
impunidade,
insegurana
jurdica,
desrespeito ao primeiro e segundo graus do sistema

judicirio, como decorrncia dessa deciso do
Supremo, uma vez que o que foi feito ocorreu
apenas para ratificar um entendimento que j
estava sendo observado nos ltimos julgados.
Portanto, se esses contratempos existem, no
surgiram recentemente, mas sempre estiveram
presentes no ordenamento jurdico brasileiro. No
se trata, portanto, de um simples benefcio aos
acusados, mas de uma forma de proteo aos
inocentes que, enquanto acusados, mesmo que sem
culpa, poderiam estar presos, aguardando a justia
reconhecer que ele no deve ser punido. Se somos o
130
pas que mais oferece meios e recursos para que

seus rus se defendam, o problema no est em
respeitar o estado de inocncia de algum que
recorre,
mas
no
sistema
que
tantas
possibilidades para que ele recorra.

O ministro Eros Grau, ao proferir seu
voto
em
tal
deciso,
mencionou
dados
que
demonstram toda a morosidade do sistema, e a

grande falha em manter preso um acusado.
Segundo ele, em 2008, dos 440 mil presos no pas,
189 mil eram presos provisrios, e alguns estados,
estes presos provisrios chegam a representar 80%
dos
encarcerados.
Sabe-se
que
pessoas
cumprindo pena h anos, sem ao menos possuir

denncia representada. Definitivamente, com essa
deciso, o STF reafirma que no s poder, mas
dever do Estado solucionar as lides em tempo
considervel, para que no seja preciso prender
inocentes, nem deixar livre culpados, diante do
estado de inocncia em que se encontram.
131
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133
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Pena pode ser

cumprida aps deciso de segunda instncia, decide
STF. Disponvel em
<http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe
.asp?idConteudo=310153>. Acesso em 31 mar. 2016
134
CRIME
CONTRA
LIBERDADE
SEXUAL:
ESTUPRO
Joice Gomes da Silva13
RESUMO: O presente trabalho tem por finalidade levantar
uma viso do estupro tendo enfoque no crime contra a
liberdade sexual da mulher que, na maioria dos casos, sofre
com a cultura do estupro e discursos machistas que tentam
justificar tal ato. No Brasil, os dados so preocupantes e a
cada dia tais crimes se tornam mais frequentes na sociedade, o
que gera maior revolta por parte da populao feminista que
tem lutado com mais veemncia na luta para o fim destes atos
hediondos que perduram h sculos.
Palavras-chave: Liberdade sexual. Estupro. Vtimas. Dados da
sade. Feminismo. Marcha das Vadias.
INTRODUO
Com o aumento do nmero de casos de
estupro no Brasil, importante destacar o assunto
das diversas formas possveis, pois a cada dia tal
crime
tem
tomado
propores
enormes,
em
inmeros casos dirios que ocorrem no pas.

O estupro tinha enfoque nos casos em que as
vtimas so do sexo feminino, porm com uma nova
lei aprovada, tal crime abrange, agora, tanto
homens quanto mulheres sendo vtimas de tal ato,
13 Graduanda do Curso de Direito da Multivix Unidade de
Cachoeiro de Itapemirim.
135
j que a ao de constranger algum sob grave

ameaa, esse algum pode ser de qualquer sexo,
sem distino, como anteriormente.
Devido proporo que este crime tem
tomado no Brasil, tem-se tornado comum os
manifestos populares reivindicadores de direitos
feministas, como por exemplo, a marcha das vadias,
que um movimento mundial conhecido como Slut
Walk, onde mulheres se intitulam como vadias
para exporem seus ideais e anseios na luta pela
igualdade e liberdade sexual feminina.
Assim,
nota-se,
mesmo
com
tantas
manifestaes feministas, que a sociedade ainda

pensa
de
maneira
patriarcal,
com
discursos
ultrapassados no quesito igualdade e liberdade, at

mesmo os jovens que deveriam pensar de maneira
atual e moderna, ainda apresentam pensamentos
que vo contra o feminismo.
1. O QUE ESTUPRO?
Segundo o Cdigo Penal brasileiro, o crime de
estupro consiste no fato de o agente constranger
136
algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter

conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com
ele se pratique outro ato libidinoso (CP, art.
213, caput). Os elementos que integram tal crime
so: constrangimento decorrente da violncia fsica
ou da grave ameaa; dirigido a qualquer pessoa,
seja do sexo feminino ou masculino; para ter
conjuno carnal; ou, ainda, para fazer com que a
vtima pratique ou permita que com ela se pratique
qualquer ato devasso. Analisando tais elementos
do tipo penal, previstas no Cdigo Penal brasileiro,
tm-se a conjuno carnal, ou seja, o ato sexual
consumado e o ato libidinoso que pode compreender
outras formas de ao sexual, no somente o sexo
forado, podendo ser a vtima o sujeito ativo ou
passivo na prtica dos atos, sempre sobre coao.
De acordo com Hungria (1981, p.123 apud CAPEZ,
2015, p.24): o ato libidinoso tem de ser praticado
pela, com ou sobre a vtima coagida.
O
estupro,
consumado
ou
tentado,
em
qualquer das hipteses, crime hediondo (Lei

8.072/90, art. 1, V). O crime de estupro est ligado
ao direito de liberdade sexual bem como os crimes
137
de violao e assdio, no momento em que o cdigo

o classifica como crime contra a liberdade sexual. A
liberdade sexual est ligada ao fato da mulher (ou
homem) ter o direito de dispor do prprio corpo,
no sendo forada a ter conjuno carnal ou
qualquer outro tipo abusivo de ao relacionada a
atos libidinosos.
Para ser caracterizado crime de estupro,
sempre deve haver o dissentimento da vtima. Para
Damsio:
preciso que a falta de
consentimento do ofendido seja
sincera e positiva, que a resistncia
seja inequvoca, demonstrando a
vontade de evitar o ato desejado pelo
agente, que ser quebrada pelo
emprego da violncia fsica ou moral.
No bastam, pois, as negativas
tmidas (quando os gestos so de
assentimento), nem a resistncia
passiva e inerte. (JESUS, Damsio
de, 2015, v. 3, p. 127, grifo meu).
Como
citado
por
Damsio,
falta
de
anuncia da vitima deve ser clara e sincera, para

que se caracterize o crime, no pode a vitima ter
consentimento ou concordncia com o ato, havendo
138
concordncia , deixa de existir o constrangimento e

surge a vontade das partes em praticar o ato.
O estupro se tornou, ps Lei n. 12.015, de
2009, crime para qualquer gnero, podendo ser
cometido por homem contra mulher, homem contra
homem, mulher contra mulher ou por mulher
contra homem. Em qualquer das hipteses temos a
caracterizao do crime.
Tal
lei
trouxe
algumas
mudanas
no
entendimento quanto a este delito, uma delas foi

romper o paradigma de que estupro s ocorre sendo
o homem o sujeito ativo constrangendo a mulher,
sujeito passivo, tornando o estupro em crime
comum (para o Direito, crime Comum aquele que
pode ser cometido por qualquer pessoa, penalmente
responsvel, que lesa bem jurdico do cidado, da
famlia ou da sociedade). O estupro passou a
abranger a prtica de qualquer ato libidinoso,
conjuno carnal ou no, ampliando a sua tutela
legal para abarcar no s a liberdade sexual da
mulher, mas tambm a do homem. (CAPEZ, 2015,
p.24). Como afirma Capez, o estupro ampliou suas
139
definies para alm de gnero, conjuno carnal

consumada ou no.
2. ESTUPRO NO BRASIL
No Brasil, no novidade que a violncia tem
aumentado a cada dia mais, violncia de todo o tipo,
e das piores formas. O estupro no diferente, os
ndices de violncia sexual no pas assustam e, como
se no bastasse, aumentam a cada ano. O motivo?
Muitas opinies diferentes apontam justificativas
diversas para a ocorrncia de tanta barbrie, uns
apontam
as polticas governamentais como
culpado, no momento em que as medidas a serem

tomadas, como dever do Estado, no so cumpridas
com xito, outros culpam os criminosos como
principal culpado, no momento em que tais atos
podem ser evitados e no praticados, por escolha
deles.
Segundo Ana Elisa Santana, se tratando de
crime contra a liberdade sexual, o Brasil um pas
perigoso para as mulheres, no somente a agresso
fsica, que leva ao feminicdio, atinge a mulher
140
brasileira. O Mapa da Violncia mostra que, em

2014, o Sistema nico de Sade (SUS) atendeu a
23.630 mulheres vtimas de violncia sexual.
Dados da Central de Atendimento Mulher, o
ligue 180 (servio da Secretaria de Polticas para
Mulheres), registrou em 2015 cerca de 10 casos de
violncia sexual por dia, com um aumento de
165,27% no nmero de estupros em relao ao
levantamento anterior, computando a mdia de
oito estupros por dia, um a cada trs horas.
Foto: Divulgao.
141
Casos recentes de estupros reacenderam a

discusso sobre a cultura do estupro, que a
tentativa de justificar o crime pelo comportamento,
vestimenta,
carter
ou
algum
outro
fator
relacionado vtima, que poderia ter influenciado o

crime, quando na verdade tais fatores no deveriam
nem ser discutidos. Argumentos do tipo: ela estava
de minissaia, ela que provocou etc, caracterizam
a cultura do estupro, onde a sociedade sempre volta
o olhar para o comportamento da vtima e no para
o crime ou para o criminoso.
142
Postagem de uma comunidade feminista brasileira, na qual

mostra frases do discurso da cultura do estupro, e em amarelo,
casos de estupro que ocorreram no Brasil, os quais
contradizem a "lista de recomendaes" para que uma mulher
no seja estuprada.
A cultura do estupro uma
consequncia da naturalizao de atos
e comportamentos machistas, sexistas
e misginos, que estimulam agresses
sexuais e outras formas de violncia
contra
as
mulheres.
Esses
comportamentos
podem
ser
manifestados de diversas formas,
incluindo cantadas de rua, piadas
sexistas, ameaas, assdio moral ou
sexual, estupro e feminicdio. Na
cultura do estupro, as mulheres
vivem sob constante ameaa. (ONU
Mulheres, acesso em: 13 jun. 2016).
O significado mais simples desse
termo afirma que cultura abrange
todas as realizaes materiais e os
aspectos espirituais de um povo. Ou
seja, em outras palavras, cultura
tudo
aquilo
produzido
pela
humanidade, seja no plano concreto
ou no plano imaterial, desde artefatos
e objetos at ideias e crenas. Cultura
todo complexo de conhecimentos e
toda habilidade humana empregada
socialmente. Alm disso, tambm
todo comportamento aprendido, de
modo independente da questo
biolgica. (SILVA; SILVA; 2009, p. 85,
grifo meu).
Este trecho grifado de SILVA, trs uma

concisa e clara definio do que a cultura ,
143
Cultura todo complexo de conhecimentos e toda

habilidade humana empregada socialmente, ou
seja, a cultura algo enraizado na sociedade,
valores e pensamentos passados de gerao a
gerao, por isso a dificuldade em quebrar estes
apotegmas sociais.
Dessa
forma,
como
referido
pela
ONU
Mulheres, tal cultura esta implcita na sociedade,

escondida atrs de argumentos machistas usados
at mesmo por mulheres. Dessa forma, grande tem
sido os movimentos que protegem a vtima, e lutam
pelo fim desse paradigma social, que transvestido
de total descaso s vtimas e de um preconceito
enraizado por anos de machismo e pensamentos
opressores.
144
Mulheres caminhando at o STF protestando contra o estupro

coletivo. 2016. Fonte: Google Imagens.
As mulheres cada vez mais batalham pelos

seus anseios, como na imagem acima retratada,
inmeros manifestos acontecem semanalmente nas
principais capitais do Brasil, onde mulheres exoram
seus objetivos sociedade e clamam por justia por
parte do governo.
2.1 DADOS DA SADE
Ao abordar a temtica de crimes sexuais,
muitos pontos devem ser relacionados, um deles so
as consequncias que estes crimes proporcionam
145
pra vtima. Na tabela abaixo se observa que estes

crimes no apenas envergonham ou machucam as
mulheres, mas acarretam em fatores aterrorizantes
como transtornos mentais e at mesmo o suicdio.
Esses dados de 2011 chamam ateno para o
ndice de estresse ps-traumtico das mulheres
violentadas. O estresse causado por este crime pode
levar a inmeros fatores, tornando as vtimas
assombradas, desencadeando sndrome do pnico,
por exemplo, que deixa a pessoa com receio a tudo e
todos que a cercam, tal sndrome faz com que a
pessoa
se
comporte
de
maneira
antissocial,
agressiva etc.
Segundo estudos realizados pela psicloga
Elisangela Mesquita, durante o perodo posterior
agresso, as pacientes podem relatar diversos
sintomas, como fadiga e cefaleias, pode haver
tambm dor devida a traumatismo fsico durante a
agresso. Distrbios do sono so comuns, incluindo
acordar no horrio que o estupro ocorreu, sutoacusaes, medo de ser assassinada, sentimentos de
degradao e perda da autoestima, sentimentos de
despersonalizao
ou
desrealizao,
culpa,
146
ansiedade, depresso, temor de andar ou ficar s,

medo das pessoas atrs delas e de multides, medo
de ficar dentro de casa ou fora dela (dependendo de
onde ocorreu o estupro), temores sexuais, pesadelos
repetidos recapitulando o estupro, sndrome do
pnico,
tendncias
suicidas,
problemas
com
relacionamentos ntimos. Muita das vezes a vtima

se torna estigmatizada, ela se considera impura
ou indigna por pensar que de algum jeito ela
colaborou com o ocorrido.
Dessa forma possvel afirmar que este crime
hediondo faz jus repercusso que tem tomado, e
que de fato a sociedade no deve se calar diante
destes dados assombrosos apontados no Brasil,
crime este que gera tantos malefcios psquicos,
sociais, espirituais e fsicos nas pessoas que passam
por essa situao.
3.
MOVIMENTO
FEMINISTA
FRENTE
AO
ESTUPRO
Diante da grande proporo dos crimes
sexuais, sobretudo nesse ano de 2016 tm-se falado
147
muito sobre os movimentos feministas, que so

movimentos onde mulheres lutam pela igualdade de
gneros, por um mundo onde homens e mulheres
tenham os mesmos direitos em todos os mbitos.
Os ideais feministas esto presentes h muito
tempo na sociedade, h muito as mulheres lutam
pelos
seus
direitos,
como
por
exemplo,
na
Constituio de 1984, onde apenas os homens eram

considerados cidados e nessa fase as mulheres j
reinvidicavam seus direitos igualitrios. Somente
na Constituio de 1937, o voto, primeiro direito
poltico conquistado pela massa feminina, foi
legalmente acatado.
Desde ento a mulher vem conquistando seu
espao e agora, mais do que nunca lutam pela
igualdade social, onde o homem machista no ter
voz de preconceito e soberania sobre a mulher,
apenas pelo fato de ser do sexo oposto. Ao longo
desses anos, muitas mulheres tm sido destacadas
pelos seus projetos e posies frente a esse assunto,
assim Nsia Floresta merece evidncia no que diz
respeito ao feminismo, sendo a primeira brasileira a
148
ser notcia justamente pelo fato de seus ideais

confrontarem o contexto social de sua poca.
A
primeira
feminista
brasileira que se tem notcia foi a
potiguar Nsia Floresta (1809-1885).
Ela se destacou como educadora,
montando e dirigindo diversas escolas
femininas no pas. Achava que a
educao era o primeiro passo para
emancipao da mulher. Traduziu e
publicou Direitos das Mulheres e
Injustias dos Homens, manifesto
feminista de Mary Wollstonecraft. Foi
obrigada a viver 28 anos na Europa e
l travou contato com as idias mais
avanadas. De volta ao Brasil apoiou
o
movimento
abolicionista
e
republicano. Nsia era uma pessoa
muito frente do seu tempo.
(BUONICORE, 2009, grifo meu).
Como dito acima, no pequeno resumo da

pessoa que Nsia foi, ela se destacara, pois para ela,
o
estudo
educao
da
mulher
eram
fundamentais para que a sociedade evolui-se em

seus princpios, para que a mulher definitivamente
conquistasse seu espao requerido.
Assim, o movimento que mais representa o
feminismo no Brasil a Marcha das Vadias,
movimento
este
que
tem
proporo
mundial,
149
internacionalmente conhecido como Slut Walk.

Iniciou-se na cidade de Toronto no Canad e j
atinge inmeros pases. Esse movimento aconteceu
como resposta a um policial que afirmou que
mulheres
que
se
vestem
como
vadias
so
responsveis pela prpria vitimizao em ataques

sexuais.
A partir da o movimento se alastrou no
mundo inteiro, articulando jovens feministas em
Marchas as quais so organizadas de formas
descentralizadas
utilizando
internet
como
ferramenta especial de organizao e divulgao do

150
movimento, atravs de blogs e redes sociais como o

facebook.
Grupo participa da 4 edio da Marcha das Vadias de

Florianpolis. 2014. (Foto: Divulgao)
Esta
marcha
tem
carter
totalmente
irreverente, como mostrado nas imagens acima as

mulheres se apresentam s ruas nuas e com tintas
no corpo com mensagens contra o machismo e a
violncia sexual. Segundo Margareth Rago (2013):
A Marcha das vadias, por exemplo,
traz algumas novidades no modo de
expresso
da
rebeldia
e
da
contestao, caracterizando-se pela
irreverncia, pelo deboche e pela
ironia. Se a caricatura da antiga
feminista construa uma figura sria,
151
sisuda e nada erotizada, essas jovens

entram com outras cores, outros sons
e outros artefatos, teatralizando e
carnavalizando o mundo pblico.
Autodenominando-se
vadias,
ironizam a cultura
dominante,
conservadora e assptica e, nesse
sentido, arejam os feminismos,
trazendo leveza na maneira de lidar
com
certos
problemas,
mas
estabelecendo continuidades com as
experincias passadas, mesmo que
no explicitem esses vnculos nem
reflitam sobre eles. (RAGO, 2013,
p.314).
Como dito por Rago, as feministas erotizam e

ironizam
tudo
relacionado
aos
pensamentos
patriarcais da sociedade e expem em seus prprios

corpos frases de ordem e rebeldia contra estes
paradigmas, como: Meu corpo, Minhas regras e
Quem manda no meu corpo sou eu so umas das
mais comuns presentes nesses movimentos.
4. DADOS (PESQUISA DE CAMPO)
Abaixo,
observaremos
uma
pesquisa
realizada pela autora do presente artigo, onde

foram entrevistadas 50 pessoas, a cerca do assunto
tratado nesta explanao.
152
Grfico 1. Faixa Etria.

(OBS: todos entrevistados se declararam universitrios).
Fonte: SILVA, 2016.
No primeiro grfico, indica-se a faixa etria

dos entrevistados, sendo que 54% possuem at 20
anos de idade e os outros 46% possuem de 21 a 35
anos.
153
Grfico 2. Em sua opinio, a maneira como a mulher se veste

influencia no estupro?
Fonte: SILVA, 2016.
No segundo grfico esto registradas as

porcentagens de respostas SIM ou NO, para a
pergunta: Em sua opinio, a maneira como a
mulher se veste influencia no estupro?. Assim, 48%
dos
entrevistados
responderam
que
responderam
NO.
SIM
Analisando
52%
estas
informaes pode-se afirmar que as opinies sobre

154
as vestimentas influenciarem ou no ao crime

ficaram bem divididas, quase metade das pessoas
pensa diferente umas das outras, o que mostra que
o aforismo da sociedade ainda questionvel. Como
j dito em pontos anteriores, o pensamento da culpa
ser da vtima ainda existe e est bem presente,
mesmo nos jovens, j que estes dados foram
realizados com pessoas que apresentam de 18 a 35
anos.
Grfico 2. Em sua opinio, a mulher que deve evitar o estupro?
Fonte: SILVA, 2016.
No terceiro grfico esto registradas as

porcentagens de respostas SIM ou NO, para a
155
pergunta: Em sua opinio, a mulher quem deve

evitar
estupro?.
Dessa
forma,
12%
dos
entrevistados responderam SIM e 88% responderam

que NO. Nota-se que a maioria em evidncia
pensa que o estupro no deve ser evitado pela
mulher, levando a concluir que quem no deve
estuprar o homem, a mulher pode ter sua
liberdade e o homem deve respeitar este espao
feminino.
Comparando os grficos 2 e 3, h uma
discrepncia de pensamentos, sendo que os mesmos
entrevistados do grfico 2 que afirmam que a
vestimenta influenciaria no estupro (ento dessa
forma ela quem deveria se vestir melhor, com mais
panos etc), afirmam no grfico 3 que a mulher no
deve evitar o estupro. A discrepncia de opinio
bastante notria, pois afirmam que a roupa seria
um atrativo, mas ao mesmo tempo, afirmam que a
culpa no seria dela, pelo fator vestimenta.
CONCLUSO
156
O crime de estupro afeta a sociedade h

muito tempo. Somente nas ltimas dcadas, porm,
esse crime vem sendo combatido com mais nfase,
tanto na sociedade, quanto na rea penal desse ato.
O estupro um crime que lesa os maiores
bens do ser, o corpo e a liberdade, onde cada
indivduo possui suas regras, seus cuidados e o
domnio de si, a partir do momento que este bem
infringido e ferido de forma abissal e violenta por
outro, deve ser gerado nas pessoas ao redor, o
sentimento de empatia para com a vitima e de
penalizao para com o criminoso, pois tal crime
tanto hediondo que est, em Lei, assim positivado.
necessrio que a sociedade mude seus
pensamentos e recicle seus ideais frente s questes
como estas, a cultura do estupro deve se extinguir
do meio social e o problema deve-se voltar aos
criminosos, aos homens, que por algum motivo se
asseguram de que podem ou devem usar uma
mulher a seu bel prazer, apenas por diverso.
A anlise de dados da sade presentes neste
artigo mostra o quo srio este crime e as
consequncias que so geradas nas vtimas que
157
passam por este trauma, destaca-se a importncia

desses laudos psquicos, principalmente diante de
tantos traumas srios e problemas que aparecem no
ps-crime.
O movimento feminista, que ganha fora a
cada manifestao, presa pela liberdade sexual,
principalmente da mulher, por conta de todo o
histrico
social
em
que
vivemos
frisa
importncia para a mulher de se sentir segura ao

andar pelas ruas, sem a preocupao de ser mais
uma vtima nas porcentagens anuais de casos de
estupro.
Por fim, atravs do devido cumprimento das
leis e atravs da cooperao social de todos, nessa
luta antiga e to atual, o entendimento que deve ser
destacado de sempre buscar a melhor forma de
punir os envolvidos e proteger as vtimas que
sofrem desse abuso.
REFERNCIAS
BUONICORE, Augusto. Histria e Revoluo

Brasileira. So Paulo: Ed. Anita Garibaldi, 2009.
158
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________________. Lei n 12.015, de 7 de agosto de
2009. Altera o Ttulo VI da Parte Especial do
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, e o art. 1o da Lei no 8.072, de 25 de
julho de 1990, que dispe sobre os crimes hediondos,
nos termos do inciso XLIII do art. 5o da Constituio
Federal e revoga a Lei no 2.252, de 1o de julho de
1954, que trata de corrupo de menores. Disponvel
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159
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HUNGRIA, Nlson; LACERDA, Romo Crtes de;
FRAGOSO, Heleno Cludio. Comentrios ao Cdigo
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SILVA, Kalina Vanderlei; SILVA, Maciel Henrique.
2a ed. So Paulo, Contexto, 2009.
160
ABORTO
LIBERDADE
VISTO
DA
DE
DOIS
GENITORA
LADOS,
VERSUS
PRESERVAO DA VIDA
Felipe Marques Souza14
Gssica Pereira Ferreira15
Krissya de Mello Simes16
Resumo: O tema aborto permanece sendo uma polmica, pois,
cada pessoa tem sua opinio. Dois lados se esbarram nessa
discusso: um expe que a liberao do aborto terminaria com
as aes clandestinas e conseqentemente na morte de vrias
mulheres, alm do alto nmero de crianas abandonadas. Este
mesmo lado da discusso apoia a liberao do aborto
afirmando que, assim, a mulher teria mais controle sobre seu
corpo, podendo escolher se quer ou no ter um filho; j o outro
lado defende o direito vida expondo e evidenciando que a
partir da fecundao do vulo, o zigoto j um ser vivo, pois,
est em constantes divises mitticas formando um novo ser e,
por isso, no apoia nenhuma forma de aborto. Este tema de
extrema importncia e, na atualidade, necessrio refletir
sobre os motivos que levam a tal ao. Por isso, o presente
trabalho tem como objetivo principal apresentar alguns dados
histricos e expor alguns pontos dos maiores envolvidos na
prtica abortista.
Palavras-chaves: Aborto. Polmica. Morte. Corpo. Vida.
Graduando do Curso de Direito da Multivix Unidade de

14
161
OBJETIVO GERAL
Muito se tem discutido, recentemente,
acerca do aborto. O presente artigo tem por objetivo
expor e conceituar as ideias contrrias ao tema,
explicitar os pontos positivos e negativos tanto da
liberao do aborto quanto de continuar como forma
clandestina. Sero abordados, tambm, os dois lados
da sociedade: o que a favor e o que contra o
aborto.
Por fim,
ser
mostrado as leis que
contribuem com a sua no legalizao, dados e

nmeros de abortos cometidos, com a inteno de
instigar ao leitor uma discusso de um tema to
delicado.
MATERIAIS E MTODOS
Estudo realizado a partir de reviso
bibliogrfica, utilizando dados, anlises e bases
tericas de artigos cientficos e sites acadmicos que
tratassem clara e seguramente sobre o tema
abordado.
162
1 CONSIDERAES INICIAIS
O aborto trata-se de um tpico caso de
posies inconciliveis, pois, para alguns se refere
ao direito vida e para outros engloba os direitos
das mulheres sobre seu prprio corpo. Falar sobre
esse assunto uma tarefa muito complicada, afinal
de contas no envolve apenas o Cdigo Penal
Brasileiro, mas tambm questes como religio,
cultura, moral, entre outros.
Essa
discusso
vem
aumentando
no
Brasil devido a questes especiais como gestantes

portadoras do HIV e fetos com m formao. Alm
da situao que vrias mulheres vm enfrentando
quase diariamente: a violncia sexual. A gravidez,
nesse caso, pode ser interrompida j que a me no
desejou que isso acontecesse, como previsto no
artigo 128 do Cdigo Penal.
Mesmo com a legislao que restringe o
aborto fora dos casos de estupros e m formao, ele
vastamente praticado no Brasil. De acordo com
dados mais recentes, de 1 a 4 milhes de mulheres
praticam o aborto. E mesmo aps a ampliao do
163
atendimento pblico nos casos legais, a morte

materna por consequncia do aborto ainda mais
numerosa.
Pode-se ver ento que o aborto um
problema muito grande, ele causa vrios impactos
na sociedade, seja pelo nmero de mortes causadas
por ele, ou pelo nmero de crianas que so
abandonadas logo aps o nascimento, devido a no
legalizao do mesmo.
O que deve ser feito ento um estudo
quanto ao que seria melhor no para a mulher e
para o feto, mas sim para a sociedade num todo, o
que acarretaria menos problemas e menos impacto.
2 O HISTRICO DAS PRTICAS ABORTIVAS
A interrupo da gravidez ou o aborto
trata-se da retirada de um embrio ou feto de forma
prematura do tero, ocasionando assim sua morte.
Tal ao pode acontecer de forma natural ou
artificial, colocando fim na gestao e na vida do
feto. A forma natural do aborto ocorre quando o
prprio corpo da mulher rejeita o feto. E dentre as
164
formas
artificiais
do
aborto,
tm-se
tcnicas
mdicas, caseiras, cirrgicas, entre outras.

A prtica
do aborto
no
atitude
moderna, onde as mulheres se preocupam com as

obrigaes que tero quanto ao filho que vai nascer.
Documentos antigos evidenciam que tal ao
muito antiga: Entre 2737 e 2696 a.C., o imperador
chins Shen Nung cita, em um texto mdico, uma
receita de um abortfero oral, que provavelmente
tinha na sua composio o componente mercrio.
(SCHOR, 1994).
O aborto era tambm utilizado para
controle populacional, sendo at mesmo obrigado a
ser realizado em momentos da histria. Na antiga
Grcia, por exemplo, era comum tal ao j que a
gravidez
se
confirmava
aps
primeiro
movimento do beb no tero da me.

Porm a definio de quando o indivduo
passa a existir uma das mais controversas da
histria, pois, h quem diga que no processo
reprodutivo ou somente quando comea a gravidez.
J de acordo com Fandes e Barzelatto (2004) at
165
mesmo as clulas reprodutivas so humanas e

possuem vida independente da fecundao.
A tica do aborto em relao moral da
religio surgiu nos primrdios do cristianismo, pois,
Toms
de
Aquino,
influenciou
os
pensadores
religiosos a acharem que a alma aps 60 dias da

gerao j estaria no feto. Antes desse perodo ento
o aborto no era pecado. (HISTRIA DIGITAL,
2013).
Essa idia permaneceu at 1869 quando o
papa Pio IV declarou que todo tipo de aborto era
considerado crime. J durante o sculo XX a prtica
do aborto induzido tornou-se legal em pases do
Ocidente. Mas foi somente em 1920 que o aborto foi
legalizado na Unio Sovitica, sendo o primeiro
estado a tomar tal deciso. O segundo estado foi
Alemanha
na
poca
de
Hitler.
(HISTRIA
DIGITAL, 2013).
3 O ABORTO NO BRASIL
De acordo com os registros histricos, a
prtica do aborto no Brasil era bastante comum e
166
era feita atravs de uma erva abortiva conhecida

como arruda. Porm, a igreja passou a divulgar
campanhas com ideais que deveriam ser adotados
pelas
mulheres,
regulamentao
exigindo-se,
das
relaes
assim,
atravs
do
matrimnio. (PEDRO, 2003).

O aborto induzido no Brasil considerado
crime e proibido. Tal proibio foi realizada
atravs de Ordenaes e Cdigos Penais. Na poca
imperial o aborto era apenas vedado, porm, com o
cdigo republicano lanado em 1980, passou a ser
mais rigoroso e quem o praticasse voluntariamente
poderia pegar pena de um a cinco anos. A legislao
sobre o tema tornou-se mais clara com o Cdigo
Penal de 1940. Ele estabeleceu que o aborto um
crime contra a vida e que pode ser realizado
somente em casos de estupro e risco de vida da
gestante. (NECKEL, 2003).
De acordo com Delmanto (2000) os artigos
que vo do artigo 124 ao 128 do Cdigo Penal
Brasileiro tm:
Artigo 124: Provocar aborto em
si mesmo ou consentir que
167
outrem lho provoque. Pena:

deteno, de um a trs anos.
Artigo 125: Provocar aborto,
sem
o
consentimento
da
gestante. Pena: recluso, de
trs a dez anos.
Artigo 126: Provocar aborto com
o consentimento da gestante.
Pena: recluso, de um a quatro
anos.
Pargrafo nico. Aplica-se a
pena do artigo anterior, se a
gestante no maior de
quatorze anos, ou alienada ou
dbil
mental,
ou
se
o
consentimento
obtido
mediante fraude, grave ameaa
ou violncia.
Artigo 127: H um aumento das
penas
nas
situaes
de
abortamento
induzido
por
terceiros, quando deste ato
ocorrer leso corporal de
natureza grave ou morte da
gestante.
Artigo 128: Contemplam os dois
casos em que no se pune o
aborto praticado pelo mdico:
I - Se no h outro meio de
salvar a vida da gestante.
II - Se a gravidez resulta de
estupro e o aborto precedido
de consentimento da gestante
ou, quando incapaz, de seu
representante legal (BRASIL,
1940).
Para qualquer um dos artigos acima, para

que o crime de aborto se consuma, deve-se em
168
primeiro lugar observar certas condies, como o

dolo do agente, o elemento do crime, entre outros. O
Brasil mantm a pratica do aborto como crime de
acordo com o Cdigo Penal de 1940 at nos dias
atuais.
A partir de 13 de abril de 2013, o
Supremo Tribunal Federal, realizou o julgamento
de um tema muito importante, a liberao do aborto
de fetos anencfalos, o resultado foi a favor, tendo
oito votos contra dois. Desde ento, o aborto que j
era permitido em casos de estupros e/ou que
traziam
riscos
gestante,
tornou-se
tambm
legalizado para gestaes de fetos anencfalos, pois

neste contexto no se configura crime contra a vida.
(MIGALHAS, 2015).
4 LIVRE ESCOLHA DA MULHER

As mulheres veem o aborto como uma
maneira de aumentar o direito de escolha sobre o
que fazer com o prprio corpo, proporcionando assim
169
o beneficio da liberdade, outro motivo, porem, que

com a liberao do aborto, muitas mulheres que so
rejeitadas por seus parceiros quando descobrem
uma gravidez poderiam realizar o procedimento,
pois no teriam condies financeiras de arcar com
essa responsabilidade sozinha. Proibir essa ao,
principalmente se a mulher no tiver condies de
manter uma gravidez segura e no tenha ainda
como cuidar da criana, um erro. O aborto deve
ser direito das mulheres e ainda deve ser realizado
de forma segura, com todos os cuidados possveis
por parte de hospitais e profissionais competentes.
Dessa forma milhares de mulheres deixariam de
morrer. (UNIVERSIDADE LIVRE FEMINISTA,
2009).
No mundo h uma forte tendncia da
liberao do aborto. Os vrios pases que esto
aderindo a essa tendncia tm o intuito de prover
que a mulher que decide abortar tenha mais
segurana, alm de permitir assim que seja possvel
realizar um planejamento familiar, diminuir as
taxas de natalidade, bem como reduzir o ndice de
pobreza. (ELSTICA, 2015).
170
A fundamentao do aborto tem trs

argumentos disponveis: o primeiro assegura que a
mulher tem a autodefesa como direito, incluindo
assim o embrio e o feto no corpo dela como um
objeto estranho e que pode sim ser eliminado; o
segundo lembra que a mulher tem o direito de fazer
o que quiser com o prprio corpo, assim ela escolhe
se ceder o seu corpo para ser gerado algum que
no deseja; no terceiro argumento, o embrio e o
feto so colocados como um pedao do corpo da
mulher, sendo assim o que fazer com tal parte
somente a mulher que pode decidir. (PALMER,
2002).
As mulheres permanecem at hoje com o
dever de criar e cuidar das crianas quase sozinhas
durante os primeiros meses do beb. Isto uma
condio prevista desde os tempos ancestrais, por
isso a modificao no tem que ser feita apenas na
lei que garante o aborto, mas na sociedade em si,
garantindo que se ela no tomar tal deciso, no
ter toda a responsabilidade para si.
171
5 DIREITO VIDA E INVIOLABILIDADE

De todos os direitos existentes, o direito
vida o mais essencial, pois ningum tem o direito
de tirar a vida de algum ou decidir quanto este
deve deixar de existir e expressamente preservado
na Constituio Federal de 1988. Nela o artigo 5
dispe:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei,
sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e
propriedade. (BRASIL, 1988).
Percebe-se
que,
de
acordo
com
constituio federal, o aborto sim um crime, exceto

em alguns casos e um grande erro pratic-lo, pois,
assim, est retirando a vida de algum que no
optou em perd-la e que no pde se defender.
O aborto completamente errado e cruel,
atravs dessa ao, a vida que est sendo gerada
dentro de uma pessoa passa a ser apenas um objeto,
172
uma
escolha,
tirando
assim
seu
direito
de
existncia. (SOUZA, 2004).

Vale lembra que, mesmo que o aborto
deixe a mulher viver do jeito que ela quiser, salvo
em casos de estupros, riscos gestante e fetos
anencfalos as mulheres tm conscincia de que
podem engravidar a qualquer momento se tiverem a
vida sexual ativa. Ento, ao invs de pensarem em
abortar para no terem um filho indesejado, elas
devem se prevenir usando mtodos contraceptivos
reversveis,
como
anticoncepcional,
ou
irreversveis, como a esterilizao feminina. Usando

destes mtodos, uma concepo no seria realizada
evitando assim um crime contra a vida e o aborto
no seria necessrio.
6 O ABORTO EM NMEROS
Mundialmente a prevalncia do aborto
inseguro estimada em 19 a 20 milhes dos quais
97%
pertence
pases
em
desenvolvimento.
(SECATTI; GUERRA, 2009).
173
Sobre o aborto no Brasil, o artigo Aborto

no Brasil: um enfoque demogrfico (2009) mostra
os seguintes dados:
Na
Pesquisa
Nacional
sobre
Demografia e Sade realizada no Brasil
em 1996, de uma amostra total de
16.451
domiclios
inicialmente
selecionados, 12.612 mulheres em
idade frtil foram entrevistadas. Desse
total, 14% referiram alguma vez ter
tido
exclusivamente
abortos
espontneos e 2,4% referiram ter
induzido (provocado) pelo menos um
aborto. A maior proporo de aborto
espontneo foi declarada por mulheres
residentes no Nordeste (16%) e a menor
por aquelas da regio Sul (11,3%).
Quanto ao relato de aborto provocado,
as maiores prevalncias foram no Rio
de Janeiro (6,5%) e no Nordeste (3,1%)
e as menores em estados do CentroLeste (1,2%), em So Paulo (1,3%) e na
regio Centro Oeste (1,3%).
174
(FONTE: Rev. Bras. Ginecol. Obstet. vol.32 no.3 Acessado <

http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S010072032010000300002>)
Pode-se perceber que o nmero de abortos

alto e isso decorre no s de estupros, mas
tambm de erros no momento das relaes sexuais
e do medo de terem um filho e no conseguirem
criar. Em muitos casos, como no nordeste do Brasil,
as
famlias
contracepo
no
e
tm
conhecimento
condies
para
sobre
realizarem
esterilizao feminina ou masculina e acabam tendo

mais filhos que o desejado. Chega um momento que
eles no querem mais ter filhos e, por isso, acabam
recorrendo ao aborto clandestino por ser mais
barato do que criar mais uma criana. Desse modo,
175
alm de acabarem com a vida de um ser sem

escolhas, as mulheres tambm colocam em risco a
prpria vida.
Podemos perceber aqui uma questo de
desigualdade, j que mulheres com condies,
realizam o aborto em clinicas particulares, com toda
segurana possvel, enquanto as mulheres com
recursos
indisponveis,
sofrem
nas
clnicas
clandestinas. Para piorar tal situao, o Projeto de

Lei n 1.135/91, de 21 de novembro de 2007, que
institui o Cdigo Penal Brasileiro, que extinguia a
pena de uma a trs anos de recluso, corre o risco de
ser engavetada, tornado assim o aborto um crime
hediondo. (PLANETA SUSTENTVEL, 2008).
Outro motivo que leva o aumento dos
abortos a gravidez na adolescncia, onde por falta
de instruo familiar a menina acaba realizando
relaes sexuais sem o uso de preservativos,
acontecendo assim uma gravidez indesejada, por
fim, para evitar transtornos familiares, interrupes
nos estudos ou ate mesmo por vergonha de amigos
acabam abortando.
176
7 COMENTRIOS FINAIS
Em
virtude
dos
fatos
mencionados
conclui-se que o aborto, desde os tempos mais

antigos, gera discusses entre a sociedade. E isso
tende a no mudar j que vrias opinies sobre a
legalidade do aborto fazem com que o processo seja
dificultado. Infelizmente essas opinies divergem
entre grupos pr e antirreligiosos. Porm algo to
srio no pode ser tratado exclusivamente pelos
religiosos, nem pela classe mdica, que no aceita
conversar com o social.
O aborto uma realidade, ele realizado
mesmo que a lei o proba, em certos casos, fazendo
com que vrias mulheres corram riscos, estes cada
vez maiores, quando a mulher financeiramente
desfavorecida. Contudo, abortar no o melhor,
mas se a mulher quiser faz-lo deve estar ciente das
consequncias
que
mesmo
acarreta,
como
problemas psicolgicos, sociais e biomdicas.

Ainda em discusso a legalizao total do
aborto, essa ao resultaria em uma melhoria nas
condies em que o mesmo realizado, levando
177
assim a uma reduo das mortes por essa prtica de

forma clandestina. Pela observao dos aspectos
analisados, pode-se dizer que o planejamento
familiar a medida que poder trazer maior
resultado para a reduo do nmero de abortos e
mortes por ele ocasionado.
Contudo no d para mudar o passado e
extinguir o surgimento do aborto, mas preciso
fazer com que ele acabe ou se solidifique a partir de
hoje. As duas decises acarretaro consequncias
graves,
mas
necessrio
acabar
com
essa
discusso de uma vez por todas, pois, enquanto

pessoas lutam para que o aborto seja legalizado ou
proibido, inmeras mulheres e fetos esto morrendo
em todo o mundo independente da deciso sobre o
mesmo.
Neste contexto h a urgncia em tomar
uma atitude sobre o aborto, com conscincia das
consequncias que viro a partir dela, como penas
judiciais, riscos sade, abortos mal sucedidos que
podem gerar bebes com m formao ou ate mesmo
um possvel arrependimento futuro.
178
REFERNCIA:
AUGUSTA, T. de Alvarenga; SCHOR, Nia. O
Aborto: Um Resgate Histrico e Outros Dados.
Revista Brasileira de Crescimento e
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12-17, 1994.
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2016.
DELMANTO, Celso. (Org.). Cdigo Penal
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179
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NECKEL, Roselane et al. Aborto e infanticdio nos
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Ttulo original: Moral problems in Medicine A
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> Acesso em 16 jun. 2016.
SOUZA, V. Projeto Genoma Humano: utopia do
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aborto a defesa da vida das mulheres. Disponvel
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2016.
181

Direitos Fundamentais em Perspectiva: Coletânea de Artigos (V. 3)

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Direitos Fundamentais em

Perspectiva: Coletnea de Artigos

Tau Lima Verdan Rangel

Coletnea de Resumos Expandidos, v. 01.

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

Direitos Fundamentais em Perspectiva:

de inteira responsabilidade dos autores os conceitos

Perspectiva substancializa uma proposta apresentada pelo

Perspectiva: Coletnea de Artigos, o compndio busca

interdisciplinar. Para tanto, a proposta pauta-se na

imprescindveis aos Operadores do Direito.

como princpio determinante ............................... 07

histrico e contemporaneidade ........................... 40

vulnerable consumer on the products and services offered by

1 BREVE PAINEL QUANTO AO HISTRICO DO

fornecedores, visto que na Antiguidade, a figura do

diapaso, insta gizar que com o aumento da

diminuio dos custos da produo e um horizonte

paulatinamente mais longnquo o elo com o

eventuais problemas de forma mais simples.

publicitrios, alastram-se no corpo social, no qual, a

era mais importante que a qualidade verossmil do

acarretando sua fragilidade mediante ao elo de

telecomunicaes, o consumidor, por sua vez,

consumerista que se delineava.

militarem pelo direito dos consumidores, criando

consumidor para o mercado e a pouco interesse dos

considerada o marco do direito do consumidor, haja

Constituio Federal de 1988, na qual esto

epistemolgico de princpios, considerando serem

eles os grmens de todo ordenamento brasileiro,

interpretao do prprio arcabouo dogmtico da

direcionam e orientam na interpretao destas. So

os inciso XXXII do art. 5 da Constituio Federal de

reconhecendo a vulnerabilidade do consumidor nas

infraconstitucional com a finalidade de alcanar o

Federal classifica e reconhece a vulnerabilidade do

Este princpio auxilia na compreenso de

sentido vital, mas ao social, coletivo, dentre outros

consumidor para dissuadir vantagens para si,

estrutura-se por meio do princpio da justia,

fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I

Faz-se importante citar tambm o que trata o

enunciando que O congresso Nacional, dentro de

consumidor e tambm da economia nacional de uma

grandes princpios constitucionais, que, como os

O presente cdigo estabelece

normas de proteo e defesa do consumidor, de

consumidores nas relaes de consumo, para que a

alimentao; so situaes em que h ao direta do

Justia do Rio Grande do Sul, onde a mesma foi

E, tendo tal questo devidamente

Deste modo, o cdigo em tema tem sua

vulnervel negocial da sociedade de consumo de

Cachoeiro de Itapemirm - ES, com o alcance de 100

(cem) consumidores, tendo como finalidade aferir

identificou-se que, mesmo com a preocupao do

Fonte: FRAGA; ROSA, 2016.

Fonte: FRAGA; ROSA, 2016.

Fonte: FRAGA; ROSA, 2016.

Itapemirim-ES j tiveram problemas nas relaes

relacionada com os principais princpios para o

retirar vantagem ilcita daquele que, de forma