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UAP

UNIVERSIDAD ALAS PERUANAS


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA
Tema: Delitos Ambientales
Curso: Derecho Penal Especial II
Docente: Mg. Jos Rodrguez Ulloa
Alumno: Iriarte Ramos Pedro Jos

Ciclo: V
Turno: Noche
Lima, Mayo de 2014

A mis padres por su


apoyo incondicional para
ser cada da mejor.

INDICE
Dedicatoria
ndice
Introduccin
CAPITULO I
Qu es la Contaminacin?
CAPITULO II
Tipos de Contaminacin
CAPITULO III
Historia de la Contaminacin
CAPITULO IV
Sobre la Naturaleza Jurdica de los Delitos Ambientales
CAPITULO V
Delitos Ambientales
CAPITULO VI
Legislacin Comparada en Amrica Latina
CAPITULO VII
Descripcin legal del tipo (Art.304, 305, 306, 307,307-A, 307-B, 307-C, 307-D, 307E, 307-F)
CAPITULO VIII
Jurisprudencia
Conclusiones
Bibliografa

INTRODUCCION

Un tema de actualidad que ha cobrado gran importancia, es la regulacin legal de


las conductas que afectan el medio ambiente, ya sea flora, fauna, ros, mares, cielo,
suelo, subsuelo, etc.
El Poder Legislativo, as como diversas Organizaciones no gubernamentales, han
motivado una serie de iniciativas de ley que tienen como objetivo que se proteja el
medio ambiente que nos rodea. Por tal motivo, es necesario que las conductas que
afectan gravemente nuestro entorno ambiental, sean tipificadas por la ley penal
como delitos, y sean sancionadas con multas e incluso, con severas penas de
prisin.
Por tal motivo, el Derecho Penal tiene una gran importancia en el mbito ambiental,
debido a que tiene como objetivo evitar los daos o riesgos ms graves a los bienes
jurdicos fundamentales para la convivencia social. Actualmente, su nivel de
injerencia en la vida de los ciudadanos abarca la proteccin de todo el entorno del
ser humano, que pudiera sufrir cualquier tipo de agresin que lo ponga en riesgo,
incluyendo nuestro medio ambiente.
Por tal cuestin, al ser el Derecho Penal el que regula y sanciona las conductas que
puedan agredir nuestro entorno, el Derecho Penal Ambiental, debe ser visto como
un derecho que privilegia aquellos instrumentos jurdico-ambientales preventivos y
voluntarios para incrementar el cumplimiento de la ley ambiental.

CAPITULO I
QUE ES LA CONTAMINACION?
La contaminacin es uno de los problemas ms grandes que existen en el planeta y
ms peligroso, ya que al destruir La Tierra y su naturaleza original, termina por
destruirnos a nosotros mismos.
La contaminacin es la introduccin de agentes biolgicos, qumicos o fsicos a un
medio al que no pertenecen. Cualquier modificacin indeseable de la composicin
natural de un medio; por ejemplo, agua, aire o alimentos.
La contaminacin es la introduccin de sustancias en un medio que provocan que
este sea inseguro o no apto para su uso. El medio puede ser un ecosistema, un
medio fsico o un ser vivo. El contaminante puede ser una sustancia qumica,
energa (como sonido, calor, luz o radiactividad).Es siempre una alteracin negativa
del estado natural del medio, y por lo general, se genera como consecuencia de la
actividad humana considerndose una forma de impacto ambiental.
La contaminacin puede clasificarse segn el tipo de fuente de donde proviene, o
por la forma de contaminante que emite o medio que contamina. Existen muchos
agentes contaminantes entre ellos las sustancias qumicas (como plaguicidas,
cianuro, herbicidas y otros.), los residuos urbanos, el petrleo, o las radiaciones
ionizantes. Todos estos pueden producir enfermedades, daos en los ecosistemas o
el medioambiente. Adems existen muchos contaminantes gaseosos que juegan un
papel importante en diferentes fenmenos atmosfricos, como la generacin de
lluvia cida, el debilitamiento de la capa de ozono, y el cambio climtico.
Hay muchas formas de combatir la contaminacin, y legislaciones internacionales
que regulan las emisiones contaminantes de los pases que adhieren estas polticas.
La contaminacin esta generalmente ligada al desarrollo econmico y social.
Actualmente muchas organizaciones internacionales como la ONU ubican al
desarrollo sostenible como una de las formas de proteger al medioambiente para las
actuales y futuras generaciones.

CAPITULO II
TIPOS DE CONTAMINACION
Los tipos de contaminacin ms importantes son los que afectan a los recursos
naturales bsicos: el aire, los suelos y el agua. Algunas de las alteraciones
medioambientales ms graves relacionadas con los fenmenos de contaminacin
son los escapes radiactivos, el smog, el efecto invernadero, la lluvia cida, la
destruccin de la capa de ozono, la eutrofizacin de las aguas o las mareas negras.
Existen diferentes tipos de contaminacin que dependen de determinados factores y
que afectan distintamente a cada ambiente. Despus de tratar el tema de
contaminacin en general se tratarn los principales tipos de contaminacin:
Contaminacin del Agua
La contaminacin del agua implica cualquier agua contaminada, ya sea de productos
qumicos, partculas o materias bacterianas que degradan la calidad del agua y la
pureza. La contaminacin del agua puede ocurrir en los ocanos, ros, lagos y
depsitos subterrneos, y se puede expandir en las diferentes fuentes de agua. Las
causas de la contaminacin del agua incluyen:
-El

aumento

-Inadecuada

de

los

sedimentos

eliminacin

de

de

la

erosin

desechos

del

suelo.
y basura.

-La filtracin de la contaminacin del suelo en el suministro de agua.


-Descomposicin de material orgnico en el suministro de agua.
Los efectos de la contaminacin del agua incluyen la reduccin de la cantidad de
agua potable disponible, la reduccin de los suministros de agua para el riego de
cultivos y afectan a las poblaciones de peces y vida silvestre que requieren de agua
de un determinado grado de pureza para la supervivencia.
Contaminacin del Aire
La contaminacin del aire es la que se produce como consecuencia de la emisin de
sustancias txicas. Puede causar trastornos tales como ardor en los ojos y en la
nariz, irritacin y picazn de la garganta y problemas respiratorios. Bajo
determinadas circunstancias, algunas substancias qumicas que se hallan en el aire

contaminado pueden producir cncer, malformaciones congnitas, daos cerebrales


y trastornos del sistema nervioso, as como lesiones pulmonares y de las vas
respiratorias. A determinado nivel de concentracin y despus de cierto tiempo de
exposicin, ciertos contaminantes del aire son sumamente peligrosos y pueden
causar serios trastornos e incluso la muerte.
La polucin del aire tambin provoca daos en el medio ambiente, habiendo
afectado la flora arbrea, la fauna y los lagos. La contaminacin tambin ha reducido
el espesor de la capa de ozono. Adems, produce el deterioro de edificios,
monumentos, estatuas y otras estructuras.
La contaminacin del aire tambin es causante de neblina, la cual reduce la
visibilidad en los parques nacionales y otros lugares y, en ocasiones, constituye un
obstculo para la aviacin.
Contaminacin del Suelo
Dentro de los tipos de contaminacin se encuentra la contaminacin del suelo, o la
contaminacin de la tierra, es la contaminacin del suelo que impide el crecimiento
natural y el equilibrio en la tierra si se utiliza para el cultivo, la vivienda, o preservar
una vida silvestre. Alguna de la contaminacin del suelo, tal como la creacin
de rellenos sanitarios, es deliberada, mientras que mucha ms es accidental y puede
tener efectos generalizados.
Las fuentes de contaminacin del suelo son:
-Residuos

peligrosos

derrames

de

aguas

residuales.

-Prcticas agrcolas no sostenibles, tales como el uso intensivo de plaguicidas


inorgnicos.
-Minera

cielo

abierto,

la deforestacin y

otras

prcticas

destructivas

-Tiradero de basura de los hogares.


La contaminacin del suelo puede conducir a la falta de crecimiento y disminucin
de los rendimientos de los cultivos, la prdida de hbitat de la fauna, el agua y la
contaminacin visual, la erosin del suelo y la desertificacin.

Contaminacin Radiactiva
La contaminacin radiactiva es uno de los tipos de contaminacin que es rara pero
extremadamente perjudicial, incluso mortal, cuando se produce. Debido a su
intensidad y la dificultad de revertir el dao, hay regulaciones estrictas de los
gobiernos para controlar la contaminacin radiactiva.
Las fuentes de contaminacin radiactiva incluyen:
-Accidentes de centrales nucleares o fugas.
-Inadecuada disposicin de residuos nucleares.
-Las operaciones mineras de uranio.
La contaminacin de radiacin puede causar defectos de nacimiento, esterilizacin,
cncer y otros problemas de salud para las poblaciones humanas y la vida silvestre.
Tambin se puede esterilizar el suelo y contribuyen a la contaminacin del agua y el
aire.
Contaminacin Lumnica
La contaminacin lumnica es la iluminacin excesiva de un rea que se considera
molesta. Las fuentes incluyen:
-Las grandes ciudades.
-Vallas publicitarias y publicidad.
-Acontecimientos deportivos y de entretenimiento nocturno.
La contaminacin lumnica impide ver las estrellas, por lo tanto interfieren con la
observacin astronmica y el disfrute personal. Si est cerca de zonas residenciales,
la contaminacin de luz tambin puede degradar la calidad de vida de los residentes.
Contaminacin Sonora
Este tipo de contaminacin se refiere a niveles indeseables de los ruidos causados
por las actividades humanas que alteran el nivel de vida en la zona afectada. La
contaminacin sonora puede provenir de:

-Trfico
-Aeropuertos
-Ferrocarriles
-Plantas de fabricacin
-Construccin o demolicin
-Conciertos
Algunos tipos de contaminacin acstica pueden ser temporales mientras que otras
fuentes son ms permanentes. Los efectos pueden incluir la prdida de audicin,
trastornos de vida silvestre, y una degradacin general del estilo de vida.
Contaminacin Trmica
La contaminacin trmica es el exceso de calor que genera efectos indeseables
durante largos perodos de tiempo. La tierra tiene un ciclo trmico natural, pero un
excesivo aumento de temperatura puede ser considerado un tipo raro de
contaminacin con efectos a largo plazo. Muchos tipos de contaminacin trmica se
limitan a las zonas cerca de su fuente, pero varias fuentes pueden tener mayor
impacto sobre un rea geogrfica mayor.
La contaminacin trmica puede ser causada por:
-Centrales elctricas
-La expansin urbana
-La contaminacin del aire las partculas que atrapan el calor
-La deforestacin
A medida que aumentan las temperaturas, leves cambios climticos se puede
observar, y las poblaciones de vida silvestre puede ser incapaces de recuperarse de
cambios rpidos.
Contaminacin Visual
La contaminacin visual puede ser causada por otros tipos de contaminacin o
simplemente por las vistas no deseadas, poco atractivas. Se puede reducir la calidad
de vida en ciertas reas, o podra afectar los valores de propiedad y el disfrute
personal.

Las fuentes de contaminacin visual son:


-Lneas elctricas
-Las reas de construccin
-Vallas publicitarias y publicidad
-reas desatendidas u objetos contaminados, tales como terrenos baldos o edificios
abandonados
Mientras que la contaminacin visual tiene pocos efectos en la salud o el medio
ambiente inmediato, los otros tipos de contaminacin que causan contaminacin
visual pueden tener efectos perjudiciales.

La lucha contra la contaminacin


Todos los tipos de contaminacin estn interconectados. Por ejemplo, la
contaminacin lumnica requiere energa para producirse, lo que significa que la
planta elctrica tiene que quemar ms combustibles fsiles para suministrar la
electricidad. Los combustibles fsiles contribuyen a la contaminacin atmosfrica,
que regresa a la tierra como lluvia cida y la contaminacin del agua aumenta. El
ciclo de la contaminacin puede continuar indefinidamente, pero una vez que
comprendemos los tipos de contaminacin diferentes, cmo se crean, y los efectos
que puede tener, puedes hacer cambios de estilo de vida personal para luchar
contra las malas condiciones para ti y los que te rodean.

CAPITULO III
HISTORIA DE LA CONTAMINACIN
Culturas antiguas
La contaminacin del aire a pequea escala siempre ha estado entre nosotros.
Segn un artculo de 1983 de la revista Science: holln hallado en el techo de cuevas
prehistricas proveen amplia evidencia de altos niveles de contaminacin que
estaban asociados a una inadecuada ventilacin de las fogatas.
El forjado de metales parece ser el momento de la aparicin de contaminacin del
aire fuera del hogar. Segn investigaciones realizadas sobre muestras obtenidas en
capas de hielo de los glaciares de Groenlandia, se observan incrementos en la
aparicin de metales (contaminacin) asociados a los periodos de produccin de
metales de las civilizaciones griega, romana o china. Estas observaciones se
pueden hacer mediante el anlisis de las burbujas de aire contenidas en las capas
de hielo, (de arriba hacia abajo cada capa de hielo es un registro histrico del la
atmsfera), comparando burbujas atrapadas en el hielo hace miles de aos con
muestras de la atmsfera actual, se obtienen las concentraciones para cada periodo.
Cuanto ms profundo es obtenida la muestra ms antiguo ser el registro de la
atmsfera.
Primeros registros de la contaminacin
En 1272 Eduardo I de Inglaterra en una proclamacin prohibi la quema de carbn
en Londres, cuando la contaminacin atmosfrica en la ciudad se convirti en un
problema.
La contaminacin del aire continu siendo un problema en Inglaterra, especialmente
con la llegada de la revolucin industrial. Londres tambin registr uno de los casos
ms extremos de contaminacin del agua con aguas residuales durante el Gran
Hedor del Ro Tmesis en 1858, esto dio lugar poco despus a la construccin del
sistema de alcantarillado de Londres. Fue la revolucin industrial la que inici la
contaminacin como un problema medioambiental. La aparicin de grandes fbricas
y el consumo de inmensas cantidades de carbn y otros combustibles fsiles
aumentaron la contaminacin del aire y ocasionando un gran volumen de vertidos de

producto qumicos industriales al ambiente, a los que hay que sumar el aumento de
residuos humanos no tratados.
En 1881 Chicago y Cincinnati fueron las dos primeras ciudades estadounidenses en
promulgar leyes para garantizar el aire limpio. Otras ciudades estadounidenses
siguieron el ejemplo durante principios del siglo XX, cuando se cre un pequeo
Departamento de Contaminacin del Aire, dependiente del Departamento del
Interior. Los ngeles y Donora (Pensilvania) experimentaron grandes cantidades de
smog durante la dcada del 1940.
La contaminacin percibida a nivel local
La contaminacin se convirti en un asunto de gran importancia tras la Segunda
Guerra Mundial, despus de que se hiciesen evidentes las repercusiones de la lluvia
radiactiva ocasionada por las guerras y ensayos nucleares. En 1952 ocurrira un
evento catastrfico de tipo local, conocido como la Gran Niebla de 1952 en Londres,
que mat a unas 4 000 personas. Este trgico evento motiv la creacin de una de
las ms importantes leyes modernas sobre el medio ambiente: la Ley del Aire Limpio
de 1956.
En los Estados Unidos la contaminacin comenz a recibir la atencin pblica a
mediados de la dcada de 1950 y a principios de los aos 1970, fechas que
coinciden con la creacin y aprobacin de la Ley del Aire Limpio, la Ley del Agua
Limpia, la Ley de Poltica Ambiental de los Estados Unidos y la Ley del Ruido.
Algunos sucesos han ayudado a concientizar a la gente sobre los efectos negativos
de la contaminacin en los Estados Unidos. Entre estos se encuentra el vertido de
bifenilos policlorados (PCB) en el ro Hudson por parte de la compaa General
Electric, dando como resultado el establecimiento de una serie de prohibiciones
emitidas en 1974 por la EPA, como la pesca en sus aguas. Otro suceso es el
desastre ecolgico en el barrio de Love Canal en Nigara Falls. El conjunto
residencial de Love Canal fue construido sobre un terreno en el cual la empresa
Hooker Chemical and Plastics Corporation haba enterrado en 1947 residuos
qumicos y dioxinas. As, en 1978 los habitantes de Love Canal tuvieron que
abandonar sus viviendas al descubrirse filtraciones de agua en la superficie con
materiales cancergenos disueltos, convirtindose as en una noticia a nivel nacional,
y promoviendo la creacin en 1980 de la Ley de Superfondo (en ingls

Superfund), donde se incluye una lista de los agentes contaminantes ms


peligrosos.
Algunos de los procedimientos penales de la dcada de los noventa ayudaron a
revelar emisiones de cromo hexavalente en California, una sustancia qumica que
aumenta

el

riesgo

de

cncer

bronquial,

esofagitis,

gastritis,

entre

otros

padecimientos. La contaminacin de los suelos industriales ayud a la creacin del


trmino zona industrial abandonada, para identificar durante la planificacin urbana
los sitios que han sido contaminados y que su terreno no puede ser usado para
ningn propsito. Despus de la publicacin del libro Primavera silenciosa de Rachel
Carson, el DDT fue prohibido en la mayor parte de pases desarrollados.
Con el desarrollo de la ciencia nuclear apareci la contaminacin radioactiva, la cual
puede permanecer en el ambiente de manera letalmente radioactiva por millones de
aos. Los pases dedicados a la experimentacin y fabricacin de armas nucleares
producen desechos militares radioactivos, y en varios casos, el no haberlos
depositado en lugares seguros ha causado desastres ecolgicos. En las dcadas de
1950 y 1960, cuando an exista la Unin Sovitica, los desechos radioactivos
producidos por la instalacin nuclear Mayak fueron arrojados en el lago Karachai y
en el ro Techa, ocasionando casos de leucemia en la poblacin y afectando
directamente a la provincia de Chelibinsk. De acuerdo con el Worldwatch Institute,
el lago Karachai era el sitio ms contaminado de la Tierra.
En la Guerra Fra se realizaron ensayos con armas nucleares, algunas veces cerca
de zonas habitadas y con mayor frecuencia durante las primeras etapas de
investigacin y desarrollo armamentstico. El impacto negativo que ha tenido la
contaminacin nuclear sobre las poblaciones, y el progresivo entendimiento de los
efectos de la radioactividad en la salud humana, son tambin algunas de las
dificultades que complican el uso de la energa nuclear. La posibilidad de que ocurra
una catstrofe como en los accidentes de Three Mile Island y Chernbil hace
desconfiar al pblico. Uno de los legados de las detonaciones y ensayos nucleares,
antes de que se instaurasen la mayora de prohibiciones y tratados nucleares, fue el
considerable incremento de los niveles de radioactividad.

La contaminacin, un problema global


Catstrofes internacionales como el hundimiento en 1978 del petrolero Amoco Cadiz
en las costas de Bretaa y el Desastre de Bhopal ocurrido en 1984 han demostrado
la universalidad de dichos eventos y la magnitud de ayuda requerida para
remediarlos.
La naturaleza sin fronteras de la atmsfera y los ocanos ha dado como resultado
que el problema de la contaminacin sea considerado a nivel mundial,
especialmente cuando se trata el asunto del calentamiento global. Recientemente ha
sido utilizado el trmino contaminante orgnico persistente para describir un grupo
de sustancias qumicas entre los que se encuentran: los PBDE, los PFC, etc. Debido
a la falta de experimentacin sus efectos se desconocen en profundidad, no
obstante, han sido detectados en varios hbitats ecolgicos aislados de los centros
de actividad industrial como el rtico, demostrando as su difusin y bioacumulacin
a pesar de haber sido usados de manera extensa por un breve periodo de tiempo.
La creciente evidencia de contaminacin local y global, junto con un pblico cada
vez ms informado, han impulsado el desarrollo del movimiento ecologista, el cual
tiene como propsito proteger el medio ambiente y disminuir el impacto de los
humanos en la naturaleza.

CAPITULO IV
Sobre la Naturaleza Jurdica de los Delitos Ambientales

El delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la existencia social
econmico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las
actividades productivas y culturales, pone en peligro las formas de vida autctonas
en cuanto implica destruccin de sistemas de relaciones hombre - espacio.
Ab initio, debemos sealar que el conjunto de normas penales que sancionan
conductas contrarias a la utilizacin racional de los recursos naturales, debe llevar
intrnseca la condicin formal de sancionar mediante penas tales conductas y,
fundamentalmente, los tipos penales deben ser correctos y funcionales a fin de
lograr una justa y eficaz proteccin del medio ambiente.
Se debe tambin considerar que si la accin legislativa penal - y no penal - carece
de la base de una poltica planificadora, que sin duda exige un conocimiento
detallado, en calidad y cantidad de los problemas ambientales actuales y su
proyeccin, su eficacia ser escasa, sea por falta de conocimiento de la realidad o
por la eleccin de objetivos excesivamente ambiciosos.
El Derecho Penal, en cuanto instrumento protector del ambiente, es auxiliar de las
prevenciones administrativas, y por s solo carece de aptitud para ser un arma eficaz
frente a las conductas de efectos negativos para el entorno en general; este
Derecho, no es evidentemente el nico recurso con que cuenta el ordenamiento
jurdico para la correccin de las conductas que se consideran infractoras del mismo,
pero s representa el instrumento ms grave. Es decir que la nota distintiva entre las
sanciones penales y las otras, como por ejemplo las administrativas. Por tanto solo
deben aplicarse sanciones penales en aquellos casos en los cuales, o bien no es
suficiente la tutela que puede ofrecer otro sector del ordenamiento jurdico, o bien
porque la gravedad del hecho cometido denuncia como inoperantes otras medidas
que no sean las penales.
En ese sentido, hay autores como BLOSSIERS HME que opinan que no es
secundaria la naturaleza del Derecho Penal, puesto que an cuando defienda bienes
jurdicos o instituciones pertenecientes a otras ramas del Derecho; no se limita a
enumerar sanciones meramente protectoras de diferentes realidades jurdicas, sino
que antes de prever una pena, es el propio ordenamiento penal el que indica el

mbito de los comportamientos acreedores de tales penas. Por tanto, de ordinario la


norma penal nunca est subordinada totalmente a lo que disponen leyes no penales;
se resalta que el Derecho Penal es tan autnomo como las ms tradicionales
disciplinas jurdicas.
RODRGUEZ RAMOS afirma: "El Derecho Penal Ambiental es pues secundario, en
el sentido que corresponde a las normas no penales el papel primario en su
proteccin, y accesorio en cuanto a que su funcin tutelar solo puede realizarse
apoyando la normativa administrativa que de modo principal y directo, regula y
ampara la realidad ambiental".
POSTIGLIONE, citado por JAQUENOD DE ZSGN, en su tratado de Derecho
Ambiental, sostiene que al hablar de delito ambiental, hace referencia a ilcito
ambiental, y lo define diciendo que es en general el "Hecho antijurdico, previsto por
el derecho positivo, lesivo del derecho al ambiente, o sea al aspecto esencial de la
personalidad humana, individual y social, en relacin vital con la integridad y el
equilibrio del ambiente, determinado por nuevos trabajos o acciones sobre el
territorio y por alteraciones voluntarias, qumicas o fsicas o por cualquier otro
atentado o perjuicio, directo o indirecto, o en uno o ms componentes naturales o
culturales y las condiciones de vida de los seres vivientes.
El delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la existencia social
econmico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las
actividades productivas y culturales, pone en peligro las formas de vida autctonas
en cuanto implica destruccin de sistemas de relaciones hombre - espacio.
La proteccin penal ambiental implica una nueva visin, donde el equilibrio ecolgico
y la calidad de vida son el sustratum jurdico protegido y en si mismo valioso. La ley
penal que contempla a la proteccin del ambiente tipificar las conductas que
atenten contra la conservacin, la defensa y el mejoramiento ambiental. El sistema
punitivo se integrar con un conjunto de disposiciones jurdicas sustancialmente
ambientales, que se referan a todas aquellas conductas que, en mayor o en menor
grado, lesionan el orden social con el menosprecio de los diferentes recursos
naturales.
Es necesario contar con un sistema instrumental inhibitorio idneo que impida que el
dao suceda, bloqueando la accin ilcita y su dinamismo destructivo. La proteccin
ambiental implica una nueva visin donde el equilibrio ecolgico y la calidad de vida
son el sustrato jurdico protegido y en s mismo valioso.

La regulacin penal de las conductas de efectos negativos para el ambiente, obliga a


tipificar estos delitos como de peligro, con el fin de adelantar la proteccin penal a
supuestos en los cuales an no haya acaecido un efectivo dao o lesin al
ambiente.
Ahora bien, cabe sealar que en lo que respecta a los delitos ecolgicos, el bien
jurdico protegido principal es el medio ambiente y accesoriamente se desprende
que al proteger el medio ambiente estamos protegiendo o tutelando la vida humana;
cuestin que enuncia la doctrina germana e ibrica. Slo recordemos el enunciado
del principio "ubi homo, ibi societas, ubi societas, ibi ius", el cual propugna que sin un
medio ambiente adecuado no podra existir vida, sin vida no habra sociedad y sin
sociedad no existira el derecho, por consiguiente el medio ambiente se constituye
como un prius para la propia existencia del hombre y de todo cuanto existe en
nuestro planeta.
BRAMONT - ARIAS TORRES, sostiene en su obra Derecho Penal - Parte Especial
que "Bajo esta rbrica de conductas delictivas que como punto en comn presentan
un mismo bien jurdico protegido, esto es el medio ambiente natural. Estas figuras
preceden, no obstante, sistematizarse en tres grandes grupos: aquellas conductas
que afectan en general a cualquier elemento del medio ambiente -flora, fauna, agua,
aire; aquellas otras que suponen una lesin directa a especies protegidas, tanto en
la fauna como en la flora; y por ltimo, aquellas que implican una urbanizacin
irregular o una utilizacin abusiva del suelo.
El autor acota adems que, como cierre a este tema se prev una medida cautelar
frente al establecimiento de la actividad causante de contaminacin, la cual no tiene
un carcter sancionatorio strictu sensu, pero resulta acertada su previsin en el
mbito de estos delitos, teniendo en cuenta que estas conductas configuran una
modalidad de criminalidad social, de cuello blanco; tal y como dira el maestro
JIMNEZ DE AZA, caracterizada por el xito econmico del mvil que inspira su
actuacin ilcita, y en donde la pena, tradicionalmente considerada, carece de
estmulo preventivo que pudiera gozar frente a otras formas de criminalidad; tal
como lo seala HORMAZABAL MALAREE en su obra Delito Ecolgico y Funcin
Simblica del Derecho Penal.
En suma, debemos sealar que en lo que respecta a la cuestin de la regulacin de
los delitos ambientales dentro de la legislacin latinoamericana, sta todava se
encuentra en paales; toda vez que an no se ha tomado una conciencia real de la

problemtica ambiental que aqueja a nuestras sociedades, y que de no ser frenada


conllevara a futuro, quiz, a la desaparicin de la vida tal y como la conocemos.

CAPITULO V
DELITOS AMBIENTALES
Consideraciones sobre el derecho penal ambiental
El hombre en su desarrollo histrico ha penalizado las conductas que atentan contra
sus principales derechos como ser social y es por ello que el derecho a vivir en un
ambiente sano como un derecho humano bsico, requisito y fundamento para el
ejercicio de los restantes derechos humanos, econmicos y polticos, requiere la
proteccin penal.
El Derecho Ambiental fue reconocido tardamente por el Derecho y esto ha tenido
sus limitantes al momento de condenar conductas que lesionan la biosfera. El
desarrollo de las ciencias naturales precede el desarrollo de las ciencias sociales, es
por eso que la relacin existente entre Derecho Penal - Criminologa y Ecologa se
ignor durante mucho tiempo.
El Derecho Penal por s solo no puede resolver el problema de dar proteccin
jurdica al medio ambiente, sino que deber recurrir necesariamente al Derecho
Constitucional, al Derecho Administrativo y tambin al Derecho Privado. La magnitud
del problema para el Derecho Penal est en resolver los vicios del Derecho Penal
tradicional y redisear los contactos de ste con otras ramas del Derecho.
Cada Estado debe tener en primer lugar definida su poltica ambiental dirigida a la
racional explotacin, utilizacin y preservacin de los recursos naturales, que no
significa en modo alguno impedir el desarrollo, ni desaprovechar los recursos
naturales.
El Derecho Tradicional generalmente regul las relaciones hombre - hombre y no as
las relaciones hombre - naturaleza, pues esencialmente se regulaban las relaciones
patrimoniales y por eso es difcil reconocer los derechos colectivos o difusos que
suponen una interrelacin entre el hombre con la comunidad y el entorno que habita.
En los delitos ecolgicos hay tres caractersticas muy importantes a definir:

* La naturaleza de los sujetos de la accin: Los sujetos de la accin penalizable


seran siempre el Estado, Transnacionales, Grandes Empresas, Corporaciones, o
dependientes del poder administrativo.
* Daosidad Social: dada por la magnitud y consecuencias del impacto sobre el
medio natural.
*Abuso de Poder: se da en que muchas de estas actividades se producen por los
sujetos antes mencionados.
Todo lo sealado hace que el derecho penal del medio ambiente tenga un grupo de
caractersticas sui generis que hacen que se distinga del derecho penal tradicional,
aunque no quiere decir que determinados principios doctrinales se mantengan de
igual forma.
El derecho penal es un derecho de excepcin, slo debe aplicarse a los que
cumplen con la conducta descrita en la norma, de all que la punibilidad est limitada
a ciertas conductas perjudiciales para el medio ambiente. Toda conducta que no
cumpla con los requisitos exigidos por la figura penal, no es punible, aunque si
pudiera ser una infraccin administrativa.
El legislador es uno solo, y no puede contradecirse en la elaboracin de normas, que
afecten a un mismo objeto jurdico, pero en distintos mbitos de normatividad. El
medio ambiente ya est regulado por el derecho, especialmente por el derecho
administrativo y el derecho penal no puede prohibir lo que est expresamente
permitido por el derecho administrativo. Esto es una consecuencia natural del
principio de unidad del ordenamiento jurdico, y con ello se trata de evitar la
superposicin de leyes o la contradiccin entre las leyes. De modo que el derecho
penal del medio ambiente debe atender a las normas y actuaciones de la
administracin pblica.
Esta dependencia del derecho penal ambiental con relacin al derecho y a la
prctica administrativa, se denomina en la doctrina alemana "Accesoriedad
Administrativa". De manera que las disposiciones penales no deciden por si solas la
existencia de un delito, sino que debe verificarse si una conducta es lcita o ilcita
desde el punto de vista administrativo. Si la conducta es ilcita, o no est autorizada,

o est expresamente prohibida, o la autorizacin ha sido revocada y adems se


cumplen los elementos objetivos y subjetivos del tipo, es una conducta punible, en el
sentido del Cdigo Penal. Por el contrario, si existe un acto administrativo vlido
vigente, opera ste como una causa de justificacin, y la conducta es impune.
Otras caractersticas que aparecen como elementos nuevos, inditos, de este tipo
de comportamiento, segn el estudio realizado son los de la "naturaleza de los
sujetos de la accin" sean las grandes corporaciones, que son las que resultan
autores de estos estragos, o el Estado directamente, a travs de la decisin poltica
de sus gobernantes, o a travs de empresas mixtas o dependientes del poder
administrador. El otro elemento fundamental es "la daosidad social" como un
componente

cualitativamente

diferente

del

dao

comn

de

los

delitos

convencionales.
Tal como est enunciado este principio resulta difcil, en el sentido de que la
reparacin econmica y ecolgica de los daos ambientales no significa sin ms la
recuperacin de los valores monetarios del bien sino que lo ms importante es
precisamente la recuperacin o reparacin del ecosistema daado. As por ejemplo,
en diferentes legislaciones, las multas administrativas han alcanzado en algunos
casos de contaminacin cifras muy elevadas, siguiendo el sistema de la ley de
sanciones administrativas, y el mtodo de fijar una sancin que exceda la ventaja
econmica que el autor ha sacado de su infraccin; lo cual ha impedido que contine
la contaminacin casi irreparable por lo que la sancin penal puede jugar otro papel.

Consideraciones sobre el bien jurdico protegido


El bien jurdico protegido por el Derecho Ambiental es el "Medio Natural" y el hecho
social objeto de este derecho es el "Dao Ecolgico", como consecuencia mediata o
inmediata de la intervencin del hombre en la administracin de los recursos
naturales y que afectan intereses difusos o colectivos, que estn por encima de toda
relacin individuo - estado y porque su reparacin pertenece como ltimo radio a la
sociedad.

El delito de peligro no es nada ms que resultado riesgoso, potencialmente apto


para provocar un dao. Es decir que desde el punto de vista penal, el resultado se
satisface, se realiza, con slo consumar el riesgo que, a su vez, tiene que ser
potencialmente apto para provocar despus un dao (el dao tambin es otro
resultado). Pero ya el riesgo es un resultado tpico.
De modo que parece conveniente determinar desde la perspectiva de la necesidad
de la pena qu es lo adecuado en relacin al bien jurdico medio ambiente, esto es,
si configurar los delitos como de lesin o puesta en peligro concreto. Al respecto en
los bienes jurdicos colectivos tienden a producirse una confusin dogmtica dada su
reciente incorporacin y su relacin teolgica con los bienes jurdicos directamente
ligados a la persona. La doctrina tiende a sealar que han de configurarse como
delito de peligro abstracto, pues considera el riesgo a la persona como lo
fundamental, pero ese riesgo no es una caracterstica del tipo, sino de la concepcin
general de los bienes jurdicos ligados al funcionamiento del sistema. Un
funcionamiento inadecuado pone en riesgo a las personas, justamente por eso se
configuran, por ejemplo, los delitos contra bienes jurdicos colectivos. Pero el bien
jurdico colectivo si hemos sealado que es real y, por tanto, autnomo de los bienes
jurdicos referidos a la existencia del sistema, quiere decir que tiene su propia
estructura y, por tanto, puede ser afectado, ya sea por lesin o puesta en peligro
concreta, sin necesidad de recurrir a los bienes jurdicos ligados a la existencia del
sistema, de ah, entonces consideremos un delito contra el medio ambiente como un
delito de peligro abstracto contra la salud individual o seguridad individual, pues con
ello entonces se est abandonando la autonoma y realidad del bien jurdico medio
ambiente y retomando a la idea de su artificialidad.

Consideraciones sobre el tipo penal.


El tipo penal sera la conceptualizacin de las diferentes conductas que agreden o
daan el Medio Ambiente en un determinado nivel y que no admiten la persecucin
administrativa.

Tipos penales consagrados a reprimir la contaminacin ambiental parecen dirigirse


en mayor grado contra los usuarios finales de productos o tecnologas
potencialmente contaminantes, dejando sin represin o sancin alguna a los
diseadores o productores comprometidos en la gestin de los mismos. Aqu
podramos analizar los fenmenos de la produccin de armas, el transporte
supersnico, nuevos plaguicidas, nuevos plsticos, proyectos de fuerza nuclear,
proyecto de ingeniera, el represamiento de grandes ros, la recuperacin de tierras,
proyectos de minera submarina, entre otros.

Consideraciones sobre tipos penales en blanco


Lo cierto es que los delitos ambientales tienen caractersticas propias de las nuevas
tendencias del derecho penal, tal como los tipos penales en blanco. Los textos
punitivos hasta hace unos aos contemplaban conductas de regulacin no muy
complejas, lo que se apreciaba en los verbos rectores del tipo; sin embargo, la
evolucin del comportamiento social, como causa activante, trajo consigo la
aparicin de nuevas formas delictivas, nos hallbamos sin formas de proteccin
efectiva, producindose la consecuente impunidad de conductas realmente nocivas
a la interaccin social.
Los contratiempos aparecieron al momento de realizar la descripcin tpica, lo
cualificado de la actividades ilcitas reguladas en sede penal producan serios
problemas en la determinacin de lo punible, aparece as las leyes penales en
blanco (Blankett Strafgesetze) o leyes abiertas (Offen Strafgesetze) para determinar
a aquellos tipos cuyo supuesto de hecho se encuentra establecido en otra norma,
ubicada en el mismo o en otro cuerpo de leyes, como dice el maestro BRAMONT
ARIAS: "La ley en blanco se limita a establecer que un gnero de conducta debe ser
castigado con una determinada pena, delegando la estructuracin de la accin
punible en otra disposicin".
Las posiciones contrarias a los tipos penales en blanco o abiertas se basan
principalmente en sus implicancias contra el Principio de Legalidad, JESCHECK
logra fundamentar de manera ilustre esta tendencia: "la teora de los tipos abiertos

debe, sin embargo, rechazarse, pues si el tipo se entiende como clase de injusto,
pues slo debe imaginarse como cerrado, ya que de lo contrario le faltara,
precisamente el carcter tpico. Esto significa que el tipo ha de contener todos, sin
excepcin, los elementos que contribuyen a determinar el contenido de injusto de
una clase de delito", es decir, la tipicidad constituye un crculo que, para mantener su
indemnidad, debe contener todos sus elementos, norma de conducta y
consecuencia jurdica, caso contrario, el crculo de tipicidad se mantendra abierto y
resultara afectado el principio de legalidad.
Es cierto que la materia prohibida no quedar determinado en todas sus
circunstancias, pero frente a ello slo habra dos alternativas igualmente erradas.
Por una parte no legislar penalmente sobre el medio ambiente y dejar la materia slo
entregada a la autoridad administrativa y la otra alternativa errada seria legislar
sobre el medio ambiente entrando a precisar en detalle todas las circunstancias del
caso, con lo cual la ley se convertira en un reglamento, con todas, las
consecuencias negativas de ello, en primer lugar que jams podra abarcar todas las
condiciones y procesos cambiantes, que tendra que ser constantemente modificada
si no quiere quedar prontamente obsoleta y que resultara tan confusa y compleja
que a su vez perdera las caractersticas bsicas del principio de determinacin y
taxatividad, esto es, la claridad, sencillez, accesibilidad y certeza.
De ah entonces, que la nica opcin viable es la ley penal en blanco, lo que en
principio no tiene necesariamente que oponerse al principio de determinacin, en la
medida que el ncleo de lo prohibido, y en especial el comportamiento, est
claramente sealado en la ley.

Consideraciones sobre la naturaleza de los sujetos de la accin.


La evolucin del derecho punitivo se encontraba orientada en favor de una
concepcin individualista de la responsabilidad penal, la culpabilidad, la capacidad
de accin y el padecimiento de pena, resultaban ser juicios atribuibles nicamente a
la persona fsica, excluyendo, por lgica, cualquier posibilidad de punicin de la
persona jurdica. Un sector importante de la doctrina penal se aferra a la admisin de

la responsabilidad penal de las personas jurdicas, para ello se han valido de


infinidad de argumentos.
En la sociedad industrial moderna, un volumen considerable de actividades
econmicas se diluye en la voluntad nica de personas jurdicas. En consecuencia,
una variada gama de acciones contra el ambiente y los recursos naturales es
agenciada a travs de esas voluntades empresariales o corporativas.
Sobre este aspecto es posible encontrar en el panorama jurdico internacional dos
posiciones antagnica, por una parte los pases de tradicin anglosajona en cuya
legislacin penal se reconoce a las personas jurdicas como eventuales sujetos
activos del delito y susceptibles de imputacin y responsabilidad penal y de otro
lado, los pases de tradicin latino-francesa especialmente, en cuya legislacin penal
las personas jurdicas no pueden ser sujetos activos del delito. Sin embargo, al
interior de su evolucin doctrinal se recomienda extender la responsabilidad penal
de las personas jurdicas."
Dentro de la doctrina alemana podemos citar a TIEDEMANN para quien, si la
persona jurdica posee capacidad para celebrar contratos puede, de la misma
manera incumplirlos, es decir, puede tambin actuar de manera ilcita, ms an si se
tiene en cuenta que muchas normas jurdicas son aplicables a las personas jurdicas
y, por ende, son capaces de producir los resultados exigidos por el tipo; la
culpabilidad, segn el jurista alemn se fundamenta en el defecto de la organizacin
(Organisationsverschulden oder Organisationsfehler).
El tema de la responsabilidad de las personas jurdicas en el contexto analizado es
de extrema importancia pues son ellas las principales causantes de la contaminacin
y destruccin de los ecosistemas; por lo tanto debe ser las que respondan de estas
consecuencias. Para ello se ha propuesto por algunas legislaciones y autores el
sistema de doble imputacin como solucin al problema.
Algunos sistemas legislativos han planteado la responsabilidad penal de la persona
jurdica pero lo resuelven con el esquema tradicional del derecho penal convencional
siguiendo el ejemplo de que la persona jurdica puede ser autora pero su

responsabilidad real se hace recaer en los directivos y representantes que hubieran


intervenido en la comisin del delito; es decir, da igual que pertenezcan o no a la
persona jurdica pues se le aplica las reglas de la autora y participacin.
Respecto de las grandes corporaciones sabemos que los directivos cambian
permanentemente; de manera que ese efecto puede recaer sobre algunas personas
que en el momento en que se realiza el hecho, ya no estn en la corporacin. Y qu
hablar de estas situaciones cuando las decisiones sobre el hecho lesivo o delictivo
no provienen de una empresa del pas sino del exterior.
Se trata de un actuar inconsecuente y desproporcionado donde ha prevalecido el
inters econmico porque muchas de estas actividades se han realizado,
precisamente, abusando del poder, sea de las corporaciones o del que confiere el
Estado. Considerando que la responsabilidad debe extenderse a los funcionarios
pblicos que imparten permisos o autorizaciones ilcitas para inversiones etc., que
en

futuro

mediato

contaminen

el

medio

natural

contrariando

normas

administrativas expresas.
Mientras que en el Derecho Penal convencional, la amenaza de la pena va dirigida a
personas fsicas, es decir a la poblacin, en el Derecho Penal Ecolgico, la
intimidacin debe ir dirigida especialmente a grupos de intereses, no a personas
fsicas, porque en las corporaciones, aunque estn representadas por personas
fsicas, lo que predomina es el inters econmico del grupo, y no las personas
individualmente consideradas. Las personas son fungibles, sustituibles. Lo que no es
sustituible es el inters, el inters econmico.
No se puede responsabilizar a todos los integrantes del rgano de la persona
jurdica puesto que ello significara aceptar el principio tan criticado de la
responsabilidad objetiva; dicho de otro modo castigar a la persona jurdica en las
personas fsicas de la entidad pero tampoco parece razonable admitir que la
persona jurdica, unidad autnoma, independiente de sus integrantes, quede
impune.

Si se incorpora al Cdigo Penal a las personas con este esquema, con esta divisin,
lo que se puede hacer es procesar y hasta condenar a una persona jurdica y
contemporneamente determinar la responsabilidad personal de los miembros que
hubieran intervenido. Este es el sistema llamado de doble imputacin, que acta en
una doble va; si la persona fsica resulta responsable, porque ha votado en el
Directorio una decisin delictiva, esa persona, responsable, de acuerdo con el
sistema del derecho penal convencional puede ir a prisin, etc., pero al mismo
tiempo, paralelamente, el ente jurdico, la persona jurdica es responsable y puede
ser condenada.
En este sistema de doble imputacin, las sanciones especificas para las personas
jurdicas seria la cancelacin de la personera jurdica, la multa, la suspensin total o
parcial de actividades, la prdida de beneficios estatales (sobre todo los prstamos
que a veces se conceden a las empresas), prestaciones obligatorias (realizar
trabajos de bien comn comunitarias, por ejemplo arreglar una calle), la publicidad
de la sentencia condenatoria (fundamental porque esto tiene un impacto
determinante en el mbito social) y ciertas medidas de seguridad; por ejemplo: la
creacin de un consejo de vigilancia especial, determinado por el tribunal; la
auditora peridica de las actividades de la persona jurdica; la obligacin de requerir
autorizacin judicial para la realizacin de actos particulares.

CAPITULO VI
LEGISLACIN COMPARADA EN AMRICA LATINA
En materia de derecho ambiental, la Conferencia de Estocolmo fue el punto de
partida para que algunos pases latinoamericanos comenzaran a legislar sobre la
proteccin ambiental, pero esos esfuerzos legislativos tienen como limitante
especfica la situacin econmico-social de estos pases, donde se enfrentan
problemas

de

desertificacin,

deforestacin

contaminacin

sumado

al

empobrecimiento de amplios sectores de la poblacin asociado directamente al


deterioro ecolgico.
La supervivencia en los pases del tercer mundo se ha garantizado en detrimento de
la ecologa ya que atrapados en las exigencias de una impagable deuda externa y
en los desiguales trminos del intercambio comercial internacional y los ajustes
exigidos por el Fondo Monetario Internacional estn lejos de alcanzar los medios
para asegurar estilos sostenibles de produccin y vida.
Adems operando como ventaja comparativa, una legislacin ambiental blanda ha
servido para atraer la inversin extranjera y propiciar el dumping farmacutico y de
agrotxicos, sin embargo en la ltima dcada se han registrado avances legislativos
a la proteccin ambiental dndole al mismo rango constitucional y de esta forma la
mxima jerarqua normativa.
Los principios constitucionales sobre el Derecho Constitucional se clasifican en tres
categoras: Derechos y Obligaciones del Estado; Derechos y Deberes de los
Ciudadanos y Derechos de la Naturaleza, lo que fue acogido indistintamente por
cada pas en sus respectivas constituciones y es as que: "Bolivia (artculo 136),
Colombia (artculo 63, 332 y 360); Cuba (artculo 10); Mxico (artculo 27)"
reconocen los derechos ambientales como un Dominio Pblico en el ejercicio de su
soberana nacional.
Lo recogen como un precepto de poltica ambiental y manejo de los recursos
naturales, las Constituciones de "Bolivia (artculo 133, 170) Brasil (artculo 170 y
225) Colombia (artculo 49, 80, 226, 317, 334. 361 y 366) Cuba (artculo 27)
Salvador (artculo 17) Guatemala (artculo 118, 119, 125 y 126) Hait (artculo 253,

254, 255, 256, 257 y 258) Nicaragua (artculo 60 y 102) Panam (artculo 114, 115 y
116) Paraguay (artculo 7) Per (artculo 66, 67, 68, 69) Venezuela (artculo 106 y
126)".
Lo tiene recogido como un derecho y obligacin de los ciudadanos; "Chile (artculo
19) Ecuador (artculo 19) Paraguay (artculo 7) Brasil (art. 225) Colombia (art. 18 y
58) Cuba (art. 27) Panam (art. 115) Per (art. 66) Colombia (art. 67) Nicaragua (art.
60 y 180) Brasil (art. 225)".
Asimismo, la tendencia de regular los delitos ambientales ha mostrado criterios
penales han sido expresados a travs de diferentes medios legislativos.
En tipos criminales incorporados a los Cdigos Penales Nacionales constituyendo o
no un acpite especializado.
En status penales especiales o insertos en la Ley Orgnica Ambiental o Ley Marco
Ambiental.
Esparcidos en diferentes disposiciones o reglamentos ambientales.
De acuerdo a la estructura anterior tenemos que se acogen a la formula de Cdigo
Penal Nacional, pases como" El Salvador (art. 295 de su Cdigo Penal) (Decreto
270 de febrero de 1973) ; Australia (art. 180 y 181 del cdigo Penal de 1975);
Panam (Captulo V del Cdigo Penal art. 246,247 y 248 de la Ley 18 de septiembre
1982); Colombia (Cdigo Penal Decreto 100 de 1980 en sus art. 242, 243, 244 y
247) este ltimo pas lo recoge como tipos penales ontolgicamente dependientes
de disposiones administrativas.
Mediante la ley Orgnica Ambiental o estatutos penales especiales se recoge en
Venezuela (Ley Orgnica del Ambiente de junio 15 de 1976 en sus artculos 25, 26,
36) (as como la promulgacin de su Ley Penal del Ambiente en enero de 1992);
Bolivia (Reglamento sobre delitos, infracciones y sanciones para quienes atenten
contra los recursos naturales y renovables, Decreto Supremo 9328 de julio 23 de
1970); Japn (Ley para el Castigo de Delitos por Contaminacin Ambiental # 142 de
1970).

Argentina
La constitucin Argentina tambin consagra derechos relacionados con el medio
ambiente en su artculo 41, todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente
sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las
generaciones futuras, y tienen el deber de preservarlo. El dao ambiental generar
prioritariamente la obligacin de recomponer, segn lo establezca la ley. Las
autoridades proveern a la proteccin de este derecho, a la utilizacin natural de los
Recursos Naturales, a la preservacin del patrimonio natural y cultural y de la
diversidad biolgica, y a la informacin y educacin ambientales. Corresponde a la
nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de proteccin, y
a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas alteren las
jurisdicciones locales. Se prohbe el ingreso al territorio nacional de residuos actual o
potencialmente peligrosos, y de los radioactivos.
Tambin en Argentina existe normatividad dispersa respecto a la materia penal
ambiental, especficamente existe una legislacin en materia de Residuos
Peligrosos.
El cdigo penal argentino no contempla an los delitos ambientales ms que por los
siguientes artculos:
Ser reprimido con reclusin o prisin de tres a diez aos, el que envenenare o
adulterare, de un modo peligroso para la salud, aguas potables o sustancias
alimenticias o medicinales, destinadas al uso pblico o al consumo de una
colectividad de personas. Si el hecho fuere seguido de la muerte de alguna persona,
la pena ser de diez a veinticinco aos de reclusin o prisin.
El que causare incendio, explosin o inundacin, ser reprimido: 1) con reclusin o
prisin de tres a diez aos, si hubiere peligro comn para los bienes; 2) con
reclusin o prisin de tres a diez aos el que causare incendio o destruccin por
cualquier otro medio; a) de cereales en parva, gavillas o bolsas, o de los mismos
todava no cosechados; b) de bosques, vias, olivares, caaverales, algodonales,

yerbatales o cualquiera otra plantacin de rboles o arbustos en explotacin, ya sea


con sus frutos en pie o cosechados; c) de ganado en los campos o de sus productos
amontonados en el campo o depositados; d) de la lea o carbn de lea, apilados o
amontonados en los campos de su explotacin y destinados al comercio; e) de
alfalfares o cualquier otro cultivo de forrajes, ya sea en pie o emparvados,
engavillados, ensilados o enfardados; f) de los mismos productos mencionados en
los prrafos anteriores, cargados, parados o en movimiento; 3) con reclusin o
prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro para un archivo pblico, biblioteca,
museo, arsenal, astillero, fbrica de plvora o de pirotecnia militar o parque de
artillera; 4) con reclusin o prisin de tres a quince aos, si hubiere peligro de
muerte para alguna persona; 5) con reclusin o prisin de ocho a veinte aos, si el
hecho fuere causa inmediata de la muerte de alguna persona.
Ser reprimido con prisin de un mes a un ao, el que, por imprudencia o
negligencia, por impericia en su arte o profesin o por inobservancia de los
reglamentos u ordenanzas, causare un incendio u otros estragos. Si el hecho u
omisin culpable pusiere en peligro de muerte a alguna persona o causare la muerte
de alguna persona, el mximum de la pena podr elevarse hasta cuatro aos.
El que, con el fin de contribuir a la comisin de delitos contra la seguridad comn o
causar daos en las mquinas o elaboracin de productos, fabricare, suministrare,
adquiere, sustrajere, o tuviere en su poder bombas, materias o aparatos capaces de
liberar energa nuclear, materias explosivas, inflamables, asfixiantes o txicas, o
sustancias o materiales destinados a su preparacin, ser reprimido con reclusin o
prisin de cinco a quince aos. La misma pena se impondr al que, sabiendo o
debiendo saber que contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad comn o
destinados a causar daos en las mquinas o en la elaboracin de productos, diere
instrucciones para la preparacin de sustancias o materiales mencionados en el
prrafo anterior.
Chile
El marco legal chileno al respecto se compone de la Constitucin nacional y la ley 19
300. Respecto a la Constitucin Poltica de 1980 contiene tres disposiciones que se

relacionan con la temtica ambiental. El art. 19 dispone que la Constitucin asegura


a todas las personas: a) el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin (es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y
tutelar la preservacin de la naturaleza); b) el derecho de propiedad que estar
limitado por la funcin social de la propiedad (comprende cuanto exijan los intereses
del pas, la seguridad nacional, la utilidad y la salubridad pblicas y la conservacin
del patrimonio ambiental); y c) el que sufra privacin, perturbacin o amenaza en el
legtimo ejercicio del derecho consagrado por el art. 19, 8, en tanto sea afectado por
un acto arbitrario e ilegal imputable a una autoridad o persona determinada, puede,
en conformidad con el art. 20, presentar el denominado recurso de proteccin.
Estas disposiciones constitucionales implican que el tema ambiental, a diferencia de
otros aspectos como la poltica econmica, debe ser abordado como un deber del
Estado y en consecuencia, se podr establecer restricciones legales especficas al
ejercicio de determinados derechos o libertades.
Adems Chile cuenta con la ley 19.300 de 1994 que regula lo relativo a la
responsabilidad civil por dao ambiental y establece entre otras las siguientes
normas:
Todo el que culposa o dolosamente cause dao ambiental responder del mismo en
conformidad a esta sin perjuicio de que en lo no previsto por esta ley o por leyes
especiales se aplicarn las disposiciones del Ttulo XXXV del Libro IV del Cdigo
Civil.
Se presume legalmente la responsabilidad del autor del dao ambiental, si existe
infraccin a las normas de calidad ambiental, a las normas de emisiones, a los
planes de prevencin o de descontaminacin, a las regulaciones especiales para los
casos de emergencia ambiental o a las normas sobre proteccin preservacin o
conservacin ambientales, establecidas en la presente ley o en otras disposiciones
legales o reglamentarias. Con todo, slo habr lugar a la indemnizacin, en este
evento, si se acreditar relacin de causa a efecto entre la infraccin y el dao
producido.

Producido dao ambiental, se concede accin para obtener la reparacin del medio
ambiente daado, lo que no obsta al ejercicio de la accin indemnizatoria ordinaria
por el directamente afectado.
Son titulares de la accin ambiental sealada en el artculo anterior, y con el solo
objeto de obtener la reparacin del medio ambiente daado las personas naturales o
jurdicas, pblicas o privadas, que hayan sufrido el dao o perjuicio, las
municipalidades, por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas, y el Estado,
por intermedio del Consejo de Defensa del Estado. Deducida demanda por alguno
de los titulares sealados, no podrn interponerla los restantes lo que no obsta a su
derecho a intervenir como terceros. Para los efectos del artculo 23 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se presume que las municipalidades y el Estado tienen inters
actual en los resultados del juicio.
Cualquier persona podr requerir a la municipalidad en cuyo mbito se desarrollen
las actividades que causen dao al medio ambiente para que sta, en su
representacin y sobre la base de los antecedentes que el requirente deber
proporcionarle,

deduzca

la

respectiva

accin

ambiental.

La

municipalidad

demandar en el trmino de 45 das, y si resolviere no hacerlo, emitir dentro de


igual plazo una resolucin fundada que se notificar al requirente por carta
certificada. La falta de pronunciamiento de la municipalidad en el trmino indicado la
har solidariamente responsable de los perjuicios que el hecho denunciado
ocasionar al afectado.
Cuando los responsables de fuentes emisoras sujetas a planes de prevencin o
descontaminacin, o a regulaciones especiales para situaciones de emergencia,
segn corresponda, acreditaren estar dando ntegro y cabal cumplimiento a las
obligaciones establecidas en tales planes o regulaciones, slo cabr la accin
indemnizatoria ordinaria deducida por l personalmente afectado a menos que el
dao provenga de causas no contempladas en el respectivo plan en cuyo caso se
aplicar lo dispuesto en el artculo anterior.
Corresponder a las municipalidades, en conformidad con su ley orgnica
constitucional, y a los dems organismos competentes del Estado requerir del juez a
que se refiere el artculo 60, la aplicacin de sanciones a los responsables de
fuentes emisoras que no cumplan con los planes de prevencin o descontaminacin,

o con las regulaciones especiales para situaciones de emergencia ambiental, o a los


infractores por incumplimiento de los planes de manejo a que se refiere esta ley. El
procedimiento ser el contemplado en el prrafo 2 del Ttulo III de la presente ley, y
a los responsables se les sancionar con:
a) Amonestacin;
b) Multas de hasta mil unidades tributarias mensuales, y
c) Clausura temporal o definitiva.
En todos estos casos, el juez podr, segn la gravedad de la infraccin, ordenar la
suspensin inmediata de las actividades emisoras u otorgar a los infractores un
plazo para que se ajusten a las normas.
Si cumplido dicho plazo los responsables de fuentes emisoras continan infringiendo
las normas contenidas en los respectivos planes o regulaciones especiales, sern
sancionados con una multa adicional de hasta cuarenta unidades tributarias
mensuales diarias.
Los responsables de fuentes emisoras sancionados en conformidad con este
artculo, no podrn ser objeto de sanciones por los mismos hechos, en virtud de lo
dispuesto en otros textos legales.
Cuando el juez que acoja una accin ambiental o indemnizatoria, deducida en
conformidad con lo prevenido en el artculo 53, establezca en su sentencia que el
responsable ha incurrido en alguna de las conductas descritas en el inciso primero
del artculo anterior, impondr de oficio alguna de las sanciones que este ltimo
enumera.
El juez, al momento de imponer las multas sealadas en el artculo 56, y con el
objeto de determinar su cuanta, deber considerar: a) La gravedad de la infraccin.
Para tal efecto tendr en cuenta, principalmente, los niveles en que se haya
excedido la norma, o el incumplimiento de las obligaciones establecidas en un plan
de prevencin o descontaminacin, o en las regulaciones especiales para planes de
emergencia; b) Las reincidencias, si las hubiere; c) La capacidad econmica del

infractor, y d) El cumplimiento de los compromisos contrados en las Declaraciones o


en los Estudios de Impacto Ambiental, segn corresponda.
Se podr ocurrir ante el juez competente para solicitar la aplicacin de lo dispuesto
en el artculo 56, por las personas y en la forma sealada en el artculo 54, sin que
ello obste al ejercicio de las acciones que en esta ltima disposicin se establecen.

Colombia
En Colombia a partir de 1999 se publico una ley cuyo objeto fue crear los seguros
ecolgicos como un mecanismo que permita cubrir los perjuicios econmicos
cuantificables a personas determinadas como parte o como consecuencia de daos
al ambiente y a los recursos naturales y la reforma al Cdigo Penal en lo relativo a
los delitos ambientales, buscando mejorar la operatividad de la justicia en este
aspecto.
El seguro ecolgico tiene por objeto amparar los perjuicios econmicos
cuantificables producidos a una persona determinada como parte o a consecuencia
de daos al ambiente y a los recursos naturales, en los casos del seguro de
responsabilidad civil extracontractual, cuando tales daos hayan sido causados por
un hecho imputable al asegurado, siempre y cuando no sea producido por un acto
meramente potestativo o causado con dolo o culpa grave; o, en los casos de los
seguros reales como consecuencia de un hecho accidental, sbito e imprevisto de la
accin de un tercero o por causas naturales.
El dao ambiental puro puede establecerse en estas plizas como causal de
exclusin de la obligacin de amparar, salvo que se logre la colocacin del
reaseguro para determinados eventos de esta naturaleza.

Las modalidades para este seguro son:

* Seguro Ecolgico Obligatorio. El seguro ecolgico ser obligatorio para todas


aquellas actividades humanas que le puedan causar daos al ambiente y que
requieran licencia ambiental, de acuerdo con la ley y los reglamentos. En los eventos
en que la persona natural o jurdica que tramite la licencia tenga ya contratada una
pliza de responsabilidad civil extracontractual para amparar perjuicios producidos
por daos al ambiente y a los recursos naturales, la autoridad ambiental verificar
que efectivamente tenga las coberturas y los montos asegurados adecuados.
* Seguro Ecolgico Voluntario. Los particulares o las entidades pblicas o privadas
podrn igualmente contratar el Seguro Ecolgico, bajo la modalidad de una pliza de
daos para amparar perjuicios econmicos determinados en sus bienes e intereses
patrimoniales que sean parte o consecuencia de daos ecolgicos, producidos por
un hecho accidental, sbito e imprevisto, por la accin de terceros o por causas
naturales.

Sern beneficiarios directos del seguro ecolgico los titulares de los derechos
afectados por el dao o sus causahabientes.
Para la determinacin del dao. La respectiva autoridad ambiental previa solicitud
del interesado podr certificar sobre la ocurrencia y de la cuanta del siniestro,
mediante acto administrativo debidamente motivado. El dictamen podr servir de
fundamento para la reclamacin ante el asegurador o en el proceso judicial que
eventualmente se adelante.
El destino de la indemnizacin. Cuando el beneficiario de la indemnizacin sea una
entidad estatal, el monto de la indemnizacin deber destinarse a la reparacin,
reposicin, o restauracin de los recursos naturales o ecosistemas deteriorados.
La responsabilidad por el dao. Si el valor amparado no cubre la cuanta del dao, o
de todos los perjuicios, quien fuere causante del hecho, deber responder por el
monto de todos los daos y perjuicios que se hubieren producido en exceso de las
sumas aseguradas en la pliza.

La prescripcin de la accin de reclamacin. Los trminos de prescripcin para las


acciones que se derivan del contrato de seguro, contenidos en los artculos 1081 y
1131 del Cdigo de Comercio Colombiano o las normas que lo sustituyan o lo
modifiquen, se hacen extensivas a los seguros ecolgicos y se contarn desde el
momento en que se tenga conocimiento del dao durante la vigencia de la
respectiva pliza.
Existir un reporte del dao. Adems de las obligaciones establecidas en dicho
Cdigo de Comercio, el asegurado deber dar aviso inmediato, por escrito, a la
autoridad ambiental respectiva y al asegurador sobre el acaecimiento del dao.
La sancin por ausencia de pliza. Quien estando obligado a contratar la pliza
ecolgica y no contare con ella o no estuviese vigente, al momento de la ocurrencia
del dao, podr ser multado por la respectiva autoridad ambiental hasta por el
equivalente a la mitad del costo total del dao causado.
La sancin por no reportar el dao. Quien estando obligado a reportar el dao y no
lo hiciere oportunamente, ser multado por la respectiva autoridad ambiental hasta
por el equivalente a cien (100) salarios mnimos mensuales legales vigentes, o a
quinientos (500) salarios mnimos mensuales legales vigentes, si la circunstancia del
reporte o su tardanza hubiere hecho ms gravosas las consecuencias del dao.
Aquellos aspectos no contemplados en esta ley se regulan por las normas del ttulo
V del Cdigo de Comercio y por las dems disposiciones legales pertinentes.
En lo tocante a los delitos establecidos actualmente por el Cdigo Penal
Colombiano, se consagran los siguientes delitos:
Incendio. El que con peligro comn prenda fuego en cosa mueble, incurrir en
prisin de uno (1) a ocho (8) aos y multa de diez a trescientos salarios mnimos
legales mensuales vigentes. Si la conducta se realizare en inmueble o en objeto de
inters cientfico, histrico, cultural, artstico o en bien de uso pblico o de utilidad
social, la prisin ser de dos a diez aos y multa de cincuenta a quinientos salarios
mnimos legales mensuales vigentes. La pena sealada en el inciso anterior se

aumentar hasta en la mitad si el hecho se comete en edificio habitado o destinado


a habitacin o en inmueble pblico o destinado a este uso, o en establecimiento
comercial, industrial o agrcola; o en terminal de transporte, o en depsito de
mercancas, alimentos, o en materias o sustancias explosivas, corrosivas,
inflamables, asfixiantes, txicas, infecciosas o similares o en bosque, recurso
florstico, o en rea de manejo especial.
Dao en obras de defensa comn. El que dae total o parcialmente obra destinada a
la captacin, conduccin, embalse, almacenamiento, tratamiento o distribucin de
aguas, incurrir en prisin de dos (2) a diez (10) aos y multa de veinte a cien
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Provocacin de inundacin o derrumbe. El que ocasione inundacin o derrumbe,
incurrir en prisin de uno (1) a diez (10) aos y multa de veinte a doscientos
salarios mnimos legales mensuales vigentes.
Tenencia, fabricacin y trfico de sustancias u objetos peligrosos. El que ilcitamente
importe, introduzca, exporte, fabrique, adquiera, tenga en su poder, suministre,
transporte o elimine substancia, objeto, desecho o residuo peligroso o nuclear
considerado como tal por tratados internacionales ratificados por Colombia o
disposiciones vigentes, incurrir en prisin de tres a ocho y multa de cincuenta a
trescientos salarios mnimos legales mensuales vigentes. La pena prevista en este
artculo se aumentar hasta la mitad si las conductas anteriores se realizan sobre
armas qumicas, biolgicas o nucleares.
Adicionalmente se cre un ttulo nuevo en esa legislacin denominado "DELITOS
CONTRA LOS RECURSOS NATURALES Y EL AMBIENTE" que tipifica los
siguientes delitos:
* Ilcito aprovechamiento de recursos biolgicos. El que ilcitamente transporte,
comercie, aproveche, introduzca o se beneficie de recursos funicos, forestales,
florsticos, hidrobiolgicos o genticos de especie declarada extinta, amenazada o
en va de extincin, incurrir en prisin de tres a siete aos y multa de 50 a 300
salarios mnimos legales mensuales vigentes.

* Invasin de reas de especial importancia ecolgica. El que invada rea de manejo


especial, reserva forestal, resguardos o reservas indgenas, reservas campesinas,
terrenos de propiedad colectiva de las comunidades negras, parque regional, rea o
ecosistema de inters estratgico o rea protegida, definidos en ley o reglamento,
incurrir en prisin de dos a ocho aos y multa de 50 a 300 salarios mnimos legales
mensuales vigentes. La pena sealada en este artculo se aumentar hasta en una
tercera parte cuando como consecuencia de la invasin se afecten gravemente los
componentes naturales que sirvieron de base para efectuar la calificacin del
territorio correspondiente. El que promueva, financie o dirija la invasin o se
aproveche econmicamente de ella, quedar sometido a prisin de tres a diez aos
y multa de 150 a 500 salarios mnimos legales mensuales vigentes.
* Explotacin o exploracin ilcita minera o petrolera. El que ilcitamente explore,
explote, transforme, beneficie o transporte recurso minero o yacimiento de
hidrocarburos, incurrir en prisin de uno a seis aos y multa de cincuenta a
trescientos salarios mnimos legales mensuales vigentes.
* Manejo ilcito de microorganismos nocivos. El que ilcitamente manipule,
experimente, inocule o propague microorganismos, molculas, sustancias o
elementos nocivos que puedan originar o difundir enfermedad en los recursos
funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos incurrir en prisin de uno a seis
aos y multa de veinte a doscientos salarios mnimos legales mensuales vigentes.
* Omisin de informacin. El administrador, el representante legal, el responsable
directo, el presidente y/o el director que teniendo conocimiento de la presencia de
plagas o enfermedades infectocontagiosas en animales o en recursos forestales o
florsticos que puedan originar una epidemia y no d aviso inmediato a las
autoridades competentes incurrir en prisin de uno (1) a seis (6) aos y multa de
veinte a doscientos salarios mnimos legales mensuales vigentes.
* Contaminacin ambiental. El que ilcitamente contamine la atmsfera, el suelo, el
subsuelo, las aguas o dems recursos naturales y pueda producir dao a los
recursos funicos, forestales, florsticos o hidrobiolgicos o a los ecosistemas
naturales, incurrir en prisin de dos a ocho aos y multa de 150 a 500 salarios

mnimos legales mensuales vigentes. La pena se incrementar en una tercera parte


cuando la conducta descrita en este artculo altere de modo peligroso las aguas
destinadas al uso o consumo humano.
* Modalidad culposa. Para los delitos mencionados la sancin se disminuir hasta en
la mitad si la conducta se realiza culposamente.
* Personas jurdicas. Para los delitos previstos en los artculos 189, 190, 191 y 197 y
en el captulo anterior, en los eventos en que el hecho punible sea imputable a la
actividad de una persona jurdica o una sociedad de hecho, el juez competente,
adems de las sanciones de multa, cancelacin de registro mercantil, suspensin
temporal o definitiva de la obra o actividad, o cierre temporal o definitivo del
establecimiento o de sus instalaciones podr imponer sanciones privativas de la
libertad tanto a los representantes legales, directivos o funcionarios involucrados, por
accin o por omisin, en la conducta delictiva. Si la conducta punible se ha realizado
en forma clandestina o sin haber obtenido el correspondiente permiso, autorizacin o
licencia de la autoridad competente se presumir la responsabilidad de la persona
jurdica.
El juez competente podr imponer al culpable las siguientes penas accesorias:
a) El trabajo comunitario consistente en la obligacin de realizar durante el tiempo de
la condena labores en beneficio de la comunidad, que indicar el juez quien tendr
presente sus habilidades y capacidades que podr ser la restauracin total o parcial
del dao ecolgico producido con su conducta; b) Publicacin de la sentencia a
travs de medios de comunicacin de amplia difusin.
Circunstancia atenuante. La pena sealada para los delitos contemplados en el
captulo anterior, podr disminuirse hasta en la mitad si el imputado ha procedido a
reparar el dao ecolgico causado o haya indemnizado a las personas damnificadas
con su conducta.
Circunstancias agravantes. Las sanciones previstas en los artculos 189, 190, 191 y
197 y en el captulo precedente se aumentarn hasta en una tercera parte en los
siguientes eventos: a) Cuando la actividad de la Empresa se realice en forma

clandestina o sin haber obtenido el respectivo permiso o licencia o si hubieren


desobedecido las rdenes de la autoridad competente; b) Cuando el delito sea
cometido por servidor pblico; c) Cuando se produjere grave o irreversible
modificacin de las condiciones naturales de los ecosistemas; d) Cuando presente
grave riesgo para la salud de las personas; e) Cuando para la realizacin de la
conducta delictiva se hubieren utilizado explosivos, venenos u otros instrumentos o
artes de similar eficacia destructiva; f) Cuando la conducta delictiva se haya
realizado en reas de manejo especial, de reserva forestal o en reas de especial
importancia ecolgica o en ecosistemas estratgicos, definidos por ley o reglamento;
g) Cuando el delito se hubiere cometido por extranjero que hubiere adems violado
en su ejecucin las fronteras de Colombia; h) Cuando el dao ecolgico se origine
en un acto terrorista.
Conducta punible se ha realizado en forma clandestina o sin haber obtenido el
correspondiente permiso, autorizacin o licencia de la autoridad competente se
presumir la responsabilidad de la persona jurdica.

CAPITULO VII
DESCRIPCIN LEGAL DEL TIPO (Art.304, 305, 306, 307,307-A, 307-B, 307-C,
307-D, 307-E, 307-F)
El artculo 304 del CP contempla como tipo penal bsico de los delitos ambientales,
al delito de contaminacin ambiental, el mismo que se describe de la siguiente
manera:
Artculo 304.- Contaminacin del ambiente
El que infringiendo leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles, provoque o
realice descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido,
filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en las atmsfera, el suelo, el
subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, que cause o pueda causar
perjuicio, alteracin o dao grave al ambiente o sus componentes, la calidad
ambiental o la salud ambiental, segn la calificacin reglamentaria de la autoridad
ambiental, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni
mayor de seis aos y con cien a seiscientos das-multa.
Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de tres
aos o prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.

1.

Bien jurdico protegido

El bien jurdico protegido en el delito de contaminacin ambiental es de naturaleza


colectiva, de all que la tcnica legislativa que el legislador peruano ha empleado,
para la tipificacin de este delito, difiera de la utilizada para la proteccin de bienes
jurdicos de corte individualista. El empleo de esta tcnica legislativa hace que al
momento de configurar el tipo sea una labor muy complicada para los magistrados
del Ministerio Pblico al momento de formalizar denuncia, y a los magistrados del
Poder Judicial al momento de imponer una sancin penal, esta realidad se traduce,
en las pocas sanciones penales que se han impuesto por la comisin de este delito.

Para Bramont Arias en el delito de contaminacin ambiental lo que se protege es el


medio ambiente natural, concretado en la proteccin de las propiedades del suelo,
flora, fauna y recursos naturales que permiten el mantenimiento de nuestro sistema
de vida. (1). Por su parte, Pea Cabrera, seala que el bien jurdico es el ambiente
merecedor de tutela penal, ya que se trata de un bien jurdico de especial
trascendencia cuya proteccin resulta esencial para la propia existencia de los seres
humanos, que en estos tiempos est siendo seriamente amenazado. El bien jurdico
protegido, por ende, constituye el medio ambiente, como atmsfera natural y hbitat
del ser humano y otros seres vivos que requieren estar desprovistos de cualquier
sustancia o elementos que tienda a alterar el estado normal de las cosas.
De otro lado Caro Coria, respecto al bien jurdico protegido en del delito de
contaminacin ambiental, sostiene que: La fundamentacin de que la estabilidad del
ecosistema es el bien jurdico-penal colectivo y autnomo tutelado mediante los
delitos ambientales, no es pacfica porque implica superar problemas de
interpretacin y posibles inconsecuencias poltico criminales observados en el
Derecho positivo. Efectivamente, del anlisis del tipo penal prescrito en el artculo
304 del CP, podemos apreciar que su aplicacin tiene que ver con la solucin de
problemas tanto de dogmtica penal como de poltica criminal.
Como hemos visto, la doctrina no es unnime en sealar cul es el bien jurdico
protegido en el tipo penal de contaminacin ambiental. Sin embargo, consideramos
que el bien jurdico protegido es el ambiente, el mismo que comprende, el agua, el
suelo, el aire, la flora y la fauna y su interaccin equilibrada con el ser humano.

2.

Tipicidad objetiva

2.1. Sujeto activo.


Dada la formula genrica el qu empleado el legislador peruano para elaborar el
tipo penal de contaminacin ambiental, podemos sealar que se trata de un delito
que puede ser cometido por cualquier persona. Entonces, estamos ante un tipo

penal que no requiere condicin especial del sujeto activo para su comisin, por lo
que se trata de un delito comn. Sobre el particular, son las personas jurdicas y
dentro de ellas las grandes empresas, las que son ms proclives a cometer hechos
delictivos contra el ambiente por el mismo y que en la mayora de las veces no son
sancionadas penalmente.
2.2. Sujeto pasivo.
Estamos frente a la proteccin de un bien jurdico supraindividual, por lo que su
vulneracin afectara a la comunidad en general, es decir, a la sociedad en su
conjunto. Aunque cabe la posibilidad de que haya agraviados de manera indirecta,
lesionando de esta manera, bienes jurdicos de naturaleza individual. (p.e, la vida, el
patrimonio)
Como podemos apreciar de la lectura del artculo, el comportamiento tpico se
manifiesta a travs del acto de contaminar ya sea provocando o realizando
directamente descargas, emisiones, emisiones de gases txicos, emisiones de ruido,
filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes en las atmsfera, el suelo, el
subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, y que con este accionar
delictivo se infrinja leyes, reglamentos o lmites mximos permisibles y que a su vez
este accionar contaminante cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave
al ambiente, la calidad ambiental, la salud ambiental, segn la calificacin
reglamentaria de la autoridad ambiental.
En consecuencia, no todas las conductas que atenten contra el ambiente sern
sancionadas penalmente, sino tan solo, aquellas que infringiendo leyes, reglamentos
o lmites mximos permisibles causen o puedan causar un dao al ambiente. De no
superarse los lmites mximos permisibles, la conducta no constituye un ilcito penal
sino tan solo un ilcito administrativo. El problema que surge en parte, es que la
autoridad administrativa sectorial correspondiente no ha fijado, en muchos de los
casos, estndares de calidad ambiental y tampoco se ha fijado los lmites mximos
permisibles, por lo que el riesgo que se corre es que las conductas delictivas contra
el ambiente denunciadas sean consideradas como atpicas.

La tcnica legislativa empleada por el legislador peruano es la tcnica de la remisin


a una norma jurdica extrapenal que generalmente son normas administrativas. Esta
tcnica se la conoce como la ley penal en blanco, que en el mbito del Derecho
penal ambiental es cuestionada pues no permite conocer el tipo penal completo,
vulnerndose el principio de legalidad.
Es sabido que en materia de Derecho ambiental, no son suficientes los
conocimientos estrictamente jurdicos, sino que, se requiere conocimientos tcnicos
especializados para poder internalizar e interpretar la norma jurdica ambiental de
manera adecuada. Esta apreciacin es tambin vlida en Derecho penal ambiental.
En efecto y en palabras del extinto maestro Bramont-Arias, quin en su momento
seal que: para la aplicacin de estos tipos penales, se exige cierta
especializacin en la jurisdiccin penal a la hora de enjuiciar tales hechos puesto
que el Juez penal deber tener conocimiento tambin de la normativa administrativa
e internacional especfica sobre medio ambiente.
Naturaleza jurdica: Delito de peligro o delito de lesin?:
Segn prescribe el artculo 304 del CP, la conducta contaminante ha de ser
susceptible de poder causar perjuicio a la atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas
terrestres, martimas o subterrneas, desde esta perspectiva, es suficiente la
creacin de una situacin de peligro, por lo que estaramos frente a un tipo penal de
peligro. Ahora, que tipo de peligro: concreto o abstracto?
De otro lado, del tipo penal al emplear la formula cause perjuicio, alteracin o dao
grave al ambiente, nos indica que estamos frente a un delito de lesin, en la que se
exige una afectacin real y efectiva al bien jurdico protegido, caso contrario la
conducta seria atpica.
En este sentido, Bramont Arias citando a Tiedemann, seala que: a efectos de la
imposicin de la pena, por lo tanto, ser igual que se haya producido efectivamente
la lesin al bien jurdico protegido, o que se haya constatado una simple puesta en
peligro del mismo.

Sobre el particular, Pea Cabrera seala lo siguiente: se trata de un tipo penal


mixto, pues la punicin ha de entenderse desde un mbito concreto de lesividad
hacia el bien jurdico protegido, as como desde un estado potencial de peligro. Por
tanto, estamos frente a un tipo penal que se puede cometer tanto cuando haya una
afectacin real como cuando se haya creado un peligro potencial al mismo. (Delito
de lesin o delito de peligro respectivamente).
En esta parte cabe preguntarse si es que, como determinar la creacin de un peligro
potencial al bien jurdico protegido?, es ms, que se entiende por peligro al
ambiente? y ms aun como probarlo? Acaso el exceder los lmites mximos
permisibles, que establece el tipo, ya no representa en s un dao al ambiente y por
tanto la conducta merece una sancin penal. Otro gran problema, es como probar la
relacin de causalidad entre el hecho y dao ambiental. Por ello, reiteramos lo que
ya mencionamos lneas arriba, es necesario superar algunos problemas de poltica
criminal y dogmtica penal para que el delito de contaminacin ambiental se eficaz
en lucha contra la criminalidad ambiental, para prevenir conductas delictivas contra
el ambiente, pues tal como est prescrito el tipo, todo parece indicar que no se esta
cumpliendo la funcin de prevencin general del Derecho penal.

3.

Tipicidad subjetiva.

3.1. Dolo.
Que implica la conciencia y la voluntad de contaminar la atmsfera, el suelo, el
subsuelo, las aguas terrestres, martimas o subterrneas, infringiendo leyes,
reglamentos o lmites mximos permisibles.
3.2. Culpa.
Del segundo prrafo del tipo penal es claro al sealar que la conducta tpica puede
ser cometida por culpa, lo que conlleva a una atenuacin de la pena.

Muchas de las conductas delictivas contra el ambiente van a ser cometidos a ttulo
de culpa, pues siempre el sujeto activo va alegar que desconoca la normatividad
extrapenal (administrativa) y por tanto, que no se ha tenido el animus de causar un
dao al ambiente, con la consiguiente aplicacin de una sancin penal simblica,
que por cierto no hace otra cosa que fomentar actos delictivos respaldados en la
idea de que aqu no pasa nada.
4.

Consumacin.

El tipo bsico de contaminacin ambiental prescrito en el artculo 304 del CP, se


consuma cuando se cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao grave al
ambiente o sus componentes, la calidad ambiental, la salud ambiental, segn la
calificacin reglamentaria, mediante las acciones de realice descargas, emisiones,
emisiones de gases txicos, emisiones de ruido, filtraciones, vertimientos o
radiaciones contaminantes en las atmsfera, el suelo, el subsuelo, las aguas
terrestres, martimas o subterrneas; y que estas hayan infringiendo leyes,
reglamentos o lmites mximos permisibles.
Para la consumacin del tipo penal no se requiere que necesariamente se haya
producido un dao efectivo al ambiente y sus componentes bastando simplemente la
puesta o creacin de una situacin de peligro para el bien jurdico protegido.
El legislador peruano, desde nuestro modesto punto de vista, comete un error al
incluir en el tipo penal conceptos tan vagos e imprecisos, como calidad ambiental
(qu se debe de entender por calidad ambiental?), la salud ambiental, (que se
entiende por salud ambiental?, es el mismo bien jurdico protegido en el artculo 286
del CP?). La inclusin de estos trminos no hace otra cosa que restarle claridad y
precisin al tipo, por lo que la norma penal no es entendible, tanto para el encargado
de aplicar la norma penal como para el destinatario de la misma.
De otro lado, la remisin a la norma administrativa y su excesiva dependencia de la
misma para configurar el tipo, hace que se vulnere el principio de legalidad y el
grado de discrecionalidad del magistrado al momento de calificar la conducta. Es
decir, en la prctica la calificacin de una denuncia penal por este delito va depender

de lo que diga una autoridad administrativa (informe previo) que no pertenece al


sistema de administracin de justicia, y peor an, la opinin de la autoridad
administrativa se la est tomando como si esta fuese vinculante, cuando no se lo
debe ver de esta manera.
5.

Tentativa.

Por tratarse de un tipo penal de peligro no se admite la tentativa. En cuanto a la


posibilidad de admitir la tentativa en este delito, habr que rechazarla.
6.

Concurso.

Especial problema que se presenta es cuando la conducta se trata de contaminacin


de aguas destinadas al consumo, pues para este caso hay un tipo especial prescrito
en el artculo 286 del CP. Qu tipo penal sera el aplicable al caso?
7.

La pena.

Si el agente actu con dolo, el artculo 304 del CP prev pena privativa de libertad
de no menor de cuatro aos ni mayos de seis aos y con cien a seiscientos das
multa.
Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de la libertad no mayor de tres
aos o prestacin de servicios comunitarios de cuarenta a ochenta jornadas.
Art. 305.- Formas agravadas
La pena privativa de libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de siete aos y
con trescientos a mil das-multa si el agente incurre en cualquiera de los siguientes
supuestos:
1. Falsea u oculta informacin sobre el hecho contaminante, la cantidad o calidad de
las descargas, emisiones, filtraciones, vertimientos o radiaciones contaminantes
referidos en el artculo 304, a la autoridad competente o a la institucin autorizada
para realizar labores de fiscalizacin o auditora ambiental.

2. Obstaculiza o impide la actividad fiscalizadora de auditora ordenada por la


autoridad administrativa competente.
3. Acta clandestinamente en el ejercicio de su actividad.
Si por efecto de la actividad contaminante se producen lesiones graves o muerte, la
pena ser:
1. Privativa de libertad no menor de cinco aos ni mayor de ocho aos y con
seiscientos a mil das-multa, en caso de lesiones graves.
2. Privativa de libertad no menor de seis aos ni mayor de diez aos y con
setecientos cincuenta a tres mil quinientos das-multa, en caso de muerte.
Art. 306.- Incumplimiento de las normas relativas al manejo de residuos slidos
El que, sin autorizacin o aprobacin de la autoridad competente, establece un
vertedero o botadero de residuos slidos que pueda perjudicar gravemente la
calidad del ambiente, la salud humana o la integridad de los procesos ecolgicos,
ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos. Si al agente
actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de dos aos.
Cuando el agente, contraviniendo leyes, reglamentos o disposiciones establecidas,
utiliza desechos slidos para la alimentacin de animales destinados al consumo
humano, la pena ser no menor de tres aos ni mayor de seis aos y con doscientos
sesenta a cuatrocientos cincuenta das-multa.
Art. 307.- Trfico ilegal de residuos peligrosos
El que ingrese ilegalmente al territorio nacional, use, emplee, coloque, traslade o
disponga sin la debida autorizacin, residuos o desechos txicos o peligrosos para el
ambiente, resultantes de un proceso de produccin, extraccin, transformacin,
utilizacin o consumo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro aos ni mayor de seis aos y con trescientos das-multa.

Art. 307-A.- Delito de minera ilegal


Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro aos ni mayor de
ocho aos y con cien a seiscientos das-multa, el que realice actividad de
exploracin, extraccin, explotacin u otros actos similares, de recursos minerales,
metlicos o no metlicos, sin contar con la autorizacin de la entidad administrativa
competente, que cause o pueda causar perjuicio, alteracin o dao al ambiente o
sus componentes, la calidad ambiental o la salud ambiental.
Si el agente actu por culpa, la pena ser privativa de libertad no mayor de tres aos
o con prestacin de servicios comunitarios de cuarenta o ochenta jornadas.
Art. 307-B.- Forma agravadas
La pena ser no menor de ocho aos ni mayor de diez aos y con trescientos a mil
das-multa, cuando el delito previsto en el anterior artculo se comete en cualquiera
de los siguientes supuestos:
1. En zonas no permitidas para el desarrollo de actividad minera.
2. En reas naturales protegidas, o en tierras de comunidades nativas, campesinas
o indgenas.
3. Utilizando dragas, artefactos u otros instrumentos similares.
4. Si el agente emplea instrumentos u objetos capaces de poner en peligro la vida, la
salud o el patrimonio de las personas.
5. Si se afecta sistemas de irrigacin o aguas destinados al consumo humano.
6. Si el agente se aprovecha de su condicin de funcionario o servidor pblico.
7. Si el agente emplea para la comisin del delito a menores de edad u otra persona
inimputable.
Art. 307-C.- Delito de financiamiento de la minera ilegal
El que financia la comisin de los delitos previstos en los artculos 307-A o sus
formas agravadas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cuatro
aos ni mayor de doce aos y con cien a seiscientos das-multa.

Art. 307-D.- Delito de obstaculizacin de la fiscalizacin administrativa


El que obstaculiza o impide la actividad de evaluacin, control y fiscalizacin de la
autoridad administrativa relacionada con la minera ilegal, ser reprimido con pena
privativa de la libertad no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos.
Art. 307-E.- Actos preparatorios de minera ilegal
El que adquiere, vende, distribuye, comercializa, transporta, importa, posee o
almacena insumos o maquinarias destinadas a la comisin de los delitos de minera
ilegal, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres aos ni mayor
de seis aos y con cien a seiscientos das-multa.
Art. 307-F.- Inhabilitacin
El agente de los delitos previstos en los artculos 307-A, 307-B, 307-C, 307-D y 307E, ser adems sancionado, de conformidad con el artculo 36, inciso 4, con la pena
de inhabilitacin para obtener, a nombre a propio o a travs de terceros,
concesiones mineras, de labor general, de beneficio o transporte de minerales
metlicos o no metlicos, as como para su comercializacin, por un periodo igual al
de la pena principal.

CAPITULO VIII
JURISPRUDENCIA
EXP. N. 2002-2006-PC/TC
LIMA
PABLO MIGUEL
FABIN MARTNEZ
Y OTROS

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 12 das del mes de mayo del 2006, la Sala Segunda del
Tribunal

Constitucional,

integrada

por

los

magistrados Gonzales Ojeda, Bardelli Lartirigoyen y Vergara Gotelli, pronuncia la


siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Carlos Eduardo
Chirinos Arrieta, en representacin de los demandantes, contra la sentencia de la
Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 770, su fecha 11
de octubre del 2005, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 6 de diciembre del 2002, los seores Pablo Miguel Fabin
Martnez, Digna Ortega Salazar, Alfredo Pea Caso, Rosala Tucto Ortega,
Jos Chuquirachi Anchieta y Mara Elena Crdenas Soto interponen demanda de
cumplimiento contra el Ministerio de Salud y la Direccin General de Salud
Ambiental (Digesa), solicitando que se disee e implemente una "Estrategia de salud
pblica de emergencia" para la ciudad de La Oroya, de conformidad con lo
establecido por los artculos 96, 97, 98, 99, 103, 104, 105, 106 y 123 de la Ley
26842 (Ley General de Salud); y que, por consiguiente, se adopten las siguientes

medidas: a) la recuperacin de la salud de los afectados, mediante la proteccin de


grupos vulnerables, la implementacin de medidas de prevencin del dao a la salud
y que se vele por el cumplimiento y levantamiento de informacin sobre los riesgos a
los cuales la poblacin se encuentra expuesta; b) se declare en Estado de Alerta a la
ciudad de La Oroya, conforme lo establecen los artculos 23 y 25 del Decreto
Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de Estndares Nacionales de Calidad
Ambiental del Aire; y, c) se establezcan programas de vigilancia epidemiolgica y
ambiental de conformidad con lo estipulado por el artculo 15 del Decreto Supremo
074-2001-PCM, Reglamento de Estndares Nacionales de Calidad Ambiental del
Aire.
Manifiestan

que

en

el

ao

1997

la

empresa

norteamericana Doe Run Company adquiri el Complejo Metalrgico de La Oroya, y


que la citada empresa viene operando en la ciudad mencionada a travs de su
empresa subsidiaria Doe Run Per, la misma que asumi el compromiso de cumplir
todas las obligaciones contenidas en el PAMA (Programa de adecuacin y manejo
ambiental),

elaborado

metalrgico, Centromn Per

por

el
S.A.;

anterior
que,

propietario
pese

al

del

centro

compromiso

contrado, Doe Run Per present, en diciembre de 1998, un pedido de modificacin


del PAMA, en el cual se comprometa a realizar un determinado nmero de mejoras
ambientales para el ao 2006 y a efectuar las principales inversiones para el
tratamiento de las emisiones y calidad del aire recin a partir del ao 2004; que, sin
embargo, el PAMA presentado por esta nueva compaa no asegura eficientemente
los derechos a la salud pblica y a un ambiente equilibrado y adecuado, ni el disfrute
de la salud fsica y mental de los pobladores de La Oroya, y que, por el contrario, los
niveles de intoxicacin de plomo y otros componentes en la sangre de nios y
madres gestantes de La Oroya se han venido incrementado considerablemente en
los ltimos aos, lo que se evidencia en investigaciones tales como el "Estudio de
plomo en sangre en una poblacin seleccionada de La Oroya", realizado
por Digesa en el ao 1999, donde se estableci, entre una de las conclusiones, que
el 99.1% de las personas analizadas sobrepasaba el lmite de nivel de plomo en la
sangre recomendado por la Organizacin Mundial de la Salud (OMS).

Los demandantes citan otros estudios, como el llevado a cabo por la


empresa Doe Run Per, denominado Estudio de niveles de plomo en la sangre de
la poblacin en La Oroya 2000-2001, donde se analizaron 5.062 muestras de nios
y adultos. En dicho informe se concluy que las principales fuentes de exposicin
eran el plomo acumulado en los alrededores del complejo metalrgico durante los 78
aos de funcionamiento, las emisiones actuales del complejo metalrgico, las
emisiones del parque automotor y otras fuentes como barnices en las cermicas,
plomo en las pinturas y productos enlatados. Mencionan, tambin, un estudio
realizado por el Consorcio Unin para el Desarrollo Sustentable (UNES), titulado
Evaluacin de niveles de plomo y factores de exposicin en gestantes y nios
menores de tres aos de la ciudad de La Oroya, de cuyo resultado se evidencia los
altos niveles de plomo en la sangre de los nios de La Oroya y donde, adems, se
sugiere la existencia de un problema de salud en las madres gestantes y poblacin
infantil de la zona. De otro lado, sostienen que tambin se encuentran otros
componentes que inciden en la salud de la poblacin, tales como el arsnico,
cadmio y dixido de azufre, que originan, entre otros malestares, nuseas, dolores
quemantes en manos y pies, afectaciones al sistema nervioso central y
enfermedades pulmonares o enfermedades en rganos vitales, tales como el hgado
y riones.
Admitida a trmite la demanda se corre traslado a los emplazados, quienes la
contestan fuera del trmino establecido por ley.
El Vigsimo Segundo Juzgado Civil de Lima, con fecha 1 de abril del 2005,
declara fundada la demanda argumentando que las entidades demandadas no han
acatado

las

funciones

actuaciones

establecidas

en

las

disposiciones

correspondientes (Ley General de Salud y Decreto Supremo 074-2001-PCM), ni


directamente ni a travs de otras entidades pblicas o privadas.
Con fecha 14 de abril de 2005, la Procuradora Pblica encargada de los
asuntos judiciales del Ministerio de Salud-Direccin General de Salud Ambiental
(Digesa) apela la precitada sentencia y solicita que la demanda sea declarada
infundada por el superior, aduciendo que se han cumplido todos los mandatos
dispuestos por la Ley 26842 y el Decreto Supremo 074-2001-PCM.

La recurrida, con fecha 11 de octubre del 2005, revocando la apelada,


declara improcedente la demanda, arguyendo que (...) el mandato cuyo
cumplimiento solicita la parte demandante no goza de las caractersticas mnimas
previstas para su exigibilidad (...). Estima tambin que se advierte que lo que se
encuentra en discusin no es la eventual renuencia de la administracin pblica a un
mandato legal, sino [...] la pertinencia e idoneidad de las medidas adoptadas por el
Ministerio de Salud; siendo ello as, la controversia a ventilarse requiere de un
anlisis probatorio complejo, que no es posible en la va constitucional (...).
FUNDAMENTOS
1. Delimitacin del petitorio
1.

Los demandantes solicitan que el Ministerio de Salud y la Direccin General de


Salud Ambiental (Digesa) cumplan los siguientes mandatos:
a)

Disear e implementar una estrategia de salud pblica de emergencia que


tenga como objetivo la recuperacin de la salud de los afectados por
contaminantes en la ciudad de La Oroya; la proteccin de los grupos
vulnerables; la adopcin de medidas de prevencin del dao a la salud y el
levantamiento de informes sobre los riesgos a los cuales la poblacin se
encuentra expuesta, todo ello conforme a lo dispuesto por los artculos 96, 97,
98, 99, 103, 104, 105, 106 y 123 de la Ley General de Salud (26842).

b)

Declarar en Estado de Alerta a la ciudad de La Oroya, lo cual implica la


elaboracin de un plan de estado de alerta de salud proponer los niveles de
estado de alerta de la ciudad de La Oroya a la Presidencia del Consejo de
Ministros y, precisamente, la declaracin del estado de alerta, todo ello a tenor
de los artculos 23 y 25 del Decreto Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de
Estndares Nacionales de Calidad Ambiental.

c)

Establecer programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental, de


conformidad con el artculo 15 del mencionado Decreto Supremo 074-2001PCM.

2.

En el presente caso, teniendo en cuenta que la pretensin de los

demandantes en cuanto a la exigencia del cumplimiento de los mandatos contenidos


en las referidas disposiciones legales y reglamentarias, no solo se relaciona con el
control de la inaccin administrativa sino, precisamente, con que tal inaccin vulnera
los derechos a la salud y a un medio ambiente equilibrado y adecuado, es preciso
analizar, previamente, tales derechos, toda vez que detrs de la cuestionada
inaccin administrativa se encuentra la denuncia sobre la vulneracin de los
derechos fundamentales invocados.
3.

Como se apreciar ms adelante, lo antes expuesto supone que si bien los


derechos a la salud y a un medio ambiente equilibrado y adecuado no podran
ser protegidos directamente mediante el proceso de cumplimiento, s pueden
ser tutelados de modo indirecto, siempre y cuando exista un mandato claro,
concreto y vigente, dispuesto en una ley o un acto administrativo, que se
encuentre

indisolublemente

ligado

la

proteccin

de

tales

derechos

fundamentales.
2. El cumplimiento de la Ley 26842 y del Decreto Supremo 074-2001-PCM, y la
proteccin de la salud
a) Elementos bsicos del Estado democrtico y social de Derecho
4.

El Tribunal Constitucional ha sostenido, en reiterada jurisprudencia, que el


Estado

peruano,

definido

por

la

Constitucin

de

1993,

presenta

las

caractersticas que identifican a un Estado democrtico y social de Derecho, tal


como se desprende de una interpretacin conjunta de los artculos 3 y 43 de la
Norma Fundamental. Asimismo, se sustenta en los principios esenciales de
libertad, seguridad, propiedad privada, soberana popular, separacin de las
funciones supremas del Estado y reconocimiento de los derechos fundamentales.
5.

Un Estado democrtico y social de Derecho


(...) no obvia los principios y derechos bsicos del Estado de Derecho, tales
como la libertad, la seguridad, la propiedad privada y la igualdad ante la ley;

antes bien, pretende conseguir su mayor efectividad, dotndolos de una base


y un contenido material, a partir del supuesto de que individuo y sociedad no
son categoras aisladas y contradictorias, sino dos trminos en implicacin
recproca. As, no hay posibilidad de materializar la libertad si su
establecimiento y garantas formales no van acompaados de unas
condiciones existenciales mnimas que hagan posible su ejercicio real (...), lo
que supone la existencia de un conjunto de principios que instrumentalicen las
instituciones polticas, fundamenten el sistema jurdico estadual y sustenten
sus funciones.
6.

Asimismo, el Tribunal Constitucional ha dejado sentado que la configuracin


del Estado democrtico y social de Derecho requiere de dos aspectos bsicos:
a)

La

existencia

de

condiciones

materiales

para

alcanzar

sus

presupuestos, lo que exige una relacin directa con las posibilidades


reales y objetivas del Estado y con una participacin activa de los
ciudadanos en el quehacer estatal, y
b)

La identificacin del Estado con los fines de su contenido social, de


forma tal que pueda evaluar, con criterio prudente, tanto los contextos que
justifiquen su accionar como su abstencin, evitando tornarse en obstculo
para el desarrollo social.

7.

Precisamente, entre los fines de contenido social que identifican a este modelo
de Estado se encuentran el derecho a la salud, el derecho al trabajo y el derecho
a la educacin, entre otros; por lo tanto, para lograr una mayor efectividad de
tales derechos, tal como se ha mencionado en los pargrafos precedentes, el
Estado tiene tanto obligaciones de hacer (realizar acciones que tiendan al
logro de un mayor disfrute del derecho) como obligaciones de no hacer
(abstenerse de interferir en el ejercicio de los derechos), por lo que no resultan
vlidas aquellas posiciones que solo ven en los derechos civiles y polticos
(libertad, seguridad y propiedad, entre otros) obligaciones estatales de no
hacer, y en los derechos sociales (salud, trabajo, educacin), solo obligaciones
estatales de hacer.

8.

En el Estado democrtico y social de Derecho, la consecucin de la

mencionada participacin activa de los ciudadanos en el sistema democrtico, as


como el logro del desarrollo social, requieren de una decidida labor del Estado
expresada en realizar acciones que garanticen un efectivo disfrute de derechos
tales como la libertad, seguridad, propiedad (por ejemplo, optimizando los servicios
de seguridad, la funcin jurisdiccional o los registros de propiedad), a la salud, el
trabajo y la educacin (por ejemplo, mejorando los servicios de salud, creando ms
puestos de trabajo y eliminando el analfabetismo), entre otros; y en la abstencin
de

afectar

tales

derechos

(por

ejemplo,

no

interferir

irrazonable

desproporcionadamente en la libertad o propiedad, o no afectar o perjudicar los


servicios educativos y de salud existentes).
9.

Como lo ha sostenido el Tribunal Constitucional en el caso Meza Garca, al


referirse a la efectividad de los derechos sociales
No se trata, sin embargo, de meras normas programticas de eficacia
mediata, como tradicionalmente se ha sealado para diferenciarlos de los
denominados derechos civiles y polticos de eficacia inmediata, pues
justamente su mnima satisfaccin representa una garanta indispensable
para el goce de los derechos civiles y polticos. De este modo, sin educacin,
salud y calidad de vida digna en general, mal podra hablarse de libertad e
igualdad social, lo que hace que tanto el legislador como la administracin de
justicia deban pensar en el reconocimiento de los mismos en forma conjunta e
interdependiente.

10. Es ms, en la actualidad, algunos de los derechos clsicamente considerados


civiles y polticos han adquirido una indudable influencia social. Sobre el
particular, se ha manifestado que La prdida del carcter absoluto del derecho
de propiedad sobre la base de consideraciones sociales es el ejemplo ms cabal
al respecto, aunque no el nico. Las actuales tendencias del derecho de daos
asignan un lugar central a la distribucin social de riesgos y beneficios como
criterio para determinar la obligacin de reparar. El impetuoso surgimiento de un
derecho

del

consumo

ha

transformado

sustancialmente

los

vnculos

contractuales cuando participan de la relacin consumidores y usuarios. La

consideracin tradicional de la libertad de expresin y prensa ha adquirido


dimensiones sociales que cobran cuerpo a travs de la formulacin de la libertad
de informacin como derecho de todo miembro de la sociedad (...).
11. Por tanto, en un Estado democrtico y social de Derecho, los derechos sociales
(como el derecho a la salud) se constituyen como una ampliacin de los
derechos civiles y polticos, y tienen por finalidad, al igual que ellos, erigirse en
garantas para el individuo y para la sociedad, de manera tal que se pueda lograr
el respeto de la dignidad humana, una efectiva participacin ciudadana en el
sistema democrtico y el desarrollo de todos los sectores que conforman la
sociedad, en especial de aquellos que carecen de las condiciones fsicas,
materiales o de otra ndole que les impiden un efectivo disfrute de sus derechos
fundamentales.
b) La exigibilidad de derechos sociales como el derecho a la salud
12. El Tribunal Constitucional ha subrayado en anterior oportunidad que
Aunque la dignidad de la persona es el presupuesto ontolgico comn a todos
los derechos fundamentales, no menos cierto es que entre ellos es posible
establecer diferencias de distinto orden. La heterogeneidad que presentan los
derechos fundamentales entre s, no slo reposa en cuestiones tericas de
carcter histrico, sino que estas disimilitudes, a su vez, pueden revestir
significativas repercusiones prcticas. Determinados derechos forman parte
de

aquellos

derechos

fundamentales

sociales

de preceptividad diferida, prestacionales, o tambin denominados progresivos


o programticos.
13. Sin lugar a dudas, esta preceptividad diferida no implica en modo alguno el
desconocimiento de la condicin de derechos fundamentales que ostentan los
derechos sociales, o que el reconocimiento de estos como derechos
fundamentales vaya a depender de su nivel de exigibilidad (que cuenten con
mecanismos jurisdiccionales para su proteccin). Como se ver ms adelante,
los derechos sociales son derechos fundamentales por su relacin e

identificacin con la dignidad de la persona y porque as se encuentran


consagrados en nuestra Constitucin. Es ms, la Norma Fundamental establece,
en su artculo 3, que
La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo no excluye los
dems que la Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se
fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo
del Estado democrtico de derecho y de la forma republicana de gobierno".
14. La exigibilidad, entonces, se constituye en una categora vinculada a la
efectividad de los derechos fundamentales, pero no determina si un derecho es
fundamental o no. Por ello,
(...) en el Estado social y democrtico de derecho, la ratio fundamentalis no
puede ser privativa de los denominados derechos de defensa, es decir, de
aquellos derechos cuya plena vigencia se encuentra, en principio, garantizada
con una conducta estatal abstencionista, sino que es compartida tambin por
los derechos de prestacin que reclaman del Estado una intervencin
concreta, dinmica y eficiente, a efectos de asegurar las condiciones mnimas
para una vida acorde con el principio-derecho de dignidad humana.
15. Asimismo, el Tribunal acot, en la mencionada sentencia, que
(...) sostener que los derechos sociales se reducen a un vnculo de
responsabilidad poltica entre el constituyente y el legislador, no solo es una
ingenuidad en cuanto a la existencia de dicho vnculo, sino tambin una
distorsin evidente en cuanto al sentido y coherencia que debe mantener la
Constitucin (...). En consecuencia, la exigencia judicial de un derecho social
depender de factores tales como la gravedad y razonabilidad del caso, su
vinculacin o afectacin de otros derechos y la disponibilidad presupuestal del
Estado, siempre y cuando puedan comprobarse acciones concretas de su
parte para la ejecucin de polticas sociales.

c) El proceso de cumplimiento, la inaccin administrativa y la proteccin


indirecta del derecho a la salud
16. El

Tribunal

Constitucional

ha

sostenido

tambin

que

el

contenido

constitucionalmente protegido del derecho a la salud


(...) comprende la facultad que tiene todo ser humano de mantener la
normalidad orgnica funcional, tanto fsica como mental; y de restablecerse
cuando se presente una perturbacin en la estabilidad orgnica y funcional de
su ser, lo que implica, por tanto, una accin de conservacin y otra de
restablecimiento; acciones que el Estado debe proteger tratando de que todas
las personas, cada da, tengan una mejor calidad de vida, para lo cual debe
invertir en la modernizacin y fortalecimiento de todas las instituciones
encargadas de la prestacin del servicio de salud, debiendo adoptar polticas,
planes y programas en ese sentido.
17. De ello se desprende que, la proteccin del derecho a la salud se relaciona con
la obligacin por parte del Estado de realizar todas aquellas acciones tendentes a
prevenir los daos a la salud de las personas, conservar las condiciones
necesarias que aseguren el efectivo ejercicio de este derecho, y atender, con la
urgencia y eficacia que el caso lo exija, las situaciones de afectacin a la salud
de toda persona, prioritariamente aquellas vinculadas con la salud de los nios,
adolescentes, madres y ancianos, entre otras.
18. En cuanto a la proteccin indirecta del derecho a la salud mediante el proceso
de cumplimiento, cabe destacar que proceder siempre y cuando exista un
mandato claro, concreto y vigente contenido en una norma legal o en un acto
administrativo, mandato que precisamente se deber encontrar en una relacin
indisoluble con la proteccin del referido derecho fundamental.
19. Conforme se desprende del artculo 200, inciso 6, de la Constitucin, que
establece que

La Accin de Cumplimiento (...) procede contra cualquier autoridad o


funcionario renuente a acatar una norma legal o un acto administrativo, sin
perjuicio de las responsabilidades de ley, el objeto de este proceso es el
control de la inactividad administrativa, que se produce cuando la autoridad o
funcionario se muestra renuente a acatar un mandato que se encuentra
obligado(a) a cumplir.
20. Desarrollando este precepto, el legislador estableci, en el artculo 66 del
Cdigo Procesal Constitucional, que el proceso de cumplimiento tiene como
objeto ordenar que el funcionario o autoridad pblica renuente
1) D cumplimiento a una norma legal o ejecute un acto administrativo
firme; o
2) Se pronuncie expresamente cuando las normas legales le ordenan
emitir una resolucin administrativa o dictar un reglamento.
21. De este modo, en el proceso de cumplimiento no solo se examina: a) si el
funcionario o autoridad pblica ha omitido cumplir una actuacin administrativa
debida que es exigida por un mandato contenido en una ley o en un acto
administrativo, sino, adems, b) si este funcionario o autoridad pblica ha omitido
realizar un acto jurdico debido, ya sea que se trate de la expedicin de
resoluciones administrativas o del dictado de reglamentos, de manera conjunta o
unilateral.
22. Como es de verse, el proceso de cumplimiento sirve para controlar la inaccin
de los funcionarios o autoridades pblicas, de modo tal que se puedan identificar
conductas omisivas, actos pasivos e inertes o la inobservancia de los deberes
que la ley les impone a estos funcionarios y autoridades pblicas, y, a
consecuencia de ello, se ordene el cumplimiento del acto omitido o el
cumplimiento eficaz del acto aparente o defectuosamente cumplido, y se
determine el nivel de responsabilidades, si las hubiere.
23. Y es que en virtud del principio de legalidad de la funcin ejecutiva, los agentes
pblicos deben fundar todas sus actuaciones en la normativa vigente. El

principio de vinculacin positiva de la Administracin a la Ley exige que la


certeza de validez de toda accin administrativa dependa de la medida en que
pueda referirse a un precepto jurdico o que, partiendo de este, pueda derivrsele
como su cobertura o desarrollo necesario. El marco normativo para la
administracin es un valor indisponible, motu proprio, irrenunciable ni transigible.
24. Precisamente, el apartado 1.1. del artculo IV del Ttulo Preliminar de la Ley
27444, del Procedimiento Administrativo General, establece que Las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para
los que les fueron conferidas.
25. De este modo se evidencia cmo, en el mbito de la administracin pblica, las
actuaciones de los funcionarios y autoridades pblicas deben desarrollarse
dentro del marco normativo establecido en la ley y en la Constitucin, marco que
contiene sus competencias, as como los lmites de su actuacin, por lo que
resultan arbitrarias aquellas actuaciones, entre otras, que deliberadamente
omitan el cumplimiento de una mandato contenido en una ley o en un acto
administrativo; omitan expedir resoluciones administrativas o dictar reglamentos,
o cumplan aparente, parcial o defectuosamente tales mandatos.
26. En directa relacin con lo expuesto se encuentra el imperativo de que tales
funcionarios y autoridades cumplan los respectivos mandatos dentro de los
plazos asignados, bajo responsabilidad de ley, y que, de no encontrarse fijados
tales plazos, los mandatos se acaten dentro de un plazo razonable y
proporcional, debiendo tenerse siempre en consideracin el nivel de urgente
atencin

que

requieren

determinados

derechos,

principalmente

los

fundamentales, que pueden resultar afectados por el incumplimiento de los


mandatos.

3. El cumplimiento de la Ley 26842 y la proteccin del derecho a un medio


ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida
27. Teniendo en cuenta que el proceso de autos se relaciona con el cumplimiento
de un mandato contenido en una ley, el mismo que, a su vez, tiene como
finalidad la proteccin del derecho a un medio ambiente equilibrado y adecuado
al desarrollo de la vida, conviene examinar determinados elementos que forman
parte del contenido constitucionalmente protegido de este derecho.
28. El artculo 2, inciso 22, de la Constitucin, reconoce el derecho de toda persona
(...) a la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, as
como a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su
vida.
29. Sobre el particular el Tribunal Constitucional ha sealado en el caso Regalas
Mineras, que
El contenido del derecho fundamental a un medio ambiente equilibrado
y adecuado para el desarrollo de la persona est determinado por los
siguientes elementos, a saber: 1) el derecho de gozar de ese medio
ambiente, y 2) el derecho a que ese medio ambiente se preserve.
En su primera manifestacin, esto es, el derecho de gozar de un medio
ambiente equilibrado y adecuado, dicho derecho comporta la facultad
de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que sus
elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y
armnica; y, en el caso de que el hombre intervenga, no debe suponer
una alteracin sustantiva de la interrelacin que existe entre los
elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no
de cualquier entorno, sino nicamente del adecuado para el desarrollo
de la persona y de su dignidad (artculo 1 de la Constitucin). De lo
contrario, su goce se vera frustrado y el derecho quedara, as,
carente de contenido.

Pero tambin el derecho en anlisis se concretiza en el derecho a que


el medio ambiente se preserve. El derecho a la preservacin de un
medio ambiente sano y equilibrado entraa obligaciones ineludibles,
para los poderes pblicos, de mantener los bienes ambientales en las
condiciones adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal
obligacin alcanza tambin a los particulares, y con mayor razn a
aquellos

cuyas

actividades

econmicas

inciden,

directa

indirectamente, en el medio ambiente.


30. Por otro lado, el Tribunal Constitucional apunt que en cuanto al vnculo
existente entre la produccin econmica y el derecho a un ambiente equilibrado y
adecuado al desarrollo de la vida, deben coexistir los siguientes principios, entre
otros, para garantizar de mejor manera la proteccin del derecho materia de
evaluacin:
En cuanto al vnculo existente entre la produccin econmica y el
derecho a un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida,
se materializa en funcin de los principios siguientes: a) el principio de
desarrollo sostenible o sustentable (...); b) el principio de conservacin,
en cuyo mrito se busca mantener en estado ptimo los bienes
ambientales; c) el principio de prevencin, que supone resguardar los
bienes ambientales de cualquier peligro que pueda afectar su
existencia; d) el principio de restauracin, referido al saneamiento y
recuperacin de los bienes ambientales deteriorados; e) el principio de
mejora, en cuya virtud se busca maximizar los beneficios de los bienes
ambientales en pro del disfrute humano; f) el principio precautorio, que
comporta adoptar medidas de cautela y reserva cuando exista
incertidumbre cientfica e indicios de amenaza sobre la real dimensin
de los efectos de las actividades humanas sobre el ambiente; y, g) el
principio de compensacin, que implica la creacin de mecanismos de
reparacin por la explotacin de los recursos no renovables.
31. Entre los citados principios cabe destacar que el principio de desarrollo
sostenible o sustentable constituye una pauta basilar para que la gestin humana

sea capaz de generar una mayor calidad y mejores condiciones de vida en


beneficio de la poblacin actual, pero manteniendo la potencialidad del ambiente
para satisfacer las necesidades y las aspiraciones de vida de las generaciones
futuras. Por ende, propugna que la utilizacin de los bienes ambientales para el
consumo no se financien incurriendo en deudas sociales para el porvenir.
32. Asimismo cabe anotar que el principio precautorio o de precaucin opera en
situaciones donde se presenten amenazas de un dao a la salud o al medio
ambiente y donde no se tenga certeza cientfica de que dichas amenazas puedan
constituir un grave dao. Tal principio se encuentra reconocido en nuestro
ordenamiento interno, entre otros, en el artculo VII del Ttulo Preliminar de la Ley
General del Ambiente, 28611, as como en el artculo 10, inciso f, del Decreto
Supremo 0022-2001-PCM, donde se establece que
Son instrumentos de la Poltica Nacional Ambiental las normas, estrategias,
planes y acciones que establece el CONAM y las que proponen y disponen,
segn sea el caso, en cada nivel nacional, regional y local las entidades del
sector pblico, del sector privado y la sociedad civil. El sustento de la poltica
y de sus instrumentos lo constituyen los siguientes lineamientos: (...) f) la
aplicacin del criterio de precaucin, de modo que, cuando haya peligro de
dao grave o irreversible, la falta de certeza absoluta no deber utilizarse
como razn para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la
degradacin del ambiente.
33. Finalmente, en la Declaracin de Ro sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo,
del mes de junio de 1992, que tiene entre sus principales fines la integridad del
sistema ambiental y de desarrollo mundial, se proclama, entre otras cosas, una
serie de principios, entre los que mencionaremos los siguientes:
Principio 1. Los seres humanos constituyen el centro de las
preocupaciones relacionadas con el desarrollo sostenible. Tienen
derecho a una vida saludable y productiva en armona con la
naturaleza.

Principio 3. El derecho al desarrollo debe ejercerse en forma tal que


responda

equitativamente

a las necesidades de

desarrollo

ambientales de las generaciones presentes y futuras.


Principio 4. A fin de alcanzar el desarrollo sostenible, la proteccin del
medio ambiente deber constituir parte integrante del proceso de
desarrollo y no podr considerarse en forma aislada.
Principio 10. El mejor modo de tratar las cuestiones ambientales es
con la participacin de todos los ciudadanos interesados, en el nivel
que corresponda. En el plano nacional, toda persona deber tener
acceso adecuado a la informacin sobre el medio ambiente de que
dispongan las autoridades pblicas, incluida la informacin sobre los
materiales y las actividades que encierran peligro en sus comunidades,
as como la oportunidad de participar en los procesos de adopcin de
decisiones. Los Estados debern facilitar y fomentar la sensibilizacin
y la participacin de la poblacin poniendo la informacin a disposicin
de todos. Deber proporcionarse acceso efectivo a los procedimientos
judiciales y administrativos, entre stos el resarcimiento de daos y los
recursos pertinentes.
Principio 11. Los Estados debern promulgar leyes eficaces sobre el
medio ambiente. Las normas, los objetivos de ordenacin y las
prioridades ambientales deberan reflejar el contexto ambiental y de
desarrollo al que se aplican (...).[nfasis agregado]
Principio 13. Los Estados debern desarrollar la legislacin nacional
relativa a la responsabilidad y la indemnizacin respecto de las
vctimas de la contaminacin y otros daos ambientales. Los Estados
debern cooperar, asimismo, de manera expedita y ms decidida en la
elaboracin de nuevas leyes internacionales sobre responsabilidad e
indemnizacin por los efectos adversos de los daos ambientales
causados por las actividades realizadas dentro de su jurisdiccin, o
bajo su control, en zonas situadas fuera de su jurisdiccin.
Principio 15. Con el fin de proteger el medio ambiente, los Estados
debern aplicar ampliamente el criterio de precaucin conforme a sus
capacidades. Cuando haya peligro de dao grave o irreversible, la falta
de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como razn para

postergar la adopcin de medidas eficaces en funcin de los costos


para impedir la degradacin del medio ambiente.
Principio 16. Las autoridades nacionales deberan procurar fomentar
la internalizacin de los costos ambientales y el uso de instrumentos
econmicos, teniendo en cuenta el criterio de que el que contamina
debe, en PRINCIPIO, cargar con los costos de la contaminacin,
teniendo debidamente en cuenta el inters pblico y sin distorsionar el
comercio ni las inversiones internacionales.
Principio 17. Deber emprenderse una evaluacin del impacto
ambiental, en calidad de instrumento nacional, respecto de cualquier
actividad propuesta que probablemente haya de producir un impacto
negativo considerable en el medio ambiente y que est sujeta a la
decisin de una autoridad nacional competente.
4. Anlisis del caso concreto. La actuacin del Ministerio de Salud ante el
grave estado de salud de la poblacin de La Oroya
a) El proceso de cumplimiento y la exigencia de actuacin eficaz de la
administracin
34. Habindose verificado los bienes jurdicos cuya proteccin se demanda a tenor
de las disposiciones de la Ley 26842, General de Salud, y del Decreto Supremo
074-2001-PCM, Reglamento de Estndares Nacionales del Calidad Ambiental, y
cuyo cumplimiento se exige en el presente proceso, es pertinente examinar las
tres pretensiones de los demandantes.
35. Cabe puntualizar, en primer trmino, que, conforme a los mencionados artculos
200, inciso 6, de la Constitucin y 66 ss. del Cdigo Procesal Constitucional, para
exigir el cumplimiento de la norma legal, la ejecucin del acto administrativo y la
orden de emisin de una resolucin, adems de la renuencia del funcionario o
autoridad pblica, el mandato contenido en aquellos deber reunir los siguientes
requisitos mnimos comunes, entre otros:
a)

Ser un mandato vigente.

b)

Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubitablemente de


la norma legal o del acto administrativo.

c)

No estar sujeto a controversia ni a interpretaciones dispares.

d)

Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.

e)

Ser incondicional. Excepcionalmente, podr tratarse de un mandato


condicional, siempre y cuando se haya acreditado haber satisfecho las
condiciones que la satisfaccin no sea compleja y que no requiera de
actuacin probatoria.

36. Asimismo, en la susodicha sentencia el Tribunal Constitucional recalc que


(...) el acatamiento de una norma legal o un acto administrativo tiene su ms
importante manifestacin en el nivel de su eficacia.
Por ello, como se mencion antes, el proceso de cumplimiento tiene como
finalidad proteger la eficacia de las normas legales y los actos administrativos.
Carecera, por tanto, de objeto un proceso como el de autos si el cumplimiento
de los mandatos se realizara de manera aparente, parcial o deficiente.
37. En otros trminos, el proceso de cumplimiento no puede tener como finalidad el
examen sobre el cumplimiento formal del mandato contenido en una norma
legal

acto

administrativo,

sino,

ms

bien,

el

examen

sobre

el

cumplimiento eficaz de tal mandato, por lo que si en un caso concreto se verifica


la existencia de actos de cumplimiento aparente, parcial, incompleto o
imperfecto, el proceso de cumplimiento servir para exigir a la autoridad
administrativa precisamente el cumplimiento eficaz de lo dispuesto en el
mandato.
b) El estado de salud de la poblacin de La Oroya y la contaminacin por
plomo en sangre
38. Antes de ingresar al anlisis de las pretensiones planteadas por los
demandantes, as como de la actuacin del Ministerio de Salud y, en especial, de
la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa), es preciso saber cul es el

estado de salud de la poblacin de La Oroya, toda vez que tal examen va a


resultar decisivo para determinar el nivel de eficacia de las medidas adoptadas
por los referidos rganos administrativos en cumplimiento de la Ley 26842,
General de Salud, y del Decreto Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de
Estndares Nacionales de Calidad Ambiental del Aire.
39. A fojas 48 de autos aparece la clasificacin de niveles de plomo en sangre y las
respectivas acciones recomendadas, elaborada por el Centro de Control de
Enfermedades de Estados Unidos (CDC), la misma que se consigna en calidad
de anexo del Estudio de Niveles de Plomo en la Sangre de la Poblacin en La
Oroya 2000-2001, realizado por la empresa Doe Run Per, que establece lo
siguiente:
Plomo en sangre

Accin recomendada

(g/100 ml)
Menor a 9

Un nio clase 1 no est intoxicado por


plomo. Se recomienda anlisis de plomo de rutina

De 10 a 14

Anlisis peridico de plomo. Si son varios


nios se deben considerar actividades primarias de
prevencin

De 15 a 19

Anlisis peridico de plomo. Llevar


historial para valorar posibles fuentes de plomo.
Revisar la dieta y limpieza de los miembros de la
familia.

Analizar

el

nivel

de

hierro.

Debe

considerarse una investigacin ambiental si los


niveles persisten
De 20 a 44

Requiere de evaluacin mdica completa.


Identificar y eliminar la fuente ambiental de plomo

De 45 a 69

Iniciar tratamiento mdico, valoracin y


resolucin ambiental en las prximas 48 horas

Ms

de

70

Hospitalizacin,
mdico,

valoracin

inmediatamente.

iniciar

resolucin

tratamiento
ambiental

40. En los informes adjuntados en autos, se expresa lo siguiente: en el Estudio de


Plomo en sangre en una poblacin seleccionada de La Oroya, realizado en 1999
por la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa) del Ministerio de Salud, se
encontraron los siguientes resultados (f. 23):
Teniendo en cuenta que el lmite promedio permisible de plomo en
sangre de los nios contenido en los lineamientos de la Organizacin
Mundial de Salud (OMS) es de 10 g/100 ml:
Grupos de edad

Promedio

De 2 a 4 aos

-> 38.6 g/100 ml

De 4 a 6 aos

-> 34.1 g/100 ml

De 6 a 8 aos

-> 36.3 g/100 ml

De 8 a 10 aos
Total

-> 30.6 g/100 ml


-> 33.6 g/100 ml

41. Asimismo, en el referido estudio de Digesa, que es de pblico conocimiento, se


hallaron, en los 346 nios evaluados, los siguientes niveles de plomo en la
sangre (g/100 ml):
N. de nios

Rango de plomo en sangre (g/100 ml)

(0.9%)

0 a 10 g/100 ml

45

(13.3%)

10.1 a 20 g/100 ml

234

(67.0%)

20.1 a 44 g/100 ml

62

(18.3%)

44.1 a 70 g/100 ml

(0.6%)

ms de 70 g/100 ml

42. A su vez, el Informe del Consorcio Unin por el Desarrollo Sustentable de la


Provincia de Yauli, La Oroya (UNES), denominado Evaluacin de Niveles de
Plomo y Factores de Exposicin en Gestantes y Nios Menores de 3 aos de la
Ciudad de La Oroya, elaborado en el mes de marzo de 2000, obrante de fojas
80 a 114, concluy que los niveles de contaminacin sangunea de madres

gestantes cuyas edades oscilaban entre los 20 y 24 aos, era de una media de
39.49 mg/dl, valor que se encuentra, se afirma, muy por encima del lmite
establecido como seguro por la Organizacin Mundial de Salud (OMS), que es de
30 mg/dl (f. 90 vuelta).
43. En el mismo informe (f. 95), en lo que se refiere a los resultados encontrados
luego del anlisis de nios entre los 0 y 2 aos de edad, se precisa que Los
resultados de niveles de contaminacin sangunea en nios (...) obtuvieron una
media de 41.82 mg/dl y una desviacin estndar de 13.09; valores realmente
alarmantes al encontrarse muy por encima del valor de 10 ug/dl, establecido
como lmite seguro por el CDC [Centro de Control de Enfermedades de los
Estados Unidos para nios] y la ANP [Academia Norteamericana de Pediatra].
44. De otro lado, es menester mencionar algunas de las conclusiones extradas del
Estudio de Niveles de Plomo en la Sangre de la Poblacin en La Oroya 20002001, obrante a fojas 44, realizado por la empresa DoeRun Per, donde se
determin que
4.1.1. El estudio realizado en la poblacin de La Oroya nos demuestra
que los niveles promedio de plomo en sangre de los nios estn por
encima de los recomendados en los lineamientos de la Organizacin
Mundial de Salud y el Centro para el Control de Enfermedades de
Estados Unidos (10 g/100 ml). Sin embargo, no se observaron signos
ni sntomas atribuibles al efecto nocivo del plomo, ni deterioro de
rendimiento escolar. Los resultados promedio del total de 5.062
muestras son los siguientes:
- 0 a 3 aos:

26.1 g/100 ml

- 4 a 5 aos:

23.7 g/100 ml

- 7 a 15 aos: 20.3 g/100 ml


- Ms de 16: 13.7 g/100 ml
4.1.2. Los niveles de plomo en la sangre ms altos se encontraron en
La Oroya Antigua, siendo los nios de 0 a 6 aos la poblacin que

presenta mayores niveles. Los promedios de plomo en sangre en esta


rea son los siguientes:
- 0 a 3 aos:

36.7 g/100 ml

- 4 a 6 aos:

32.9 g/100 ml

- 7 a 15 aos: 27.8 g/100 ml


- Ms de 16: 18.0 g/100 ml
45. Asimismo, conforme aparece a fojas 553 vuelta, el Ministerio de Salud,
mediante la Direccin Regional de Salud de Junn, en el documento denominado
Plan Operativo 2005 para el Control de los Niveles de Plomo en Sangre en la
Poblacin Infantil y Gestantes de La Oroya Antigua, elaborado en el mes de
febrero de 2005, sostuvo que La situacin ambiental en La Oroya se ha venido
degradando desde la entrada en operacin de la fundicin, con la constante
acumulacin de pasivos ambientales en la zona de influencia, degradando
suelos, flora y fauna, as como la asimilacin de plomo en la poblacin residente
en La Oroya.
46. A fojas 623 ss. corre el documento elaborado por el Ministerio de Salud,
denominado Dosaje de plomo en sangre en nios menores de 6 aos. La Oroya
Junn Per, elaborado entre los meses de noviembre de 2004 y enero de 2005,
en el que se aprecian los siguientes resultados:
N. de nios

Niveles de plomo en nios (g/dl)

(0,127%)

menos de 10

16

(2,03%)

10 a 15

g/dl

54

(6.85%)

15 a 20

g/dl

646

(81,98%)

66

(8,38%)

45 a 70

g/dl

(0,63%)

70 a ms

g/dl

20 a 45

g/dl

g/dl

47. A fojas 774 ss. aparece el documento denominado Desarrollo de un Plan de


Intervencin Integral para Reducir la Exposicin al Plomo y otros Contaminantes
en el Centro Minero de La Oroya, Per, preparado en el mes de agosto de 2005
por el equipo de asistencia tcnica del Centro de Control y Prevencin de

Enfermedades de Estados Unidos (CDC), para la Agencia para el Desarrollo


Internacional del Gobierno de los Estados Unidos (AID), con el objetivo de apoyar
a los funcionarios de la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa) del Per,
en el que se consignaron las siguientes conclusiones:
1. Existe un control mnimo del plomo. (...) Ninguna autoridad
independiente de gobierno monitorea la efectividad y el impacto de las
intervenciones implementadas. La presencia de plomo en el suelo,
polvo, agua y aire probablemente continuar manteniendo niveles
elevados de plomo en la sangre de las personas de La Oroya y sus
alrededores. Discusiones interminables retrasan la proteccin que los
nios pequeos necesitan en La Oroya.
2. Existe una fragmentacin entre las autoridades responsables del
control del plomo. (...) el equipo de DIGESA reporta que no tiene los
recursos o autoridad para abordar la problemtica en La Oroya (...).
5. No han sido determinados los impactos en el medio ambiente y la
salud. No se ha establecido una lnea de base con las medidas e
impactos en la salud humana y en el ambiente para la regin (...).
48. Finalmente, a fojas 91 y 92 del cuaderno del Tribunal Constitucional obra el
Estudio sobre la contaminacin ambiental en los hogares de La Oroya y
Concepcin y sus efectos en la salud de sus residentes, elaborado en el mes de
diciembre de 2005 por el consorcio conformado por la Universidad de San Luis,
Missouri, Estados Unidos, y el Arzobispado de Huancayo, estudio en el que se
llega, entre otras, a las siguientes conclusiones:
Los niveles de plomo en sangre encontrados en La Oroya son
similares a los encontrados en monitoreos anteriores realizados por la
DIGESA y el MINSA (...).
Desde el punto de vista de la salud comunitaria, estos niveles ilustran
una vez ms el grave estado de envenenamiento con plomo que existe
en la poblacin de La Oroya, especialmente en los grupos ms
vulnerables, como son los infantes y nios de corta edad.

49. Como se aprecia en los citados estudios, desde el ao 1999 la propia Direccin
General de Salud Ambiental (Digesa), as como diferentes instituciones acreditaron
la existencia de exceso de contaminacin en el aire de la ciudad de La Oroya, y que
en el caso de contaminacin por plomo en la sangre, especialmente en los nios, se
sobrepas el lmite mximo establecido por la Organizacin Mundial de la Salud (10
g/100 ml), llegndose incluso a detectar, por ejemplo, en el Informe DIGESA
1999, 2 casos de nios en los que se sobrepasaba los 70 g/100ml, 62 nios que
registraban entre 44.1 y 62 g/100 ml, y 234 que registraban entre 20.1 y 44
g/100 ml, entre otros resultados, lo que exiga por parte del Ministerio de Salud, en
su condicin de ente rector del sector Salud (artculo 2 de la Ley 27657 del Ministerio
de Salud), la adopcin de inmediatas medidas de proteccin, recuperacin y
rehabilitacin de la salud de las personas que habitan en la ciudad, entre otras
acciones.
c) Examen de la primera pretensin: implementar una estrategia de salud
pblica de emergencia para La Oroya
50. Los demandantes exigen el cumplimiento, entre otros, de los siguientes artculos
de la Ley 26842, General de Salud:
Artculo 103.- La proteccin del ambiente es responsabilidad del
Estado y de las personas naturales y jurdicas, los que tienen la
obligacin de mantenerlo dentro de los estndares que para preservar
la salud de las personas, establece la Autoridad de Salud competente.
Artculo 105.- Corresponde a la Autoridad de Salud competente dictar
las medidas necesarias para minimizar y controlar los riesgos para la
salud de las personas derivados de elementos, factores y agentes
ambientales, de conformidad con lo que establece, en cada caso, la
ley de la materia.
Artculo 106.- Cuando la contaminacin del ambiente signifique riesgo
o dao a la salud de las personas, la Autoridad de Salud de nivel
nacional dictar las medidas de prevencin y control indispensables

para que cesen los actos o hechos que ocasionan dichos riesgos y
daos.
51. Asimismo, solicitan el cumplimiento, entre otros, de los siguientes artculos del
Decreto Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de Estndares Nacionales del
Calidad Ambiental:
Artculo 11.- Diagnstico de Lnea Base.- El diagnstico de lnea base
tiene por objeto evaluar de manera integral la calidad del aire en una
zona y sus impactos sobre la salud y el ambiente. Este diagnstico
servir para la toma de decisiones correspondientes a la elaboracin
de los Planes de accin y manejo de la calidad del aire. Los
diagnsticos de lnea de base sern elaborados por el Ministerio de
Salud, a travs de la Direccin General de Salud Ambiental - DIGESA,
en coordinacin con otras entidades pblicas sectoriales, regionales y
locales as como las entidades privadas correspondientes, sobre la
base de los siguientes estudios, que sern elaborados de conformidad
con lo dispuesto en los artculos 12, 13, 14 y 15 de esta norma:
a) Monitoreo
b) Inventario de emisiones
c) Estudios epidemiolgicos.
Argumentos de los demandantes
52. Los demandantes sostienen que el Ministerio de Salud y la Direccin General de
Salud Ambiental (Digesa) han omitido cumplir las mencionadas disposiciones
legales, entre otras, las concernientes a la prevencin y control de la salud en la
ciudad de La Oroya, incumplimiento que ha generado una situacin en extremo
crtica y de emergencia que viene perjudicando sobre todo a los sectores ms
vulnerables, es decir, a los nios y madres gestantes. El referido marco
normativo, argumentan, obliga a los emplazados a disear e implementar una
estrategia de salud que bien podra denominarse Plan de Emergencia de Salud
Pblica para la ciudad de La Oroya y poblaciones crticas afectadas, el mismo
que deber tener como objetivo proteger y recuperar la salud de la poblacin;

definir medidas de remediacin; establecer un entorno ms saludable, y difundir


de manera seria y consistente los riesgos de salud a los cuales estn expuestos
los pobladores de La Oroya.
Argumentos de los demandados
53. Los demandados, en su escrito de apelacin de fojas 707 ss., sostienen que
han cumplido los mandatos establecidos en los artculos 103 ss. de la Ley 26842,
as como los estipulados en el artculo 11 del Decreto Supremo 074-2001-PCM,
realizando los estudios de Monitoreo, Inventario de Emisiones y Epidemiolgicos.
54. Refieren que, en cumplimiento del Decreto Supremo 074-2001-PCM, se llevaron
a cabo dos estudios de monitoreo de la calidad del aire en dos etapas. La
primera del 4 al 12 de marzo de 2003 y la segunda del 3 al 9 de setiembre de
2003, y que la vigilancia de la calidad del aire en la ciudad de La Oroya se ha
venido realizando desde el ao 2000, mediante un Programa de Control. En
cuanto a los estudios de inventarios de emisiones, manifiestan que los 13
estudios realizados en ciudades priorizadas (incluida La Oroya) se encuentran en
la fase final, con un avance del 95%.
55. Asimismo, alegan que, entre otras acciones, se ha suscrito el Convenio 0082003-MINSA,

de

cooperacin

entre

el

Ministerio

de

Salud

la

empresa Doe Run Per S.R.L., cuyo objetivo es desarrollar en conjunto un Plan
Integral para Disminuir la Contaminacin Ambiental en La Oroya, destinado a
rebajar paulatinamente los niveles de plomo en sangre de la poblacin en mayor
riesgo de exposicin (nios menores de 6 aos y mujeres en estado de
gestacin).
Consideraciones del Tribunal Constitucional
56. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional considera que la pretensin de los
demandantes debe estimarse en parte, toda vez que, si bien el Ministerio de
Salud ha adoptado determinadas medidas, establecidas en la Ley 26842,
General de Salud, y en el Decreto Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de

Estndares Nacionales del Calidad Ambiental del Aire, su cumplimiento no ha


sido eficaz, sino ms bien parcial e incompleto.
57. En efecto, de la revisin de autos se desprende que desde la entrada en
vigencia de los mencionados artculos de la Ley 26842 (21 de enero de 1998) y
del referido Reglamento (25 de junio de 2001), ha transcurrido en exceso un
plazo razonable para que el Ministerio de Salud, en especial la Direccin General
de Salud Ambiental (Digesa), cumpla eficazmente los mandatos contenidos en
las mencionadas disposiciones.
58. Cabe precisar que si bien es cierto que conforme al artculo 20 del Decreto
Supremo 074-2001-PCM, la elaboracin de un Plan de Accin es responsabilidad
de la GESTA Zonal del Aire (Grupo de Estudio Tcnico Ambiental de la Calidad
del Aire encargado de formular y evaluar los planes de accin para el
mejoramiento de la calidad del aire en una Zona de Atencin Prioritaria), y no
directamente del Ministerio de Salud, tambin lo es que tal grupo, para la
elaboracin del mencionado Plan de Accin, requiere, imprescindiblemente, el
diagnstico de lnea base que debe elaborar el citado ministerio, a travs de la
Direccin General de Salud Ambiental (Digesa), conforme lo dispone el artculo
11 del referido Decreto Supremo, por lo que, al no haberse cumplido tal mandato
en un plazo razonable, debe exigirse su inmediata observancia, de modo tal que
se pueda implementar, con la urgencia del caso, el respectivo Plan de Accin y
se proceda, con celeridad, a la recuperacin de la salud de la poblacin afectada.
59. No obstante lo expuesto, debe tenerse en cuenta el mandato dispuesto en el
mencionado artculo 106, que establece que Cuando la contaminacin del
ambiente signifique riesgo o dao a la salud de las personas, la Autoridad de
Salud

de

nivel

nacional dictar las medidas de

prevencin

y control

indispensables para que cesen los actos o hechos que ocasionan dichos riesgos
y daos, as como el mandato del artculo 2 de la Ley 27657, que dispone que
El Ministerio de Salud es (...) el ente rector del Sector Salud que conduce, regula
y promueve la intervencin del Sistema Nacional de Salud, con la finalidad de
lograr el desarrollo de la persona humana, a travs de la promocin, proteccin,
recuperacin y rehabilitacin de su salud y del desarrollo de un entorno

saludable, con pleno respeto de los derechos fundamentales de la persona,


desde su concepcin hasta su muerte natural, cuyo cumplimiento tambin es
exigido en la demanda de autos (ff.13 y 15), pues en conjunto dichos mandatos
exigen al Ministerio de Salud, en su calidad de ente rector del Sistema Nacional
de Salud, la proteccin, recuperacin y rehabilitacin de la salud de las personas,
no solo mediante la implementacin de un sistema ordinario, sino tambin
mediante la implementacin de un sistema de emergencia que establezca
acciones inmediatas ante situaciones de grave afectacin de la salud de la
poblacin [nfasis agregado].
60. En el caso concreto de la poblacin de la ciudad de La Oroya, sobre todo de los
nios y mujeres gestantes, ocurre que desde 1999, ao en que se realizaron los
primeros estudios que determinaron la existencia de poblacin contaminada con
plomo en la sangre, hasta la actualidad, han transcurrido ms de 7 aos sin que
el Ministerio de Salud implemente un sistema de emergencia que proteja,
recupere y rehabilite la salud de la poblacin afectada. Por ello, cabe
preguntarse: cunto ms se debe esperar para que el Ministerio de Salud
cumpla su deber de dictar las medidas indispensables e inmediatas para que se
otorgue atencin mdica especializada a la poblacin de La Oroya cuya sangre
se encuentra contaminada con plomo?
61. El mandato contenido en las referidas disposiciones, cuyo cumplimiento es
responsabilidad del Ministerio de Salud, se encuentra indisolublemente ligado a
la proteccin del derecho fundamental a la salud de los nios y mujeres
gestantes de La Oroya, cuya sangre se encuentra contaminada con plomo, tal
como se ha acreditado en autos. No es vlido sostener que la proteccin de este
derecho fundamental, por su dimensin de derecho social, deba diferirse en el
tiempo a la espera de determinadas polticas de Estado. Tal proteccin debe ser
inmediata, pues la grave situacin que atraviesan los nios y mujeres
gestantes contaminadas, exige del Estado una intervencin concreta, dinmica y
eficiente, dado que, en este caso, el derecho a la salud se presenta como un
derecho exigible y, como tal, de ineludible atencin. Por tanto, debe ordenarse al
Ministerio de Salud que, en el plazo de 30 das, implemente un sistema de

emergencia para atender la salud de las personas contaminadas con plomo, en


el caso de la ciudad de La Oroya, a efectos de lograr su inmediata recuperacin.
d) Examen de la segunda pretensin: declarar en Estado de Alerta a la
ciudad de La Oroya
62. Los demandantes tambin solicitan el cumplimiento de los artculos 23 y 25 del
Decreto Supremo 074-2001-PCM, Reglamento de Estndares Nacionales de
Calidad Ambiental del Aire. Dichas disposiciones, entre otras previsiones,
establecen:
Artculo 23.- La declaracin de los estados de alerta tiene por objeto
activar en forma inmediata un conjunto de medidas destinadas a
prevenir el riesgo a la salud y evitar la exposicin excesiva de la
poblacin a los contaminantes del aire que pudieran generar daos a
la salud humana.
El Ministerio de Salud es la autoridad competente para declarar los
estados de alerta, cuando se exceda o se pronostique severamente la
concentracin de contaminantes de aire, as como para establecer y
verificar el cumplimiento de las medidas inmediatas que debern
aplicarse, de conformidad con la legislacin vigente y el inciso c) del
Art. 25 del presente reglamento. Producido un estado de alerta se har
de conocimiento pblico y se activarn las medidas previstas con el
propsito de disminuir el riesgo a la salud.
El Ministerio de Salud propone a la Presidencia del Consejo de
Ministros los Niveles de Estado de Alerta Nacionales, los que sern
aprobados mediante Decreto Supremo.
Artculo 25.- Del Ministerio de Salud.- El Ministerio de Salud, sin
perjuicio de las funciones legalmente asignadas, tiene las siguientes:
(...)
c) declarar los estados de alerta a que se refiere el Artculo 23 del
presente reglamento (...).

Argumentos de los demandantes


63. Los demandantes sostienen que, pese al grave estado de salud que atraviesan
los pobladores de La Oroya, acreditado hasta por tres informes realizados en la
zona, el ministerio demandado no ha cumplido con declarar el estado de alerta
en la zona, conforme lo exige el artculo 23 del Decreto Supremo 074-2001-PCM.
Aducen que los estados de alerta permitirn activar en forma inmediata un
conjunto de medidas destinadas a prevenir el riesgo a la salud de la poblacin de
La Oroya.
Argumentos de los demandados
64. El Ministerio de Salud sostiene que en el ao 2003 se aprob el Reglamento de
los Niveles de Estados de Alerta Nacionales para Contaminantes de Aire, segn
Decreto Supremo 009-2003-SA, el cual tiene por objeto regular los niveles de
estado de alerta para contaminantes del aire, a efectos de activar en forma
inmediata un conjunto de medidas predeterminadas de corta duracin,
destinadas a prevenir el riesgo a la salud y evitar la exposicin excesiva de la
poblacin a los contaminantes del aire, durante episodios de contaminacin
aguda.
Asimismo, alegan que estas medidas estn contempladas en los Planes de
Accin que elaborar el correspondiente GESTA Zonal de cada una de las cinco
ciudades comprendidas en el Reglamento, una de las cuales es la ciudad de La
Oroya; y que la Tercera Disposicin Complementaria prescribe que el Consejo
Nacional de Ambiente (Conam), en coordinacin con la Direccin General de
Salud Ambiental (Digesa), deben emitir una directiva para la aplicacin del
precitado reglamento. De este modo, sostienen, se elabor el proyecto de
directiva, el que a la fecha se encuentra pendiente de aprobacin por el Consejo
Directivo del Conam, por lo que existe un impedimento legal para dictar los
Estados de Alerta establecidos en el artculo 23 del Decreto Supremo 074-2001PCM.

Consideraciones del Tribunal Constitucional


65. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional considera que la pretensin de los
demandantes debe estimarse, toda vez que en el presente caso el Ministerio de
Salud no ha realizado, con la urgencia que el caso concreto exige, las acciones
eficaces tendientes a declarar en estado de alerta la ciudad de La Oroya, pese a
la evidente existencia de exceso de concentracin de contaminantes del aire en
la mencionada localidad, incumpliendo el mandato contenido en el artculo 23 del
Decreto Supremo 074-2001-PCM, as como en el artculo 105 de la Ley 26842.
66. En efecto, cabe mencionar, en primer trmino, que el mandato contenido en el
Decreto Supremo 074-2001-PCM (publicado el 24 de junio de 2001) es claro
cuando dispone, en primer lugar, que el Ministerio de Salud es la autoridad
competente para declarar los estados de alerta (artculos 23 y 25, inciso c). En
segundo lugar, que para declarar tales estados de alerta se debe verificar
bsicamente que se exceda o se pronostique exceder severamente la
concentracin de contaminantes del aire (artculo 23). En tercer lugar, que es
precisamente el Ministerio de Salud la autoridad competente para establecer y
verificar el cumplimiento de las medidas inmediatas que debern aplicarse. En
cuarto lugar, que una vez producido el estado de alerta, el Ministerio de Salud
debe hacer de conocimiento pblico tal estado y activar las medidas previstas
con el propsito de disminuir el riesgo a la salud.
67. Si bien la declaracin de estados de alerta debe realizarse despus de un
proceso de evaluacin en el que se haya concluido que existe exceso o se
pronostique exceder severamente la concentracin de contaminantes del aire, en
el presente caso ha transcurrido en exceso un plazo razonable para que el
Ministerio de Salud pueda realizar las acciones pertinentes para proteger la salud
de los pobladores de la ciudad de La Oroya, en especial de los nios y madres
gestantes, teniendo en cuenta que el Decreto Supremo 074-2001-PCM fue
publicado el 24 de junio de 2001.
68. Como se desprende de autos, el Ministerio de Salud ha realizado determinados
estudios y acciones tendentes al cumplimiento de los artculos 105 y 106 de la

Ley 26842 y 23 del Decreto Supremo 074-2001-PCM. Sin embargo, pese a que
el propio Ministerio de Salud acredit en el ao 1999 la existencia de
contaminacin por plomo en la sangre de la poblacin de la ciudad de La Oroya,
no ha realizado las acciones pertinentes para SOLUCIONAR la grave situacin
existente en esta ciudad, pese a que transcurrieron dos aos entre la emisin del
Decreto Supremo 074-2001-PCM y la expedicin del Decreto Supremo 0092003-SA, Reglamento de los Niveles de Estados de Alerta Nacionales para
Contaminantes del Aire (publicado el 25 de junio de 2003).
69. Ms an, como es de pblico conocimiento, desde la expedicin del
mencionado Decreto Supremo 009-2003-SA, han transcurrido, adicionalmente,
ms de 2 aos para que el Consejo Nacional del Ambiente (Conam) en
coordinacin con la Direccin General de Salud (Digesa) del Ministerio de Salud,
expida el Decreto del Consejo Directivo 015-2005-CONAM-CD, Directiva para la
aplicacin del Reglamento de los Niveles de Estados de Alerta Nacionales para
Contaminacin del Aire (publicado el 28 de setiembre de 2005). Si bien la
expedicin de la referida directiva no era responsabilidad nica del Ministerio de
Salud, s lo era en parte, pues la Tercera Disposicin Complementaria del
Decreto Supremo 009-2003-SA ordenaba que la Digesa deba coordinar con
el Conam la expedicin de la mencionada directiva, en el plazo de 60 das
calendario, a partir de la expedicin del Decreto Supremo 009-2003-SA. A ello
hay que aadir que el artculo 2 de la Ley 27657 establece que el Ministerio de
Salud es el ente rector del sector Salud y, como tal, se encuentra obligado a
conducir, regular y promover la intervencin del Sistema Nacional de Salud
[nfasis agregado].
70. En el presente caso de los documentos anexados a la demanda se advierte que
los niveles de contaminacin por plomo y otros elementos qumicos en la ciudad
de

La

Oroya

han

sobrepasado

estndares

mnimos

reconocidos

internacionalmente, generando graves afectaciones de los derechos a la salud y


a un medio ambiente equilibrado y adecuado de la poblacin de esta ciudad,
razn por la cual el emplazado Ministerio de Salud est en la obligacin,
conforme a los mandatos contenidos en los artculos 23 del Decreto Supremo
074-2001-PCM y 105 de la Ley 26842, de realizar, urgentemente, las acciones

pertinentes para la implementacin de un sistema que permita la declaracin del


respectivo estado de alerta y, de este modo, atender la salud de la poblacin
afectada.
71. La existencia de un convenio suscrito entre el Ministerio de Salud y la
empresa Doe Run Per (Convenio 008-2003-MINSA, suscrito el 4 de julio del
2003), obrante a fojas 363 ss., cuyas clusulas se han centrado en establecer
una cultura de prevencin, a fin de que la poblacin adopte hbitos saludables
que disminuyan su exposicin al plomo[...], implementar un sistema de
vigilancia ambiental en la ciudad de La Oroya priorizando la zona de La Oroya
Antigua [...], reducir paulatinamente los niveles de plomo en sangre en la
poblacin infantil de la ciudad de La Oroya (...), e impulsar y propugnar la
suscripcin de convenios de cooperacin y gestin con las diversas instituciones
pblicas y privadas, sin cuya participacin no se lograra el objeto de este
convenio [...].
72. Asimismo, en la parte referida a las obligaciones de la empresa Doe Run Per,
se determina como actuaciones prioritarias aquellas destinadas a brindar apoyo
logstico [...], realizar los anlisis qumicos de las muestras biolgicas y
ambientales [...], realizar campaas educativas y de prevencin que incluyan
estrategias en la bsqueda de cambios de comportamiento de la poblacin de la
zona, con la finalidad de disminuir realmente los niveles de intoxicacin de la
poblacin y que esta adquiera estilos de vida saludable, protegiendo a los nios y
a las madres gestantes, entre otras.
73. Sobre el particular, este Colegiado considera que, si bien en la labor de atencin
de la salud de la poblacin es importante una actuacin conjunta entre el
Ministerio de Salud y empresas privadas, ante situaciones de grave alteracin de
la salud como la contaminacin por plomo en sangre, como sucede en el caso de
los nios y mujeres gestantes de la ciudad de La Oroya, el Ministerio de Salud,
dada su condicin de ente rector del sector Salud, es el principal responsable de
la recuperacin inmediata de la salud de los pobladores afectados, debiendo
priorizarse a los nios y las mujeres gestantes. En consecuencia, teniendo en
cuenta que, conforme se ha acreditado en los pargrafos precedentes, existe

exceso de concentracin de contaminantes en el aire de la ciudad de La Oroya,


debe ordenarse al Ministerio de Salud la realizacin de todas las acciones
dirigidas a declarar el estado de alerta, conforme lo dispone el artculo 23 del
Decreto Supremo 074-2001-PCM, de modo tal que se establezcan medidas
inmediatas con el propsito de disminuir el riesgo de salud en esta localidad.
e) Examen de la tercera pretensin: establecer programas de vigilancia
epidemiolgica y ambiental en la ciudad de La Oroya
74. Los demandantes exigen el cumplimiento del artculo 15 del Decreto Supremo
074-2001-PCM, que establece lo siguiente:
Artculo

15.-

Programas

de

Vigilancia

Epidemiolgica

Ambiental.- Complementariamente a lo sealado en los Artculos 11 al


14 del presente Reglamento, la DIGESA establecer, en aquellas
zonas donde la diferencia entre los estndares nacionales de calidad
ambiental del aire y los valores encontrados as lo justifique,
programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental, a fin de evitar
riesgos a la poblacin, contando para ello con la participacin de las
entidades pblicas y privadas correspondientes [nfasis agregado]
Argumentos de los demandantes
75. Los demandantes sostienen que de acuerdo con la mencionada norma, los
programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental deben establecerse en
aquellas zonas donde la diferencia de estndares nacionales de calidad
ambiental del aire y de valores encontrados lo justifique. En otros trminos,
estos programas deben establecerse (...) cuando la situacin de contaminacin
y de dao a la salud sea altamente crtica, como es el caso de La Oroya y tiene
por objeto evitar riesgos a la poblacin.

Argumentos de los demandados


76. El Ministerio de Salud arguye que Respecto del estudio epidemiolgico de lnea
de base, [este] fue realizado en La Oroya con el objetivo de determinar
la prevalencia de

asma,

rinitis

alrgica

faringitis,

identificacin

de

factores intra y extradomiciliarios segn estratos de exposicin a fuentes de


emisin de contaminantes del aire, cuyos resultados preliminares fueron
comunicados a la DIGESA y a nivel local. Actualmente el informe final se
encuentra en revisin para fines de publicacin. En suma, argumentan
que la autoridades del Ministerio de Salud (...) han tomado las acciones del caso
para velar por la salud de la poblacin.
Consideraciones del Tribunal Constitucional
77. Sobre el particular el Tribunal Constitucional considera que la pretensin de los
demandantes debe estimarse, toda vez que en el presente caso el Ministerio de
Salud ha omitido establecer eficazmente acciones destinadas a establecer
programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental, incumpliendo el mandato
contenido en el artculo 15 del Decreto Supremo 074-2001-PCM.
78. En efecto, en principio cabe tener en cuenta que, conforme se aprecia en el
Decreto Supremo 074-2001-PCM, existen diferencias entre los denominados
estudios epidemiolgicos (artculo 14) y los programas de vigilancia
epidemiolgica

ambiental

(artculo

15),

pues

estos

ltimos

son

estudios complementarios que debe realizar el Ministerio de Salud cuando lo


justifique la diferencia existente entre los estndares nacionales de calidad
ambiental del aire y los valores encontrados en una determinada zona, de modo
tal que se puedan evitar riesgos a la respectiva poblacin.
79. En el presente caso, los demandados no han acreditado haber dado
cumplimiento, en su totalidad, al mandato del referido artculo 15, pues no han
desarrollado programas de vigilancia epidemiolgica y ambiental en la ciudad de
La Oroya. En consecuencia, debe estimarse esta pretensin y ordenarse al
Ministerio de Salud la implementacin de los referidos programas de vigilancia.

Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere


la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA en parte la demanda de cumplimiento presentada por Pablo
Miguel Fabin Martnez y otros; en consecuencia:
1.

Ordena que el Ministerio de Salud, en el plazo de treinta (30) das, implemente


un sistema de emergencia para atender la salud de la personas contaminadas
por plomo en la ciudad de La Oroya, debiendo priorizar la atencin mdica
especializada de nios y mujeres gestantes, a efectos de su inmediata
recuperacin, conforme se expone en los fundamentos 59 a 61 de la presente
sentencia, bajo apercibimiento de aplicarse a los responsables las medidas
coercitivas establecidas en el Cdigo Procesal Constitucional.

2.

Ordena que el Ministerio de Salud, a travs de la Direccin General de Salud


Ambiental (Digesa), en el plazo de treinta (30) das, cumpla con realizar todas
aquellas acciones tendentes a la expedicin del diagnstico de lnea base,
conforme lo prescribe el artculo 11 del Decreto Supremo 074-2001-PCM,
Reglamento de Estndares Nacionales de Calidad Ambiental del Aire, de modo
tal que, cuanto antes, puedan implementarse los respectivos planes de accin
para el mejoramiento de la calidad del aire en la ciudad de La Oroya.

3.

Ordena que el Ministerio de Salud, en el plazo de treinta (30) das, cumpla con
realizar todas las acciones tendentes a declarar el Estado de Alerta en la ciudad
de La Oroya, conforme lo disponen los artculos 23 y 25 del Decreto Supremo
074-2001-PCM y el artculo 105 de la Ley 26842.

4.

Ordena que la Direccin General de Salud Ambiental (Digesa), en el plazo de


treinta (30) das, cumpla con realizar acciones tendientes a establecer programas
de vigilancia epidemiolgica y ambiental en la zona que comprende a la ciudad
de La Oroya.

5.

Ordena que el Ministerio de Salud, transcurridos los plazos mencionados en


los puntos precedentes, informe al Tribunal Constitucional respecto de las
acciones tomadas para el cumplimiento de lo dispuesto en la presente sentencia.

6.

Exhorta al Gobierno Regional de Junn, Municipalidad Provincial de Yauli-La

Oroya, Ministerio de Energa y Minas, Consejo Nacional del Ambiente y empresas


privadas, como Doe Run Per SRL, entre otras, que desarrollan sus actividades
mineras en la zona geogrfica que comprende a la ciudad de La Oroya, a participar,
urgentemente, en las acciones pertinentes que permitan la proteccin de la salud de
los pobladores de la referida localidad, as como la del medio ambiente en La Oroya,
debiendo priorizarse, en todos los casos, el tratamiento de los nios y las mujeres
gestantes.
7.

Declarar INFUNDADA la demanda en lo dems que contiene.

Publquese y notifquese.
SS.
GONZALES OJEDA
BARDELLI LARTIRIGOYEN
VERGARA GOTELLI

CONCLUSIONES
La contaminacin ambiental est llegando a tales extremos en el mundo y en el
Per, que el ser humano parece estar empeado en destruir el ambiente donde vive,
en una actitud suicida; pero mientras que en otros pases se estn tomando medidas
muy serias para prevenir y controlar la contaminacin, en el nuestro slo existen
acciones

aisladas.

Para solucionar el problema de la contaminacin es de urgente necesidad tomar


algunas

medidas.

1. El Estado debe preocuparse del problema de la contaminacin, dando leyes


severas, controlando su cumplimiento y sancionando a los transgresores. El
problema ambiental es un problema que afecta al bien comn y a la calidad de la
vida, y, en consecuencia, no puede quedar al libre albedro de las personas. El bien
comn es una responsabilidad del Estado como representante del bienestar de
todos

los

ciudadanos.

2. Una alta responsabilidad incumbe a los gobiernos municipales, responsables


directos de la disposicin de la basura y las aguas servidas; del control del parque
automotor; de las reas verdes; del control de los ruidos molestos; del ornato, y de
las

emisiones

contaminantes

en

su

jurisdiccin.

3. Los ciudadanos deben tomar ms conciencia del problema, exigir respeto por el
medio ambiente y no contribuir a su deterioro. El aporte de los ciudadanos,
individualmente,

puede

ser

muy

grande

en

algunos

aspectos:

No arrojar la basura y los desechos en las calles ni en cualquier lugar.


Evitar los ruidos molestos, tanto a nivel de barrio (escapes abiertos, bocinas,
msica

fuerte)

como

nivel

domstico.

Erradicar hbitos sumamente contaminantes, como el escupir y hacer deposiciones


en

la

calle

en

los

parques

jardines,

etc.

Sembrar rboles y colaborar en el mantenimiento de las reas verdes.


No utilizar productos que contienen contaminantes, como CFC (desodorantes en
aerosol),

gasolina

con

plomo,

etc.

Si utilizan vehculos automotores, regular peridicamente la combustin del motor


para

evitar

la

produccin

de

gases

txicos.

4. Se deben usar alternativas menos contaminantes como abonos orgnicos en


lugar de los sintticos; transformar los desechos urbanos orgnicos en abonos;
controlar biolgicamente las plagas, es decir, combatir los insectos dainos con sus
enemigos

naturales,

etc.

5. Prohibir la propaganda ciega para los insecticidas, herbicidas y otras sustancias


txicas, debindose alertar obligatoriamente al usuario sobre los efectos
contaminantes

letales

de

las

mismas.

6. Educar a la poblacin a travs de las escuelas y medios de comunicacin (TV,


radio, peridicos) en el respeto por el medio ambiente y en la erradicacin de
psimas

costumbres

de

contaminacin

ambiental.

7. En el Per, despus de muchas consultas y presiones, se ha establecido


el Consejo Nacional del Ambiente (CONAM). Esta institucin debe asumir a plenitud
su responsabilidad de controlar la contaminacin en un esfuerzo concertado, y
fomentar soluciones a los problemas, dando plazos de adecuacin a las normas de
control

de

la

contaminacin

ambiental

nivel

nacional.

8. Los maestros tienen una muy alta participacin en educar a las futuras
generaciones hacia la responsabilidad con el medio ambiente y ayudar a la toma de
conciencia sobre los daos de la contaminacin.

BIBLIOGRAFIA

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