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343/2006)
PENAL E PROCESSO PENAL
Lei de Drogas (Leis Especiais juspodivm) + Nestor Tvora + Dizer o Direito
- A Lei 11.343/06 revogou a antiga Lei de Drogas (Lei 6.368/76). Alm de criar o Sistema Nacional de
Polticas Pblicas sobre Drogas para substituir o antigo Sistema Nacional Antidrogas, a nova lei
simbolizou um novo olhar do legislador sobre a questo do trfico de drogas.
- O termo droga utilizado pela Lei 11.343/06 est de acordo com o panorama internacional
(narcotic drugs) e substitui o termo entorpecente utilizado na Lei 6.368/76 (nem todas as drogas
so entorpecentes).
Lei 6.368/76
- Represso do trfico de drogas
- Foco na figura do traficante
Lei 11.343/06
- Droga: questo de sade pblica
- Tratamento brando ao usurio e dependente
(PREVENO, ATENO E REINSERO) com foco
ressocializador
- Punio mais enrgica ao traficante de drogas
- A sucesso de leis despertou dvidas acerca da possibilidade de combinao de leis penais (lex
tertia). A Lei 6.368/76 previa uma pena mais branda para o trfico de drogas, mas no contava com a
possibilidade de diminuio da pena. A Lei 11.343/2006 passou a prever uma pena mais gravosa,
mas, em contrapartida, permite a reduo de pena no caso do traficante privilegiado (1/6 a 2/3).
Antiga Lei de Drogas (Lei 6.368/76)
3 a 15 anos de priso
(pena mais branda, mas sem possibilidade
de diminuio de pena)
- Se o crime foi cometido na vigncia da Lei 6.368/76, pode o juiz considerar a pena mnima desta (3
anos) e a possibilidade de diminuio da pena trazida pela Lei 11.343/06, concomitantemente? Os
Tribunais Superiores entendem que no: ao combinar as leis, o juiz transforma-se em legislador,
criando uma terceira lei (lex tertia). Deve-se ponderar os benefcios e malefcios de cada lei
separadamente (PRINCPIO DA PONDERAO UNITRIA). Essa a posio do STF (RE 600.817 e
info. 727) e do STJ (smula 501).
- Smula 501 do STJ: cabvel a aplicao retroativa da Lei 11.343/06, desde que o resultado da
incidncia das suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao ru do que o advindo da
aplicao da Lei 6.368/76, SENDO VEDADA A COMBINAO DE LEIS.
- Vale registrar que respeitvel corrente entende ser possvel a combinao de leis para atender aos
princpios constitucionais da ultra-atividade e da retroatividade benficas. O STF, em julgado de
2008, j decidiu nesse sentido (HC 95435), bem como o STJ, no mesmo ano (HC 101836).
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- Na Lei 6.368/76, a pena correspondente era rigorosa: deteno, de 6 meses a 2 anos e multa. Esse
foi um dos principais marcos da Lei 11.343/06, que quis solucionar a questo do sujeito que no era
traficante, amoldando-se melhor figura do usurio. Para a Nova Lei, a conduta punida de maneira
muito mais branda. Distino do crime de trfico: FINALIDADE DE CONSUMO PESSOAL.
Art. 28 - Quem adquirir, guardar, tiver em depsito, transportar ou trouxer consigo, para
consumo pessoal, drogas sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar ser submetido s seguintes penas:
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ADVERTNCIA SOBRE OS
EFEITOS DAS DROGAS
PRESTAO DE SERVIOS
COMUNIDADE
MEDIDA EDUCATIVA DE
COMPARECIMENTO A PROGRAMA OU
CURSO EDUCATIVO
Exaure-se em si mesma.
Prazo mximo: 5 meses
Prazo mximo: 5 meses
Reincidncia especfica: 10 meses
Reincidncia especfica: 10 meses
As sanes podem ser APLICADAS DE FORMA ISOLADA OU CUMULADA, BEM COMO SUBSTITUDAS A
QUALQUER TEMPO, ouvido o MP e o defensor.
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- Se um adolescente praticar um ato infracional anlogo do art. 28, no ser privado de sua liberdade
(internao ou semiliberdade), porque o art. 28 no prev a privao de liberdade. Vide info. 742 do
STF (final do resumo).
- O art. 28 no se aplica posse de drogas para uso pessoal nas dependncias da administrao
militar (princpio da especialidade: incide o art. 290 do CPM).
- Muito importante: NO SE IMPOR PRISO EM FLAGRANTE, devendo o autor do fato ser
imediatamente encaminhado ao juzo competente ou, na falta deste, assumir o compromisso de a
ele comparecer, lavrando-se termo circunstanciado e providenciando-se as requisies dos exames e
percias necessrios. Nesse caso, ocorre a captura e a conduo coercitiva, mas no ser lavrado o
Auto de Priso em Flagrante.
REGRA DOS JUIZADOS (Lei 9.099/95)
O infrator s ser preso se no assumir o
compromisso de comparecer ao JECrim.
- As plantaes ilcitas sero imediatamente destrudas pelas autoridades de polcia judiciria, que
recolhero quantidade suficiente para exame pericial.
- A destruio de drogas far-se- por incinerao, no prazo mximo de 30 dias, guardando-se
amostras necessrias preservao da prova. A incinerao ser precedida de autorizao judicial,
ouvido o MP, e executada pela autoridade de polcia judiciria competente, na presena de
representante do MP e da autoridade sanitria competente, mediante auto circunstanciado e aps a
percia realizada no local da incinerao.
- Os arts. 33 ao 39 tratam dos crimes. Vale destacar que o princpio da insignificncia no se aplica
aos crimes abaixo.
TRFICO DE DROGAS
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, - Nas dependncias da administrao militar: art. 290
produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, do CPM (especialidade).
oferecer, ter em depsito, transportar, trazer - Se a finalidade ter a posse da droga para consumo
consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a pessoal: art. 28.
consumo ou fornecer drogas, ainda que - Ateno ao ainda que gratuitamente alargando o
gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo tipo penal.
com determinao legal ou regulamentar:
- CRIME EQUIPARADO A HEDIONDO.
- Competncia da Justia Estadual, salvo se o trfico
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- A esses crimes analisados acima (art. 33) se aplica o 4, um dos dispositivos mais comentados da
Lei:
4 - Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de
1/6 a 2/3, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja
primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre
organizao criminosa.
- uma CAUSA DE DIMINUIO DA PENA (3 fase da dosimetria) e um direito subjetivo do ru: se
ele preencher os requisitos, dever ter sua pena reduzida.
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1/6 a 2/3
PRIMRIO
BONS ANTECEDENTES
NO SE DEDICAR A ATIVIDADES CRIMINOSAS
NO INTEGRAR ORGANIZAO CRIMINOSA
- A minorante no afasta a hediondez do crime (vide info. 734 do STF, no final do resumo).
- Vide info. 514 do STJ (final do resumo).
Art. 34. Fabricar, adquirir, utilizar, transportar, oferecer, vender, distribuir, entregar a qualquer ttulo, possuir,
guardar ou fornecer, ainda que gratuitamente, maquinrio, aparelho, instrumento ou qualquer objeto
destinado fabricao, preparao, produo ou transformao de drogas, sem autorizao ou em desacordo
com determinao legal ou regulamentar:
Pena - recluso, de 3 a 10 anos, e pagamento de 1.200 a 2.000 dias-multa.
- o crime de TRFICO DE MAQUINRIO: criminalizao dos atos preparatrios ao trfico de drogas.
- SE O AGENTE PRATICAR O TRFICO DE MAQUINRIO E TAMBM O TRFICO DE DROGAS, ESTE ABSORVE
AQUELE (DELITO SUBSIDIRIO, SOLDADO DE RESERVA). Ex.: a polcia no conseguiu localizar nenhuma
quantidade de droga em um laboratrio clandestino, mas encontrou uma balana de preciso com vestgios
de cocana. O agente responder pelo art. 34. Todavia, se a Polcia conseguir apreender droga junto balana
de preciso, h o crime do trfico de drogas (art. 33), que absorve o trfico de maquinrio (art. 34). S PODE
HAVER CONCURSO ENTRE OS ARTS. 33 E 34 SE FICAR DEMONSTRADA A AUTONOMIA DAS CONDUTAS. Para
entender melhor, vide info. 531 do STJ (final do resumo).
- Tipo misto alternativo: se o sujeito praticar mais de um dos verbos do tipo no mesmo contexto ftico e
contra o mesmo objeto material, responder por um nico crime (e no concurso de crimes).
- muito difcil encontrar um instrumento que tenha como finalidade exclusiva a produo de drogas.
preciso verificar se o maquinrio encontrado era destinado para trfico analisando o caso concreto.
- A maioria da doutrina entende que um delito equiparado a hediondo. Contra: Rogrio Sanches (ampliao
do art. 5, XLIII da CF/88 e violao ao princpio da legalidade).
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no, qualquer dos
crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 3 a 10 anos, e pagamento de 700 a 1.200 dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a prtica reiterada do
crime definido no art. 36 desta Lei.
- o crime de ASSOCIAO PARA O TRFICO. Atos preparatrios.
- Tem-se aqui um CRIME AUTNOMO, que independe da concretizao ou no do trfico de drogas. Ex.: se A
e B se associam para praticar trfico de drogas, eles incorrero no tipo da associao para o trfico (art. 35),
ainda que no consigam traficar. Se conseguirem, respondero pelo art. 35 e pelo art. 33, em concurso
material. Os bens jurdicos tutelados so distintos (na associao, a paz pblica).
- O sujeito comete o crime quando se junta com outra pessoa, de forma ESTVEL E PERMANENTE (societas
sceleris) com o objetivo de praticar:
a) Trfico de drogas (art. 33);
b) Condutas equiparadas a trfico de drogas (1 do art. 33); ou
c) Trfico de maquinrios para drogas (art. 34).
- A consumao ocorre a associao, estvel e permanente, de duas ou mais pessoas com o objetivo de
praticarem os crimes previstos acima. um crime formal (no exige resultado naturalstico).
- Associao eventual no tipifica o crime, mas configura concurso de agentes.
- Vide info. 509 do STJ.
- A associao deve ter DUAS OU MAIS PESSOAS (crime de concurso necessrio). No importa se uma delas
inimputvel.
- Deve haver especial fim de agir: vontade de se reunir para praticar qualquer dos crimes previstos nos artigos
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mencionados.
- A materialidade do crime de trfico (art. 33) pressupe a apreenso da droga. J a materialidade da
associao pode advir de outros meios de prova. Ex.: haver o crime mesmo que o outro associado no seja
identificado pela polcia, desde que se tenha certeza que havia, no mnimo, duas pessoas associadas.
- inaplicvel a minorante do art. 33, 4 (trfico privilegiado). Vide info. 517 do STJ (final do resumo).
- NO EQUIPARADO A CRIME HEDIONDO (entendimento do STJ).
- Quanto ao livramento condicional, vide info. 568 do STJ.
ASSOCIAO PARA FINS DE TRFICO (ART. 35)
Exige, no mnimo, 2 pessoas associadas.
A finalidade da associao praticar trfico de
drogas (art. 33, caput), alguma das condutas
equiparadas a trfico (art. 33, 1) ou, ento, trfico
de drogas (art. 34).
Haver o art. 35 mesmo que as pessoas se associem
com a finalidade de praticar um s crime, dentre os
listados acima.
Pena de 3 a 10 anos.
Art. 36. Financiar ou custear a prtica de qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta
Lei:
Pena - recluso, de 8 a 20 anos, e pagamento de 1.500 a 4.000 dias-multa.
- o crime de FINANCIAMENTO DO TRFICO. Pena mais severa da Lei 11.343/06.
- Incriminao, em tipo autnomo, do partcipe do trfico de drogas.
- Se 2 ou mais pessoas se unem para financiar/custear o trfico (crime do art. 36), podem responder pela
associao criminosa (art. 35) se essa reunio for para a prtica reiterada do art. 36.
- Para parte da doutrina, o auxlio efmero caracteriza concurso de agentes, podendo responder como
partcipe desse delito com o aumento de pena do art. 40, VII. Para Nucci, inexigvel a reiterao.
Art. 37. Colaborar, como informante, com grupo, organizao ou associao destinados prtica de qualquer
dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 2 a 6 anos, e pagamento de 300 a 700 dias-multa.
- A Lei pune a conduta do INFORMANTE. Exemplo tpico: fogueteiro (aquele que avisa aos traficantes quando
a polcia chega no local, soltando fogos de artifcio).
- colaborador aquele que transmite informao relevante, til ou necessria, para o xito das atividades do
grupo, associao ou organizao criminosa, que visam prtica dos seguintes crimes:
a) Trfico de drogas (art. 33);
b) Condutas equiparadas a trfico de drogas (1 do art. 33); ou
c) Trfico de maquinrios para drogas (art. 34).
- A colaborao do informante deve ser efmera. Caso contrrio, o tipo o do art. 35 (associao).
- Se o sujeito concorrer para o trfico, incorrer nas penas do art. 33 (trfico de drogas), em concurso de
agentes.
- Se o sujeito se associa para fins de trfico e, ao mesmo tempo, olheiro, incorrer nas penas do art. 35
(associao para fins de trfico), no podendo ser punido pelos dois crimes. Vide info. 527 do STJ (final do
resumo).
- Se o colaborador funcionrio pblico e agiu no exerccio de sua funo:
a) Se no tiver solicitado nem recebido qualquer vantagem indevida: deve responder pelo crime do
art. 37 da LD, com a majorante prevista no art. 40, II;
b) Se tiver solicitado ou recebido vantagem indevida: responder pelo art. 37 em concurso material
com o crime de corrupo passiva (art. 317 do CP). Nesse caso, no haver a incidncia da majorante
do art. 40, II, da LD, considerando que a condio de servidor pblico j foi utilizada para caracterizar
o crime do art. 317.
- O crime uma exceo teoria monista (todas as pessoas que concorreram de qualquer modo, para a
prtica do crime devem responder pelo mesmo tipo penal). Isto porque, no mesmo contexto, alguns podem
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praticar atos de informante e outros podem praticar trfico, devendo ser responsabilizados por tipos diversos.
Ateno ao limite entre um crime e outro: no art. 37, o agente se limita a colaborar como informante. Se
colaborar de qualquer outro modo, responder por trfico de drogas (art. 33) ou trfico de maquinrio (art.
34).
- Considerando que o tipo fala em colaborar com grupo, organizao ou associao, se o indivduo atua
como informante de um nico traficante, pratica o crime do art. 37? Sim, para beneficiar o ru (analogia in
bonam partem). Se o agente no respondesse pelo art. 37, responderia pelo art. 33, qualidade de partcipe.
Ocorreria o seguinte: o informante de uma organizao teria uma pena muito menor do que o informante de
um nico traficante.
- O crime se consuma quando a informao chega ao grupo, organizao ou associao. No necessita de
resultado naturalstico (crime formal).
- No possvel que algum seja condenado pelo art. 35 e, ao mesmo tempo, pelo art. 37, sob o argumento
de que o ru era associado ao grupo criminoso e que, alm disso, atuava tambm como olheiro. Vide info.
527 do STJ (final do resumo).
Art. 38. Prescrever ou ministrar, culposamente, drogas, sem que delas necessite o paciente, ou faz-lo em
doses excessivas ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar:
Pena - deteno, de 6 meses a 2 anos, e pagamento de 50 a 200 dias-multa.
Pargrafo nico. O juiz comunicar a condenao ao Conselho Federal da categoria profissional a que
pertena o agente.
- o crime de PRESCRIO CULPOSA DE DROGAS, que s pode ser praticado por profissionais de sade (crime
prprio).
- NICO CASO DE CRIME CULPOSO DE MERA CONDUTA.
- No crime equiparado a hediondo.
- CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO. Ademais, como a pena mnima inferior a 1 ano (6 meses), o
sujeito pode ser beneficiado pela suspenso condicional do processo.
Art. 39. Conduzir embarcao ou aeronave aps o consumo de drogas, expondo a dano potencial a
incolumidade de outrem:
Pena - deteno, de 6 meses a 3 anos, alm da apreenso do veculo, cassao da habilitao respectiva ou
proibio de obt-la, pelo mesmo prazo da pena privativa de liberdade aplicada, e pagamento de 200 a 400
dias-multa.
Pargrafo nico. As penas de priso e multa, aplicadas cumulativamente com as demais, sero de 4 a 6 anos e
de 400 a 600 dias-multa, se o veculo referido no caput deste artigo for de transporte coletivo de passageiros.
- Deve ser comprovado que o sujeito exps a incolumidade de outrem a provvel dano.
- No crime equiparado a hediondo.
- O art. 40 traz CAUSAS DE AUMENTO (1/6 A 2/3) aplicveis aos crimes (3 fase da dosimetria):
I - A natureza, a procedncia da substncia ou do produto apreendido e as circunstncias do fato
evidenciarem a TRANSNACIONALIDADE do delito;
II - O agente praticar o crime prevalecendo-se de FUNO PBLICA ou no desempenho de MISSO DE
EDUCAO, PODER FAMILIAR, GUARDA OU VIGILNCIA;
III - A infrao tiver sido cometida NAS DEPENDNCIAS OU IMEDIAES DE ESTABELECIMENTOS PRISIONAIS,
DE ENSINO OU HOSPITALARES, DE SEDES DE ENTIDADES ESTUDANTIS, SOCIAIS, CULTURAIS, RECREATIVAS,
ESPORTIVAS, OU BENEFICENTES, DE LOCAIS DE TRABALHO COLETIVO, DE RECINTOS ONDE SE REALIZEM
ESPETCULOS OU DIVERSES DE QUALQUER NATUREZA, DE SERVIOS DE TRATAMENTO DE DEPENDENTES
DE DROGAS OU DE REINSERO SOCIAL, DE UNIDADES MILITARES OU POLICIAIS OU EM TRANSPORTES
PBLICOS;
IV - O crime tiver sido praticado com VIOLNCIA, GRAVE AMEAA, EMPREGO DE ARMA DE FOGO, OU
QUALQUER PROCESSO DE INTIMIDAO DIFUSA OU COLETIVA;
V - Caracterizado o trfico entre Estados da Federao ou entre estes e o Distrito Federal; (INTERESTADUAL)
VI - Sua prtica ENVOLVER OU VISAR A ATINGIR CRIANA OU ADOLESCENTE ou a quem tenha, por qualquer
motivo, diminuda ou suprimida a capacidade de entendimento e determinao;
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- Vale ressaltar que o trfico interestadual tem a pena aumentada. Contudo, se o trfico ocorrer
entre Municpios, no h razo para o aumento.
- Cabe Justia Estadual julgar o trfico interestadual, de acordo com as regras de competncia do
CPP.
- Quando a arma utilizada exclusivamente para a realizao do trfico, o porte de armas
absorvido. Se o sujeito portava a armas em outras ocasies, h concurso material.
- O STJ (HC 109723/MS) j decidiu que no necessria a efetiva transposio da fronteira
interestadual, bastando que fique evidenciado, pelos elementos de prova, que a droga
transportada teria como destino localidade de outro Estado da Federao.
- O art. 36 cuida do agente que financia o trfico de drogas de forma habitual. Se o financiamento
for efmero, o agente ser partcipe do crime de trfico (art. 33) com a causa de aumento do inciso
VII.
- Se o agente levar a droga em transporte pblico, mas no a comercializar, no incidir a
majorante do inciso II. Vide info. 543 do STJ (final do resumo).
- A Lei de Drogas traz o instituto da DELAO PREMIADA como CAUSA DE DIMINUIO DA PENA (3
fase da dosimetria):
Art. 41. O indiciado ou acusado que colaborar voluntariamente com a investigao policial e
o processo criminal na identificao dos demais coautores ou partcipes do crime e na
recuperao total ou parcial do produto do crime, no caso de condenao, ter pena
reduzida de um tero a dois teros.
DELAO PREMIADA (colaborao voluntria com a investigao e o processo)
VOLUNTARIEDADE
1/3 a 2/3
IDENTIFICAO DOS DEMAIS AGENTES
RECUPERAO TOTAL OU PARCIAL DO PRODUTO DO CRIME
- Seguindo a regra geral, a Lei de Drogas tambm traz casos de INIMPUTABILIDADE (iseno de
pena) e de SEMI-IMPUTABILIDADE (reduo da pena de 1/3 a 2/3).
- Quando o juiz absolver o inimputvel (dependente qumico), poder, na sentena, encaminh-lo
para tratamento mdico adequado.
- O art. 42 traz uma regra especial bastante cobrada. Vale a pena sua transcrio:
Art. 42 - O juiz, na fixao das penas, considerar, com preponderncia sobre o previsto no
art. 59 do Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da substncia ou do produto, a
personalidade e a conduta social do agente.
1 FASE DA DOSIMETRIA (FIXAO DA PENA-BASE)
REGRA GERAL (CP)
REGRA ESPECIAL DA LEI DE DROGAS
ANLISE DAS CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS DO
NATUREZA
ART. 59.
QUANTIDADE
PERSONALIDADE
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CONDUTA SOCIAL
- Ateno: se o juiz considerar a multa ineficaz diante da situao econmica do acusado poder
aument-la at o DCUPLO.
- O art. 44 o mais controverso da Lei:
Art. 44 - Os crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 a 37 desta Lei so inafianveis e
insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria, vedada a converso de
suas penas em restritivas de direitos.
Pargrafo nico - Nos crimes previstos no caput deste artigo, dar-se- o livramento
condicional aps o cumprimento de dois teros da pena, vedada sua concesso ao
reincidente especfico.
- Com a abolio do regime integralmente fechado nos crimes hediondos, estes crimes passaram a
comportar a converso em penas restritivas de direito. O trfico de drogas equiparado a hediondo
e, em tese, poderia comportar a converso, pois no trfico privilegiado, a pena pode ser inferior a 4
anos (art. 33, 4). Contudo, o art. 44 afastou expressamente essa possibilidade. Felizmente, o STF
(HC 97256), em controle difuso, concedeu a ordem para remover o bice da parte final do art. 44 da
Lei 11.343/06, assim como da expresso anloga vedada a converso em pernas restritivas de
direitos, constante do 4 do art. 33 do mesmo diploma legal. O Senado, para dar eficcia erga
omnes, editou a Resoluo 5/2012: suspensa a execuo da expresso vedada a converso em
penas restritivas de direito do 4 do art. 33 da Lei 11.343/06. Conclui-se que CABVEL A
CONVERSO EM PENAS RESTRITIVAS DE DIREITO.
- O art. 5, XLIII da CF/88 dispe que a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa
ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os
definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que,
podendo evit-los, se omitirem. Portanto, NO CABE A CONCESSO DE FIANA, GRAA, ANISTIA
OU INDULTO (interpretao sistemtica) nos crimes de trfico de drogas. Vide info. 745 do STF (final
do resumo).
- Com a abolio do regime integralmente fechado nos crimes hediondos, estes crimes passaram a
comportar sursis. Contudo, a Lei 11.343/06 vedou expressamente a suspenso condicional da pena
nos crimes de trfico de drogas. O tratamento desigual contraditrio e muito criticado pela
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doutrina: deveria ser dado o mesmo tratamento aos crimes hediondos e equiparados, tal como o
crime de trfico de drogas. Em concursos, melhor afirmar que NO CABE SURSIS.
CRIMES HEDIONDOS
CABE A CONVERSO EM PENA RESTRITIVA DE
DIREITOS E SURSIS.
Com a inconstitucionalidade do regime
integralmente fechado, passou a caber sursis e PRD
para os crimes hediondos e equiparados.
SO CABVEIS
- Liberdade provisria
- Converso em penas restritivas de direitos
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- Prazo para concluso do inqurito 30 dias (preso) ou 90 dias (solto). Os prazos podem ser
duplicados pelo juiz a pedido da autoridade policial e aps oitiva do MP.
- Aps o prazo, a AP remeter os autos do inqurito ao juiz, e relatar sumariamente as
circunstncias do fato, justificando as razes que a levaram classificao do delito, indicando a
quantidade e natureza da substncia ou do produto apreendido, o local e as condies em que se
desenvolveu a ao criminosa, a qualificao e os antecedentes do agente.
- A AP poder requerer a devoluo do APF para a realizao de diligncias necessrias.
- Diligncias complementares o resultado deve ser encaminhado ao juzo at 3 dias antes da
audincia de instruo e julgamento.
- Flagrante prorrogado em qualquer fase da persecuo criminal, precisa de autorizao judicial,
ouvido o MP, e desde que sejam conhecidos o itinerrio provvel e a identificao dos agentes do
delito ou de colaboradores.
- Prazo para oferecer denncia 10 dias (prazo nico). o mesmo prazo dos crimes eleitorais.
- Defesa preliminar oferecida a denncia, o juiz ordenar a NOTIFICAO (e no citao) do
acusado para oferec-la no prazo de 10 dias (mesmo prazo da resposta acusao do procedimento
ordinrio).
- Na defesa, consistente em defesa preliminar e excees, o acusado poder arguir preliminares e
invocar todas as razes de defesa, oferecer documentos e justificaes, especificar as provas que
pretende produzir e arrolar at 5 testemunhas.
- Ateno: a denncia ainda no foi recebida!
- A falta de indicao de testemunhas no momento da defesa preliminar no enseja precluso, pois
o acusado ter nova oportunidade de indic-las em sede de resposta acusao.
- Se a resposta no for apresentada no prazo, o juiz nomear defensor para oferec-la em 10 dias,
concedendo-lhe vista dos autos no ato de nomeao.
- Possveis decises do juiz aps a defesa preliminar o juiz dever decidir em at 5 dias.
a) Recebe a denncia irrecorrvel, mas possvel a impetrao de MS.
b) Rejeio da denncia recurso em sentido estrito.
c) Diligncias SE ENTENDER IMPRESCINDVEL, O JUIZ, NO PRAZO MXIMO DE 10 DIAS,
DETERMINAR A APRESENTAO DO PRESO, REALIZAO DE DILIGNCIAS, EXAMES E
PERCIAS.
- Recebimento da denncia o juiz designar dia e hora para a audincia de instruo e
julgamento, ordenar a CITAO PESSOAL DO ACUSADO, a intimao do MP, do assistente, se for o
caso, e requisitar os laudos periciais.
- Resposta acusao problema: o art. 394, 4 do CPP diz que os dispositivos previstos entre o
395 e o 398 aplicam-se a todos os procedimentos penais de 1 grau, ainda que no regulados pelo
CPP. Ocorre que alguns procedimentos especiais tm defesa preliminar e, com esse dispositivo,
pelo menos em tese, haveria 2 manifestaes da defesa (defesa preliminar + resposta acusao).
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Exemplo da Lei de Drogas: oferecida a denncia, a Lei de Drogas prev a defesa preliminar. O juiz
recebe a pea acusatria e manda citar. Segundo a Lei de Drogas, o acusado citado para
comparecer ao interrogatrio. Contudo, segundo o 4, deve haver a resposta acusao e a
possibilidade de absolvio sumria. Assim, o sujeito citado para apresentar a resposta
acusao. Numa interpretao literal, h duas manifestaes da defesa, o que contraproducente.
H vrias interpretaes sobre o assunto. Parte da doutrina entende inaplicvel a defesa preliminar
da Lei de Drogas. Na opinio de Renato Brasileiro, o ideal entender que no pode haver 2
manifestaes da defesa. O ideal que o acusado apresente a defesa preliminar e a resposta
acusao no mesmo momento. Num primeiro momento, o sujeito pediria a rejeio da pea
acusatria, num segundo momento, buscaria sua absolvio sumria.
- Em outro sentido (tese para a DPU), Nestor Tvora diz que deve ser oportunizado o oferecimento
de resposta acusao objetivando-se a absolvio sumria no mbito do rito especial dos crimes
de drogas. A Lei 11.343/06 anterior reforma do CPP trazida pela Lei 11.719/08. Nessa medida, a
Lei de Drogas no previu a possibilidade de apresentao de resposta acusao, depois da citao,
com o fim de se alcanar um ttulo judicial absolutrio antecipado, conforme dispe os arts. 396 e
seguintes, relativos a rito comum ordinrio. No entanto, como norma processual tem aplicao
imediata a partir de sua vigncia, os dispositivos trazidos pelo citado diploma alterador do CPP
alcanaro o procedimento especial da Lei 11.343/06.
- Caso se entenda que h oferecimento de resposta acusao na Lei de Drogas (corrente de Nestor
Tvora), apresentada esta, o juiz ter oportunidade de absolver sumariamente o ru, com fulcro no
art. 397 do CPP. Assim, apesar de o art. 56 dizer que o juiz, ao receber a denncia, designar
audincia de instruo e julgamento, com a aplicao do art. 396 do CPP o juiz s designar data
para a audincia de instruo e julgamento aps o conhecimento da resposta acusao, havendo
por bem no ser caso de absolvio sumria, devendo intimar as partes.
- Nos moldes do procedimento comum, o MP s ser intimado aps o oferecimento da resposta
acusao, para que se manifeste em 5 dias, em analogia ao art. 409 do CPP (isonomia).
- Afastamento cautelar do funcionrio pblico a lei autorizou que seja o funcionrio pblico,
cautelarmente, desde o recebimento da denncia, afastado de suas funes. Essa medida cautelar
no se confunde com o efeito da condenao previsto no art. 92, I, do CP. Nesta medida, sendo o ru
absolvido, impe-se o retorno ao cargo.
- Audincia de instruo e julgamento ser realizada dentro dos 30 dias seguintes ao recebimento
da denncia, salvo se determinada a realizao de avaliao para atestar dependncia de drogas,
quando se realizar em 90 dias.
Regra geral
30 dias do recebimento da denncia
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11.343/2006 considerando
que a grande quantidade de
droga com ele encontrada
indica que se trata de ru que
integra organizao
criminosa.
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NA MESMA OCASIO, POR TRFICO (ART. 33) E PELA ASSOCIAO PARA O TRFICO (ART. 35). SE O RU FOI
CONDENADO POR ASSOCIAO PARA O TRFICO PORQUE FICOU RECONHECIDO QUE ELE SE ASSOCIOU
COM OUTRAS PESSOAS PARA PRATICAR CRIMES, TENDO, PORTANTO, SEU COMPORTAMENTO VOLTADO
PRTICA DE ATIVIDADES CRIMINOSAS, O QUE IMPEDE A CONFIGURAO DO ART. 33, 4.
Info. 527 (2013): NO POSSVEL QUE ALGUM SEJA CONDENADO PELO ART. 35 (ASSOCIAO PARA FINS
DE TRFICO) E, AO MESMO TEMPO, PELO ART. 37 (INFORMANTE) DA LEI DE DROGAS EM CONCURSO
MATERIAL, SOB O ARGUMENTO DE QUE ERA ASSOCIADO AO GRUPO CRIMINOSO E QUE, ALM DISSO,
ATUAVA TAMBM COMO OLHEIRO. NESSE CASO, O RU RESPONDER APENAS PELO ART. 35
(ASSOCIAO PARA FINS DE TRFICO). CONSIDERAR QUE O INFORMANTE POSSA SER PUNIDO
DUPLAMENTE (PELA ASSOCIAO E PELA COLABORAO COM A PRPRIA ASSOCIAO DA QUAL FAA
PARTE), CONTRARIA O PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE E REVELA INDEVIDO BIS IN IDEM, PUNINDO-SE, DE
FORMA EXTREMAMENTE SEVERA, AQUELE QUE EXERCE FUNO QUE NO PODE SER ENTENDIDA COMO A
MAIS RELEVANTE NA DIVISO DE TAREFAS DO MUNDO DO TRFICO.
Info. 531 (2013): EM DOIS PRECEDENTES, O STJ DISCUTIU SE O ART. 34 DA LEI DE DROGAS ERA OU NO
ABSORVIDO PELO ART. 33. FORAM EXPOSTAS DUAS CONCLUSES:
O TRFICO DE DROGAS (ART. 33) ABSORVE O
TRFICO DE DROGAS (ART. 33) E TRFICO DE
TRFICO DE MAQUINRIO DE DROGA (ART. 34)
MAQUINRIO (ART. 34) EM CONCURSO
O AGENTE PREPARA PARA VENDA CERTA
O AGENTE, ALM DE TER EM DEPSITO CERTA
QUANTIDADE DE DROGAS E MANTM, NO MESMO
QUANTIDADE DE DROGAS ILCITAS EM SUA
LOCAL, UMA BALANA DE PRECISO E UM ALICATE
RESIDNCIA, POSSUI, NO MESMO LOCAL E EM
DE UNHA UTILIZADOS NA SUBSTNCIA.
GRANDE ESCALA, OBJETOS, MAQUINRIO E
UTENSLIOS QUE CONSTITUAM LABORATRIO
UTILIZADO PARA A PRODUO, PREPARO,
FABRICAO E TRANSFORMAO DE DROGAS
ILCITAS EM GRANDES QUANTIDADES.
APLICA-SE O PRINCPIO DA CONSUNO.
NO SE APLICA O PRINCPIO DA CONSUNO.
NO FICOU CARACTERIZADA A EXISTNCIA DE
EXISTE AUTONOMIA DE CONDUTAS E OS OBJETOS
CONTEXTOS AUTNOMOS E COEXISTENTES APTOS A
ENCONTRADOS NO SERIAM MEIOS NECESSRIOS
VULNERAR O BEM JURDICO TUTELADO DE FORMA
NEM CONSTITUAM FASE NORMAL DE EXECUO
DISTINTA. NO H AUTONOMIA PARA EMBASAR A
DAQUELE DELITO DE TRFICO DE DROGAS,
CONDENAO PELOS DOIS TIPOS PENAIS (BIS IN
POSSUINDO LESIVIDADE AUTNOMA PARA VIOLAR
IDEM).
O BEM JURDICO.
Info. 534 (2014): DUAS CONCLUSES:
O AGENTE FINANCIA OU CUSTEIA O TRFICO, MAS
NO PRATICA NENHUM VERBO DO ART. 33
RESPONDE PELO ART. 36.
Info. 536 (2014): NA LEI DE DROGAS, O INTERROGATRIO DO ACUSADO O PRIMEIRO ATO (RITO PRPRIO
QUE AFASTA O RITO ORDINRIO DO CPP ART. 400).
Info. 536 (2014): O FATO DE O TRFICO DE DROGAS SER PRATICADO COM O INTUITO DE INTRODUZIR
SUBSTNCIAS ILCITAS EM ESTABELECIMENTO PRISIONAL NO IMPEDE, POR SI S, A SUBSTITUIO DA
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS, DEVENDO ESSA CIRCUNSTNCIA SER
PONDERADA COM OS REQUISITOS NECESSRIOS PARA A CONCESSO DO BENEFCIO.
Info. 541 (2014): NO SE APLICA O PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA PARA O CRIME DE POSSE/PORTE DE
DROGA PARA CONSUMO PESSOAL (ART. 28 DA LEI 11.343/2006). NO POSSVEL AFASTAR A TIPICIDADE
MATERIAL DO PORTE DE SUBSTNCIA ENTORPECENTE PARA CONSUMO PRPRIO COM BASE NO PRINCPIO
DA INSIGNIFICNCIA, AINDA QUE NFIMA A QUANTIDADE DE DROGA APREENDIDA.
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Info. 543 (2014): O ART. 40, III, DA LEI DE DROGAS PREV COMO CAUSA DE AUMENTO DE PENA O FATO DE A
INFRAO SER COMETIDA EM TRANSPORTES PBLICOS. SE O AGENTE LEVA A DROGA EM TRANSPORTE
PBLICO, MAS NO A COMERCIALIZA DENTRO DO MEIO DE TRANSPORTE, NO INCIDIR ESSA
MAJORANTE. A MAJORANTE DO ART. 40, II, DA LEI 11.343/2006 SOMENTE DEVE SER APLICADA NOS CASOS
EM QUE FICAR DEMONSTRADA A COMERCIALIZAO EFETIVA DA DROGA EM SEU INTERIOR. A POSIO
MAJORITRIA NO STF E STJ.
Info. 549 (2014): A CONDENAO POR PORTE DE DROGAS PARA CONSUMO PRPRIO (ART. 28 DA LEI
11.343/2006) TRANSITADA EM JULGADO GERA REINCIDNCIA. ISSO PORQUE A REFERIDA CONDUTA FOI
APENAS DESPENALIZADA PELA NOVA LEI DE DROGAS, MAS NO DESCRIMINALIZADA (ABOLITIO CRIMINIS).
Info. 556 (2015): OS ARTS. 61 E 62 DA LEI 11.343/06 PERMITEM QUE, APS AUTORIZAO JUDICIAL,
VECULOS, EMBARCAES, AERONAVES E QUAISQUER OUTROS MEIOS DE TRANSPORTE SEJAM UTILIZADOS
PELA AUTORIDADE DE POLCIA JUDICIRIA, COMPROVADO O INTERESSE PBLICO. O JUIZ PODER
AUTORIZAR QUE A AERONAVE SEJA UTILIZADA PELO RGO MESMO O RU NO ESTANDO RESPONDENDO
POR TRFICO DE DROGAS? SIM. POSSVEL A APLICAO ANALGICA DOS ARTS. 61 E 62 DA LEI
11.343/2006 PARA ADMITIR A UTILIZAO PELOS RGOS PBLICOS DE AERONAVE APREENDIDA NO
CURSO DA PERSECUO PENAL DE CRIME NO PREVISTO NA LEI DE DROGAS, SOBRETUDO SE PRESENTE O
INTERESSE PBLICO DE EVITAR A DETERIORAO DO BEM. O ART. 3 DO CPP AFIRMA QUE A LEI
PROCESSUAL PENAL ADMITIR INTERPRETAO EXTENSIVA E APLICAO ANALGICA, BEM COMO O
SUPLEMENTO DOS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO. ASSIM, POSSVEL A APLICAO DA LEI DE DROGAS
PARA CRIMES REGIDOS PELO CPP COM BASE NO USO DA ANALOGIA.
Info. 568 (2015): O ART. 83 DO CP PREV QUE O CONDENADO POR CRIME HEDIONDO OU EQUIPARADO
QUE NO FOR REINCIDENTE ESPECFICO PODER OBTER LIVRAMENTO CONDICIONAL APS CUMPRIR 2/3
DA PENA. OS CONDENADOS POR CRIMES NO HEDIONDOS OU EQUIPARADOS TERO DIREITO AO
BENEFCIO SE CUMPRIREM MAIS DE 1/3 DA PENA (NO SENDO REINCIDENTES EM CRIMES DOLOSOS) OU SE
CUMPRIREM MAIS DE 1/2 DA PENA (SE FOREM REINCIDENTES EM CRIMES DOLOSOS). O CRIME DE
ASSOCIAO PARA O TRFICO DE DROGAS, PREVISTO NO ART. 35 DA LEI 11.343/2006, NO HEDIONDO
NEM EQUIPARADO. NO ENTANTO, MESMO ASSIM, O PRAZO PARA SE OBTER O LIVRAMENTO CONDICIONAL
DE 2/3 PORQUE ESTE REQUISITO EXIGIDO PELO PARGRAFO NICO DO ART. 44 DA LEI DE DROGAS.
DESSA FORMA, APLICA-SE AO CRIME DO ART. 35 DA LD O REQUISITO OBJETIVO DE 2/3 NO POR FORA DO
ART. 83, V, DO CP, MAS SIM EM RAZO DO ART. 44, PARGRAFO NICO, DA LD. VALE RESSALTAR QUE, NO
CASO DO CRIME DE ASSOCIAO PARA O TRFICO, O ART. 44, PARGRAFO NICO, DA LD PREVALECE EM
DETRIMENTO DA REGRA DO ART. 83, V, DO CP EM VIRTUDE DE SER DISPOSITIVO ESPECFICO PARA OS
CRIMES RELACIONADOS COM DROGAS (CRITRIO DA ESPECIALIDADE), ALM DE SER NORMA POSTERIOR
(CRITRIO CRONOLGICO). UMA LTIMA OBSERVAO: SE O RU ESTIVER CUMPRINDO PENA PELA
PRTICA DO CRIME DE ASSOCIAO PARA O TRFICO (ART. 35), O REQUISITO OBJETIVO PARA QUE ELE
POSSA OBTER PROGRESSO DE REGIME SER DE 1/6 DA PENA (QUANTIDADE DE TEMPO EXIGIDA PARA OS
"CRIMES COMUNS"). OS CONDENADOS POR CRIMES HEDIONDOS OU EQUIPARADOS S TM DIREITO DE
PROGREDIR DEPOIS DE CUMPRIDOS 2/5 (SE PRIMRIO) OU 3/5 (SE REINCIDENTE).
Info. 569 (2015): A CONDUTA CONSISTENTE EM NEGOCIAR POR TELEFONE A AQUISIO DE DROGA E
TAMBM DISPONIBILIZAR O VECULO QUE SERIA UTILIZADO PARA O TRANSPORTE DO ENTORPECENTE
CONFIGURA O CRIME DE TRFICO DE DROGAS EM SUA FORMA CONSUMADA (E NO TENTADA), AINDA
QUE A POLCIA, COM BASE EM INDCIOS OBTIDOS POR INTERCEPTAES TELEFNICAS, TENHA EFETIVADO
A APREENSO DO MATERIAL ENTORPECENTE ANTES QUE O INVESTIGADO EFETIVAMENTE O RECEBESSE.
PARA QUE CONFIGURE A CONDUTA DE "ADQUIRIR", PREVISTA NO ART. 33 DA LEI N 11.343/2006, NO
NECESSRIA A TRADIO DO ENTORPECENTE E O PAGAMENTO DO PREO, BASTANDO QUE TENHA HAVIDO
O AJUSTE. ASSIM, NO INDISPENSVEL QUE A DROGA TENHA SIDO ENTREGUE AO COMPRADOR E O
DINHEIRO PAGO AO VENDEDOR, BASTANDO QUE TENHA HAVIDO A COMBINAO DA VENDA.
Info. 570 (2015): AO CONTROLADA UMA TCNICA ESPECIAL DE INVESTIGAO POR MEIO DA QUAL A
AUTORIDADE POLICIAL OU ADMINISTRATIVA (EX: RECEITA FEDERAL, CORREGEDORIAS), MESMO
PERCEBENDO QUE EXISTEM INDCIOS DA PRTICA DE UM ATO ILCITO EM CURSO, RETARDA (ATRASA, ADIA,
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