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TRUJILLO PER
2016
CONTENIDO
Pg.
CARTULA.............................................................................................................i
CONTENIDO..........................................................................................................ii
I. PLANEAMIENTO DE LA TESIS....................................................................1
1.1. Planteamiento del problema..............................................................................1
1.1.1. Caracterizacin del problema.........................................................................1
1.1.2. Enunciado del problema.................................................................................5
1.1.3. Objetivos de la investigacin.........................................................................5
1.1.3.1. General........................................................................................................5
1.1.3.2. Especficos..................................................................................................5
1.1.4. Justificacin de la investigacin.....................................................................6
II. MARCO TERICO Y CONCEPTUAL.........................................................8
2.1. ANTECEDENTES............................................................................................8
2.2. MARCO TERICO........................................................................................13
2.2.1. Desarrollo de Instituciones Jurdicas Procesales relacionados con las
sentencias en estudio............................................................................13
2.2.1.1. Accin.......................................................................................................13
2.2.1.1.1. Definiciones...........................................................................................13
2.2.1.1.2. Caractersticas del derecho de accin.....................................................13
2.2.1.1.3. Materializacin de la accin...................................................................14
2.2.1.2. La Jurisdiccin..........................................................................................14
2.2.1.2.1. Definiciones...........................................................................................14
i
2.2.1.5. El Proceso..................................................................................................25
2.2.1.5.1. Definiciones...........................................................................................25
2.2.1.5.2. Funciones...............................................................................................25
2.2.1.5.2.1. Inters individual e inters social en el proceso..................................25
2.2.1.5.2.2. Funcin pblica del proceso................................................................26
2.2.1.5.3. El proceso como tutela y garanta constitucional...................................26
2.2.1.5.4. El debido proceso formal.......................................................................27
2.2.1.5.4.1. Definiciones........................................................................................27
2.2.1.5.4.2. Elementos del debido proceso.............................................................27
2.2.1.5.4.2.1. Intervencin de un Juez independiente, responsable y competente
Porque, todas las libertades seran intiles sino se les puede reivindicar y
defender en proceso; si el individuo no encuentra ante s jueces
independientes, responsables y capaces................................................28
2.2.1.5.4.2.2. Emplazamiento vlido......................................................................29
2.2.1.5.4.2.3. Derecho a ser odo o derecho a audiencia........................................29
2.2.1.5.4.2.4. Derecho a tener oportunidad probatoria...........................................29
2.2.1.5.4.2.5. Derecho a la defensa y asistencia de letrado....................................30
2.2.1.5.4.2.6. Derecho a que se dicte una resolucin fundada en derecho, motivada,
razonable y congruente..........................................................................30
2.2.1.5.4.2.7. Derecho a la instancia plural y control Constitucional del proceso. 30
2.2.1.6. El Proceso Civil.........................................................................................31
2.2.1.6.1. Definiciones...........................................................................................31
2.2.1.6.2. Principios procesales aplicables al proceso civil....................................32
2.2.1.6.2.1. El Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva......................................32
iii
ix
I. PLANEAMIENTO DE LA TESIS
1.1. Planteamiento del problema
1.1.1. Caracterizacin del problema
desusrganosyalaincapacidadderesolverlosproblemasquelessonplanteados.
Siendo as, en materia penal las principales consecuencias de la saturacin del
sistema son la violacin de las garantas fundamentales de los inculpados, la
degradacin desu legitimidad, el incumplimiento de los plazos procesales y la
duracincadavezmayordelosjuicios.
A travs de un Informe realizado por la Alianza Ciudadana Pro Justicia y La
FundacinparaelDebidoProcesoenPanam,(2011)seconcluy,quesibienes
ciertodeporssusistemadeadministracindejusticiapadecedeineficiencia,
lentitud y una burocratizacin excesiva, que afecta al derecho de todos los
ciudadanosaunacorrectayefectivaadministracindejusticia,asimismo,enla
ltimadcadasehavistoenvueltaenactosdecorrupcin, con los escndalos de
soborno de funcionarios en medio de un proceso de seleccin de magistrados, la
politizacin notoria del sistema, la intromisin del Ejecutivo en la designacin de
jueces y fiscales, la cual afecta an ms la buena marcha de la administracin de
justicia.
En Colombia dentro del marco del X Encuentro de la Jurisdiccin Ordinaria El
juez y los derechos fundamentales (2007) exposicin realizada por Javier
Hernndez, resalto que dentro del sistema de administracin de justicia, ante el
resquebrajamiento de la convivencia pacfica, las instituciones judiciales deben ser
fortalecidas y dotadas de los recursos e instrumentos necesarios para cumplir sus
funciones a cabalidad, siendo necesario introducir correctivos oportunos y adecuados
para superar fenmenos persistentes que han afectado la eficacia de la administracin
de justicia, tales como la impunidad, la falta de denuncia, la lentitud en los
procedimientos, y todas las situaciones que en algunos casos han comprometido la
independencia y la integridad judicial.
En el mbito nacional
Albujar, Mac Lean y Deustua, sealan que la administracin de justicia requiere de
un cambio para solucionar los problemas que tiene y as responder a las
2
En el mbito local
existe un descontento por parte de los justiciables hacia el sistema de
administracin de justicia en esta ciudad, puesto que hay un retardo e inconducta
funcional en el Poder Judicial, como consecuencia de ello la Ocma, realiz una
visita al Poder Judicial con la finalidad de evaluar cualitativa y cuantitativamente el
desempeo funcional de los magistrados y auxiliares jurisdiccionales en nuestro
distrito, as como resolver las inquietudes de los justiciables, quienes cansados de
las deficiencias del Poder Judicial, solicitan una pronta y rpida solucin, para que
vuelvan a tener confianza en un ente administrador de justicia tan desprestigiado
con sus irregularidades funcionales. (Diario de Chimbote, 20 de Setiembre 2013)
En la Universidad Catlica los ngeles de Chimbote, hacer investigacin implica
participar en lneas de investigacin cientfica; en lo que respecta a la carrera
profesional de derecho existe una lnea de investigacin denominada: Anlisis de
Sentencias de Procesos Culminados en los Distritos Judiciales del Per, en Funcin
de la Mejora Continua de la Calidad de las Decisiones Judiciales (ULADECH,
2011), este documento tiene como base hechos que involucran al quehacer
jurisdiccional, bsicamente las sentencias.
Dentro de esta lnea, cada estudiante elabora y ejecuta un proyecto de investigacin
de forma individual tomando como base documental un proceso judicial real, cuyo
objeto de estudio son las sentencias emitidas, y su intencin es determinar la
calidad ceida a las exigencias de forma, que desde ya son complejas y discutibles
conforme reconoce Pasara (2003) en lneas precedentes, pero aun as, l admite la
necesidad de hacer estudios orientados a la evaluacin de las sentencias.
Por las razones expuestas, en el presente trabajo el expediente seleccionado fue el
signado con el N 0899-2009- 01601-JRFC-03, perteneciente al Distrito Judicial de
la Libertad Trujillo, se observ que la sentencia de primera instancia fue emitida
por el 3er JUZGADO DE FAMILIA donde. Declara fundada la demanda disuelto el
vnculo matrimonial.
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segn los
parmetros
normativos, doctrinarios
para que estos ncleos sean matriz del desarrollo sano de los menores que crecen en
estas familias. Consideramos que la falta de normas adecuadas que regulen las
relacione en estas familias produce una ambigedad en los roles de sus integrantes
que incide seriamente en la estabilidad de los nuevos hogares (...) el derecho debe
asegurar un estatuto legal bsico que afirme los principios de solidaridad,
cooperacin y responsabilidad en el funcionamiento de la familia ensamblada.
Propiciamos que las legislaciones incluyan un ttulo especial donde se regulen los
derechos y obligaciones entre un cnyuge y los hijos del otro, con la precaucin
que se respeten ntegramente las facultades y responsabilidades que los padres
biolgicos tienen hacia sus hijos....
Por ello, a fin de que los daos alcancen mayor operatividad y funcionalidad sera
necesario de lege ferenda que nuestro ordenamiento jurdico civil regulen a las
familias ensambladas; dado que la Constitucin Poltica del Estado en su artculo 4
reconoce a la familia como un instituto natural y fundamental de la sociedad.
Aspecto que tambin viene propicindose en el derecho comparado.
lvarez Olazbal, E. (2006) en Lima Per investig la Separacin de hecho e
imposibilidad de hacer vida en comn como nuevas causales de divorcio:
Permisividad o solucin? y las conclusiones y recomendaciones que formula son:
a) La regulacin de la causal de separacin de hecho permite una solucin legal
dentro de nuestro sistema, a los casos de cnyuges alejados de manera definitiva,
faltando al deber de cohabitacin, precisamente porque haban encontrado otra
pareja con la cual realizar su meta como integrante de una familia, lo cual
ocasionaba un desorden social. b) El establecimiento de las dos nuevas causales, no
afecta la estabilidad de la institucin matrimonial o de la familia de por s, porque
los problemas se generan al interior de la relacin, no porque la legislacin pueda
considerarse permisiva, o porque se facilite una va de escape para los
matrimonios frustra dos. c) No se vulnera el principio de proteccin
constitucionalmente consagrado de proteccin a la familia como tampoco el de
promocin al matrimonio, pues se ha legislado en funcin a la permisividad que la
propia norma constitucional prev, para la regulacin legal de las causas del
divorcio.
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ley seale que eso no sea as, sino que algunas incidencias puedan ser conocidas
por rganos jurisdiccionales distintos.
En funcin de esas incidencias que pueden estar asignadas a diversos rganos
jurisdiccionales se hace una distincin entre competencia funcional vertical y
competencia funcional horizontal.
La competencia funcional vertical supone una asignacin de atribuciones
establecida en la ley acerca de a quin le corresponde el conocimiento del primer o
segundo examen de una resolucin judicial.
En el Per, la competencia de los rganos jurisdiccionales se rige por el Principio
de Legalidad, est prevista en la Ley Orgnica del Poder Judicial y dems
ordenamientos de carcter procesal (Ley Orgnica del Poder Judicial, art. 53).
La competencia, entonces, es una categora jurdica, que en la praxis viene a ser el
reparto de la facultad de administrar justicia, o mejor dicho es la dosificacin de la
jurisdiccin, est predeterminada por la Ley, y se constituye en un mecanismo
garante de los derechos del justiciable, quienes mucho antes de iniciar un proceso
judicial conocen el rgano jurisdiccional ante quien formularn la proteccin de
una pretensin.
2.2.1.3.2. Regulacin de la Competencia
La normativa sobre libre competencia en Per comienza el 7 de noviembre de 1991
cuando se public el Decreto Legislativo N 701 (en adelante DL 701), encargado
de regular las prcticas monoplicas y restrictivas de la libre competencia. El
propsito de la norma consiste en eliminar toda prctica monoplica, controladora y
restrictiva en la produccin y comercializacin de bienes y en la prestacin de
servicios. Adems de incentivar el desarrollo de la libre iniciativa privada
procurando el mayor beneficio de los usuarios y consumidores. Esta norma
coincide con un cambio estructural en las polticas econmicas del Per, razn por
la cual la regulacin de libre competencia en dicho pas se condice con los
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2.2.1.4. La Pretensin
2.2.1.4.1. Definiciones
La pretensin es la declaracin hecha ante el juez y frente al adversario. Es la
declaracin de voluntad exigiendo que un inters ajeno se subordine al propio,
deducida ante juez, plasmada en la peticin y dirigida a obtener una declaracin de
autoridad susceptible de cosa juzgada que se caracteriza por la solicitud presentada.
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Es un acto por el cual se busca que el rgano jurisdiccional reconozca algo concreto
con respecto a la relacin jurdica en particular donde se haya desconocido un
derecho de esa naturaleza. Es decir un derecho particular. La pretensin es igual a
declaracin de voluntad.
2.2.1.4.3. Regulacin
El Cdigo Procesal Civil Peruano en su art. 424 inc. 5, 6 y 7 ha contemplado entre
los requisitos de la demanda el petitorio, los hechos en que se funde el petitorio y la
fundamentacin jurdica del petitorio(); con lo que habra adoptado aparentemente
la corriente de la pretensin como solicitud fundada tpica que acepta una estructura
tripartita de la pretensin procesal; pero esta interpretacin necesariamente debe ser
concatenada con el art. VII del Ttulo Preliminar del mismo cuerpo legal donde se
obliga al Juez a aplicar el derecho que corresponda al proceso aunque no haya sido
invocado por las partes o lo haya sido errneamente(). Todo esto nos lleva a la
conclusin de que el ordenamiento procesal peruano admite una interpretacin
flexible del 424 inc. 7 del cdigo adjetivo y eventualmente se inclinara por la
corriente de la pretensin como solicitud fundada.
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2.2.1.5. El Proceso
2.2.1.5.1. Definiciones
Es la secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto
de resolver, mediante juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. La
simple secuencia, no es proceso, sino procedimiento (Couture, 2002).
Es el conjunto de actos jurdicos procesales recprocamente concatenados entre s,
de acuerdo con reglas preestablecidas por la ley, tendientes a la creacin de una
norma individual a travs de la sentencia del juez, mediante la cual se resuelve
conforme a derecho la cuestin judicial planteada por las partes. (Bacre, 1986).
Tambin se afirma, que el proceso judicial, es la secuencia o serie de actos que se
desenvuelven progresivamente, con el objeto de resolver, mediante juicio de la
autoridad, el conflicto sometido a su decisin. La simple secuencia, no es proceso,
sino procedimiento (Couture, 2002).
2.2.1.5.2. Funciones
En opinin de Couture (2002), el proceso cumple las siguientes funciones:
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instancia es para que el proceso (para la sentencia y algunos autos), pueda recorrer
hasta dos instancias, mediante el recurso de apelacin. Su ejercicio est regulada en
las normas procesales. (La casacin, no produce tercera instancia) (Ticona, 1999;
Gaceta Jurdica, 2005).
2.2.1.6.1. Definiciones
Para Rocco, en Alzamora (s.f.), el proceso civil, es el conjunto de las actividades
del Estado y de los particulares con las que se realizan los derechos de stos y de
las entidades pblicas, que han quedado insatisfechos por falta de actuacin de la
norma de que derivan (p.14).
Tambin, se dice que en el derecho procesal civil se dilucidar intereses de
naturaleza privada, por su naturaleza es una institucin de derecho pblico, dada la
primaca del inters social en la conformacin de la litis, sobre los intereses en
conflicto, y la importancia de los actos que ejerce el Estado como sucedneo de la
actividad que desplegaban las partes en el periodo de la autodefensa (Alzamora,
s.f.).
Es un proceso como su nombre lo indica, en el cual la controversia gira en torno a
la discusin de una pretensin de naturaleza civil, de conflictos que surgen en la
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ejercicio
de
la
funcin
jurisdiccional
del
Estado.
Se
configura,
exige que quien ejercita su derecho de accin afirme (no que acredite o que pruebe)
que tiene inters y legitimidad para obrar. Es decir que no tiene otra solucin que
recurrir al rgano jurisdiccional, y que el proceso se desarrolla entre las mismas
personas que forman parte del conflicto material o real.
La norma tiene sus excepciones, y se refiere al Ministerio Pblico, al Procurador
Oficioso, y del patrocinio de los intereses difusos.
Bajo el rubro CONDUCTA PROCESAL, se ha englobado un conjunto de
principios destinados a regular la correccin de los intervinientes en el proceso.
Los deberes se explican por s, refirindose a la probidad, lealtad y buena fe. (No
as al caso del deber de veracidad ya que es un tema muy discutido en el proceso
civil).
2.2.1.7.4.2. Regulacin
El juez tiene 4 momentos para sanear el proceso. En primer lugar, con el auto
admisorio. En efecto, el juez al momento de calificar la demanda podra declararla
inadmisible o improcedente conforme a los artculos 426 y 427 del CPC,
respectivamente. Esta etapa tiene como finalidad el actuar como filtro a fin de
evitar procesos estriles, sin que ello niegue la facultad de contradiccin del
demandado.
Un segundo instante constituye el momento de sanear el proceso. Una vez admitida
la demanda y debidamente notificada a la otra parte, sta tuvo la posibilidad de
contradecirla y, dependiendo del caso, presentar las excepciones o medios de
defensa pertinentes. En este momento, nuestro Cdigo presenta diversas maneras de
llevar a cabo esta etapa dependiendo de cada una de las hiptesis que a
continuacin exponemos:
Si el demandante no present excepciones o defensa previas, o hubiere sido
declarado rebelde: el juez, conforme al art. 465 del CPC, de oficio expedir
resolucin declarando:
Que la relacin procesal es vlida.
Que la relacin procesal es invlida e insubsanable, por lo que da por concluido el
proceso:
Que la relacin procesal es invlida pero subsanable, concediendo un plazo al
demandante para ello.
Si el demandante dedujo excepciones y stas fueron declaradas infundadas:
El juez, mediante decisin debidamente motivada e inimpugnable, conforme al
artculo 449 del CPC, podra prescindir de los medios probatorios pendientes de
actuacin declarando en el mismo auto saneado el proceso.
El juez fijar fecha para la audiencia de saneamiento. En esta se actuarn los
medios probatorios ofrecidos y necesarios, a criterio del juez, para resolver la
excepcin. Al final de la misma se resuelve declarando infundadas las excepciones
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2.2.1.9.3. La reconvencin
La Reconvencin es la pretensin que, al contestar la demanda, formula el
demandado contra el actor, de modo que no se limita a oponerse a la accin, sino
que a su vez se constituye en contrademandante a efectos que se fallen ambas
pretensiones y, naturalmente, ambas oposiciones, en una misma sentencia.
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dieciocho se dispone que pasen los autos a Despacho; por lo que siendo el estado
del proceso el de emitirse sentencia, se pasa a resolver la que corresponde.
2.2.1.10. La Prueba
Jurdicamente, se denomina, as a un conjunto de actuaciones que dentro de un
juicio, cualquiera sea su ndole, se encaminan a demostrar la verdad o falsedad de
los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus respectivas
pretensiones en un litigio (Osorio, s/f).
2.2.1.10.1. En sentido comn y jurdico
En su acepcin comn, la prueba es la accin y el efecto de probar; es decir
demostrar de algn modo la certeza de un hecho o la verdad de una afirmacin.
Dicho de otra manera, es una experiencia, una operacin, un ensayo, dirigido a
hacer patente la exactitud o inexactitud de una proposicin (Couture, 2002).
En sentido semntico, prueba significa, accin y efecto de probar. Razn,
argumento, instrumento u otro medio con que se pretende mostrar y hacer patente la
verdad o falsedad de algo (Real Academia de la Lengua Espaola, 2001).
En sentido jurdico:
Segn Osorio (2003), se denomina prueba, a un conjunto de actuaciones que dentro
de un juicio, cualquiera sea su ndole, se encaminan a demostrar la verdad o
falsedad de los hechos aducidos por cada una de las partes, en defensa de sus
respectivas pretensiones en un litigio.
Segn Carnelutti citado por Rodrguez (1995) Casi toda la doctrina tiene
conciencia (...) que prueba es la demostracin de la verdad de un hecho, (...):
demostracin de la verdad de un hecho realizada por los medios legales (por
medios legtimos) o, ms brevemente, demostracin de la verdad legal de un
hecho (p. 37).
Rodrguez agrega: Para Carnelutti, la verdad que la prueba trata de demostrar en el
proceso es la verdad formal o verdad judicial, a la que se llama verdad legal, para
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de Hinostroza (1998) es: los medios de prueba son, pues, los elementos materiales
de la prueba.
probados, para un mejor resultado del proceso judicial, pero tambin hay hechos
que no requieren de probanza, es que no todos los hechos son susceptibles de
probanza, pero en el proceso requieren ser probados; porque el entendimiento
humano especialmente la del Juez debe conocerlos, por eso la ley, en atencin al
principio de economa procesal, los dispone expresamente para casos concretos.
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razonada. Pero por pruebas legales se entiende lgicamente el sealamiento por ley
de los medios admisibles en los procesos, sea en forma taxativa o permitiendo la
inclusin de otros, a juicio del juez, en oposicin a la prueba libre, que implicara
dejar a las partes en libertad absoluta para escoger los medios con que pretenden
obtener la conviccin del juez, respecto de los hechos del proceso (p. 168).
Por su parte Hinostroza (1998) precisa, la apreciacin de la prueba consiste en un
examen mental orientado a extraer conclusiones respecta del mrito que tiene o no,
un medio probatorio para formar conviccin en el Juez; agrega, que es un aspecto
del principio jurisdiccional de la motivacin de las sentencias y es requisito
indispensable de stas. Pero a pesar de que es una obligacin del Juez apreciar
todas las pruebas, en el respectivo fallo slo expresar las valoraciones esenciales y
determinantes que sustenten su decisin conforme se contempla en el artculo 197
del Cdigo Procesal Civil.
2.2.1.10.9. Sistemas de valoracin de la prueba
Segn Rodrguez (1995); Taruffo (2002):
2.2.1.10.9.1. El sistema de la tarifa legal
En este sistema la ley establece el valor de cada medio de prueba actuado en el
proceso. El Juez admite las pruebas legales ofrecidas, dispone su actuacin y las
toma con el valor que la ley le da cada una de ellas en relacin con los hechos cuya
verdad se pretende demostrar. Su labor se reduce a una recepcin y calificacin de
la prueba mediante un patrn legal. Por este sistema el valor de la prueba no lo da
el Juez, sino la ley (Rodrguez, 1995).
En opinin de Taruffo (2002) la prueba legal consiste en la produccin de reglas
que predeterminan, de forma general y abstracta, el valor que debe atribuirse a cada
tipo de prueba.
2.2.1.10.9.2. El sistema de valoracin judicial
En opinin de Rodrguez (1995).
55
sobre la
son admisibles en estos procesos toda clase de documentos, como los escritos,
pblicos o privados, los impresos, fotocopias, planos, cuadros, dibujos, fotografas,
radiografas, cintas cinematogrficas y otras reproducciones de audio o video, la
telemtica en general y dems objetos que recojan, contengan o representen algn
hecho, o una actividad humana o su resultado. Pueden ser ofrecidos como pruebas,
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La copia del documento pblico tiene el mismo valor que el original, si est
certificada por Auxiliar jurisdiccional respectivo, notario pblico o fedatario, segn
corresponda.
Son privados:
Aquellos que, no tienen las caractersticas del documento pblico.
La norma procesal precisa en la parte final del Art. 236, que la legalizacin o
certificacin de un documento privado no lo convierte en Pblico.
D. Documentos presentados en el proceso judicial en estudio
De la parte demandante P.R. DE LA T. U.DE H.:
Documentales: consistentes en:
1) Actas de nacimiento de folios Tres.
2) Partidas electrnica del registro del inmueble de folios Siete a folios ocho.
3) Acta de nacimiento de folios nueve
4) Declaracin de parte a folios diez
De la parte demandada V.M.H.V.
Documentales consistentes en:
1) Copia simple del ttulo profesional de folio treinta y ocho.
2) Copia simple de licencia municipal de folios treinta y nueve.
3) Fotografas de folios cuarenta.
4) Declaracin de parte de folios cuarenta y cuatro.
2.2.1.10.15.2. La declaracin de parte
A. Definiciones
Es el testimonio de una de las partes, que desempea una funcin probatorio dentro
del proceso civil, para la realizacin de este procedimiento es necesario que
concurran los sujetos de la confesin (partes y juez), los cuales deben tener un
objeto determinado, que consiste en los hecho expuestos en la demanda y su
contestacin.
Se trata de una declaracin personal e histrica. Se manifiesta, de manera
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impulso.
El auto, que sirve para adoptar decisiones, no precisamente sobre el fondo, como
por ejemplo la admisibilidad de la demanda. La sentencia, en el cual a diferencia
del auto, si se evidencia un pronunciamiento de fondo, salvo excepciones como
disponen las normas glosadas (cuando se declara improcedente).
2.2.1.12. La Sentencia
2.2.1.12.1. Etimologa
Segn Gmez. R. (2008), la palabra sentencia la hacen derivar del latn, del
verbo: Sentio, is, ire, sensi, sensum, con el significado de sentir; precisa, que en
verdad que eso es lo que hace el juez al pronunciar sentencia, expresar y manifestar
lo que siente en su interior, a travs del conocimiento que se pudo formar de unos
hechos que aparecen afirmados y registrados en el expediente.
Por su parte, para la Real Academia de la Lengua Espaola (2001), el vocablo
sentencia, se deriva del trmino latn sententia, que significa declaracin del juicio
y resolucin del juez.
El trmino sentencia, entonces, se utiliza para referirse al veredicto que proviene de
una autoridad respecto a un asunto, puesto en su conocimiento.
2.2.1.12.2. Definiciones
Monroy Glvez, Juan. (1996), afirman que: "La sentencia es el acto jurdico
procesal ms importante que realiza el Juez. A travs de ella, el Juez resuelve el
conflicto de intereses e incertidumbre con relevancia jurdica aplicando el derecho
que corresponde al caso concreto, incluso en atencin a la instancia en que se
expida, la sentencia puede ser la que ponga fin al proceso si su decisin es sobre el
fondo."
En diversas fuentes y la praxis judicial al referirse a la sentencia, se le identifica
como una resolucin.
66
lectura de la parte in fine del art. 121 del Cdigo Procesal Civil (Cajas, 2011).
2.2.1.12.3. La sentencia: su estructura, denominaciones y contenido.
2.2.1.12.3.1. La sentencia en el mbito normativo
A continuacin, contenidos normativos de carcter civil y afines a la norma
procesal civil.
A. Descripcin de las resoluciones en las normas de carcter procesal civil. Las
normas relacionadas con las resoluciones judiciales indican:
Respecto a la forma de las resoluciones judiciales, se tiene:
Art. 119. Forma de los actos procesales. En las resoluciones y actuaciones
judiciales no se emplean abreviaturas. Las fechas y las cantidades se escriben con
letras. Las referencias a disposiciones legales y a documentos de identidad pueden
escribirse en nmeros (...).
Art. 120. Resoluciones. Los actos procesales a travs de los cuales se impulsa o
decide al interior del proceso o se pone fin a ste, pueden ser decretos, autos y
sentencias.
Art. 121. Decretos, autos y sentencias. Mediante los decretos se impulsa el
desarrollo del proceso, disponiendo actos procesales de simple trmite. Mediante
los autos el juez resuelve la admisibilidad o rechazo de la demanda o de la
reconvencin, saneamiento, interrupcin, conclusin y la forma especial de
conclusin del proceso, el concesorio o denegatorio de los medios impugnatorios,
la admisin o improcedencia o modificacin de medidas cautelares y las dems
decisiones que requieran motivacin para su pronunciamiento.
Mediante la sentencia, el juez pone fin a la instancia o al proceso en definitiva,
pronuncindose en decisin expresa, precisa y motivada sobre la cuestin
controvertida declarando el derecho de las partes, o excepcionalmente sobre la
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suscritos con su firma completa, salvo aquellos que se expidan por el Juez dentro de
las audiencias.
Art. 125. Las resoluciones judiciales sern numeradas correlativamente en el da
de su expedicin, bajo responsabilidad (Sagstegui, 2003, pp. 286293; y Cajas,
2011, pp. 597-599).
norma seleccionado.
La subsuncin de los hechos por la norma. Que consiste en un acople espontneo
de los hechos (facta) a la norma (in jure). Lo cual ha generado que algunos
tratadistas sostengan, conciban y apliquen a la elaboracin de la sentencia, el smil
del silogismo; como aquel proceso lgico jurdico, donde la premisa mayor est
representada por la norma, mientras que la premisa menor por los hechos alegados
y vinculados al proceso.
La conclusin. Que, viene a ser la subsuncin, en donde el juez, con su autoridad,
se pronuncia, manifestando que tal o cual hecho se encuentran subsumido en la ley.
Con este proceso, el juez no hara ms que conjugar el precepto legal con los
hechos y las peticiones de las partes, armonizando la voluntad del legislador con la
voluntad del juez.
Respecto a la formulacin externa de la sentencia; sostiene que el Juez, debe tener
en cuenta no solo lo hechos; sino tambin, el derecho; para lo cual debe:
Conocer los hechos afirmados y su soporte legal. Esto es cuando el juez da curso
al proceso en base a la peticin del actor, en este preciso momento l es todo un
ignorante de los hechos, pues si los conociera estara asumiendo la funcin de
testigo; pero en la medida en que vayan haciendo su ingreso las pruebas al proceso,
el juez se torna conocedor de los hechos, conocimiento que es suministrado por los
elementos probatorios.
Comprobar la realizacin de la ritualidad procesal. Si el proceso est
constituido por una serie de actos, puestos por las partes y por el Juez, estos deben
estar sometidos a las ritualidades procesales, cuya constatacin corresponde al juez,
con el propsito de que se respeten y se garanticen los derechos de las partes en
contienda.
Hacer el anlisis crtico de las pruebas alegadas por las partes. Con el propsito
de constatar la existencia de los hechos. Segn ello, no es suficiente, ni basta
allegar al proceso los elementos probatorios; sino que se hace necesario que el juez
77
lleve a cabo la funcin valorativa de los mismos, para lo cual debe realizar una
operacin de percepcin, de representacin, directa e indirecta, y por ltimo, una
operacin de razonamiento de todo el caudal probatorio en base a la llamada sana
crtica con cuyo giro se requiere significar todo ese cmulo de conocimientos de
diversa ndole: antropolgicos, sociolgicos, empricos, susceptibles de engrosar el
patrimonio cultural de una persona.
Interpretar la presunta normativa que subsume los hechos afirmados, y probados
(demostrados).
Proferir el fallo judicial (juicio) que supone la subsuncin de los hechos en la
norma y decidir con autoridad de causa.
Notas que debe revestir la sentencia. En opinin de Gmez, R. (2008), para que
el fallo emitido por el Juez merezca el nombre de sentencia, este debe evidenciar el
siguiente perfil:
Debe ser justa. Vale decir, pronunciada en base a las normas del derecho y los
hechos, que han sido probados; porque en el derecho lo que no se prueba es como si
no existiera.
Debe ser congruente. Quiere decir que sea conveniente, y oportuna. Debe
evidenciar conformidad de extensin, concepto y alcance entre el fallo y las
pretensiones formuladas por las partes en juicio.
Debe ser cierta. La certeza al cual se alude, debe predicarse no solo frente al Juez,
quien debe haber quedado convencido; sino tambin debe ofrecer seguridad a las
partes litigantes, de tal manera que queden desvanecidas toda duda, pues
actualmente, se insiste y se habla de un derecho a la verdad.
Debe ser clara y breve. La claridad y la brevedad, son dos aspectos fundamentales.
Con la claridad se busca asegurar que la sentencia sea inteligible y de fcil
78
comprensin; vale decir, evidente y manifiesto por las partes; en cambio con la
brevedad, se busca que la sentencia diga lo que tiene que decir y nada ms;
asegurando no incurrir en situaciones perjudiciales, como son la excesiva brevedad
y la extensin innecesaria.
Debe ser exhaustiva. Que, equivale a resolver todas las cuestiones planteadas en la
demanda y la contestacin de la demanda.
Finalmente, el autor en referencia aborda el tema:
El smil de la sentencia con el silogismo
En primer lugar, la similitud entre la sentencia y el silogismo, obedece a cuestiones
didcticas. Se suele comparar a la manera cmo funciona un silogismo, en el cual,
necesariamente se basa en las leyes de la lgica; en donde las partes le piden al juez
que emita una decisin, a travs de un juicio que termina con una conclusin, para
lo cual debe apoyarse en: La premisa mayor, que es la norma del derecho positivo;
la premisa menor; que es la situacin de hecho; y finalmente, se tiene, la
conclusin; donde se evidencia la determinacin del efecto jurdico.
De ser as, la labor del Juez consistira en interpretar la ley
A su turno, De Oliva y Fernndez, en Hinostroza (2004, p.91) acotan:
(...) Se estructuran las sentencias (...) en Antecedentes de hecho, fundamentos de derecho
y, por ltimo el fallo (...).
Los antecedentes de hecho son la exposicin, en prrafos separados, de los antecedentes
del asunto, desde su inicio hasta el momento en que, precisamente, se halla el tribunal, esto
es, el de dictar sentencia definitiva. Estos antecedentes son: sobre todo, procedimentales, lo
que significa que las pretensiones de las partes y los hechos en que las funden, que
hubieren sido alegados oportunamente, y que estn enlazados con las cuestiones que hayan
de resolverse (...), aparecen al hilo de una descripcin del desarrollo del proceso (...).
Los fundamentos de derecho son los prrafos (...) que contienen los argumentos jurdicos
de las partes y, respecto de ellos, lo que el tribunal toma en consideracin para resolver
79
sobre el objeto u objetos del proceso, en relacin con las normas (...) y la doctrina
(generalmente, interpretativa del Derecho positivo o explicitadora de principios generales
del Derecho), que estimen aplicables (...).
(...) Despus de antecedentes y fundamentos, aparece el fallo (...). El fallo deber ser
completo y congruente (...).
En el fallo se har referencia al tema de las costas, ya sea para condenar (por el criterio
objetivo o por apreciar temeridad o mala fe), ya sea para expresar que no procede un
especial pronunciamiento en esa materia (p. 91).
80
de la pretensin (...).
- Fallo o parte dispositiva
Constituye la tercera y ltima parte de la sentencia (...)
El magistrado, luego de fundar su fallo en los hechos probados y en el derecho vigente
aplicable al caso, debe decidir (...) condenando o absolviendo, en todo o en parte, en forma
expresa, positiva y precisa, con arreglo a las pretensiones planteadas (Citado por
Hinostroza, 2004, p. 91-92).
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subsumir o no un hecho dentro del supuesto hipottico de la norma jurdica, lo que supone
tambin que debe hacer se mencin a la norma que resulta o no aplicable al caso sub litis
(Casacin N 1615-99/Lima, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 20-01-2000, p.
4596-4597).
El juicio de hecho consiste en una declaracin histrica, que el Juez de instancia elabora
sobre la base de los hechos alegados y la prueba actuada por las partes, y que por tanto es
particular del caso y hasta irrepetible; mientras que el juicio de derecho corresponde a la
subsuncin de la norma que el Juzgador considera aplicable a los hechos que se han
determinado (Casacin N 582-99/Cusco, publicada en el Diario Oficial El Peruano el 1910-1999, p. 3774-3775).
Que no es posible alcanzar una decisin justa si sta se sustenta en una deficiente
apreciacin de los hechos, puesto que no se puede perder de vista que hay violacin o falsa
aplicacin de la ley cuando se invoca una norma a un hecho inexistente, como lo hay
tambin cuando se niega su aplicacin a un hecho existente (Expediente 1948-98-Huaura,
SCTSs.P.04/01/99).
La sentencia revisora:
La sentencia revisora que confirma el fallo de la apelada, puede reproducir e todo o en
parte los fundamentos de la apelada, en cuyo caso expresar: por sus propios
fundamentos o por los fundamentos pertinentes y puede tambin prescindir de ellos,
pues podra llegar a la misma conclusin con un razonamiento distinto, en cuyo caso debe
cumplir los requisitos de la fundamentacin (...) (Casacin N 2164-98/Chincha,
publicada en el Diario Oficial El Peruano el 18-08-1999, p. 3223-3224).
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83
84
Los hechos probados recogidos en otras causas. 3) y por ltimo, los hechos
alegados.
D. Libre apreciacin de las pruebas
Estos puntos han sido abordados en el punto de los sistemas de valoracin de las
pruebas: prueba tasada, libre conviccin y sana crtica.
A sta precisin, cabe agregar lo que expone Colomer (2003), quien expone
actualmente la mayora de los pases tienen sistemas mixtos, donde el libre
convencimiento se aplica cuando la ley no determina previamente el valor.
2.2.1.12.5.3. Requisitos respecto del juicio de derecho
En opinin de Colomer (2003):
A. La justificacin de la decisin sea consecuencia de una aplicacin racional
del sistema de fuentes del ordenamiento
Al decidir el juez debe enlazar la decisin con el conjunto de normas vigentes,
porque de este modo estar garantizando que la decisin y su justificacin son
jurdicas por estar fundadas en normas del ordenamiento, caso contrario puede
vulnerarse la constitucin porque se estara contraviniendo lo establecido en la
Constitucin, porque la decisin debe fundarse en el derecho.
Para cumplir estos extremos el Juez tendr que seleccionar una norma vigente y
vlida; es decir antes de aplicarla debe asegurarse de su vigencia y de su legalidad;
verificar su constitucionalidad. Asimismo, la norma seleccionada deber ser
adecuada a las circunstancias del caso, es decir relacionarse que se corresponda con
el objeto de la causa, guardar congruencia con las peticiones de las partes, las
alegaciones de las partes que comprende las alegaciones fcticas y las alegaciones
jurdicas.
B. Correcta aplicacin de la norma
Seleccionada la norma segn los criterios vertidos, se debe asegurar la correcta
aplicacin, cuya finalidad es verificar que la aplicacin sea la correcta y conforme a
91
94
las pruebas. Es decir, el Juez debe ser libre de no cumplir las reglas de una prueba,
pero no puede ser libre de no cumplir las reglas de una metodologa racional en la
certificacin de los hechos controvertidos.
D. La fundamentacin del derecho
En las resoluciones judiciales los fundamentos de hecho y de derecho no aparecen
en compartimientos estancos y separados, deben estar ordenados sistemticamente.
No se piense que la calificacin jurdica del caso sub judice es un acto aislado, en el
sentido que sta se inicia cronolgicamente despus de fijar el material fctico,
pues no es raro que el juzgador vaya de la norma al hecho y viceversa, cotejndolos
y contrastndolos, con miras a las consecuencias de su decisin.
Se debe tener presente que cuando se piensa en los hechos se hace considerando
que son jurdicamente relevantes, y tampoco no debe perderse de vista que hay
hechos jurdicamente condicionados o definidos en relacin al derecho por ejemplo:
persona casada, propietario, etc.
El juez al aplicar la norma jurdica pertinente debe tener en mira los hechos que se
subsumirn dentro del supuesto normativo, y a su vez, entre todos los hechos
alegados, debe rescatar solo aquellos jurdicamente relevantes para la solucin del
caso.
E. Requisitos para una adecuada motivacin de las resoluciones judiciales
Desde el punto de vista de Igarta (2009), comprende:
a. La motivacin debe ser expresa
Cuando el juzgador expide un auto o una sentencia debe consignar taxativamente
las razones que lo condujeron a declarar inadmisible, admisible, procedente,
improcedente, fundada, infundada, vlida, nula, una demanda, una excepcin,
medio probatorio, medio impugnatorio, acto procesal de parte, o resolucin, segn
corresponda.
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"Sociedad del hombre y la mujer que se unen para perpetuar su especie, para
ayudarse, socorrerse mutuamente, para llevar el peso de la vida y compartir su
comn destino".
Machicado, Jorge (2012), investigo Que es el Matrimonio, El matrimonio es una
institucin natural, de orden pblico, que en mrito al consentimiento comn en la
celebracin del acto nupcial, mediante ritos o normas legales de formalidad, se
establece la unin de una persona natural con otra fundada en principios de
indisolubilidad, estabilidad, lealtad y fidelidad mutuas que no pueden romper a
voluntad.
2.2.2.4.1.2. Concepto normativo
Conforme a la norma del artculo 234 del Cdigo Civil, el matrimonio es la unin
voluntaria concertada por un varn y una mujer, legalmente aptos para ella y
formalizada con sujecin a las disposiciones del cdigo, a fin de hacer vida comn.
Textualmente est previsto que el marido y la mujer tiene en el hogar autoridad,
consideraciones, derechos, deberes y responsabilidad iguales. En su conjunto est
regulada en la Seccin Primera y Segunda (Disposiciones Generales y Sociedad
Conyugal) del Libro Tercero (Derecho de Familia).
2.2.2.4.1.3. Requisitos para celebrar el matrimonio
Ser mayor de edad y estar en uso de sus capacidades civiles.
No tener impedimento de ninguna clase
2.2.2.4.1.4. Deberes y derechos que surgen del matrimonio
Los cnyuges estn obligados, a contribuir cada uno por su parte, a los fines del
matrimonio y a socorrerse mutuamente. Toda persona tiene derecho a decidir de
manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus
hijos. Por lo que respecta al matrimonio, este derecho ser ejercido de comn
acuerdo por los cnyuges
2.2.2.4.1.4.1. Deber de fidelidad
(Aspecto civil porque es castigado por la ley y moral porque va en los principios de
cada persona) la fidelidad de fides, fe implica un concepto amplio, que
103
familia, el derecho de alimentos se puede definir como la facultad jurdica que tiene
una persona, denominada alimentista o acreedor alimentario, para exigir de otra,
denominada deudor alimentario, lo necesario para subsistir, en virtud del parentesco
consanguneo, de la adopcin, del matrimonio o del divorcio, en determinados
casos.
Rojina Villegas, R. (2006), En Espaa, investigo, Derecho civil mexicano
Constituyen una de las principales consecuencias del parentesco y una de las
fuentes ms importantes de solidaridad humana. Los cnyuges y los concubinos
estn obligados a darse alimentos, de la misma manera que los padres estn
obligados a dar alimentos a sus hijos. A falta o por imposibilidad de los padres, la
obligacin recae en los dems ascendientes por ambas lneas (paterna y materna),
que estuvieran ms prximos en grado. La obligacin de dar alimentos es recproca,
de modo que el que los da tiene a su vez derecho a pedirlos cuando los necesite.
2.2.2.4.2.2. Regulacin
Se encuentra regulado en el Cdigo Civil Per Libro III Derecho de Familia
ALIMENTOS
2.2.2.4.3. La Patria Potestad
2.2.2.4.3.1. Definiciones
LA CRUZ, (2000), Es un poder respecto a determinado bien, concedido
inicialmente por el ordenamiento jurdico a la persona para la satisfaccin de
intereses dignos de proteccin, aqul debemos considerarlo como un poder jurdico
de tal naturaleza que la autoridad que comporta se usa, no al arbitrio de su titular,
sino para cumplir ciertas finalidades en inters o beneficio ajeno, y entonces debe
ser ejercitada cuando el caso lo requiera
Varsi Rospigliosi (2004), La patria potestad es la conditio sine qua non de la
relacin paterno filial, se deriva de ella, a tal punto que el trmino filiacin
implica, de por s, patria potestad, ya que sta se refiere a las relaciones jurdicas de
autoridad de los padres sobre sus hijos y de all que ms que un derecho sea una
107
consecuencia de la filiacin. Sin embargo, debemos tener en claro que puede haber
filiacin sin patria potestad (en los casos de extincin y suspensin de la misma),
pero no puede haber patria potestad sin filiacin.
Pearanda Quintero (2000), En Venezuela, haciendo referencia al Derecho de las
Personas y Familia, Constituye una relacin paterno-filial que consiste en un
rgimen de proteccin de los menores no emancipados, donde se encomienda la
proteccin de stos a sus padres. La patria potestad no deriva del contrato de
matrimonio, sino que es un derecho fundado en la naturaleza y confirmado por la
ley; esto es, que la patria potestad se funda en las relaciones naturales paterno
filiales, independientemente de que stas nazcan dentro del matrimonio o fuera de
l.
El artculo 347 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y del Adolescente
establece que la patria potestad es el conjunto de deberes y derechos de los padres
en relacin con los hijos que no hayan alcanzado la mayoridad, que tiene por objeto
el cuidado, desarrollo y educacin integral de los hijos. De manera que la patria
potestad va a comprender la guarda, representacin y la administracin de los
bienes de los hijos sometidos a ella (Art. 348 eiusdem).
Se podra decir que los derechos que la patria potestad le otorga a los padres se
constituyen propiamente en poderes sobre los hijos, porque las facultades que la ley
le confiere a los padres no son en beneficio de stos sino de los hijos.
La patria potestad se ejerce por el padre y la madre, esto es, ambos tienen iguales
derechos para ese ejercicio; mas esto no significa que siempre deban ejercitarla
solidaria y mancomunadamente; de modo que si falta de hecho uno de los dos, el
que quede est capacitado para ejercer la patria potestad.
Cabe destacar que la patria potestad constituye una relacin paterno-filial, pero sta
no es la nica relacin de este tipo, aunque es la ms importante. Entre otras
relaciones paterno-filiales se puede mencionar:
Nombre Civil: que queda determinado en principio por sus padres al darle un
nombre de pila, y los apellidos son transmitidos al menor.
108
2.2.2.4.3.2. Regulacin
El Artculo 6, segundo prrafo de la Constitucin seala que:
Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. Los
hijos tienen el deber de respetar y asistir a sus padres
Todos los hijos tienen iguales derechos y deberes. Est prohibida toda mencin
sobre el estado civil de los padres y sobre la naturaleza de la filiacin en los
registros y el cualquier documento de identidad
Como podemos ver, la Constitucin, expresa el fundamento del derecho-deber de la
patria potestad, resaltando tres dimensiones especficas: alimentar, educar y dar
seguridad, las cuales se interpretan de conformidad con la Convencin de los
Derechos del Nio y desarrollan por medio de las normas de menor rango. La
regulacin normativa, as como su interpretacin y aplicacin concreta en
situaciones concretas de ejercicio de la patria potestad, tiene que tener en cuenta los
lmites que emergen del marco constitucional.
En tal sentido, tanto la igualdad de los hijos (Art. 6 C93), como la igualdad de los
sexos (Art. 2.2 C93), inciden de modo determinante en el ejercicio conjunto de la
patria potestad, el cual no puede ser limitado por el tipo de filiacin matrimonial
109
(Art. 419 CC) o extramatrimonial (Art. 421 CC), tampoco por ninguno de los
padres, respecto del otro, este enunciado merece un desarrollo ms detallado, el
cual abordaremos por separado.
2.2.2.4.4. El rgimen de visitas
2.2.2.4.4.1. Definiciones
El rgimen de visitas forma parte del Derecho de relacin. Es el derecho que
permite el contacto y comunicacin permanente entre padres e hijos, permitiendo el
desarrollo afectivo, emocional y fsico, as como la consolidacin de la relacin
paterno-filial.
Jurdicamente,
visitar
implica
estar,
supervisar,
compartir,
2.2.2.4.4.2. Regulacin
El rgimen de visitas forma parte del Derecho de relacin. Es el derecho que
permite el contacto y comunicacin permanente entre padres e hijos, permitiendo el
desarrollo afectivo, emocional y fsico, as como la consolidacin de la relacin
paterna filial. Jurdicamente, visitar implica estar, supervisar, compartir,
responsabilizarse; por tanto, resulta ms conveniente referirnos, de manera integral,
al rgimen de comunicacin y de visita.
El Cdigo Civil regula las visitas con los nios de padres separados y establece en
su artculo 376 bis que tienen este derecho los padres que no tienen la guarda y
tambin los abuelos. Como parte del contenido de estas visitas el artculo 264 inciso
2 del Cdigo Civil destaca la ".adecuada comunicacin con el hijo."
Sin embargo es la Constitucin Nacional la que tiene el criterio ms moderno y
abarcativo cuando en su artculo 75 inciso 22 incorpora como parte de la misma a la
Convencin de los Derechos del Nio. Esta Convencin establece en su artculo 9
inciso 3 que "Los Estados Partes respetarn los derechos del nio que est separado
de uno o ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con
ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del
nio."
2.2.2.4.5. La Tenencia
2.2.2.4.5.1. Definiciones
Chunga La Monja, Fermn, (2001). Nos da un concepto de Tenencia: Desde el
punto de vista jurdico la tenencia es la Situacin por la cual un menor se
encuentra en poder de uno de sus padres o guardadores. Es uno de los derechos que
tienen los padres de tener a sus hijos en su compaa. Sin embargo por extensin
seala el cdigo, la tenencia tambin puede de otorgrsele a quien tenga legtimo
inters.
Efectivamente tenencia se refiere a "tener consigo a sus hijos", cuando un padre o
una madre solicitan la tenencia, estn solicitando "tener a sus hijos a su lado", que
vivan con ellos en un mismo domicilio, bajo su cuidado. Cuando se produce la
111
perjudicial para los hijos, la Tenencia la resolver el juez especializado, dictando las
medidas necesarias para su cumplimiento.
Artculo 82.- Variacin de la Tenencia.- Si resulta necesaria la variacin de la
Tenencia, el Juez ordenar, con la asesora del equipo multidisciplinario, que sta se
efecte en forma progresiva de manera que no le produzca dao o trastorno.
Slo cuando las circunstancias lo ameriten por encontrarse en peligro su integridad,
el Juez, por decisin motivada, ordenar que el fallo se cumpla de inmediato.
Artculo 83.- Peticin.- El padre o la madre a quien su cnyuge o conviviente le
arrebate a su hijo o desee que se le reconozca el derecho a la Custodia y Tenencia,
interpondr su demanda acompaando el documento que lo identifique, la partida
de nacimiento y las pruebas pertinentes.
Artculo 84.- Facultad del Juez.- En caso de no existir acuerdo sobre la Tenencia,
el Juez resolver teniendo en cuenta lo siguiente:
a. El hijo deber permanecer con el progenitor con quien convivi mayor tiempo,
siempre que le sea favorable;
b. El hijo menor de tres aos permanecer con la madre; y
c. Para el que no obtenga la Tenencia o Custodia del nio o del
d. adolescente, debe sealarse un Rgimen de Visitas.
Artculo 85.- Opinin.- El juez especializado debe escuchar la opinin del nio y
tomar en cuenta la del adolescente.
Artculo 86.- Modificacin de resoluciones.- La resolucin sobre Tenencia puede
ser modificada por circunstancias debidamente comprobadas.
La solicitud deber tramitarse como una nueva accin.
Esta accin podr interponerse cuando hayan transcurrido seis meses de la
resolucin originaria, salvo que est en peligro la integridad del nio o del
adolescente.
Artculo 87.- Tenencia provisional.- Se podr solicitar la Tenencia Provisional si el
nio fuere menor de tres aos y estuviere en peligro su integridad fsica, debiendo
el Juez resolver en el plazo de veinticuatro horas.
En los dems casos, el Juez resolver teniendo en cuenta el informe del Equipo
Multidisciplinario, previo dictamen fiscal.
Esta accin slo procede a solicitud del padre o la madre que no tenga al hijo bajo
su custodia.
No procede la solicitud de Tenencia Provisional como medida cautelar fuera de
proceso.
2.2.2.4.6. El Ministerio Pblico en el proceso de divorcio por causal
El Ministerio Pblico como organismo autnomo del Estado tiene como funciones
la defensa de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos; la
representacin de la sociedad en juicio, la defensa de la familia, de los menores
113
potestad de los hijos menores, derechos de visitacin a los hijos, se le puede exigir
pagos por daos y perjuicios al cnyuge afectado, y hasta puede perder su
participacin en los bienes gananciales.
Veamos lo que dice el Cdigo Civil Peruano sobre el adulterio:
2. CODIGO CIVIL PERUANO
LIBRO III - DERECHO DE FAMILIA
Ttulo IV- Decaimiento y disolucin del vnculo matrimonial
Captulo Primero: Separacin de Cuerpos
Artculo 333- Causales para la separacin de cuerpos
En este artculo se citan 13 causales para la separacin de cuerpos, siendo la
primera EL ADULTERIO.
Artculo 336.- Improcedencia de separacin por adulterio
No puede intentarse la separacin de cuerpos por adulterio si el ofendido lo
provoc, consinti o perdon. La cohabitacin posterior al conocimiento del
adulterio impide iniciar o proseguir la accin.
B. La separacin de hecho como causal de divorcio
Est regulada en el inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, ha sido incorporada
mediante Ley N 27495 del 07 de julio del ao 2001 que al referirse a causales
refiere que tambin lo es: La separacin de hecho de los cnyuges durante un
periodo ininterrumpido de dos aos. Dicho plazo ser de cuatro aos si los
cnyuges tuviesen hijos menores de edad. En estos casos no ser de aplicacin lo
dispuesto en el artculo 335.
El anlisis de este precepto permite identificar la necesaria existencia de tres
elementos de hecho para invocar esta causal: objetivo, subjetivo y temporal. La
primera el quebrantamiento permanente y definitivo de la relacin conyugal; la
segunda la inexistencia de voluntad para unirse nuevamente; y el tercero, el
transcurso ininterrumpido del tiempo que seala la ley.
La causal referida se ubica dentro de la tesis divorcista, exactamente en la teora del
divorcio remedio. Esta postura surgi cuando el jurista alemn Kahl propone como
pauta para apreciar la procedencia o improcedencia del divorcio, el de establecer si
116
Para los intereses del estudio, corresponde glosar la norma del artculo 345-A del
Cdigo Civil, que establece que para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo
333 (causal de separacin de hecho); el demandante deber, acreditar que se
encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido
pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. Que el juez velar por la estabilidad
econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as
como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el
dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad
conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera
corresponder (Cajas, 2008).
Asimismo considerar que, son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms
perjudicado por la separacin de hecho, las disposiciones contenidas en los
artculos 323 (que regula las gananciales), 324 (que regula la prdida de
gananciales por separacin de hecho), 343 (que regula la prdida de los derechos
hereditarios), 351 (que regula la indemnizacin por dao moral al cnyuge
perjudicado) y 352 (que regula la perdida de gananciales), en cuanto sean
pertinentes, (Cajas, 2008).
Conforme al art. 333 del Cdigo Civil son causas de la separacin de cuerpos
-
El adulterio.
La injuria grave
La condena por delito doloso a pena privativa de la libertad mayor de dos aos.
La imposibilidad de hacer vida en comn
118
119
122
III. METODOLOGA
124
126
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135
A
N
E
X
O
S
136
ANEXO 1
Cuadro de Operacionalizacin de la Variable Calidad de Sentencia Primera Instancia
OBJETO DE
ESTUDIO
VARIABLE
DIMENSIONES
SUBDIMENSIONES
Introduccin
S
E
N
T
E
N
C
I
A
CALIDAD
DE LA
SENTENCIA
PARTE
EXPOSITIVA
Motivacin de los
hechos
137
INDICADORES
1. El encabezamiento evidencia: la individualizacin de la sentencia, indica el
nmero de expediente, el nmero de resolucin que le corresponde a la sentencia,
lugar, fecha de expedicin, menciona al juez, jueces, etc. Si cumple
2. Evidencia el asunto: El planteamiento de las pretensiones? Cul es el problema
sobre lo que se decidir? Si cumple
3. Evidencia la individualizacin de las partes: se individualiza al demandante, al
demandado, y al del tercero legitimado; ste ltimo en los casos que hubiera en el
proceso). Si cumple
4. Evidencia los aspectos del proceso: el contenido explicita que se tiene a la vista
un proceso regular, sin vicios procesales, sin nulidades, que se ha agotado los plazos,
las etapas, advierte constatacin, aseguramiento de las formalidades del proceso,
que ha llegado el momento de sentenciar. Si cumple
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor
decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandante. Si
cumple
2. Explicita y evidencia congruencia con la pretensin del demandado. Si cumple
3. Explicita y evidencia congruencia con los fundamentos facticos expuestos por
las partes. Si cumple
4. Explicita los puntos controvertidos o aspectos especficos respecto de los cuales
se va resolver. No cumple.
5. Evidencia claridad: el contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor
decodifique las expresiones ofrecidas. Si cumple
1. Las razones evidencian la seleccin de los hechos probados o improbadas.
(Elemento imprescindible, expuestos en forma coherente, sin contradicciones,
congruentes y concordantes con los alegados por las partes, en funcin de los
hechos relevantes que sustentan la pretensin(es).Si cumple
2. Las razones evidencian la fiabilidad de las pruebas. (Se realiz el anlisis
individual de la fiabilidad y validez de los medios probatorios si la prueba
practicada se puede considerar fuente de conocimiento de los hechos; se verific los
requisitos requeridos para su validez).Si cumple
3. Las razones evidencian aplicacin de la valoracin conjunta. (El contenido
evidencia completitud en la valoracin, y no valoracin unilateral de las pruebas, el
rgano jurisdiccional examin todos los posibles resultados probatorios, interpret
la prueba, para saber su significado). Si cumple
4. Las razones evidencia aplicacin de las reglas de la sana crtica y las mximas
PARTE
CONSIDERATIVA
PARTE
RESOLUTIVA
de la experiencia. (Con lo cual el juez forma conviccin respecto del valor del medio
probatorio para dar a conocer de un hecho concreto).Si cumple
5. Evidencia claridad (El contenido del lenguaje no excede ni abusa del uso de
tecnicismos, tampoco de lenguas extranjeras, ni viejos tpicos, argumentos retricos.
Se asegura de no anular, o perder de vista que su objetivo es, que el receptor
decodifique las expresiones ofrecidas). Si cumple
Motivacin del
derecho
Aplicacin del
Principio de
Congruencia
Descripcin de la
138
decisin
139
VARIABLE
DIMENSIONES
EXPOSITIVA
S
E
N
T
E
N
C
I
A
SUBDIMENSIONES
Introduccin
CALIDAD DE
LA
SENTENCIA
CONSIDERATIVA
INDICADORES
140
141
RESOLUTIVA
Aplicacin del Principio de
Congruencia
Descripcin de la decisin
142
143
ANEXO 2
CUADROS DESCRIPTIVOS DEL PROCEDIMIENTO DE RECOLECCIN,
ORGANIZACIN, CALIFICACIN DE LOS DATOS Y DETERMINACIN DE LA
VARIABLE
1. CUESTIONES PREVIAS
1. De acuerdo al Cuadro de Operacionalizacin de la Variable (Anexo 1), se
denomina objeto de estudio a las sentencias de primera y segunda instancia.
2. La variable de estudio viene a ser la calidad de las sentencias de primera y
segunda instancia segn los parmetros doctrinarios, normativos y
jurisprudenciales pertinentes.
3. La variable tiene dimensiones, los cuales son tres por cada sentencia, estos
son: la parte expositiva, considerativa y resolutiva, respectivamente.
4. Cada dimensin de la variable tiene sus respectivas sub dimensiones.
En relacin a la sentencia de primera y segunda instancia.
1.1. Las sub dimensiones de la dimensin parte expositiva son 2:
introduccin y la postura de las partes.
1.2. Las sub dimensiones de la dimensin parte considerativa son 2:
motivacin de los hechos y motivacin del derecho.
1.3. Las sub dimensiones de la dimensin parte resolutiva son 2:
aplicacin del principio de congruencia y descripcin de la decisin.
* Aplicable: cuando la fuente se trata de procesos civiles y afines.
Cada sub dimensin presenta 5 parmetros, se presenta en el instrumento para
recoger los datos que se llama lista de cotejo.
Para asegurar la objetividad de la medicin, en cada sub dimensin se ha
previsto 5 parmetros, que son criterios o indicadores de calidad, extrados
indistintamente de la normatividad, la doctrina y la jurisprudencia los cuales
se registran en la lista de cotejo.
De los niveles de calificacin: la calidad de las sub dimensiones, las
dimensiones y la variable en estudio se califica en 5 niveles que son: muy
baja, baja, mediana, alta y muy alta, respectivamente.
Calificacin:
144
145
Cuadro 1
Calificacin aplicable a los parmetros
Texto respectivo
de la sentencia
Lista de
parmetros
Calificacin
Si cumple (cuando en el texto se cumple)
No cumple (cuando en el texto no se cumple)
Fundamentos:
El hallazgo de un parmetro se califica con la expresin
Si cumple
No cumple
Valor (referencial)
Calificacin de calidad
Si se cumple 5 de los 5
parmetros previstos
Muy alta
Si se cumple 4 de los 5
parmetros previstos
Alta
Si se cumple 3 de los 5
parmetros previstos
Mediana
Si se cumple 2 de los 5
parmetros previstos
Baja
Si slo se cumple 1
parmetro previsto o ninguno
Muy baja
Fundamentos:
146
1
Nombre de la sub
dimensin
Muy alta
Alta
Mediana
Baja
Sub dimensiones
Muy baja
Dimensin
De las sub
dimensiones
Rangos de
De
calificacin de la
la dimensin
dimensin
Nombre de
Nombre de la sub
la
dimensin: dimensin
147
[ 9 - 10 ]
Muy Alta
[7 - 8]
Alta
[5 - 6]
Mediana
[3 - 4]
Baja
[ 1- 2]
Muy baja
Fundamentos:
Calificacin de la
calidad de la
dimensin
[5 -
= Mediana
[3 -
= Baja
[1 -
= Muy baja
Nota: Esta informacin se evidencia en las dos ltimas columnas del Cuadro
3.
5. PROCEDIMIENTO PARA DETERMINAR LA CALIDAD DE LA
DIMENSIN PARTE CONSIDERATIVA
148
Ponderacin
Valor numrico
(referencial)
Calificacin de
calidad
2x 5
10
Muy alta
2x 4
Alta
2x 3
Mediana
2x2
Baja
2x 1
Muy baja
Nota: el nmero 2, est indicando que la ponderacin o peso asignado para los parmetros est duplicado; porque
pertenecen a la parte considerativa, lo cual permite hallar los valores que orientan el nivel de calidad.
Fundamentos:
parmetros se duplican.
149
Por esta razn los valores que orientan la determinacin de los cinco niveles
de calidad que son: muy baja, baja, mediana, alta y muy alta; no son, 1, 2, 3,
4 y 5; sino: 2, 4, 6, 8 y 10; respectivamente; cuando se trata de la parte
considerativa.
Nombre de la
sub dimensin
Parte
2x 2=
2x 3=
2x 4=
2x 5=
10
Muy alta
Alta
2x 1=
Baja
Mediana
Sub
dimensiones
Rangos de
De
calificacin
la
de la
dimensin
dimensin
considerativa
X
Nombre de la
sub dimensin
14
Calificacin de
la calidad de la
dimensin
[17 - 20]
Muy alta
[13 - 16]
Alta
[9 - 12]
Mediana
[5 - 8]
Baja
[1 - 4]
Muy baja
Ejemplo: 14, est indicando que la calidad de la dimensin parte considerativa es de calidad alta, se deriva de los
resultados de la calidad de las dos sub dimensiones que son de calidad mediana y alta, respectivamente.
Fundamentos:
Por esta razn si una dimensin tiene 2 sub dimensiones, cuyo valor mximo
de cada uno, es 10; el valor mximo que le corresponde a la dimensin es 20.
= Baja
Muy baja
151
Cuadro 6
Calificacin aplicable a la sentencia de primera y segunda instancia
152
Parte expositiva
Parte considerativa
resolutiva
Parte
Calidad de la sentencia
Introduccin
[9 - 10]
X
Postura de las
partes
[7 - 8]
[5 - 6]
[3 - 4]
[1 - 2]
10
Motivacin de
los hechos
[17 -20]
14
[13-16]
[9- 12]
Motivacin
del derecho
[5 -8]
[1 - 4]
4
[9 - 16]
[17 -24]
[25-32]
Muy
alta
Alta
Med
iana
Baja
Muy
baja
Muy
alta
Alta
Med
iana
Baja
Muy
baja
[7 - 8]
Muy
alta
Alta
[5 - 6]
Med
iana
X
Descripcin
[3 - 4]
Baja
de la decisin
[1 - 2]
Muy
baja
de la calidad de su parte expositiva, considerativa y resolutiva que fueron de rango: alta, alta y muy alta,
respectivamente.
Fundamentos
153
30
Muy alta
[1 - 8]
[9 -10]
Aplicacin del
principio de
congruencia
Alta
Mediana
Muy alta
Alta
Mediana
3
Baja
Calificacin
de las
dimensiones
Muy baja
Baja
Sub dimensiones
Dimensin
Variable
Ejemplo: 30, est indicando que la calidad de la sentencia en estudio es de rango alta, se deriva de los resultados
[33 - 40]
Baja
Muy baja
154
ANEXO 3
DECLARACIN DE COMPROMISO TICO
De acuerdo al contenido y suscripcin del presente documento denominado:
Declaracin de Compromiso tico, manifiesto que: al elaborar el presente trabajo de
investigacin ha permitido tener conocimiento sobre la identidad de los operadores
de justicia, personal jurisdiccional, las partes del proceso y dems personas citadas,
los cuales se hallan en el texto del proceso judicial sobre Divorcio Por Causal De
Adulterio, contenido en el expediente N 0899-2010-0-1601-JRFC-03 Distrito
Judicial de la Libertad, en el cual han intervenido en primera instancia el
Tercer Juzgado de Familia y en segunda Tercera sala civil de la corte superior
del Distrito Judicial La Libertad Trujillo.
Por estas razones, como autora, tengo conocimiento de los alcances del Principio de
Reserva y respeto de la Dignidad Humana, expuesto en la metodologa del presente
trabajo; as como de las consecuencias legales que se puede generar al vulnerar
estos principios.
Por esta razn declaro bajo juramento, honor a la verdad y libremente que:
Me abstendr de utilizar trminos agraviantes para referirme a la identidad y los
hechos conocidos, difundir informacin orientada a vulnerar los derechos de las
personas protagonistas de los hechos y de las decisiones adoptadas, ms por el
contrario guardar la reserva del caso y al referirme por alguna razn sobre los
mismos, mi compromiso tico es expresarme con respeto y con fines netamente
acadmicos
de
estudio,
caso
contrario
asumir
exclusivamente
mi
responsabilidad.
Trujillo, 18 de Mayo 2016.
.
________________________________
AIRO JANETH ALVARADO MENDOCILLA.
DNI N 40994034.
155
ANEXO 4
SENTENCIAS DE
PRIMERA Y SEGUNDA
INSTANCIA
156
SENTENCIA DE
PRIMERA INSTANCIA
157
EXPEDIENTE N
: 0899-2009-21-1601-JR-FC-03
DEMANDANTE : C. K. H. DE LA T. U.
DEMANDADO : V. M. H. VA
MATERIA
JUEZ
SECRETARIA
SENTENCIA
RESOLUCION NMERO:
DIECINUEVE Trujillo, de Setiembre del
dos mil diez.VISTOS;
Los actuados, con motivo de los seguidos por doa P. R. DE LA T. U. DE H.
contra don V. M. H. V. Y el M. P., sobre Divorcio por las causales de Adulterio y
Separacin de Hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos
aos y las acciones acumuladas de Fenecimiento de la Sociedad de Gananciales,
Perdida de gananciales e Indemnizacin por dao moral.
relacin matrimonial son sus hijos: S. P., C. V., C. K. Y R.. DE LA T. U., todos
mayores de edad en la actualidad, que su domicilio conyugal estuvo ubicado en la
manzana N, lote 04 de la Urbanizacin Santa Dominguito (Avenida Ricardo Palma
nmero seiscientos setentinueve) de esta ciudad. Agrega que con el demandado se
encuentra separado desde el mes de Octubre de mil novecientos noventisiete.
Agrega
que
demand
alimentos
al
demandado que por sentencia se fij la suma de quinientos nuevos soles para ella y
sus hijos, lo que no cumpli por lo que se vio en la necesidad de viajar al extranjero
para mantener a su familia, finalmente sostiene que han adquirido el inmueble
ubicado en la manzana N, lote 04 de la urbanizacin Santo Dominguito (Avenido
Ricardo Palma nmero seiscientos setentinueve ) de esta ciudad, susceptible de ser
dividi entre los cnyuges. Fundamenta su pretensin en los dems argumentos de
hecho y derecho que invoca.
1595
160
161
162
domicilio conyugal, sin previa decisin judicial definitiva, por lo que para su
configuracin se requiere de tres elementos ineludibles: a)Objetivo o material;
que consiste en el quebrantamiento permanente y definitivo de la convivencia, sin
solucin de continuidad; b)Subjetivo o psquico : que es la ausencia de intencin
de uno de los cnyuges para continuar cohabitando, poniendo fin a la vida en
comn, c)Temporal: porque se exige el transcurso ininterrumpido de dos aos,
cuando no hay hijos menores de edad, y de cuatro aos si existen hijos menores,
plazo que debe computarse al momento de interponer la demanda, mas no
corresponde invocarla en los casos en que los cnyuges vivan temporalmente
separados por circunstancias extraas a su voluntad que puede ser razones
laborales, de salud o estudios. En el caso analizado corresponde el primer plazo,
por cuanto los hijos procreados durante el matrimonio son todos mayores de edad
en la actualidad.
163
164
165
cnyuge que resulte culpable del divorcio, entendindose por ello que debe ser una
causal de divorcio sancin o inculpatorias, en este caso se ha llegado a acreditar que
ha sido el cnyuge demandado quien se encuentra incurso en la causal de Adulterio,
consecuentemente siguiendo el criterio de dicha norma corresponde disponer dicha
prdida de los gananciales que procedan de los bienes propios de la cnyuge
demandante en caso los hubiera. DECIMO SETIMO.-Por ltimo, segn es de
verse del escrito postulatoro la cnyuge demandante ha incoado la accin con el
nombre de P. R. DE LA T. U. DE H. Con la facultada que concede el artculo 24
del Cdigo civil, el cual dispone que la mujer casada tiene el derecho de agregar el
apellido del marido al suyo, cesando ese derecho cuando se produzca el divorcio o
se anule el matrimonio, que al haberse producido el primer supuesto el nombre que
le corresponde a la cnyuge demandante es P. R. DE LA T. U. C. segn aparece en
el Acta de Matrimonio de fojas dos.
FALLA:
1.- Declarando FUNDADA la demanda de fojas ocho a once, subsanada de fojas
dieciocho o diecinueve, interpuesta por doa P. R. DE LA T. U. C. contra don V.
166
167
168
SENTENCIA DE
SEGUNDA INSTANCIA
169
EXP. N00899-2009-0
DEMANDANTE: P. R. DE LA T. U. DE H.
DEMANDADO
MATERIA
: V. M. H. V. Y OTROS
:
SENTENCIA DE VISTA
RESOLUCION NUMERO: VEINTITRES.En la ciudad de Trujillo a los diecinueve das del mes de Enero del ao dos mil
once; la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de la Libertad integrada
por los magistrados; Doctor MARIANO SALAZAR LIZARRAGA, Juez
Superior Titular en calidad de Presidente, Doctora
MARIA ELENA
1.8 Tratamiento del proceso, con las garantas procesales, la seora Juez del Tercer
Juzgado de Familia mediante resolucin nmero DIECINUEVE, de fecha veinte de
septiembre del dos mil diez, expidi sentencia, la misma que obra de folios ciento
ochenta y siente a ciento noventa y seis; en la cual FALLA: 1.- Declarando
FUNDADA la demanda de fojas ocho once, subsanada de fojas dieciocho a
diecinueve, (lo correcto es de folios trece a dieciocho, subsanado por escrito de
folios veintids) interpuesta por doa P. R. DE LA T. U. C. contra don V. M. H. V.
y el M. P., sobre DIVORCIO ABSOLUTO POR LAS CAUSALES DE
ADULTERIO Y SEPARACION DE HECHO DE LOS CONYUGES DURANTE
UN PERIODO ININTERRUMPIDO DE DOS AOS, en consecuencia,
DECLARA DISUELTO EL VINCULO MATRIMONIAL contrado entre los
cnyuges, a que se refiere la Partida de Matrimonio nmero doscientos setenta, de
fecha veintiocho de mayo de mil novecientos setenta y siente, que obra a fojas dos,
celebrado ante el Registro de Estado Civil de la Municipalidad Provincial de
Chiclayo, Departamento de Lambayeque. 2.- FENECIDA LA SOCIEDAD DE
GANANCIALES, la que ser liquidada en ejecucin de sentencia, respecto de los
bienes adquiridos hasta el ocho de Julio de dos mil uno, conforme lo dispone la
primera Disposicin Complementaria y Transitoria de la Ley N 27495. 3.CARECE DE OBJETO emitir pronunciamiento respecto al Rgimen de
Alimentos, Rgimen de Visitas y Tenencia de su Hijos: S. P., C. V., C. K. Y R. H.
DE LA T. U. por ser todos ellos mayores de edad en la actualidad. 4.-DECLARAR
A LA DEMANDANTE DOA P. R. DE LA T. U. C. CONYUGE
PERJUDICADA CON LA SEPARACION DE HECHO; en consecuencia:
ADJUDICAR EN FORMA PREFERENTE EL INMUEBLE DE LA
SOCIEDAD DE CONYUGAL sito en la Manzana N, lote 4 de la Urbanizacin
Santo Dominguito de esta ciudad, inscrito en la Partida Registral N03112418 del
Registro de Propiedad Inmueble de la Libertad, a favor de la citada cnyuge
demandante. 5.- FUNDADA la demanda en el extremo de PERDIDA DE
171
172
valor
comercial
de
US$100,000.00
(Cien
Mil
Dlares
Americanos
173
174
V.
M.
H.
SS.
SALAZAR LIZARRAGA
ALCANTARA RAMIREZ
FLORIAN VIGO
178