Materiales de Enseñanza de Derecho Penal III PDF

Materiales de Enseanza del Curso de Derecho Penal III
Docente: Romn Loli Romero

MATERIALES DE ENSEANZA DE DERECHO PENAL III
Resumen Teora general del delito

Teora Tripartita (Sistema Liszt Beling):
Delito: accin u omisin tpica, antijurdica y culpable:
Estudio de la Accin: No hay delito sin accin:

o
Accin: i) actividad humana (exteriorizada por el sujeto, como modificacin

del mundo exterior) o evitacin de una modificacin en el mundo, ii) voluntaria (acto
humano dirigido a un fin; ms no necesariamente precisa de dolo)
Ausencia de accin: actos de animales, fuerza fsica irresistible,

inconsciencia, embriaguez absoluta, tics nerviosos, fenmenos naturales,
pensamientos
1. Tipicidad Coincidencia entre la accin con alguna de las descripciones de los delitos
previstas en la parte especial del CP.
a.
Tipo objetivo: Se estudan:

i. Los sujetos: activo y pasivo (del delito y de la accin)
ii. Conducta: verbo rector
iii. Objeto de la accin: elemento del mundo exterior sobre el cual recae la accin
iv. Aspectos descriptivos y normativos: Los primeros pueden ser apreciados
directamente por los sentidos; mientras que los segundos de una valoracin
jurdica, v.g. documento pblico, servidor pblico.
v. Causalidad: imputacin objetiva (para los delitos de resultado fundamentalmente):
un resultado causado por el agente slo se puede imputar al tipo objetivo si la conducta del autor
a) ha creado un peligro para el bien jurdico no cubierto por un peligro permitido y b) ese peligro
tambin se ha realizado en el resultado concreto
b. Tipo subjetivo
i. Dolo: Conciencia y voluntad de realizar los elementos objetivos del tipo.
o
Ausencia de dolo: error de tipo (vencible, invencible)
Modalidades de error: in persona, aberratio ictus, dolus generalis error en el
ii. Culpa:
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asfixiado al ser enterrado)
curso causal: creyndolo muerto luego de ahorcarlo loe entierra, pero muere

1. Normas de cuidado: omitir acciones peligrosas, tomar precauciones o
informaciones previas, deber de actuar prudentemente en situaciones
peligrosas
2. Causacin del resultado
Delitos preterintencionales: se tipifican simultneamente una conducta dolosa y otra
culposa: el resultado sobrepasa el dolo del sujeto
En la tipicidad tambin se estudia el tipo omisivo: Clases: omisin propia (delitos
descritos de forma omisiva, como omisin de funciones); omisin impropia (agente
posee deber de garante y omite sus deberes).
c. Supuestos de omisin impropia: injerencia (quien crea el peligro debe conjurarlo), deberes
de salvacin, relaciones familiares, deberes estatales.
2. Antijuricidad la accin no slo debe estar prevista como delito por el CP, sino que
adems debe estar prohibida por el ordenamiento jurdico.
Estudio de los supuestos que excluyen a la antijuricidad (causas de justificacin):
o
Legtima defensa: agresin ilegtima, necesidad de la defensa, falta de

provocacin suficiente, nimus defendendi
Estado de necesidad justificante (ante una situacin de peligro se sacrifica un

bj de menos valor)
Ejercicio legtimo de un derecho
Cumplimiento de un deber
Obrar por disposicin de la ley
Obediencia debida (si es que no son evidentemente contrarias a a la ley)
3. Culpabilidad Es la reprochabilidad, es decir, la exigencia de una accin tpica y

antijurdica puede ser imputable a una persona: slo la conducta humana genuinamente libre poder
objeto de reproche penal:
a.
Imputabilidad: no son imputables los menores de edad, los que padecen anomala
psquica, grave alteracin de la consciencia, alteracin en la percepcin.
b. Conciencia de antijuricidad:
i. Error de prohibicin
ii. Error de comprensin culturalmente condicionado
iii. Consciencia disidente (p.ej. testigos de Jehov)
DELITOS CONTRA LA VIDA DE LAS PERSONAS
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iv. Exigibilidad: estado de necesidad exculpante y miedo insuperable

I-
PROTECCIN JURDICA DE LA VIDA
1. Qu es la vida?
Existen varias formas de aproximarse al fenmeno de la vida. Desde un punto de vista
religioso, la vida no es ms que un estado pasajero que nos abre las puertas para acceder a
la vida eterna.
Desde un punto de vista qumico, biolgico, la

materia que se produce de forma espontnea
ambiente necesarias. As, se considera que
probabilsticamente necesario que exista vida
desarrolladas.
vida no es ms que una propiedad de la

en tanto estn dadas las condiciones del
en el Universo, dada su inmensidad, es
en otro planetas, inclusive civilizaciones
La vida no merece igual proteccin. Nuestro sistema jurdico protege con mayor nfasis a la
vida humana. As se tiene que la vida vegetal es protegida de forma indirecta a travs de los
delitos contra los recursos naturales (arts. 308 y ss. Del CP), pero ms que todo en tanto se
afectan especies protegidas, en tanto recurso susceptible de aprovechamiento humano,
pero no como vida animal en s, pues la mayora de animales y vegetales son un recurso que
est al servicio del hombre y sirve para satisfacer sus necesidades.
2. Por qu la vida humana es ms valiosa?
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La vida ha sido considerada como el derecho de mayor significacin en las sociedades

civilizadas. Histricamente, en los albores de la formacin de la sociedad humana, la vida fue
considerada como un bien del que poda disponer el padre de familia en la forma que lo
estimare conveniente. Es decir, la persona no era titular de su vida y era su vida, ms bien,
un recurso o un instrumento que serva al fin de supervivencia comunitaria, al cual se
subordinaba. Prevaleci entonces la significacin de los recursos que permitan la
supervivencia, es decir los bienes materiales y especialmente los relativos a la
alimentacin. De ah que, cuando en el ncleo familiar naca, una persona desprovista no
solamente de las capacidades adecuadas para ayudar a la familia sino para valerse por s
misma, era lcito al padre y aun al jefe de esos clanes originarios privar de la vida a esos
seres. No se entenda an a la vida como un derecho. Con el avance del tiempo, la vida va
adquiriendo otras connotaciones, llegando a constituirse como un bien inapreciable por su
valor desmesuradamente valioso, proscribindose toda forma de privar la existencia a otro
ser humano.

Desde un punto de vista religioso la vida humana es ms valiosa porque el ser humano est
hecho a imagen y semejanza del Creador. Ello le otorga una dignidad particular, por lo cual
incluso el no matars est sancionado como el Quinto Mandamiento.
Evolutivamente, es necesario preservar la vida de nuestros congneres porque de este modo,

la naturaleza contribuye de mejor manera a la preservacin de la especie.
El respeto de la vida ajena es la garanta del respeto hacia nuestra propia vida. Respeto tu
vida porque t respetas la ma. Habra un acuerdo social implcito baso en la propia
conveniencia o egosmo.
Otra posibilidad del respeto a la vida humana sera que la inteligencia superior del hombre,
que lo hace ser consciente de s mismo y de sus propios actos, los hace tambin ser capaz
de imponerse una escala de valores, basados en su propia dignidad y exigencia como ser
vivo superior, en cuya cspide se encuentre la exigencia por el respecto de su propia vida y
naturalmente la vida ajena.
Empero, ms all de una razn fundada en el egosmo y en lo religioso, no existe una razn
de fondo para considera la vida humana ms valiosa que el resto de la vida, desde un plano
absoluto. No es ms que una exigencia fundada en la convivencia social. Y, para una feliz
convivencia social se requiere establecer el respecto a la vida como un bien dotado de la
mxima proteccin. La dignidad del ser humano, que viene a estar dada por ser el nico ser
vivo dotado de inteligencia superior, capacidad para sentir afecto, ser consciente de s mismo,
ser capaz de crear una escala de valores, entre otros, trae aparejada la necesidad de
organizar su vida sobre el respeto a la existencia ajena.
En ese sentido, el derecho a la vida es el punto de partida para la defensa de todos los
dems derechos constitucionales. Es el prerrequisito para el goce de todos los dems.
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Constitucionalmente el derecho a la vida significa que nadie puede ser privado de la vida y,
adems, que se garanticen las condiciones necesarias para el goce de una vida digna.
Penalmente, la proteccin de la vida es ms restrictiva, porque slo comprende el derecho a
no ser privado de la vida.

3. Tratados Internacionales y normas constitucionales que protegen la vida
humana
El derecho a la vida es uno de los Derechos Humanos Universales recogidos y aceptados en

todas las Constituciones Polticas y dems normas legales de los diferentes pases del
mundo, as como en los Instrumentos Internacionales que libre y voluntariamente algunos
pases han integrado a sus respectivas legislaciones. Podemos citar la Declaracin Universal
de Derechos Humanos, la Carta de Derechos Fundamentales de la Unin Europea, la
Convencin Americana de los Derechos Humanos, entre otros, que garantizan el derecho a la
vida, como un derecho fundamental autnomo. El Derecho Internacional obliga a proteger la
vida humana, desde la concepcin, es decir, tanto antes como despus del
nacimiento. Pues la evolucin de la internacionalizacin de los derechos humanos alcanza
mayor fuerza da a da y aceptacin a nivel mundial. Es justamente el Derecho Internacional
uno de los principales promotores de los derechos humanos y de la proteccin de los
individuos. El derecho a la vida constituye un valor supremo cuya titularidad corresponde a
todos los individuos de la especie humana y cuya violacin es de carcter irreversible, ya que
desaparece el titular de dicho derecho.
La proteccin de la vida humana en los tratados internacionales se encuentra contemplada en
siguientes instrumentos:
Art. 3 de la declaracin Universal de DD.HH.

Arts. 4 y 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
Art. 1 de la Declaracin Americana de Derechos y deberes del Hombre
Art. 6.1 de la Convencin Interamericana sobre los derechos del Nio
En el nivel constitucional, la proteccin a la vida se encuentra contenido en las siguientes

normas:
Art. 2 inc. 1 de la Constitucin
Art. 25 del Cdigo procesal constitucional
4. Proteccin Penal de la Vida Humana: la vida humana como bien jurdico
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La vida humana es objeto de la mxima proteccin para el derecho penal, por lo cual, es
considerada un bien jurdico penalmente protegido. No obstante, ello no significa que la vida
humana sea protegida de manera absoluta, pues la ponderacin de derechos y bienes
constitucionales importa en muchos casos, que el derecho a la vida se vea perfilado o se
decante su contenido esencial. P.ej. pena de muerte en caso de guerra exterior, prevista en la
Constitucin.
La vida humana merece proteccin absoluta?

En realidad, no existen derechos constitucionales, salvo el de dignidad de la persona

humana. Incluso el de la vida cede ante otros derechos intereses.
La proteccin de la vida dependiente o independiente se da del mismo modo?

Debe tenerse presente que la proteccin de la vida humana se encuentra diferenciada, segn
se trate de vida humana dependiente o vida humana independiente. La proteccin que se
otorga a travs de los delitos de homicidio y de aborto es distinta. Incluso, hasta la fecha
subsiste la polmica relativa al momento en el cual se inicia la vida humana.
Iglesia Catlica Vida se inicia desde la fecundacin: por ello la pldora del da siguiente y
DIU se consideran abortivos
Jurdicamente Vida se inicia con anidacin
El Concebido
El concebido es persona?
El concebido no es persona pero s es sujeto de derecho para todo lo que le favorezca de
acuerdo al artculo 1 del Cdigo civil. Al ser sujeto de derechos es centro de imputaciones
de una serie de derechos, como lo son; la vida, la integridad fsica, etc.
En tal sentido, la vida del concebido es, naturalmente, objeto de proteccin. La existencia
jurdica del concebido se inicia con la anidacin y termina con el parto, que da lugar a la
proteccin de la vida humana independiente.
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El concepturus o el que an no es ni siquiera concebido es alguien que no tiene an realidad

material; pero que en algunas legislaciones es objeto de proteccin (como ficcin jurdica),
como por ejemplo, cuando son posibles contratos hereditarios en cuya virtud es posible que
se deje un legado para quien an no ha nacido: a favor del hijo de mi hijo que an no nace.
Naciturus: el que habr de nacer, es decir, el no nacido. Se divide en conceptus y

concepturus. Conceptus es el concebido; mientras que el concepturus es una ficcin legal
que alude al que va a ser concebido, pero que no tiene sustrato material.

A efectos del derecho penal, lo relevante es el concebido o conceptus, como especie del
gnero naciturus.
Inicio y fin de la Vida Humana

La proteccin de la vida humana exige fijar su inicio y su fin de forma precisa.
Vida Humana:
Dependiente
Independiente
Nasciturus: El que est por nacer: ser humana desde su concepcin hasta su nacimiento
La vida humana se inicia con la anidacin:

Desde el punto biolgico la vida humana se inicia con la fecundacin. No obstante, la
individualizacin del ser humano recin se produce 14 das ms tarde cuando se produce la
anidacin. Antes de ello, el hecho de la fecundacin es desconocido, es decir, no se puede
establecer. Adems, antes de esa fase el 80% de los vulos fecundados se pierden por
malformaciones o problemas genticos.
Por qu penalmente no se protege la vida desde la fecundacin misma?

Por consiguiente, el Derecho penal no puede considerar a la fecundacin como el lmite
mnimo de proteccin de la vida humana, puesto que slo con la implantacin el cigoto recibe
el impulso de la vida materna necesario para su desarrollo; y, adems, porque sera imposible
proteger algo respecto de los cual no se tiene evidencias de su existencia. El derecho penal,
por imperio del principio de legalidad, busca certeza en la aplicacin de la norma penal, por lo
que no se podra extender la proteccin de la vida hacia un estadio en el cual no se tiene
evidencia cierta de la existencia de vida humana.
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La proteccin de la vida humana dependiente no est supeditada a la viabilidad del producto

de la concepcin.
Qu sucede en el caso de la vida dependiente no viable por padecer graves

malformaciones?

Fecundacin y anidacin
Desde la fecundacin hasta la implantacin (anidacin)
Etapa 1 - Da 1 - Fecundacin y formacin del cigoto (una clula). Se produce en la

trompa de Falopio.
Etapa 2 - Das 2 y 3 - Segmentacin de 2 a 32 clulas (mrula)
Etapa 3 - Das 4 y 5 - Blastocisto libre (formacin de una cavidad en la mrula)
Etapa 4 - Das 5 y 6 - Blastocisto unido a la pared posterior del tero
Etapa 5 - Das 7 y 8 - Blastocisto implantado superficialmente en el endometrio
Etapa 6 - Das 9 a 13 - Cambios morfolgicos en el blastocisto.
Etapa 7 - Da 14 - Finalizacin de la implantacin - invasin del endometrio por el

blastocisto.
Desde la fecundacin hasta la anidacin el blastocito va migrando desde la Trompa de

Falopio hacia el Utero (endometrio), dando lugar a la implantacin.
Implantacin (Anidacin)
Es la adhesin a la pared del tero del blastocisto. La implantacin o adherencia al tero
permite que el feto reciba oxgeno y nutrientes de la madre -a travs de la sangre- para su
desarrollo y crecimiento. El embrin adherido a la pared del tero comienza a desarrollarse,
para lo cual emite unas prolongaciones arborescentes hacia la mucosa uterina que le permite
adherirse al tero y as extraer los nutrientes necesarios de la madre.
Lmite final de la vida humana dependiente: el parto
La muerte es la cesacin de los fenmenos de la vida y, como tal, extingue la personalidad

jurdica del ser humano.
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Lmite final de la vida humana independiente: la muerte
El artculo 110 del CP tipifica el delito de infanticidio sealando que este se produce cuando
la madre mata su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal. Por ende,
siendo el infanticidio un homicidio atenuado, cabe inferir que de acuerdo a nuestra legislacin
la delimitacin de la vida dependiente con la independiente se produce con el parto. Por
consiguiente, la vida humana deja de ser dependiente desde que se producen los dolores del
parto y contracciones intrauterinas. Por consiguiente la accin de matar al nio que est
naciendo, aun cuando no se haya cortado el cordn umbilical y aun est en el claustro
materno, constituye un delito de homicidio en alguna de sus modalidades.

1. La muerte desde el punto de vista de la medicina
La muerte biolgica o celular.- Se determina con la cesacin de vida
de todas las clulas del cuerpo, ya sea por descomposicin o
putrefaccin o porque dejan de existir. La muerte es un proceso
gradual, en cuya virtud las clulas dejan de vivir singularmente,
dependiendo de su resistencia a la falta de oxgeno.
La muerte clnica.- es la cesacin definitiva e irreversible de la

actividad cerebral del ser humano. Antiguamente se determinaba la
muerte por la ausencia de pulsaciones, pero actualmente mediante un
encefalograma puede determinarse la muerte cerebral. No obstante,
este mtodo no es infalible. Existe otro mtodo que es el de la
inyeccin de insulina que determina de acuerdo a su coloracin si hay
no funcionamiento del torrente sanguneo. La muerte clnica es la
muerte real y en ese sentido podra decirse que es el nico tipo de
muerte que puede aceptarse.
2. La muerte desde el punto de vista del Derecho.- la muerte tiene relevancia

jurdica cuando es determinada clnicamente. De acuerdo al artculo 108 de la
Ley general de salud la muerte es el cese definitivo de la actividad cerebral,
independientemente de que alguno de sus rganos o tejido mantengan
actividad biolgica puedan ser usados con fines de trasplante
VIDA HUMANA DEPENDIENTE
VIDA HUMANA INDEPENDIENTE
Fecundacin (cigoto blastocisto).

Trompas de Falopio
Anidacin (concepcin) A los 14 das.
Inicia la proteccin jurdico penal de la
vida humana
Trabajo de parto Inicio de la vida
humana independiente
Trabajo de parto
Muerte muerte clnica: cesacin
definitiva de la actividad cerebral
TIPO BASE
Est contenido en el artculo 106 del Cdigo penal, que seala:
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HOMICIDIO SIMPLE

El que mata a otro ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de seis ni mayor
de 20 aos
TIPICIDAD:
1. Tipo objetivo
La conducta descrita por el tipo objetivo de este delito consiste en el elemento descriptivo
centrado en un nico verbo rector: el de matar, con indicacin del sujeto pasivo de la accin y
del delito: a otro. La conducta de matar consiste en quitar la vida de otra persona. El suicido
no es un delito, por lo que no es punible ni siquiera la tentativa de suicidio.
El matar a otro puede producirse mediante una conducta comisiva u omisiva, utilizando
cualquier medio. V.g. arma blanca, veneno, arma de fuego, etc.
Se admite la posibilidad de que la conducta de matar pueda producirse por omisin,

especficamente mediante omisin impropia, ante la existencia de un deber de garante, p. ej.,
mdico de guardia nocturna que dolosamente deja de atender a un paciente; enfermera que
dolosamente omite alimentar a enfermo para matarlo, madre que omite cuidados necesarios
a su hijo con la finalidad de matarlo, etc.
El delito de homicidio simple es un delito resultativo, en el sentido, que lo importante es la

causacin del resultado matar; ms no es de medios determinados, delitos que slo admite
que el resultado pueda ser causado a travs de determinados medios.
Se trata de un delito de resultado y no de mera actividad. En ese sentido, no basta para su

configuracin el despliegue de la conducta destinada a matar, por ms que se hayan agotado
todos los elemento previsto en el plan criminal del agente, sino que es necesario que se
produzca el resultado muerte. Por consiguiente es necesario determinar la imputabilidad
jurdica del resultado a la conducta del agente (imputacin objetiva del resultado): creacin de
un riesgo jurdicamente no permitido o aumento del riesgo jurdicamente permitido.
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Es la vida humana independiente, no siendo relevante las condiciones del titular de dicho bien
jurdico: genio, malvado o infra normal.
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2. Bien Jurdico Tutelado

Cabe sealar en tal sentido, que slo habr homicidio si es que el resultado muerte se
produce cuando el sujeto se encontraba vivo y era vida independiente. No es homicidio la
privacin de la vida contra el concebido; tampoco contra aquella persona que ya falleci y que
el agente cree viva (p. ej. En el caso de la tentativa inidnea por absoluta impropiedad del
objeto)
3. Sujeto pasivo (del delito y de la accin)

Persona humana con vida. Puede serlo cualquier persona, pero excluyendo a los
ascendientes, descendientes, cnyuges, concubinos, que lo son del delito de parricidio; as
como el menor que puede ser sujeto del delito de infanticidio.
En el delito de homicidio las condiciones de sujeto activo del delito y de la accin siempre
coinciden en un mismo sujeto.
4. Sujeto Activo
El sujeto a activo del delito de homicidio simple puede ser cualquier persona, por lo que no se
trata de un delito comn, no especial. En los casos de omisin impropia empero, sujeto activo
slo puede sr quien ostenta la posicin de garante.
5. Tipo Subjetivo
El dolo. El sujeto acta con conocimiento de que est dando muerte a la vctima y con
voluntad de hacerlo. La voluntad de matar es conocida como nimus necandi (en el de primer
grado). Ms all de dicho dolo, no es necesario otro elemento subjetivo adicional.
En el homicidio se admite el dolo directo, indirecto y eventual.
No debe confundirse el dolo con el mvil. El mvil es el motivo que hace nacer la decisin de
matar. Puede haber un mvil pero no la decisin de matar. Una decisin sin mvil resulta
difcil de imaginar.
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El error sobre los elementos constitutivos del tipo hace que el sujeto activo no obre con dolo.
Por ejemplo, quien creyendo muerta a la persona le practique la autopsia, se tratara de un
error en el objeto. Por consiguiente, el error, cuando es invencible, al eliminar el dolo, hace
atpica la accin.
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6. El error

El caso del error in persona es distinto, puesto que en este caso se mata a una persona
confundindola con otra, por lo que en este caso se est frente a una tentativa acabada de
homicidio. Lo que se tutela es la vida humana no la vida de una persona en particular.
En el aberratio ictus tambin debe entenderse que se est frente a una tentativa acabada y
no frente a un mero homicidio culposo.
7. Antijuricidad
Se analiza si el comportamiento tpico resulta jurdicamente aceptable al verificarse una
causa de justificacin. P. ej. Legtima defensa.
8. Consumacin y Tentativa
Se produce cuando se alcanza el resultado de la accin, esto es, la muerte del sujeto pasivo.
Por el contrario, si dicho resultado no es alcanzado nos encontraremos frente a una tentativa
acabada o inacabada.
PARRICIDIO
1. NOMEN IURIS
Parricidio proviene del latn parricidium.
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No obstante, dicha denominacin resulta equvoca pues parricidio significa en principio

matar a un pariente prximo en lnea recta (padre, madre, hijo, etc.). Histricamente dar
muerte al padre o madre ha sido considerado un delito particularmente execrable, siendo
reprimido con dureza desde la antigedad.
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Bajo la denominacin de parricidio se conoce a una modalidad agravada del delito de

homicidio, verificndose la agravante en la medida que se quita la vida se personas hacia las
cuales el agente debe ms bien especial consideracin, en la medida que media un vnculo
de parentesco consanguneo cercano o conyugal, o cuando menos jurdico.

Por extensin, nuestra legislacin penal tambin abarca el homicidio del cnyuge o
concubino, as como la del hijo y padre adoptivos.
2. TIPO OBJETIVO
El artculo 107 del Cdigo penal seala:
El que, a sabiendas, mata a su ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, o a una

persona con quien sostiene o haya sostenido una relacin conyugal o de convivencia, ser
reprimido con una pena privativa de la libertad no menor de 1 5 aos.
La pena privativa de la libertad ser no menor de 25 aos, cuando concurran cualquiera de

las circunstancias agravantes previstas en los numerales 1, 2 , 3 y 4 del artculo 108
(Cuando adems concurren las agravantes del delito de homicidio calificado asesinato
Al igual que en el homicidio el verbo rector es matar. La accin de matar puede darse por
comisin u omisin impropia, cuando el agente posee un especial deber de garante.
Las vctimas (sujetos pasivos del delito y de la accin) de este delito pueden ser las
siguientes:
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Otro de los requisitos para que se configure el delito de parricidio es que el agente ha de
conocer el vnculo de parentesco que lo une con la vctima. P. ej. Si Juan mata a Pedro sin
saber que ste es su padre no comete parricidio sino homicidio. Es decir, el dolo en este
delito incluye no slo el saber que se est matando a otra persona (nimus necandi), sino
adems el conocimiento de que la vctima tiene algunas de las condiciones que precisa el
CP: ascendiente, descendiente, etc.
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Los ascendientes (padres, abuelos, etc.)

Los descendientes (hijos, nietos, etc.)
Los ascendientes adoptivos
Los descendientes adoptivos
El (la) cnyuge
Ex cnyuge
Conviviente Unin de hecho: personas libres de impedimento matrimonial
que hacen vida en comn por dos aos o ms.
Ex conviviente Ces la unin de hecho: ya no hay vida en comn

Naturalmente, en virtud del principio de especialidad, la configuracin del delito de parricidio

se da en tanto y cuenta no se configure el delito de infanticidio, que viene a ser un tipo
atenuado y especialsimo de homicidio.
La mayor penalidad del delito de parricidio respecto del de homicidio se da porque este ltimo
posee un particular disvalor en la accin: la accin de matar no va dirigida hacia cualquier
otro ser humano; sino hacia un ser humano respecto del cual se debe poseer afecto, respeto,
deber de proteccin, entre otros. Es decir, la conducta aparece rodeada de un aura de
particular perversidad, que naturalmente, nuestro Derecho penal toma en cuenta. El atentado
contra los parientes cercanos genera una especial alarma social: si alguien es capaz de
matar a sus parientes entonces que se puede esperar de su conducta hacia terceras
personas.
3. Bien Jurdico protegido

Es la vida humana independiente.
4. Sujeto activo
Se trata de un delito especial, es decir, precisa de una especial condicin del agente, en tanto
que tiene que mantener con la vctima una relacin especial: de parentesco o conyugal,
concubinato.
5. Sujeto pasivo
Tambin al igual que en el caso del sujeto activo, sujetos pasivos del delito slo pueden ser
las personas antes indicadas.
6. TIPICIDAD SUBJETIVA
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Se ha interpretado que la expresin a sabiendas contenida en la descripcin del injusto

hace alusin a la necesidad de que el autor obre con dolo directo o de primer grado, es decir,
no basta que se represente como segura o probable la muerte del sujeto pasivo, sino que se
necesita que tenga la voluntad de matarlo.
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Se trata de un delito doloso.

P. ej. Juan quiere matar a Pedro colocando una bomba; y, sabe que Mario, su hermano es
guardaespaldas de Pedro y que tambin morir. Respecto de Mario, Juan acta con dolo de
segundo grado (de consecuencias necesarias); pero Comete homicidio o parricidio? La
doctrina mayoritaria es del criterio que se trata de un homicidio.
No existi parricidio culposo.
7. Error
Quien mate incurriendo en error sobre el parentesco que lo une con la vctima (lo cree su
padre pero no lo es. P. ej.) incurre en el delito de homicidio.
No incurre tampoco en parricidio quien mate a una persona pero ignore que se trata de su
pariente directo.
Quien mate a un tercero al haberlo confundido con su cnyuge incurre en homicidio y

tentativa de parricidio.
Quien al intentar matar a un tercero, mate a su hijo, incurriendo en error en el golpe, incurre
en homicidio respecto del pariente y tentativa respecto del tercero.
8. PARTICIPACIN
Casos:
A le dice B (inimputable) que mate a su padre y lo consigue: A es autor mediato porque
domina la voluntad de B. A es autor mediato de homicidio o parricidio?
A y B (coautores) matan a C (padre de B). B es coautor de homicidio. Pero, A es coautor de

homicidio o parricidio?
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Algunos consideran que en virtud del principio de accesoriedad de la participacin y unidad

del ttulo de la imputacin, el partcipe responde por el delito de parricidio.
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A instiga a B para que mate a su padre. A es instigador de homicidio o de parricidio?

No obstante, se trata de una posicin muy discutible en tanto que el artculo 26 del CP
consagra el principio de ruptura del ttulo de la imputacin, por lo cual los partcipes
responden por el delito de homicidio.
9. PENALIDAD
No menor de 15 aos hasta 35 aos (es la pena mxima de duracin limitada de acuerdo al
art. 29 del CP)
No menor de 25 aos a 35 aos Parricidio agravado cuando adems concurren las

circunstancias agravantes del delito de asesinato.
HOMICIDIO CALIFICADO ASESINATO
1. TIPICIDAD OBJETIVA
Este delito est contemplado en el artculo 108 del Cdigo penal. Agrupa una serie de
modalidades agravadas del delito de homicidio, que califican o le dan particular gravedad a
esta conducta.
La palabra asesino que est en la base del nomen iuris y proviene del rabe an cuyo
curioso significado quiere decir adicto al camo indio/hachs. Bajo este nombre se conoci
entre los siglos VIII y XIV a los miembros de una secta militar chiita (los nizares) que
apareci en el Medio Oriente en plena poca de las Cruzadas. Segn recogen mltiples
crnicas, los nizares eran adictos al hachs (de ah que se les aplicase el sobrenombre de
an) pero sobre todo pasaron a la historia por llevar a cabo una actividad en la que su
fin era acabar con la vida de reyes, miembros religiosos, militares y polticos de la poca. El
trmino comenz a popularizarse como sinnimo del acto de quitar la vida a alguien, pero
especficamente a personajes importantes e ilustres. A pesar de que hoy en da las palabras
asesino, asesinar y asesinato se aplican a aquel que comete un crimen por el que quita la
vida a alguien, sin importar la relevancia de la vctima.
La doctrina mayoritaria considera que se trata de una modalidad agravada del delito de
homicidio simple, slo que ciertas circunstancias lo tornan agravado, mereciendo la

denominacin de asesinato.
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los mismos requisitos, problemtica y afectacin del mismo bien jurdico que el delito de
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homicidio y no un tipo autnomo, por lo cual es dependiente de ste. Es decir, participa de

Por consiguiente, el estudio de esta figura delictiva pasa por la revisin de la estructura del
homicidio simple y, ms que todo, por el estudio de las causales agravantes que tornan un
mero homicidio simple en uno calificado (agravado).
2. TIPICIDAD OBJETIVA: Circunstancias particulares de agravacin
A. Por ferocidad
Feroz de acuerdo al diccionario de la RAE es fiero, agresivo, brutal, agresivo, cruel,
despiadado. No obstante, en la medida que otra de las modalidades de este tipo es el empleo
de gran crueldad, tiene que descartarse cualquier consideracin a la extrema crueldad,
brutalidad o carcter despiadado de la accin, ya que todas estas formas denotan gran
crueldad. En tal sentido, la agravante no es el empleo de la ferocidad sino por ferocidad
que es distinto, pues por ferocidad hace alusin al nimo brutal de la vctima que mata sin un
motivo claro e identificable, obrando as por pura sed de sangre.
Es por ello que la doctrina ha encontrado que la ferocidad se manifiesta de dos formas:
a. Ausencia de Mvil.- Cuando el sujeto activo concluye con la vida del sujeto pasivo sin
motivo ni mvil.- Es decir, el agente acta por pura maldad o perversidad, sin que sea
claro el mvil por el que acta. De este modo, revela su absoluto desprecio por la vida
humana. P. ej. Matar una viejita que pasaba por la calle sin ningn mvil (el agente
piensa que ya le toca porque est viejita).
b. Mvil ftil.- Cuando el agente acta con ferocidad brutal en la determinacin del mvil.
Se trata en ese sentido de un mvil exiguo, mezquino o ridculo, por lo cual est
marcado por la extrema maldad del autor. P. ej. Matar una persona para establecer
cuan certera es mi puntera; matar a una chica porque no respondi a mi saludo.
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Est causal se produce cuando el agente comete homicidio con el identificable fin de obtener
un provecho o ganancia patrimonial. El sujeto acta porque recibi o recibir dinero o laguna
ventaja patrimonial. Puede darse porque otro lo contrat y le pagar por su accionar o porque
el slo hecho de conseguir la muerte de la vctima le reportar algn beneficio (recibir una
herencia, se apropiar de un predio que la vctima le alquil, etc.)
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B. Por lucro

Siendo esto as, existen dos formas mediante las cuales se verifica el homicidio calificado por
lucro:
a. Cuando el agente acta por una compensacin econmica y a pedido de un

mandante.- En este caso se presenta figura del mandante y del ejecutor, es el
homicidio inter sicarios (sica= daga o pual pequeo, fcilmente ocultable). Tambin
se conoce como asesino a sueldo o asalariado. Algunos consideran que el
mandante es autor mediato al poseer el dominio funcional del hecho, en tanto que
puede impedir en cualquier momento su realizacin por parte del sicario o ejecutor
(puede llamarlo por telfono y decirle que no lo haga); aunque es discutible puesto
que la autora mediata slo se da en los casos de dominio de la voluntad, mediante el
empleo de inimputables, abusando del error del ejecutor, entre otros.
b. Cuando el agente obra guiado por la obtencin de lucro que se obtiene con la muerte
del sujeto pasivo, v.g., para heredar, cobrar un seguro de vida, etc.
C. Por placer
Anteriormente esta modalidad estaba englobada dentro del asesinato por ferocidad, pero
actualmente resulta autnoma.
En este caso tambin existe un profundo desprecio de la vida humana, pero no es que falte
mvil, ni que esta nimio; existe un mvil, y este no es ms que el placer que siente el agente
de acabar con la vida humana. En este caso, el agente se regocija o deleita causando la
muerte. Puede ser por lujuria o vanidad. Se tratan de personalidades desviadas, pero no al
punto de no comprender la delictuisidad de sus actos, en cuyo caso no encontraramos ante
una causal de inimputabilidad.
D. Para facilitar otro delito

Se trata del supuesto de existencia de un delito medio (asesinato) y un delito fin (usurpacin,
p. ej.). En este caso, la conducta de matar de instrumentaliza, pues dentro del plan criminal
del autor, no es la muerte lo que le interesa, sino el beneficio, comnmente econmico, que
va a obtener. La gravedad de la conducta se encuentra en el desprecio notable hacia la vida
humana que importa la subordinacin de la muerte a la obtencin de un beneficio.
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E. Para ocultar otro delito
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Normalmente este causal concursa con la causal por lucro

En este caso, lo que busca el agente es que el delito que ha cometido sea descubierto. P ej.
Quien es descubierto hurtando dinero, mata a para no ser denunciado; quien viola
sexualmente y luego mata a su vctima para no ser incriminado; etc.
F. Con gran crueldad
Cuando el sujeto activo no slo busca matar a su vctima sino hacerla sufrir, ms all de lo
necesario para slo causarle la muerte. La gran crueldad puede tambin denominarse
ensaamiento. Es decir, se incrementa injustificadamente el sufrimiento de la persona que
se quiere matar. Por ejemplo, dispara a la vctima en sus extremidades y luego recin en un
lugar que le ocasione una herida de necesidad mortal; infligir cortes superficiales y luego
recin uno profundo. En todo caso, no se considera la existencia de la agravante cuando ya
luego de muerta la vctima, o creyndola muerta, se le seccionan sus extremidades o se la
quema, para ocultar el delito, pues en este caso el elemento calificante que es la produccin
de dolor en la vctima ya no se produce, en tanto que una persona sin vida no sufre.
G. Con alevosa
Lo determinante en esta modalidad es que el agente no quiere tomar riesgos: ni para s,
conjurando una posible reaccin de la vctima; ni para el resultado que pretende obtener. Se
produce cuando el agente acta a traicin, vulnerando la buena fe, gratitud o confianza que la
vctima siente hacia l; o, aprovechando su indefensin al no advertir o siquiera sospechar
que van a atentar contra su vida. Lo que se busca es generar confianza en la vctima para
facilitar la conducta homicida.
Los elementos para que se configure la alevosa son los siguientes:

a. Ocultamiento del sujeto activo o de la agresin misma
b. Falta de riesgo del sujeto activo al momento de ejecutar su accin homicida. El agente
quiere obrar sobre seguro y no ponerse en riesgo.
c. Estado de indefensin de la vctima.
La alevosa se produce:
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H. Por fuego
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Cuando el agente explota la relacin de confianza que existe con la vctima (

es su amigo, es su vecino, es su compaero de clases, es su profesor o
alumno)
La emboscada (sujeto que aprovecha la oscuridad de la noche y lo
descampado del lugar para asestar una pualada a su vctima)
El empleo de veneno por parte de una persona que es confiable para la
vctima es alevoso

Cuando el medio empleado para matar consiste en incendiar el ambiente en el que se
encuentra la vctima, lo cual, per se, pone en riego a otras personas que pueden estar en el
mismo lugar, por el peligro de propagacin o porque se encuentran cerca.
Por esa razn, esta causal slo se verifica cuando el empleo del fuego ponga en riesgo de
laguna manera a otras personas. No se configurar si el homicida prende fuego directamente
a su vctima, sin peligro para terceros.
Lo cualificante en este caso, no es el empleo del fuego en s mismo, sino su aptitud de poner
en riesgo a terceras personas, revelando un particular desprecio por la vida humana.
I.
Por explosin
El medio empleado consiste en hacer detonar alguna sustancia, algn producto que cause
explosin, de modo tal que se ponga en riesgo a otras personas. En este caso, es casi
imposible imaginar una circunstancia donde no se ponga en peligro a terceros. Tendra que
emplearse el explosivo en el medio del desierto o del mar, sin nadie cerca.
J. Por veneno
El veneno es cualquier sustancia que ingerida por el ser humano o en contacto con su cuerpo
es capaz de producir la muerte. Slo tienen la condicin de veneno aquellas que la
toxicologa cataloga como tal y no otras, que por las circunstancias particulares de la vctima
o por su utilizacin no adecuada pueden producir la muerte.
Venenos:
Arsnico
Toxina botulnica
Mercurio inhalado
Etc.
Empleo de vidrio molido

Hacer tragar alfileres
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Darle azcar a un diabtico
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No son venenos:

Etc.
K. Otros medios capaces de poner en peligro la vida o salud de otras personas

Es un cajn de sastre (nmerus apertus) en el que ingresan la utilizacin de contaminacin
radioactiva, el descarrilamiento de un tren, el desbordamiento de una represa, el sabotaje de
un puente, etc.
HOMICIDIO CALIFICADO POR CONDICIN OFICIAL DEL SUJETO PASIVO
El Artculo 108-A seala:

El que mata a un miembro de la Polica Nacional, de las Fuerzas Armadas, a un magistrado
del Poder Judicial o del Ministerio Pblico o a un miembro del Tribunal Constitucional o a
cualquier autoridad elegida por mandato popular, en el ejercicio de sus funciones o como
consecuencia de ellas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de veinte aos
En este caso nos encontramos frente a una modalidad de homicidio que posee todas las
caractersticas del delito de homicidio, a excepcin de la condicin del sujeto pasivo, titular
del bien jurdico vida independiente, que nicamente pueden ser:
Miembro de la Polica Nacional

Magistrado del Poder Judicial o Ministerio Pblico
Magistrado del Tribunal Constitucional
Autoridad elegida por mandato popular: presidente de la Repblica,
Congresista, Presidente regionales, consejeros, alcaldes, regidores
Pero siempre que se encuentren en ejercicio del cargo, cumpliendo actos funcionales y no en
una actividad como particulares. P. ej. Juez que es asesinado por un problema pasional no
podra ser sujeto pasivo del delito.
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Se trata de una modalidad agravada en tanto que el atentar contra la vida de un funcionario
pblico resulta particularmente disvalioso porque la sociedad est interesada en salvaguardar
no slo la vida sino el correcto desempeo de sus autoridades.
21
Tambin puede tratarse de un supuesto que el homicidio se d como consecuencia del cargo.
Por ejemplo, fiscal que acus a una banda de delincuentes y luego es victimado en
venganza.

Concurso de los delitos de homicidio calificado con homicidio. P . ej. Fiscal es victimado como
consecuencia de la acusacin que mat contra una banda de delincuentes con gran crueldad.
Pena de homicidio calificado- asesinato: de 15 a 35 aos

Pena para homicidio calificado por condicin del sujeto pasivo: De 20 a 35 aos.
En este caso, nos encontramos ante una falso concurso de delitos puesto que se tratan en
ambos casos del mismo delito, debiendo aplicarse el principio de especialidad, por lo que
nicamente cabra considerarlo como homicidio calificado por condicin especial del sujeto
pasivo, mxime si la penalidad es mayor, por lo cual aun de considerarse que existe concurso
ideal, se aplicara la pena del delito ms grave, y el resultado en los hechos sera el mismo.
FEMINICIDIO
El delito de feminicidio se encuentra prescrito en el artculo 108-B delCp, que seala:
Artculo 108-B.- Feminicidio

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos el que mata a una
mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:
1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que le confiera autoridad
al agente;
4. Cualquier forma de discriminacin contra la mujer, independientemente de que exista o
haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el agente.
La pena privativa de libertad ser no menor de veinticinco aos, cuando concurra

cualquiera de las siguientes circunstancias agravantes:
1. Si la vctima era menor de edad;
2. Si la vctima se encontraba en estado de gestacin;
5. Si al momento de cometerse el delito, la vctima padeciera cualquier tipo de discapacidad;
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4. Si la vctima fue sometida previamente a violacin sexual o actos de mutilacin;
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3. Si la vctima se encontraba bajo cuidado o responsabilidad del agente;

6. Si la vctima fue sometida para fines de trata de personas;
7. Cuando hubiera concurrido cualquiera de las circunstancias agravantes establecidas en el
artculo 108.
La pena ser de cadena perpetua cuando concurran dos o ms circunstancias

agravantes.
(*) Artculo incorporado por el Artculo 2 de la Ley N 30068, publicada el 18 julio 2013.
Se trata tambin de una modalidad del delito de homicidio, por lo cual participa de las
caractersticas de este delito. Empero posee ciertas caractersticas particulares.
El feminicidio es un delito que busca dar una respuesta penal al fenmeno de la violencia de
gnero. De acuerdo al discurso de gnero, entre hombres y mujeres existen diferencias
fsicas innegables; pero, la existencia de tales diferencias ha justiciado para la sociedad la
construccin de una esquema de roles artificiales, socialmente impuestos, en cuya virtud se
considera que el hombre pertenece a la calle y la mujer a su casa; el hombre manda, la
mujer se somete; el hombre trabaja en la calle, la mujer cuida de los hijos y desarrolla
labores domsticas; el hombre es violento, la mujer es pasiva; el hombre puede ser
mujeriego, la mujer debe ser fiel, etc.
Se tratan en sntesis, de roles impuestos por la sociedad que reivindican el rol preponderante
o dominante del hombre sobre la mujer y que crean el sustrato necesario para generar un
clima de violencia entre el hombre y la mujer, pues el hombre considera en muchos casos
que tiene la atribucin de exigir un determinado comportamiento de la mujer y que si ella no
cumple con sus exigencias e imposiciones debe ser castigada.
As, el ciclo de violencia hacia la mujer pasa por varias etapas:
Acumulacin de tensin violencia distensin (luna de miel)
Es dentro de esa relacin conflictiva, dentro de ese crculo vicioso de violencia- reconciliacin,
que se gestan las condiciones para que la mujer sea agredida fsica y psicolgicamente,
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23
El ciclo de violencia se repite y en cada oportunidad va hacindose ms agudo.

llegndose en casos a atentar contra la vida de la mujer, pues el hombre se siente con
derecho a acabar con la vida de la mujer que no ha cumplido sus exigencias.
Es por ello, que se ha considerado necesario sancionar con mayor punibilidad los casos en
los que el homicidio sea cometido de un hombre hacia una mujer en situaciones que implique:
Violencia familiar.- La violencia familiar se explica sobre la base de los roles
socialmente impuestos a hombres y mujeres.
Coaccin, hostigamiento o acoso sexual.- Tambin implican que el hombre se
vale del poder que tiene sobre la mujer para acosarla sexualmente; y, en caso,
no cumpla con sus demandas, atenta contra su vida.
Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que le

confiera autoridad al agente.- Aunque no haya acoso sexual, si el sujeto activo
se vale de su posicin de preeminencia sobre la mujer (es el jefe, el dueo de
la empresa, etc.) para abusar de dicha posicin.
Cualquier forma de discriminacin contra la mujer, independientemente de que
exista o haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el agente.
En estos, se hace alusin a los casos en los que la mujer sea discriminada, por
el hecho de serlo, como por ejemplo: mujer prostituta que es asesinada por ser
considerada inferior.
En tal sentido:
No cualquier homicidio de una mujer por un hombre es feminicidio. P .ej. Juan
mata a mara porque es testigo de un crimen y quiere evitar la delacin. No es
feminicidio.
Todas las causales de feminicidio tienen su explicacin en los roles de gnero
que posicin al hombre en un rol dominante.
Penalidad del delito:

Tipo base: de quince a 35 aos. Penalidad similar al de homicidio calificado.
Sujeto activo
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Segunda agravante: Cadena perpetua cuando concurran dos o ms

circunstancias agravantes
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Primeras agravantes:25 a 35 aos:

De la redaccin de la norma una primera aproximacin podra llevarnos a la conclusin de
que slo el varn puede ser sujeto activo de este delito, puesto que si no fuera as, no tendra
sentido la existencia de este tipo penal, dado que el mismo surge, como se dijo, por la
existencia de roles sociales para hombre y para mujer, contra los cuales se lucha.
No obstante, no es as, pues la norma seala el que mata a una mujer, debiendo
entenderse que podran existir casos, quizs poco frecuentes, en los que una mujer mata a
otra, abusando de su poder dominante. Pero tendra que asumirse que tal rol dominante de
una mujer hacia otro se da dentro de un esquema en las que una de las mujeres asuma el rol
de hombre dominante y la otra de sumisa. Si no fuera as, el mbito de aplicacin del delito
se extendera hacia supuestos totalmente ajenos a las relaciones de gnero, desbordando los
lmites.
Por consiguiente, se trata de un delito que puede cometer cualquier persona que se
encuentra, frente a la mujer, en esa relacin dominante que legtima la violencia de gnero.
Sujeto pasivo
Slo lo pueden ser las mujeres que se encuentran en relacin de violencia de gnero.
Bien jurdico
Vida independiente de la mujer
Discusin
Son las relaciones de gnero las nicas en las que se abusa de una persona?
Son las mujeres las ms desprotegidas? Y los nios? Los ancianos?
Es legtimo que el Estado proteja la vida de las mujeres ms que la de los hombres?
No es acaso una norma discriminatoria?
EL DELITO DE SICARIATO (D. Leg. 1181, del 27-VII-15)
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La penalidad no es acaso desmesurada en comparacin a los otros casos de homicidio

calificado? Llega hasta la cadena perpetua

A. Texto de la ley
Artculo 108-C.- Sicariato
El que mata a otro por orden, encargo o acuerdo, con el propsito de obtener para
s o para otro un beneficio econmico o de cualquier otra ndole, ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de veinticinco aos y con inhabilitacin
establecida en el numeral 6 del artculo 36, segn corresponda.
Las mismas penas se imponen a quien ordena, encarga, acuerda el sicariato o
acta como intermediario. Ser reprimido con pena privativa de libertad de
cadena perpetua si la conducta descrita en el primer prrafo se realiza:
1. Valindose de un menor de edad o de otro inimputable para ejecutar la
conducta
2. Para dar cumplimiento a la orden de una organizacin criminal
3. Cuando en la ejecucin intervienen dos o ms personas
4. Cuando las vctimas sean dos o ms personas
5. Cuando las vctimas estn comprendidas en los artculos 107 primer prrafo,
108-A y 108-B primer prrafo.
6. Cuando se utilice armas de guerra.
B. Introduccin
El Decreto Legislativo N 1181 publicado el 27 de julio de 2015 que incorpora el nuevo delito
de sicariato como artculos 108-C y 108-D del Cdigo Penal no llena un vaco de punicin.
Desde el siglo XIX los Cdigos Penales del Per tipifican el delito de homicidio calificado por
lucro, por precio o por recompensa, como una forma agravada del delito de homicidio: art.
483 num. 1 del Cdigo Penal Santa Cruz del Estado Sub-Peruano de 1836, art. 232 num. 1
del Cdigo Penal de 1863, art. 152 del Cdigo Penal de 1924 y art. 108 num. 1 del Cdigo
Penal vigente de 1991.
C. Tipo objetivo
1. Matar a otro directamente, obrar como intermediario u ordenar, encargar o acordar
la muerte con el autor directo (sicariato impropio).- El delito de sicariato sanciona a
aquel que obra como autor directo, as como tambin a aquel que obre como autor
mediato o instigador. En este ltimo caso, estamos frente, en realidad, a una
forma de sicariato impropio o por extensin. El sicario no tiene que ser
necesariamente habitual si dedicarse a matar a otros por encargo, basta que lo
haga en una oportunidad.
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3. Debe mediar beneficio econmico u obtencin de un beneficio extra patrimonial

para el agente o para un tercero. El inters econmico es el que gua el actuar del
autor directo, el homicidio que ejecuta es pagado por el autor mediato que se lo ha
encargado, ordenado o quien ha acordado un pago. No obstante, tambin es
26
2. Existencia de orden, encargo o acuerdo.- La orden presupone que el autor directo

mantiene un vnculo jerrquico con el autor mediato o instigador, pues existe un
deber de cumplimiento, si se quiere difcilmente eludible, p. ej. cabecilla de la
banda ordena matar a uno de sus secuaces. El encargo, es una conducta que se
da cuando no existe la referida relacin de jerarqua, sino que son personas que
encargan o comisionan al autor directo un homicidio. El acuerdo es una conducta
que, en realidad, est implcita en el encargo. Entre quien encarga y quien recibe
el encargo existe un acuerdo implcito; si no hay acuerdo, tampoco puede haber
encargo.

posible que es pago haya sido para un tercero, por ejemplo, el cabecilla de la
banda de sicarios y el ejecutor en esa oportunidad no haya recibido un pago. Igual
ser tpico ese comportamiento si es que no se persigue un inters econmico
sino, p. ej., un favor sexual.
D. Tipo subjetivo
Dolo
E. Diferencia con el asesinato por lucro y por codicia
a. La nica explicacin posible, por principio de especialidad, es que estemos ante un
supuesto de sicariato cuando la muerte sea consecuencia de un acto anterior que lo
motiva: una orden, un encargo o un acuerdo con un tercero. Por el contrario,
estaremos ante homicidio por lucro o codicia cuando el autor realiza el ilcito en
autora directa. Es decir, el sicariato precisa de orden, encargo o acuerdo, por lo cual
es un delito que siempre exige de la existencia de un autor mediato o de un partcipe
(necesita de otra persona), en tanto que no puede producirse cuando el autor acta
solo. El homicidio por lucro puede materializarse en autora directa sin necesidad de
un partcipe o autor mediato, por lo que su mbito de aplicacin, en virtud del principio
de especialidad, slo ser para este tipo de casos.
b. Adicionalmente, el sicariato, a diferencia del homicidio por lucro, admite que el
propsito del agente o en todo caso el fin perseguido por la orden, en cargo o acuerdo
tenga sea de ndole extrapatrimonial beneficio econmico o de cualquier otra ndole).
c. En el homicidio por lucro del artculo 108 se prev slo aquel supuesto en el cual el
agente obre guiado por el lucrio; mientras que en el sicariato se permite que el
propsito de obtener beneficio econmico sea para otro, es decir, el lucro sea por un
tercero.
F. Problemas en la aplicacin del delito de sicariato
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DELITO CONSPIRACIN PARA EL DELITO DE SICARIATO (D. Leg. 1181, del 27-VII-15)
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a. La pena del homicidio por lucro era y es de 15 a 35 aos de privacin de la libertad,

conforme al nuevo art. 108-C la pena ser de 25 a 35 aos y cadena perpetua en los
casos de sicariato agravado (una suerte de agravacin del ya agravado homicidio
calificado), es decir cuando el autor instrumentaliza menores de edad o inimputables,
cuando se use armas de guerra, etc. Algunos piensan que debi derogarse el delito
de homicidio por lucro, pero el problema es que el sicariato, da cabida a supuestos
que exceden el homicidio por lucro y, en otro casos, el homicidio por lucro sanciona
conductas que no podran ser sancionadas por la figura del sicariato, que configura
supuestos en los que exista la participacin o autora de quien encarga, ordena o
acuerda.
b. Ser punible la figura del autor mediato o instigador que orden, encarg o acord
con el autor directo la muerte de la vctima, si el autor directo no despliega actos de
ejecucin? No, porque es un delito de resultado. Si se inicia actos de ejecucin, lo
ser a ttulo de tentativa.

A. Texto de la ley
Artculo 108-D.- La conspiracin y el ofrecimiento para el delito de sicariato
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de ocho
aos:
1. Quien participa en una conspiracin para promover, favorecer o facilitar el delito
de sicariato.
2. Quien solicita u ofrece a otros, cometer el delito de sicariato o acta como
intermediario.
La pena privativa de libertad ser no menor de seis ni mayor de diez aos, si las
conductas antes descritas se realizan con la intervencin de un menor de edad u
otro inimputable.
B. Tipicidad objetiva
a. Participar en una conspiracin para promover, favorecer o facilitar el delito de
sicariato
b. Solicitar u ofrecer cometer delito de sicariato
c. Actuar como intermediario entre quien desea utilizar los servicios del sicario y
quien ofrece tal servicio
C. Problemas para la aplicacin del delito de conspiracin para el sicariato
La nueva regulacin apenas trae consigo agravaciones de la pena y supuestos de

criminalizacin en el estadio previo a la lesin del bien jurdico vida. SE observan dos
problemas:
a. Apartamiento de la figura de la asociacin ilcita para delinquir y sustitucin por la
figura de la conspiracin.- El art. 108-D prev una pena de 5 a 8 aos para los casos
de conspiracin para el sicariato; y de 6 a 10 aos si la conspiracin se realiza
usando menores de edad o inimputables. Con ello, el legislador se aparta de la
frmula de la asociacin ilcita para delinquir y adopta le regla de la conspiracy del
sistema anglosajn. El Derecho anglosajn conoce la figura de la conspiracy, que
requiere la intencin exteriorizada y conjunta de dos o ms personas de cometer un
delito, no precisa de la realizacin ni de actos preparatorios ni de tentativa.
El artculo 109 del cdigo penal seala:
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HOMICIDIO POR EMOCIN VIOLENTA
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b. Doble adelantamiento de la barrera penal.- El D. Leg. 1181, adems de crear la firgura

de la conspiracin para el sicariato, ha modificado el artculo 317 del Cdigo penal,
incorporando la conspiracin para el delito de sicariato dentro de los supuestos de
aplicacin del delito de asociacin ilcita para delinquir. Esto da lugar a que se
mezclen dos frmulas jurdicas con grandes diferencias (la asociacin criminal de
origen italiano y la conspiracy del common law) e implica un doble adelantamiento de
la barrera penal, una doble criminalizacin en el estadio previo, lo cual sin duda
resulta ser en una frmula draconiana.

Artculo 109.- El que mata a otro bajo el imperio de una emocin violenta que las
circunstancias hacen excusable, ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor de
tres ni mayor de cinco aos.
Si concurre algunas de las circunstancias previstas en el artculo 107, la pena ser no menor
de cinco ni mayor de diez aos
La caracterstica de esta modalidad de homicidio atenuado es el agente obra en un estado de

emocin violenta que por las circunstancias hacen excusable. Es decir, no se trata de
cualquier estado de emocin violenta, sino que tienen que me dar en el actuar del sujeto
activo de circunstancias de justifican su actuar a tal punto que hacen excusable su proceder.
Requisitos para considerar un homicidio como de emocin violenta:
a. La emocin violenta.- Es un estado de conmocin o perturbacin en la personalidad

del sujeto activo que le impide controlar sus actos frente a determinadas
circunstancias, realizando una conducta irracional que normalmente no realizara. Se
manifiesta como miedo, dolor, clera, furor, temor, amor, celos, piedad, venganza,
odio, etc. Es decir, aparece la emocin violenta, cuando toda persona respetuosa del
orden jurdico, ante tales circunstancias, experimentara el mismo grado de conmocin
o perturbacin. La emocin violenta debilita los frenos de conducta del individuo lo que
motivo que incurra en homicidio, pero no al punto de hacerlo desaparecer, pues si
fuera ese el caso, que obnubila y hace desaparecer momentneamente lo consciencia
del agente, este no sera culpable por grave alteracin de la consciencia.
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1. Grave.- No se aceptan estados de emocin o

perturbacin poco significativos. P. ej. Me dio
clera porque no cocin.
2. El estado de emocin violenta debe haber sido
provocado por factores externos a la
personalidad del agente.- No pueden aceptarse
que la emocin violenta sea producto del propio
carcter iracuando del sujeto.
3. La emocin violenta no debe darse en
circunstancias en las que el agente est obligado
a actuar con serenidad. P. ej. Psiquiatra ante el
comportamiento de los enfermos mentales;
profesora de educacin inicial ante el
comportamiento altamente inquieto de los nios;
polica ante el comportamiento de los
manifestantes, etc.
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Requisitos:

4. Entre las circunstancias que provocaron la
emocin violenta y el acto homicidio no puede
mediar mucho tiempo, pues sera dudoso que la
emocin violenta, por su misma naturaleza
transitoria, dure demasiado tiempo. P. ej. Mujer
que descubre la infidelidad de su marido hoy das
y lo mata luego de un ao. Imposible de aceptar
que su consciencia estuvo perturbada un ao
completo. No se puede aceptar una reaccin
tarda; aunque hay juristas que consideran que s
es posible.
b. Circunstancia excusables.- las circunstancias excusables son aquellas en las que est
inmerso el agente y que explican o fundamental su violento proceder. En ese sentido,
hay dos formas de conceptuarla:
Cualquier circunstancia que produce una emocin violenta.- P. ej.
Narcotraficante que descubre que sus secuaces le sustraen droga, lo cual les
produce emocin violenta y los mata. En este supuesto, no existe un
componente tico en la conducta del sujeto activo, dado que se este se dedica
a una actividad ilcita.
Determinadas circunstancias que producen la emocin violenta que hacen
justificable la conducta por tener cierto contenido tico. P. ej. Madre que
descubre que su vecino ha violando a su hija menor y producto de ello, entra
en un estado de emocin violenta, y lo mata; marido o mujer que descubre que
su cnyuge lo (la) engaa y, producto de ello, entra en un estado de emocin
violenta
Penalidad
De 3 a 5 aos para todos los supuestos de emocin violenta

De 5 a 10 aos Para los supuestos en los que la emocin violenta genera la
decisin de matar a alguno de los sujetos considerados como sujetos pasivo
del delito de parricidio
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Juan, a travs del Facebook, toma conocimiento de que su mujer (cnyuge) lo engaa, lo
cual le produce una gran conmocin, que se expresa como odio y sed de venganza,
motivando que tome un martillo que tena a la mano y le destroce el crneo a golpes.
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Homicidio por emocin violenta, parricidio o feminicidio?

Lo cierto es que dentro de la visin de gnero, la decisin del hombre de matar ante el
engao de la mujer, se explicara como una decisin propia de un hombre que se siente en
capacidad de controlar la vida de la mujer y sancionarla ante el incumplimiento de sus roles
de gnero. Por ende, podra entenderse que la norma sobre feminicidio derogara tcitamente
los casos de emocin violenta que se dan sobre la base de roles de gnero.
Empero, la existencia de una norma expresa, que es la segunda parte del artculo 109 del
CP, hace reconsiderar esta postura y considerar que al comprenderse expresamente los
casos de emocin violenta entre cnyuges y concubinos al remitirse al artculo 107 del CPel legislador ha querido comprender tambin este tipo de casos dentro de la emocin violenta.
INFANTICIDIO
El artculo 110 del CP seala:

La madre que mata a su hijo durante el parto o bajo la influencia del estado puerperal, ser
reprimida con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos, o con
prestacin de servicio comunitario de cincuentids a ciento cuatro jornadas
Se trata de una de las modalidades de homicidio ms atenuadas, dado que la penalidad

mxima es de cuatro aos.
Se trata de un delito especial, que slo puede ser cometido por la madre contra su hijo, es
decir, doblemente especial, tanto por la condicin del agente como del sujeto pasivo.
Accin u omisin.- Puede ser cometido activamente (asfixindolo, p. ej.) u omisivamente

(privando a su hijo de los cuidados necesarios a los que se encuentra obligada como madre).
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1. Durante el parto.- Proceso que se inicia con las primeras contracciones y termina con
la expulsin completa del claustro materno del menor. Realmente no se encuentra una
real justificacin para que la madre sea sancionada benvolamente cuando mate a su
hijo durante el parto. Ms parece que se trata de un vestigio del artculo 242 del CP
de 1863: la mujer de buena fama que por ocultar su deshonor matar a su hijo al
momento de nacer es decir, en el fondo, la excusa sera el ocultamiento de la
gestacin y nacimiento del menor, lo cual no resulta admisible en nuestros tiempos
desde ningn punto de vista. El privilegio de esta conducta sera pues el honoris
causa o manteamiento del honor del agente, que en la actualidad resulta anacrnico.
31
Condiciones para que se configure:

2. Bajo la influencia del estado puerperal.- El estado puerperal es aquel perodo que
transcurre desde el nacimiento del nio hasta que los rganos genitales y estado
psicolgico de la madre vuelva a la normalidad. Se seala que mientras dura este
perodo la madre tiene una capacidad de entendimiento disminuida como
consecuencia del sufrimiento vivido durante el parto. El tiempo que se prolonga el
estado puerperal es incierto. En todo caso tendra que probarse que la mujer se
encuentra en dicha condicin y no bastara asumir que toda mujer pasa por un estado
as. En este caso, el privilegio de la conducta tendra que encontrarse en el mpetus
doloris
Tampoco puede encontrarse un privilegio punitivo en el menor valor de la vida del ser
humano que recin est naciendo o que ha nacido hace poco. Por consiguiente, en todo
caso, esta figura de homicidio atenuado resulta sumamente cuestionable.
DELITOS CONTRA LA VIDA DEPENDIENTE: ABORTO
Etimologa:
Deriva del latn abortus
AB
= Mal
ORTUS
= Nacimiento
Nacimiento malogrado o mal nacimiento
En este sentido, el aborto es un delito que afecta o busca afectar la vida humana en
formacin, la vida humana que aun depende para su existencia de la madre.
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En este sentido el aborto es la eliminacin, aniquilamiento o destruccin de la vida humana

del producto de la gestin, en el perodo comprendido entre la anidacin del blastocisto y el
inicio de las primeras contracciones uterinas (trabajo de parto). Los medios que se pueden
utilizar para ello son variados, pues van desde la destruccin del producto de la concepcin
dentro del claustro materno, provocando su muerte en el interior del vientre materno o
provocando su expulsin violenta.
32
Concepto:

Bien Jurdico protegido:
La vida humana dependiente
Discusin sobre la tipificacin penal de esta conducta. Posiciones:
1. Contraria al aborto (pro vida).- En el Per existe una corriente marcadamente en

contra del aborto y, ms bien, a favor de una planificacin familiar ordenada. Entre los
argumentos en contra del aborto, tenemos los siguientes:
a. No es interrupcin. Interrumpir es detener la continuidad de una accin, o

sea, que luego se reanuda. En el aborto, obviamente, no hay reanudacin
posible. Podramos hablar de frenar, liquidar, finiquitar, sacrificar, extirpar,
truncar, tronchar, erradicar, triturar... pero de interrumpir, ni por asomo.
b. Nadie, ni la mujer, tiene derecho a matar una vida. Aunque viva dentro de
su cuerpo. Es esa vida la que tiene derecho a ser protegida. Igual que
tampoco existe el derecho a adoptar, sino a ser adoptado. Ni siquiera
existe el derecho a ser madre.
c. Un 75% de las mujeres que abortan no lo hacen por decisin libre,
sino acosadas por grandes dificultades frente a las que no ven otra
salida. Slo es libre quien tiene alternativas para optar. Y muchas mujeres
se ven obligadas por presiones insoportables de sus parejas, de sus
familias y de su trabajo.
d. Mientras, los colectivos feministas y pro abortistas integristas no slo se

oponen a que se ofrezca informacin y apoyo integral a las mujeres
embarazadas, para que puedan tener a sus hijos y criarlos si quieren, sino
que luchan encarnizadamente para que aborten sin posibilidad de
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problemas. Quieren que el aborto no sea libre sino obligatorio.
33
eleccin. Quieren que las mujeres aborten, no que solucionen sus

e. No es feminista. Se afirma que en el fondo del debate sobre el aborto late
el miedo milenario a que las mujeres controlen sus cuerpos y su sexualidad
sin permiso de los hombres sta es una de las falacias ms tpicas y
recurrentes. Sin embargo, lo que subyace en el aborto es un machismo
despiadado, ejercido tambin por las (y los) feministas radicales.
f.
Lo que busca el feminismo es borrar todo atisbo de su propia naturaleza

femenina, y especialmente concebir hijos. Odian hasta tal punto ser ellas
las embarazadas en lugar de los hombres, que prefieren matar esa vida (y
que todas las mujeres lo hagan) antes que reconocerse diferentes al
gnero masculino. Una lgica absurda, injustificada y letal.
g. No es un derecho. Toda mujer tiene derecho a recibir una educacin sexual

adecuada. Tiene derecho a recibir informacin sobre las alternativas. Tiene
derecho a recibir asistencia psicolgica y sanitaria. Tiene derecho a recibir
ayuda econmica.
h. No es socialista. Ms bien lo contrario, es absolutamente capitalista. Las

clnicas abortistas son un negocio millonario amparado por el Estado y los
Gobiernos Autonmicos. En muchos casos su nico fin es el lucro, que por
3.200 son capaces de abortar a un no nacido sano de 26 semanas, sin
peligro alguno para la madre, como demuestran infinidad de testimonios
(no slo sobre el doctor' Morn).
i.
Ni sexual ni reproductiva, ni fsica ni psicolgica, ni operatoria ni

postoperatoria. Los centros de aborto no informan a la mujer sobre los
detalles de este tipo de intervencin, las consecuencias fsicas y
psicolgicas que tiene. Secuelas y efectos que van desde su muerte,
perforaciones uterinas, prdidas y prematuridad del siguiente hijo,
alteraciones
del
deseo
sexual,
esterilidad
graves
alteraciones
psiquitricas.
j.
El sndrome pos-aborto es una traumtica y dolorosa realidad que siempre
valor fundamental -la vida humana- garantizada por la Constitucin ,
Pgina
k. No es constitucional. La vida del nasciturus, en cuanto ste encarna un
34
se ha tratado de ocultar

constituye un bien jurdico cuya proteccin encuentra en dicho precepto
fundamento constitucional
l.
El espritu es el mismo: amparar y proteger a los ms desfavorecidos, con

especial dedicacin a los eslabones ms dbiles de la sociedad, esto es,
los pobres, los inmigrantes, los desempleados, los minusvlidos, los
nios... y digo yo que tambin las mujeres embarazadas sin recursos y los
nios no nacidos. Pero no. Los programas sociales del Estado
destinados a mujeres embarazadas sin recursos que quieran tener a
su hijo son directamente CERO. Y no se atisban mejoras. Menos mal
que cuentan con las organizaciones provida.
m. No es solidaria. Es la expresin ms extrema del egosmo humano. Si

tomamos la solidaridad como sinnimo de apoyo, respaldo, ayuda o
defensa, el aborto en s mismo es justo lo contrario. Porque ni apoya a la
mujer embarazada, ni respalda su situacin, ni la ayuda a superarla ni,
desde luego, defiende la vida que lleva dentro. Frente a los valores de
entrega, caridad y amor a la vida de otro que promueven las
organizaciones Provida, los partidarios del aborto transmitenconceptos
puramente
egostas: mi cuerpo, mi derecho, mi bienestar, micomodidad, mi vida...
yo,
mi, me, conmigo.
n. No defiende a la mujer. Una ley de plazos que facilite el aborto y trate de

banalizarlo no est en consonancia con lo que quieren las mujeres: La
mujer no demanda el aborto, sino que se le ayude a seguir adelante con el
embarazo. Cuando se les informa bien de las ayudas que puede recibir,
tres de cada cuatro chicas de las que atendemos en la fundacin siguen
adelante.
o. No es progresista. No dejar nacer a un ser humano es matar todo su

futuro. No dejar nacer cientos de miles de seres humanos es matar el
siguiente avance, en nombre de ese progreso, ser quitarse de en medio a
Pgina
poblacin. Es eso progreso? sta es la evolucin que queremos? El
35
futuro de una sociedad. Y, de paso, envejecer considerablemente la

los improductivos ancianos. Y despus a los enfermos, terminales o no.
Cul ser el siguiente paso?
p. No es moderno. Si incitamos a las adolescentes a realizar un acto de gran

trascendencia disfrazado de bagatela, sin contar con ayuda ni informacin
ni formacin, ni siquiera el consejo de sus padres, eso no es ser moderno,
no es ser igual, no es ser colega, es ser miserable.
q. Qu pensarn cuando se enteren, unos aos despus, de que aquello

que le extirparon del bombo' no era un quiste, sino un hijo, con sus piernas
y brazos, sus ojos, su cerebro, su corazn palpitante y todo su futuro por
vivir?
r.
No es inocuo. Ms bien inicuo (por cruel e injusto). Un aborto no es una

irrelevante operacin de apendicitis o de agmldalas. Ni una liposuccin
(aunque haya mtodos abortistas tristemente parecidos). Es la muerte y
extraccin de un ser vivo singular, independiente de la madre que lo cobija.
s. La vida humana que lleva la madre dentro de s, depende de ella para

seguir viviendo; pero, no por eso, es parte de su cuerpo y por ende, la
mujer no encuentra amparo en su derecho de libertad individual, para
conculcar una vida ajena.
t.
La libertad de la mujer encuentra su lmite en el derecho del propio ser que

lleva adentro, que tambin tiene derecho a la vida; y adems, en la
contribucin de la madre a la perpetuacin de la especie humana.
2. A favor del aborto (pro eleccin).- En cualquier circunstancia. Algunos de los

argumentos expuestos son los siguientes:
a. Las consecuencias de la total penalizacin del aborto constituyen un grave
femenina, pusto que acarrera una alta de mortalidad.
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clandestinos y consiguientes problemas de salud para la poblacin
36
problema de salud pblica.- La penalizacin del aborto genera abortos

b. Es un asunto de equidad de gnero.- El embarazo es un fenmeno
biolgico que nicamente las mujeres pueden experimentar y, por ende,
slo ellas lo enfrentan, por lo que slo ellas deben elegir entre seguir o no
adelante con el mismo. En otras palabras, los hombres nunca se
preocuparn porque un procedimiento mdico que necesitan -en algunos
casos incluso para salvar su vida- sea prohibido por la ley penal. Sabemos
bien que hombres y mujeres no pueden ser exactamente iguales, as que
debemos buscar una manera de tener igualdad de derechos, que tome en
cuenta las diferencias entre unas y otros. Por ejemplo, se ha preguntado
usted alguna vez qu pasara si es vctima de una violacin y producto de
sta resulta en embarazo? Si usted es mujer, seguro que se lo ha
preguntado de manera nerviosa; si usted es hombre, se habr dado cuenta
de que esa preocupacin nunca le ha pasado por la cabeza.
c. Es una cuestin de justicia social.- Abortar de manera segura y confidencial

en un pas donde el aborto es un delito sin excepcin es un lujo que el
dinero puede pagar, o bien comprando un pasaje a Miami o a cualquier
lugar donde la prctica no est penalizada, o pagndole a un mdico
privado dispuesto a hacerlo. Es una realidad que quienes pagan el costo de
la ilegalidad del aborto son las mujeres de escasos recursos, las ms
vulnerables, las que viven en zonas rurales, las que tienen menos acceso a
la informacin, las ms jvenes.
d. La decisin de interrumpir un embarazo est ntimamente relacionada con

el ejercicio de la autonoma y las libertades individuales. La primera y ms
importante de todas las consecuencias de la autonoma y las libertades
individuales consiste en que los asuntos que ataen slo a la persona debe
decidirlos nicamente ella, pues de lo contrario se le arrebatara su
condicin tica, se la reducira a su condicin de objeto, se la cosificara, se
la convertira en medio para los fines que por fuera de ella otros eligen (el
Estado, la Iglesia, grupos de la sociedad civil organizada, la familia, etc.).
quieren interrumpir un embarazo de no hacerlo. Cuando una mujer se

encuentra en una situacin tan desesperada que prefiere convertirse en
delincuente antes que en madre, la pena anunciada por el Cdigo Penal no
Pgina
el aborto como un delito no ha demostrado persuadir a las mujeres que
37
e. La penalizacin del aborto no salva fetos, pero s mata mujeres. Catalogar

la convence de no abortar, slo la obliga a acudir a procedimientos
inseguros que ponen en peligro su vida.
f.
Incluso en un escenario de total cubrimiento en educacin sexual y acceso

a anticonceptivos, el aborto sigue siendo necesario para casos extremos.
Muchas personas me critican diciendo que todo el tiempo y energa que
gasto tratando de despenalizar el aborto debera usarlo en la prevencin de
embarazos no deseados. Otros argumentan que antes de despenalizar el
aborto habra que pensar en castigar a los violadores. A todos les respondo
que en materia de derechos sexuales y reproductivos no es lo uno o lo otro,
sino lo uno y lo otro.
g. Ningn derecho es absoluto, ni siquiera los derechos de los no nacidos. Si

es que los tienen... La discusin sobre la titularidad de derechos de los no
nacidos no se ha zanjado. No es claro si el derecho a la vida empieza a
predicarse a partir del nacimiento (segn el Cdigo Civil, las personas
comienzan a existir jurdicamente al separarse del cuerpo de la madre), o
desde un momento anterior como la fecundacin, la concepcin, o el
momento en que se desarrolla el sistema nervioso en el feto. No se trata de
esperar a que la gran discusin de cientficos, filsofos y telogos sobre
cundo comienza la vida humana tenga una respuesta satisfactoria para
todos. Simplemente, no creo que sea posible llegar a un consenso al
respecto y por eso no podemos esperar hasta que se pongan de acuerdo
para solucionar este problema. Lo importante, entonces, es entender que
incluso si admitiramos que el no nacido tiene derechos, stos no podran
considerarse absolutos, pues ninguno de los derechos fundamentales lo
es.
h. Uno de los argumentos que ms me ofenden de quienes se oponen a la

despenalizacin parcial es el que desconoce el principio de la buena fe y
presume que todas las mujeres pretendern haber sido violadas para poder
abortar. En primer lugar, me parece que el punto de partida es reconocer
situacin que interrumpir su embarazo, incluso si eso las convierte en

delincuentes. Por otra parte, es cierto que reconocer el derecho de las
mujeres a abortar en ciertas circunstancias implica el posible abuso de ese
Pgina
encuentran en circunstancias desesperadas y no ven otra salida a su
38
que las mujeres ni desean ni disfrutan abortar; cuando lo hacen, se

derecho, pero eso mismo sucede con todos los derechos y no por ello
deben restringirse.
i.
Dentro de una sociedad pluralista, donde se respeta la libertad de cultos, el

aborto no puede ser un delito en todos los casos.
j.
Porque la total penalizacin del aborto viola derechos fundamentales y es,

por tanto, inconstitucional. En conclusin, la total penalizacin del aborto
viola los derechos fundamentales a la dignidad, a la autonoma
reproductiva y al libre desarrollo de la personalidad, a la igualdad y a estar
libre de discriminacin, a la vida, a la salud y a la integridad, a estar libre de
tratos crueles, inhumanos y degradantes, as como a la libertad de cultos y
de conciencia.
3. A favor del aborto bajo ciertas condiciones:

Se admite as el aborto en ciertas circunstancias. Fundamentalmente es el caso del
aborto teraputico, segn el cual, la vida humana independiente est por encima de la
vida del feto, por lo cual en los casos en los que tenga que elegirse entre preservar
una y otra forma de vida humana, debe optarse por la vida independiente. Es el
sistema optado por el Per, pero no el nico posible, pues tambin podran incluirse
los supuestos de aborto eugensico y el producto de una violacin sexual (aborto
sentimental), aunque en estos dos ltimos casos sera difcil seguir manteniendo una
posicin principista de proscripcin del aborto. Inclusive en el llamado sistema de
indicaciones, podra permitirse el aborto basado en condiciones sociales o
econmicas, cuando la madre no tiene las condiciones materiales para prodigarle
educacin y cuidados al menor. No obstante, un sistema as de amplio, en los hechos,
no sera ms que un sistema de amplia legalizacin del aborto.
Sin embargo, y pese a estar prohibido, el aborto en el Per merece penas que podra
1. El auto-aborto: (art- 114 CP) El sujeto activo es la propia mujer que causa su aborto o
permite que otro se lo practique.
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MODALIDADES DEL ABORTO
39
considerarse como meramente simblicas.

2. El aborto consentido: (art. 115 CP) El sujeto activo es la persona que causa el aborto
(chaman, etc.), no la propia mujer, a la mujer; pero con el consentimiento de sta. No
pueden ser el personal de salud porque para estos casos existe el aborto abusivo.
3. El aborto no consentido. (Art. 116CP) En este caso, el sujeto activo tambin es una
tercera persona que causa el aborto a la mujer, pero lo hace sin el consentimiento de
sta. P. ej. Caso del enamorado que lleva con engaos a su pareja a un lugar donde
le practican el aborto y a tal efecto es previamente sedada sin su consentimiento. No
puede ser autor el personal de salud, porque para estos casos existe el aborto
abusivo.
4. El aborto abusivo (agravado por la condicin del agente).- En estos casos se tratan de
abortos consentidos o no consentidos practicados por un mdico, obstetra,
farmacutico o cualquier personal sanitario, y sus penas son las que corresponden a
los artculos 115 y 116, pero adicionalmente llevan aparejada la pena de
inhabilitacin.
5. El aborto preterintensional (art. 118 CP): en este caso el sujeto activo es la persona
que ejerce violencia sobre el cuerpo de la madre pese a conocer que est
embarazada, ocasionndole el aborto. En este caso, el dolo no es el de causar el
aborto, sino el de lesionar; pero, sin tener en consideracin que al ejercer la violencia
se puede tambin ocasionar el aborto. Si no le constar el embaraz Qu delito
cometera el agente?
6. El aborto teraputico.- El nico medio para salvar la vida de la madre es el aborto. No

es punible
7. El aborto sentimental.- es una forma atenuada de aborto consentido cuando ha sido
consentido que se produce cuando se ha determinado mediante diagnstico mdico

que el ser por nacer tenga graves taras fsicas o psicolgicas.
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8. El aborto eugensico.- Es tambin una forma atenuada de aborto de aborto
40
producto de una violacin sexual.

I1.1.
DELITOS CONTRA LA VIDA

HOMICIDIO CULPOSO
1.1.1. Regulacin
El artculo 111 del Cdigo penal seala:

Artculo 111.- Homicidio Culposo
El que, por culpa, ocasiona la muerte de una persona, ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicios comunitarios
de cincuenta y dos a ciento cuatro jornadas.
"La pena privativa de la libertad ser no menor de un ao ni mayor de cuatro aos si
el delito resulta de la inobservancia de reglas de profesin, de ocupacin o industria y
no menor de un ao ni mayor de seis aos cuando sean varias las vctimas del mismo
hecho."
"La pena privativa de la libertad ser no menor de cuatro aos ni mayor de ocho aos
e inhabilitacin, segn corresponda, conforme al artculo 36 -incisos 4), 6) y 7)-, si la
muerte se comete utilizando vehculo motorizado o arma de fuego, estando el agente
bajo el efecto de drogas txicas, estupefacientes, sustancias psicotrpicas o
sintticas, o con presencia de alcohol en la sangre en proporcin mayor de 0.5
gramos-litro, en el caso de transporte particular, o mayor de 0.25 gramos litro en el
caso de transporte pblico de pasajeros, mercancas o carga en general, o cuando el
delito resulte de la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito."
1.1.2. Nomen Iuris

Homicidio culposo, homicidio por negligencia, por culpa, no intencional, por imprudencia o por
impericia. Realmente sera preferible que los delitos culposos adoptaran la definicin de
imprudentes, en tanto que ello los permitira diferenciarse de la culpabilidad, como tercer
elementos de la teora del delito.
1.1.3. Definicin
Consiste en la accin de matar desplegada por el sujeto activo, obrando de manera culposa,
esto es, afectando su deber objetivo de cuidado. El homicidio culposo es la muerte que
produce el agente, por la violacin de las reglas de cuidado socialmente exigidas, quien no ha
previsto el resultado tpico.
1.1.5. Tipicidad Objetiva
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Es la vida humana independiente.
41
1.1.4. Bien jurdico protegido

1.1.5.1.
Sujeto Activo
El tipo base de este delito de este delito, previsto en su primer prrafo, describe una conducta
que puede ser cometida por cualquier persona, por lo cual, en este sentido, es un delito
comn. No obstante, su segundo prrafo, que introduce una agravante, por la violacin de las
reglas de la profesin, ocupacin o industria, por lo cual esta agravante describe una
conducta que slo poder desplegada por ciertos sujetos, tales como los mdicos, por
ejemplo, por lo que esta modalidad delictiva es de tipo especial.
1.1.5.2.
Sujeto Pasivo
Puede ser cualquier persona.
1.1.5.3.
Conducta Tpica
Como todo delito imprudente, el homicidio culposo precisa de los siguientes elementos:
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A. Conducta culposa del agente.- No toda infraccin de deberes de cuidado est

castigada penalmente. El legislador ha seleccionado slo aquellos que lesionan
bienes jurdicos relevantes, que se encuentran taxativamente en los tipos
imprudentes. Tenemos que tener varias consideraciones a este respecto:
a. Deber de Cuidado Interno o Deber de Previsin, que requiere a los ciudadanos
advertir la presencia o creacin de peligro. La falta de este conocimiento previo
da lugar a la impunidad o culpa inconsciente; en este caso se reprocha al autor
precisamente haber actuado sin siquiera enterarse del peligro que se ha
afrontado. Aqu lo que se enjuicia, desde un plano objetivo, es lo que hubiera
hecho cualquier persona en la posicin del actor y en el mbito de vida de que
se trate. Lo anterior tiene como presupuesto la previsibilidad objetiva de
produccin o incremento de los riesgos.
b. Deber de Cuidado Externo, es decir, el deber de comportarse conforme a la
norma de cuidado que el peligro, previamente advertido, requiere; lo que da
lugar a la imprudencia o culpa consciente. Este tiene tres planteamientos
fundamentales.
c. El Deber de Omitir Acciones Peligrosas, esto es evitar afrontar una accin
peligrosa sin ninguna preparacin, y tambin aquellos que teniendo una
preparacin, no alcanza sta para afrontar el peligro.
d. Deber de Preparacin e Informacin Previas, es decir, antes de emprender
acciones peligrosas, tomar precauciones especficas, reconocimiento del
terreno, del estado del instrumento a utilizar o del objeto sobre el que se va a
intervenir. As el deber del mdico de efectuar pruebas y reconocimiento del
paciente antes de una intervencin quirrgica.
e. Deber de Actuar Prudentemente en Situaciones Peligrosas; cuando el riesgo
creado es socialmente necesario -denominado riesgo permitido- lo que se
exige es que extreme el cuidado para evitar que el riesgo se convierta en
lesin, aqu se suele corresponder con normas reguladoras de dichos
comportamientos y estn orientadas precisamente a alcanzar el fin perseguido
sin incrementar el peligro o crear otros nuevos.
42
Conducta culposa
Resultado muerte
Imputacin objetiva

Normalmente, cuando se alude a conducta culposa se alude a la infraccin del deber objetivo
de cuidado, es decir, a la vulneracin de las normas o reglas que rigen determinadas
actividades, como por ejemplo pueden ser la lex artis (mdicos), las reglas de trnsito para el
caso de los conductores de vehculos motorizados, etc.
Pero, tambin existe otra posibilidad. As, se ha llegado a la equiparacin o sustitucin, en
algunos casos, de la norma de cuidado por la idea de creacin de un riesgo jurdicamente
desaprobado, no permitido, tpicamente relevante o socialmente inadecuado. Actualmente se
sostiene que tanto para el delito doloso como para el culposo se requiere de una accin que
realice un peligro jurdicamente desaprobado para la imputacin objetiva del resultado lesivo.
Existe un proceso creciente de normativizacin de la tipicidad, el mismo que obedece a la
extendida aceptacin de la teora de la imputacin objetiva.
Existen, pues, en ese sentido, dos aproximaciones sobre la culpa o imprudencia:
Pgina
Teoras de la culpa como vulneracin del deber objetivo de cuidado

o La falta de cuidado objetivo en el mbito de relacin, considerando que los
tipos penales expresan formas de comunicacin (relaciones sociales) entre los
miembros de la sociedad, por lo cual la culpa no podra concebirse como una
mera contravencin del deber de cuidado, ya que lo importante es la exigencia
del ordenamiento jurdico en un mbito social concreto.
o Imprudencia como una forma de la culpabilidad (nexo psiconormativo entre el
autor y su conducta) y la define como la produccin de un resultado tpico
previsible y evitable, por medio de una accin violatoria del cuidado requerido
en el mbito social correspondiente. En virtud de su naturaleza normativa y
su ubicacin sistemtica en el tipo de injusto, la culpa es definida
mayoritariamente por la doctrina como la infraccin del deber objetivo de
cuidado o diligencia que tiene como presupuesto la previsibilidad objetiva. Esta
afirmacin, sin embargo, no debe conducir a sostener que como el delito
culposo requiere de la infraccin de un deber de cuidado se trata de un delito
de infraccin de deber, ya que todos los delitos (dolosos y culposos) requieren
de la infraccin de un deber general de no causar dao a otro.
Imprudencia es bsicamente una forma de error de tipo
o A partir de la extensin de la teora de la imputacin objetiva en la evolucin de
la teora del delito y su creciente normativizacin, un sector de la doctrina, cuyo
mximo representante es Jakobs, sostiene que la imprudencia es bsicamente
un supuesto de error de tipo y, desde esta perspectiva, la caracteriza como
una forma de la evitabilidad en la que falta el conocimiento actual de lo que
ha de evitarse; en otras palabras, habr imprudencia cuando el resultado
tpico es objetivamente imputable y el autor ha obrado con una apreciacin
errnea acerca del riesgo de su produccin, a pesar de la posibilidad de
conocer tal riesgo. Luego, si la culpa es concebida como error de tipo
evitable, la cognoscibilidad del peligro por parte del sujeto equivale a la
vencibilidad del error. Para esta doctrina no hay diferencias entre el tipo
objetivo del delito doloso y del delito culposo, la distincin en cuanto a
su aspecto subjetivo aparece determinada por la cognoscibilidad de la
realizacin del tipo, en el dolo la cognoscibilidad evoluciona a
conocimiento, en la culpa no.
o Ahora bien, la creciente normativizacin de las categoras dogmticas en la
tipicidad se orienta sustancialmente hacia la superacin de la concepcin
psicologicista del dolo y la culpa, el dolo es concebido como conocimiento
de la probable realizacin concreta de un resultado prohibido mediante la
43
Todas las aproximaciones ellas tienen en comn su naturaleza normativa.

ejecucin de una accin prohibida, mientras que la culpa es comprendida
como cognoscibilidad del riesgo, esto es, el autor de acuerdo a su
capacidad individual, pudo y debi conocer del riesgo que no fue
consciente en el momento de la accin. Luego la culpa es entendida
normativamente como la evitabilidad (o previsibilidad) individual en
contraposicin a la previsibilidad objetiva defendida mayoritariamente
por la doctrina, la funcin de esta ltima, en opinin de Jakobs, es
desempeada por la idea de riesgo permitido.
La doctrina mayoritaria estructura la tipicidad del delito culposo con dos elementos:
a. la infraccin del deber objetivo de cuidado y
b. la previsibilidad objetiva como su presupuesto.
El primero est vinculado con el cumplimiento de los deberes contenidos en la norma de
cuidado o diligencia referidos en los tipos penales de los delitos imprudentes y que, a su vez,
conlleva una remisin a las normas de diligencia y prudencia extrapenales; el segundo
elemento se refiere a la conciencia o previsin (posibilidad de previsin en la culpa
inconsciente) en el sujeto de realizar la parte objetiva del tipo, se refiere pues a una
previsibilidad objetiva, esto es, para cualquier ciudadano.
Son los conocimientos y capacidades especiales del agente un elemento determinante para
la determinacin de la violacin del deber objetivo de cuidado?
La doctrina mayoritaria afirma, a partir de la previsibilidad objetiva, que los conocimientos
especiales deben de recibir un tratamiento diferente de las capacidades especiales.
Luzn Pea sostiene que si debido al no empleo de los conocimientos especiales no se prev
la produccin del tipo, habra infraccin del deber de cuidado en virtud a que existira una
previsibilidad objetiva y pese a ello no se ha previsto la realizacin del tipo, as, por ejemplo,
el caso de un equipo mdico que ha desarrollado una tcnica de deteccin de anomalas en
un determinado tipo de operaciones, que todava no es conocida por los especialistas de esa
rama, y que por no utilizar dicha tcnica no prev la produccin del tipo: causacin de la
muerte; en este caso se tratara de un supuesto de culpa inconsciente. Desde este orden de
ideas, se afirma conceptualmente que los conocimientos especiales del autor son
transmisibles al sujeto ideal (hombre o profesional cuidadoso). La frmula de la previsibilidad
objetiva permite aadir al hombre medio o ideal los conocimientos especiales del autor
concreto, aumentando de esta forma la posibilidad objetiva de previsin, pero si son menores
los conocimientos del autor que los del sujeto ideal, no le restan a ste su conocimiento o
capacidad de previsin normal.
Pgina
A la inversa, si un determinado mdico pese a ser especialista desconoce determinada

tcnica quirrgica que todos los especialistas ya saben, y a causa de ello origina la muerte
del paciente, incurre en culpa inconsciente o sin representacin.
44
P. ej. Si un mdico especialista ha desarrollado una nueva tcnica (porque es un

investigador), pese a que dicha tcnica quirrgica aun no es de dominio general de todos los
especialistas de la materia, debe ser aplicada. Si no lo hace, confiado en que el resultado
muerte no se producir, incurre en homicidio culposo o en todo caso en dolo eventual.

B. Resultado muerte (resultado lesivo), porque como se sabe el tipo culposo no admite la
tentativa, por lo que la produccin del resultado es un elemento que no puede estar
ausente.
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45
C. Causalidad en sentido jurdico o imputacin objetiva, de tal modo que dicho resultado
constituya la realizacin del riesgo no autorizado. El resultado muerte tiene que ser
imputable al autor. Como ejemplo, se cita frecuentemente el caso de la persona que,
herida en un accidente de trnsito, es traslada a un hospital, en donde fallece a causa
de un incendio. Dicha muerte no puede ser imputada al conductor que provoc el
accidente, porque si bien de esta manera cre un peligro para la vctima, en la muerte
de sta no se concretiza dicho peligro. Si el perjudicado ha colaborado a sabiendas a
crear la situacin de peligro o ha aceptado correr el riesgo que implica el
comportamiento de un tercero, a ste o a los participantes en el comportamiento
peligroso no se les puede imputar el dao experimentado por la vctima (por ejemplo,
muerte o lesiones) porque el tipo legal de homicidio o de lesiones no comprende el
hecho de ponerse a s mismo en riesgo de sufrir el perjuicio de su bien jurdico. Este
es el caso, cuando el lesionado acept participar en el escalamiento de una montaa
con plena consciencia de los serios riesgos que corra debido a las condiciones
materiales y personales en que se realizaba dicha actividad.
Tres son los criterios bsicos utilizados por esta teora para solventar problemas de
imputacin de un resultado a una accin imprudente.
o El incremento del riesgo permitido sirve para resolver los llamados
"procesos causales hipotticos". Cuando el resultado que se produce no es
realizacin estricta del riesgo creado con su conducta, dicho resultado no le es
objetivamente imputable. Si, por ejemplo, alguien conduce a ms velocidad de
la permitida y atropella a un suicida o a un nio que cruza corriendo
alocadamente la calzada, el resultado no le ser imputable a ttulo de
imprudencia, si no se demuestra que con su accin increment sensiblemente
el riesgo de produccin del accidente.
o Realizacin del riesgo implcito en la accin imprudente y en el resultado
que debe producirse como una consecuencia directa de ese riesgo y no por
causas ajenas a la accin peligrosa misma. Este criterio sirve para resolver los
llamados "procesos causales irregulares", negando, por ejemplo, la imputacin
a ttulo de imprudencia de la muerte cuando el herido fallece a consecuencia
de otro accidente cuando es transportado al hospital o por imprudencia de un
tercero, mal tratamiento mdico, etc.
o El Resultado debe producirse dentro del mbito de proteccin de la
norma, es decir, dentro del mbito o actividad que regula la norma infringida
por la accin imprudente la muerte de la madre del peatn que fallece de
infarto al conocer la noticia del atropello de su hijo, el criterio del fin o mbito
de proteccin de la norma vedara tal posibilidad, pues la norma del Cdigo de
la circulacin concretamente infringida por el conductor imprudente est para
proteger la vida de las personas que en un momento determinado participan o
estn en inmediata relacin con el trfico automovilstico (pasajeros,
peatones), no para proteger la vida de sus allegados o parientes que a lo mejor
se encuentran lejos del lugar del accidente.

Excurso sobre imputacin Objetiva
Introduccin
El objetivo de la teora de la imputacin objetiva es el de responder a la pregunta de cundo
una conducta humana y su resultado puede ser subsumido en un tipo penal y atribuido a una
persona y, en consecuencia, exigirle responsabilidad penal. Es decir, se busca determinar
cuando la lesin a un bien jurdico es producto del actuar humano y no del mero azar o mera
causalidad. Parte de la consideracin de que estamos frente a un hombre libre, como
condicin para que esa libertad se pueda ver reflejada en sus actos y, de este modo, puedan
imputarse tales resultados a sus actos. La imputacin se basa en la libertad de la persona
dentro de su rol social. La imputacin tambin hace relevante el comportamiento de la vctima
del delito
Los seres humanos se encuentran en el mundo social portando un rol: deben administrar un
determinado segmento del acontecer social de acuerdo a un estndar. Quien se halla dentro
de su rol no tiene por qu responder de un curso lesivo.
Si la vctima fue quien quebranto su rol, ella debe asumir el dao.
La imputacin objetiva rige para delitos dolosos y culposos.
La imputacin objetiva surge de la necesidad de reducir el amplsimo concepto de causa de la
teora de la equivalencia de condiciones. En tal sentido, lo que se buscaba era que
determinadas condiciones que, desde el punto de vista natural eran condiciones, no lo sean
desde el punto de vista jurdico (no eran causas tpicas).
No obstante lo dicho, cabe sealar que bajo la denominacin de imputacin objetiva se tratan
tpicos diversos, quizs inconexos, tales como creacin de riesgo tpica o jurdicamente
relevante, evitabilidad, incremento del riesgo, evitabilidad, fin de proteccin de la norma, etc.
por ende, es un cmulo de ideas pertenecientes a varios autores. (Retegui)
No tiene base legal, pero al ser pro reo, al constituirse como un nicel adicional de garanta a
su favor, resulta admisible (Retegui).
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1. Adecuacin.- Consiste en la creacin de un riesgo jurdicamente relevante

desaprobado: adecuacin del curso de los acontecimientos, idoneidad y previsibilidad
objetiva.
a. Un riesgo ser jurdicamente no permitido cuando, ex ante, un observador con
conocimientos especiales, lo pueda apreciar. Slo sern imputables aquellos
cursos causales que la norma persigue impedir, y no aquellos que caen ms
all de su mbito de proteccin. Creacin de un riesgo tpicamente relevante,
esto es, desde una perspectiva ex ante el agente ha realizado una conducta
46
La imputacin objetiva posee dos elementos:

que previsiblemente supere los parmetros de riesgo penalmente permitido y
sea capaz de afectar bienes jurdicos.
2. Desvalorizacin del resultado, que sea una consecuencia de la conducta riesgosa.
Hecho producido debe encajar en el fin de evitacin de la norma. Desde una ptica ex
post puede verse como la obra del riesgo creado.
No sustituye a las teoras de relacin de causalidad naturalistas. Es su correctivo. Por ello,
una vez obtenido el abanico de hechos vinculados con el resultado, se aplican los criterios de
seleccin que separan acontecimientos tpicamente irrelevantes de acontecimientos que
ingresan en la prohibicin del tipo (juicio de imputacin), lo cual se da a travs de la
imputacin objetiva (Retegui, 2014, 450)
Disminucin del riesgo y riesgos jurdicamente permitidos: trfico rodado, naval y areo.
Supuestos de Imputacin objetiva
1. Riesgo permitido (Villavicencio)
El peligro creado por el sujeto activo debe ser un riesgo tpicamente relevante y no debe estar
comprendido dentro del mbito del riesgo permitido (socialmente adecuado), pues de lo
contrario se excluira la imputacin.
Existen en la sociedad riesgos que son adecuados a la convivencia y son ermitidos
socialmente, de tal manera que no todo riesgo es idneo de la imputacin de la conducta.
No toda creacin de un riesgo del resultado puede ser objeto de una prohibicin del derecho
penal, pues ello significara una limitacin intolerable de la libertad de accin. Hay riesgos
tolerables como permisibles debido a la utilidad social que ellas implican, pero de darse el
caso que el individuo rebase ms all el riesgo de lo que socialmente es permisible o
tolerable, el resultado ocasionado debe de ser imputado al tipo objetivo.
El riesgo permitido frecuentemente se encuentra regulado normativamente (ejemplo: trfico
automotor, funcionamiento de industrias, prcticas deportivas, etctera.), pero no siempre
pues existen mbitos donde se carece de dichas regulaciones (ejemplo: lex artis de la
actividad mdica, construccin, cuidado de nios, etctera.). Por otro lado, tambin deben
incluirse aquellos casos en los que el elemento preponderante es la normalidad social de la
conducta que genera el riesgo.
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Ejemplo: el que sin derecho priva a otro de su libertad personal por breves minutos
retenindolo en un transporte colectivo o en un ascensor, no comete delito de secuestro.
47
Existen supuestos de riesgo insignificante en los que ex ante no se da un riesgo

suficiente. Este principio implica la falta de significacin social de la conducta y la no
punibilidad surge desde el bien jurdico protegido y se extiende a la estructura de los tipos
penales. Siendo el bien jurdico el encargado de darle significacin a la realizacin tpica,
creemos que tambin no son imputables las conductas que le suponen una insignificante
afectacin.27 La exclusin de la tipicidad penal no procede en estos casos de que no pueda
establecerse la conexin necesaria entre una lesin penalmente relevante y la conducta de
su autor, sino de la irrelevancia penal de la lesividad del hecho, por ser socialmente admitida
o insignificante, atendido el contexto en que se produce

2. Principio de confianza (Villavicencio)
Este principio es muy interesante de aplicacin en nuestras actuales sociedades, pues
supone que cuando el sujeto obra confiado en que los dems actuarn dentro de los lmites
del riesgo permitido no cabe imputarle penalmente la conducta. As, si por ejemplo, el
conductor que respeta las seales del trfico automotor espera que los dems tambin lo
hagan y si alguien cruza la calzada en luz roja y se produce un accidente con lesiones en
las personas, estas no les sern imputables. Se requiere de este principio solo si el sujeto
que confa ha de responder por el curso causal en s, aunque otro lo conduzca a daar
mediante un comportamiento defectuoso.
Creemos que este principio de confianza no est solo limitado al deber de cuidado propio de
los delitos imprudentes, pues tambin es posible en los delitos dolosos.
Ejemplo:
En la jurisprudencia peruana se aplica este principio en el Caso del transportista usando una
tarjeta de propiedad falsa:
El encausado actu de acuerdo al principio de confianza, filtro de la imputacin objetiva que
excluye cualquier responsabilidad o atribucin tpica del algn delito, pues implica una
limitacin a la previsibilidad, exigiendo, como presupuesto, una conducta adecuada a derecho
y que no tenga que contar con que su conducta puede producir un resultado tpico debido al
comportamiento jurdico de otro. Este filtro permite que en la sociedad se confe en que los
terceros actuaran correctamente, por tanto no estamos obligados a revisar minuciosamente la
actuacin de aquellos, pues, ello generara la disminucin de las transacciones econmicas y
del desarrollo de la sociedad. El encausado se ha limitado a desarrollar su conducta conforme
a los parmetros de su rol de transportista de carga chofer, exista en l la expectativa
normativa de que su empleador haba tramitado correctamente las tarjetas de propiedad
falsas; en consecuencia, no se puede imputar objetivamente el delito de falsedad documental
impropia al encausado, ms an, si no se ha acreditado que el encausado haya tenido
conocimiento de la falsedad de las tarjetas de propiedad, lo que conllevara a la inaplicacin
del filtro referido.
Este caso tambin se podra resolver considerando el actuar del chofer fue sin dolo.
Pgina
Tiene importancia prctica ante los constantes contactos annimos, donde las consecuencias
de nuestras acciones dependen de personas que desconocemos y en actividades o trabajos
peligrosos que se basan en un reparto de funciones en beneficio social. El principio de
confianza no solo posibilita contactos annimos sino que tambin permite organizar una tarea
comn sin que esta se vea impedida por el temor a que se responda por hechos defectuosos
ajenos.
48
Resulta necesaria una divisin del trabajo para que los participantes no tengan que controlar
todas las posibilidades de influencia, sino solo determinadas, y estas solo con atencin no
dividida. Siendo as decaera la posibilidad de confianza permitida, por ejemplo, cuando al
competente en s le falte el conocimiento de las reglas o la posibilidad de seguirlas, o cuando
es funcin de un participante compensar el comportamiento defectuoso de otros.

3. Prohibicin de regreso
En la actualidad, la prohibicin de regreso se constituye como un criterio delimitador de la
imputacin de la conducta que de modo estereotipado es inocua, cotidiana, neutral o banal y
no constituye participacin en el delito cometido por un tercero. As, el comerciante que le
vende a otro un cuchillo de cocina no quebranta su rol aunque el comprador le exprese que lo
usara para cometer un homicidio. La jurisprudencia peruana viene aceptando estas
formulaciones de la doctrina penal como por ejemplo en el Caso del Transportista de Carga:
Ejemplo
Que es pertinente aplicar al caso de autos los principios normativos de imputacin objetiva
que se refieren al riesgo permitido y al principio de confianza, ya que el acusado dentro de su
rol de chofer realiz un comportamiento que genera un riesgo permitido dentro de los
estndares objetivos predeterminados por la sociedad, y por tanto, no le es imputable el
resultado (prohibicin de regreso) al aceptar transportar la carga de sus coprocesados y al
hacerlo en la confianza de la buena fe en los negocios y que los dems realizan una conducta
lcita; no habindose acreditado con prueba un concierto de voluntades con los comitentes y
estando limitado su deber de control sobre los dems en tanto no era el transportista, dueo
del camin sino solo el chofer asalariado del mismo, estando adems los paquetes de hojas
de coca camuflados dentro de bultos cerrados; aclarando que el conocimiento exigido no es
el del experto sino por el contrario de un conocimiento estandarizado socialmente y dentro de
un contexto que no implique un riesgo no permitido o altamente crimingeno.
Cuestionamiento: Es decir, la realizacin de una conducta socialmente aceptada, y
normalmente inocua, como el transporte de carga, podra excluir la responsabilidad del penal
del transportista, pese a que saba que se trata de una droga ilegal? No porque el transporte
de droga no es un acto bala o irrelevante, sino que est expresamente descrito en el tipo
penal. Es distinto a entregar un cuchillo a quien se dispone a matar a otra persona; o,
venderle un vehculo al funcionario que refiere que con dicho vehculo ir a cobrar una coima.
La idea es que dicha conducta bala o intrascendente puede ser fcilmente sustituible por otra.
Ello no sucede en el caso del transporte de droga, en la cual el transportista desarrolla una
conducta penalmente relevante y no fcilmente sustituible.
4. Imputacin a la vctima
Si es la misma victima quien con su comportamiento contribuye de manera decisiva a la
realizacin del riesgo no permitido, pensamos que existir imputacin al mbito de su
competencia.
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Ejemplo:
Caso del Festival de Rock (Caraz):
Quien organiza un festival de rock con la autorizacin de la autoridad competente, asumiendo
al mismo tiempo las precauciones y seguridad a fin de evitar riesgos que posiblemente
pueden derivar de la realizacin de dicho evento, porque de ese modo el autor se est
comportando con diligencia y de acuerdo al deber de evitar la creacin de riesgos; que, de
49
La jurisprudencia peruana, excluye de la imputacin objetiva los supuestos en los que la

creacin del riesgo no recae en manos del sujeto activo sino de los mismos sujetos pasivos:

otra parte, la experiencia ensea que un puente colgante es una va de acceso al trnsito y
no una plataforma bailable como imprudentemente le dieron uso los agraviados creando as
sus propios riesgos de lesin; que, en consecuencia, en el caso de autos la conducta del
agente de organizar un festival de rock no cre ningn riesgo jurdicamente relevante que se
haya realizado en el resultado, existiendo por el contrario una autopuesta en peligro de la
propia vctima, la que debe asumir las consecuencias de la asuncin de su propio riesgo.
Caso del Calentador de Agua:
Los daos sucedidos en la casa de agraviado configuraran faltas contra el patrimonio, sin
embargo en cualquiera de los dos casos (delitos de daos o faltas contra el patrimonio) la
conducta del procesado deviene en atpica, pues ya realizado y consumado el delito de estafa
pasaron cuatro das para que el tcnico que debiera instalar el BOTITO HOT BOX, as fue
sin embargo la creacin del riesgo de daos no fue derivado del actuar del procesado ni
muchos menos del tcnico porque el que asumi el riesgo fue el agraviado en el instante en
el que el tcnico le advirti del bajo amperaje que tena su medidor de luz:
De esta manera se configura lo que se denomina la COMPETENCIA DE LA VICTIMA pues
es el quin es responsable de su deber de autoproteccin, deber que no ha desempeado al
asumir el su propia creacin de riesgo no permitido.
Los criterios normativos sealados por la teora de la imputacin objetiva no solo estn
referidos a la determinacin de la tipicidad de la conducta, sino que tambin ofrece reglas
para precisar que, luego que se haya afirmado que la conducta es tpica, en qu supuestos el
resultado producido puede ser imputado a la conducta (imputacin objetiva del resultado o
imputacin objetiva en sentido estricto). De lo que se trata es de explicar el resultado que se
ha producido y solo podr relacionarse el resultado con la conducta cuando esta sea su factor
causal determinante, de manera que adquiere importancia el anlisis cuando, a lado de la
conducta tpica, concurre otra explicacin alterna como podra ser un accidente o la conducta
de un tercero.
5. Fin de proteccin de la norma penal

El resultado debe estar comprendido dentro del fin de proteccin de la norma penal donde se
va a prever las conductas delictivas.
Cul es la diferencia entre dolo eventual y culpa consciente?
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Cul es la diferencia entre culpa consciente y dolo eventual?
50
En el ejemplo del sujeto que mata a otro y la anciana madre de la vctima, al recibir la noticia
de su muerte, fallece de una falla cardaca. La muerte de la madre no le es imputable
objetivamente al autor pues la norma penal que tipifica el delito de homicidio pretende
proteger la vida, pero solo en una esfera de inmediatez con las acciones tpicas. En
consecuencia, la muerte de la anciana esta fuera de la esfera de proteccin de la norma.
Creemos posible utilizar este criterio en los supuestos que el riesgo no permitido no se realiza
en el resultado cuando este se produce por un riesgo general normal (ejemplo: el lesionado
por otro que muere en el incendio del hospital) y cuando el riesgo no permitido se produce
ms tarde sobre una vctima que en el momento de la creacin riesgo no estaba amenazada
por este (ejemplo: quien se pasa una luz roja y a dos cuadras de distancia atropella a otro
causndole lesiones, en el momento en que ya conduca conforme al reglamento de trnsito).

La diferencia entre ambas figuras nos las explica la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo en
sentencia de 25 de noviembre de 2014 que nos ensea que la jurisprudencia de esta Sala
(SSTS. 755/2008 de 26.11 , 388/2004 de 25.3 , 1531/2001 de 3.7 , considera que en el dolo
eventual el agente se representa el resultado como posible. Por otra parte, en la culpa
consciente no se quiere causar la lesin, aunque tambin se advierte su posibilidad, y, sin
embargo, se acta. Se advierte el peligro pero se confa que no se va a producir el resultado.
Por ello, existe en ambos elementos subjetivos del tipo (dolo eventual y culpa consciente) una
base de coincidencia: advertir la posibilidad del resultado, pero no querer el mismo . Para la
teora del consentimiento habr dolo eventual cuando el autor consienta y apruebe el
resultado advertido como posible. La teora de la representacin se basa en el grado de
probabilidad de que se produzca el resultado, cuya posibilidad se ha representado el autor.
Sin embargo, la culpa consciente se caracteriza porque, an admitiendo dicha posibilidad, se
contina la accin en la medida en que el agente se representa la produccin del resultado
como una posibilidad muy remota, esto es el autor no se representa como probable la
produccin del resultado, porque confa en que no se originar, debido a la pericia que
despliega en su accin o la inidoneidad de los medios para causarlos. En otras palabras: obra
con culpa consciente quien representndose el riesgo que la realizacin de la accin puede
producir en el mundo exterior afectando a bienes jurdicos protegidos por la norma, lleva a
cabo tal accin confiando en que el resultado no se producir, sin embargo ste se origina
por
el
concreto
peligro
desplegado.
En el dolo eventual, el autor tambin se representa como probable la produccin del resultado
daoso protegido por la norma penal, pero contina adelante sin importarle o no la causacin
del mismo, aceptando de todos modos tal resultado (representado en la mente del autor). En
la culpa consciente, no se acepta como probable el hipottico dao, debido a la pericia que el
agente cree desplegar, o bien confiando en que los medios son inidneos para producir
aqul, an previendo conscientemente el mismo. En el dolo eventual, el agente acta de
todos modos, aceptando la causacin del dao, siendo consciente del peligro que ha creado,
al que somete a la vctima, y cuyo control le es indiferente. () En otras palabras, se estima
que obra con dolo quien, conociendo que genera un peligro concreto jurdicamente
desaprobado, no obstante acta y continua realizando la conducta que somete a la vctima a
riesgos que el agente no tiene la seguridad de poder controlar y aunque no persiga
directamente la causacin del resultado, del que no obstante ha de comprender que hay un
elevado ndice de probabilidad de que se produzca. Entran aqu en la valoracin de la
esperanzas de que el resultado no se produzca, sin peso frente al ms lgico resultado de

actualizacin
de
los
riesgos
por
el
agente
generados.
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considerar el agente, sin que sean admisibles por irrazonables, vanas e infundadas
51
conducta individual parmetros de razonabilidad de tipo general que no puede haber omitido

Aade la Sala de lo Penal que en similar direccin la STS. 4.6.2001 dice el dolo supone que
el agente se representa un resultado daoso, de posible y no necesaria originacin y no
directamente querido, a pesar de lo cual se acepta, tambin conscientemente, porque no se
renuncia a la ejecucin de los actos pensados. Lo que significa que, en todo caso, es exigible
en el autor la consciencia o conocimiento del riesgo elevado de produccin del resultado que
su
accin
contiene.
Como conclusin declara la Sala que el conocimiento del peligro propio de una accin que
supera el lmite de riesgo permitido es suficiente para acreditar el carcter doloso del
comportamiento, al permitir admitir el dolo cuando el autor somete a la vctima a situaciones
peligrosas que no tiene seguridad de controlar, aunque no persigue el resultado tpico. 1
1.1.5.4.
Elementos Descriptivos del Tipo
Primer prrafo del artculo 111 del CP

En este caso los elementos descriptivos estn constituidos por el resultado muerte de una
persona, que no precisa de mayor explicacin, bastando recordar que la misma no es sino la
cesacin definitiva de la actividad cerebral.
Normalmente, la mayora de casos se subsumen en El segundo y tercer prrafo del artculo
111.
Segundo prrafo del artculo 111 del CP

En este caso se introduce una agravante en razn a que el resultado muerte se produce
debido a la inobservancia de las reglas de la profesin, ocupacin o industria; o, cuando sean
varias las vctimas del mismo hecho (ms de una, o sea, dos).
Las reglas de profesin seran p. ej. La lex artis de la medicina, odontologa, obsttrica, en los
profesionales de la salud.
http://www.whitmanabogados.com/cual-es-la-diferencia-entre-dolo-eventual-y-culpa-consciente/
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El delito se agrava si es que el resultado es producto de la inobservancia de un deber

impuesto al agente por razn de su profesin, funcin o industria. La mayor reprochabilidad
de la conducta del agente proviene del hecho de que la observancia del deber de cuidado se
acreciente por la presuncin de competencia que da un ttulo profesional, o el ejercicio de una
funcin o industria. Estos factores obligan a las personas relacionadas con estas actividades
a una previsin y diligencia.
52
Las reglas de la ocupacin, sera por ejemplo, las reglas de cuidado que debe respetar la
persona que se dedica a organizar espectculos pirotcnicos. Del mismo modo, podra ser
tambin el caso del bombero, que no respeta las normas sobre como apagar un incendio y a
causa de ello se genera la muerte de las vctimas.

La violacin de las reglas de la industria, sera el caso del conjunto de reglas que rigen la
preparacin de alimentos, medicinas o bebidas y que, a causa de ello, orina la muerte de los
consumidores. Puede tratarse tambin de la fabricacin defectuosa de productos, tales como
automviles, maquinaria, herramientas, etc., que dado a que no se respetaron las reglas de la
industria originaron como consecuencia el fallecimiento de las personas que los utilizan. En
tal caso debera distinguirse, el deber de idoneidad que tiene todo fabricante de bienes
riesgosos, que en ese sentido, civilmente tiene una responsabilidad objetiva (siempre es
responsable), del mbito penal, en el que debe acreditarse la violacin de las normas
objetivas de cuidado.
Si son varias las vctimas por el mismo hecho, se fundamenta en el resultado producido, en
base a una mayor exigibilidad de previsin de un resultado lesivo cuando se pone en peligro
a un grupo de personas, o se desempean actividades que demandan una mayor diligencia
Tercer prrafo del artculo 111 del Cdigo penal

Tambin introduce un supuesto de homicidio culposo agravado en razn a las siguientes
condiciones:
-
Utilizando vehculo motorizado (no carretas tiradas por animales ni bicicletas), bajo
efecto de drogas o alcohol (0.25 gr. Para transporte pblico y 0.5 gr, para vehculos
particulares)
Arma de fuego, bajo el efecto de drogas o alcohol (cuando el agente se encuentra
bajo efectos de drogas o alcohol 0.5 grms litro)
El delito resulta de la inobservancia de las reglas de trnsito. Esta ltima agravante
resulta extraa, pues el eje de los delitos culposos es la violacin de las normas de
cuidado, por lo cual si no hay violacin de normas de trnsito simplemente no puede
considerarse que se ha producido un homicidio culposos, de lo que se sigue que todo
delito de homicidio culposo producto de un accidente de trnsito estara agravado.
(Empero, estando la tabla de alcoholemia establecida en un D.S. la determinacin del grado

de alcohol en la sangre importa un juicio normativo, pero por razones metodolgicas se
consigna en este apartado)
1.1.5.5.
Elementos Normativos
Cuando el jurista interprete la palabra "estupefaciente", ste depender de una valoracin

jurdica social, respondiendo a una vinculacin del Juez a la ley haciendo que la valoracin
corresponda a criterios colectivos.
Nosotros creemos que el legislador debi preferir el trmino "droga" por el de

"estupefaciente", ya que si nos remitimos a una interpretacin del tipo objetiva, sta slo
deber remitirse a las que pertenecen restrictivamente a esta especie.
Ley 27753:
TABLA DE ALCOHOLEMIA
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No existen sntomas o signos clnicos, pero las pruebas psicomtricas

muestran una prolongacin en los tiempos de respuesta al estmulo y
posibilidad de accidentes. No tiene relevancia administrativa ni penal.
53
1er. Perodo: 0.1 a 0.5 g/I: subclnico.

2do. Perodo: 0.5 a 1.5 g/l: ebriedad.
Euforia, verborragia y excitacin, pero con disminucin de la atencin y prdida
de la eficiencia en actos ms o menos complejos y dificultad en mantener la
postura. Aqu est muy aumentada la posibilidad de accidentes de trnsito, por
disminucin de los reflejos y el campo visual.
3er. Perodo: 1.5 a 2.5 g/l: ebriedad absoluta.
Excitacin, confusin, agresividad, alteraciones de la percepcin y prdida de
control.
4to. Perodo: 2.5 a 3.5 g/I: grave alteracin de la conciencia.
Estupor, coma, apata, falta de respuesta a los estmulos, marcada
descoordinacin muscular, relajacin de los esfnteres.
5to. Perodo: niveles mayores de 3.5 g/I: Coma.
Hay riesgo de muerte por el coma y el para respiratorio con afeccin
neumonolgica, bradicardia con vaso dilatacin perifrica y afeccin intestinal.
Respecto de la consideracin de lo que se considera estupefaciente

Respecto a lo que debemos entender por estupefacientes, en nuestro pas al igual que en
Espaa, ocurre que ni la ley ni los convenios internacionales sobre la materia definen las
drogas txicas, estupefacientes o sustancias psicotrpicas. Nos encontramos ante una
formulacin enumerativa. En suma, la aplicacin de la ley penal en blanco se expresara
recurriendo al Derecho Penal Internacional (Convenio nico de las Naciones Unidas de 1961,
enmendado por el protocolo de 1972 sobre estupefacientes, el Convenio de Viena de 1971
sobre sustancias psicotrpicas y el Convenio de las Naciones Unidas de 1988 y normas
internas).
Lo que hay que resaltar es que la palabra "droga" es el gnero, en tanto que la expresin
"estupefaciente" es la especie, un grupo concreto y particular de aquella y por lo tanto la
presente ley penal en blanco deber remitirse a esta lista de estupefacientes enumeradas en
las diferentes convenios internacionales y normas internas (D. L. 22095 y otros).
Lista del D. Ley 22095 (enumerativa)
ANEXO
ENUMERACIN DE DROGAS SOMETIDAS A FISCALIZACIN
LISTA I
"A"
3. Extracto de vegetales diversos susceptibles de uso indebido.
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2. Concentrado de Paja de Adormidera.
54
1. Cannabis

4. Herona.
5. Oxicodona (*)
"B"
1. DET
2. DMHP
3. DMT
4. (+) - Lisergida
5. Mescalina
6. Parahexilo
7. Psilocina Psilotsina
8. Psilocibina
9. STP.DOM
10. Tetrahidrocannabinoles
LISTA II
"A"
1. Cocana
2. Dextromoramida
3. Fentanil
4. Metadona
5. Morfina
6. Opio
7. Petidina, Meperidina
"B"
1. Codena
2. Dihidrocodena
3. Hidrocodona
4. Etilmorfina
7. Difenoxina
8. Difenoxilato
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6. Propiramo
55
5. Folcodina

La presente Lista II, tambin incluye los posibles ismeros, steres y teres de
las sustancias enumeradas as como las posibles sales ismeros, steres y
teres.
Cuando se expone la inobservancia de reglas tcnicas de trnsito, debemos recurrir al
Reglamento Nacional de Trnsito (Ley N 27181 y D.S. N 033-2001-MTC y Modificatorias
D.S. N 033-2003-MTC Y D.S. N 005-2003-MTC).
1.1.6. Diferenciacin entre homicidio culposo y homicidio con dolo eventual

Si se asume que la culpa puede ser con y sin representacin, la diferenciacin con el dolo
eventual resulta ser sumamente complicada e incierta. Pues en el caso del dolo eventual el
resultado (no querido) es imaginable como probable, pero pese a ello el agente decide
continuar; mientras que en la culpa con representacin el agente tambin imagina o se
representa el resultado lesivo que se origina como consecuencia de la vulneracin de las
normas objetivas de cuidado.
En el dolo eventual el autor considera seriamente como posible la realizacin del tipo legal y
se conforma con ella. El contenido del injusto del dolo eventual es menor que en el de las
otras dos clases de dolo (dolo directo y dolo indirecto o de consecuencias necesarias),
porque aqu el resultado no fue ni propuesto ni tenido como seguro sino que se abandona al
curso de las cosas. Pertenecen al dolo eventual, de un lado la conciencia de la existencia del
peligro concreto de que se realice el tipo, y del otro, la consideracin seria de este peligro por
parte del autor. A la representacin de la seriedad del peligro debe aadirse adems, que el
autor se conforme con la realizacin del tipo y soportar el estado de incertidumbre existente al
momento de la accin.
Es por ello, que la moderna dogmtica entiende que la imprudencia constituye una forma de
evitabilidad en la que el autor carece de un conocimiento actual de lo que se debe evitar, por
lo que prescinde de la distincin entre culpa con y sin representacin y slo admite la
denominada cumpla sin representacin o inconsciente, ya que en todos aquellos supuestos
en los que el autor se haya representado la realizacin del tipo como probable, se estar ante
casos de dolo eventual. Resultando que habr imprudencia en los casos en que el autor no
conoci el peligro no permitido generado por su conducta, cuando hubiera podido conocer
dicho peligro. Expresado de otro modo, la denominada culpa con representacin se equipara
al dolo eventual, mientras que slo se concibe como imprudencia la denominada culpa sin
representacin.
Pgina
Con todo este se trata de un planteamiento de lege ferenda, pues entre nosotros, la doctrina
admite de forma generalizada que la culpa puede ser con y sin representacin, por lo que
subsiste la diferenciacin entre dolo eventual y culpa con representacin, basada slo en el
anlisis subjetivo de si el agente confiaba en que el resultaba no se producira.
56
Desde una perspectiva poltico criminal esta opcin muestra mejores resultados que la
tradicional distincin, pues difcilmente poda determinarse cundo el autor confiaba en que el
resultado no se producira y cundo contaba con ello, lo que en la prctica generaba ciertas
arbitrariedades; en el fondo, como lo han reconocido algunos partidarios de la distincin
subjetivista, dolo eventual y culpa con representacin tienen la misma estructura tpica, por lo
que a efectos de determinar la imputacin del comportamiento slo sera suficiente la
comprobacin en ambos casos del conocimiento del sujeto acerca de la probabilidad de
afectacin del bien jurdico.

1.1.7. Punibilidad
La punibilidad prevista en la norma oscila en tres ratios:
Tipo base 1er prrafo
2do prrafo
3er prrafo
Hasta 2 aos de ppl o

prestacin de servicios
De 1 a 4 aos de ppl
De 4 a 8 aos de ppl
Inhabilitacin (accesoria) de
acuerdo a los arts. 36, 39 y
40 del CP (puede llegar
hasta
la
cancelacin
definitiva
para
obtener
licencia de conducir)
En determinados supuestos el legislador ha optado por agravar la pena del delito culposo a
niveles que colisiona con el principio de proporcionalidad. En efecto, se aprecia una notable
desproporcin entre la pena aplicable al primer prrafo (que puede constituir hasta en simples
servicios comunitarios), con la prevista en el ltimo prrafo, que puede llegar hasta los aos
de pena privativa de la libertad; tanto ms si inclusive el homicidio doloso, previsto en el
artculo 106 del CP tiene una pena mnima de seis aos, con lo cual se admite la posibilidad
de que la sancin para un delito culposos sea mayor que la de un doloso.
Otra crtica es que el tercer prrafo del artculo 111 equipara, a efectos de la aplicacin de la
pena, la conduccin en estado etlico con cualquier inobservancia del reglamento de trnsito,
sobrecriminalizndose la infraccin, cuando en muchos casos la vulneracin de cualquier
norma de trnsito no alcanza el nivel de riesgo que implica la conduccin en estado etlico.
En tal sentido, la punibilidad de las modalidades agravadas, refleja una poltica criminal del
"golpe por golpe", lo que trae como consecuencia una funcin preventiva, pero con ribetes
retributivos. Esto trae como consecuencia que la ley penal, en este aspecto, slo cumpla una
funcin simblica, muy lejos de la funcin de motivacin que debe cumplir el Derecho Penal.
Caso sobre homicidio culposo
1.2.
HOMICIDIO PIADOSO
1.2.1. Regulacin
El homicidio piadoso se encuentra previsto en el artculo 112 del Cdigo penal, que
precepta:
Homicidio piadoso, eutanasia
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1.2.2. Nomen Iuris
57
El que, por piedad, mata a un enfermo incurable que le solicita de manera expresa y
consciente para poner fin a sus intolerables dolores ser reprimido con pena privativa de la
libertad no mayor de tres aos

1.2.3. Definicin
El vocablo eutanasia proviene del griego eu-thanasa, que significa buena muerte. En
sentido lato, consiste en la accin u omisin que acelera la muerte de un paciente
desahuciado, con su conocimiento o sin l, con la intencin de evitar sufrimiento y dolor. Est
asociada al final de la vida sin sufrimiento, es decir, una buena muerte. Segn la Real
Academia Espaola la eutanasia tiene por finalidad evitar sufrimientos insoportables o la
prolongacin artificial de la vida de un enfermo. La eutanasia se puede realizar con o sin el
consentimiento del enfermo.
Para la Asociacin Mdica Mundial (AMM), la eutanasia, es el acto deliberado de poner fin a
la vida de un paciente, aunque sea por voluntad propia o a peticin de sus familiares, y es
contraria a la tica. Ello no impide al mdico respetar el deseo del paciente de dejar que el
proceso natural de la muerte siga su curso en la fase terminal de su enfermedad.
De acuerdo a la previsin normativa contenida en el Cdigo penal, en nuestra legislacin la

eutanasia puede ser definida como la muerte producida por una tercera persona, siempre y
cuando haya sido solicitada por el propio enfermo incurable y tambin en tanto y en cuanto
que ello sea motivado por los dolores insoportables que padece. En tal sentido, se distingue
del suicidio asistido, porque la muerte es provocada por otra persona distinta a la del enfermo
y precisa del consentimiento del propio enfermo, por lo que no es suficiente el de sus
familiares.
Nuestra legislacin ha tipificado en el homicidio por piedad a la eutanasia activa, mas no a la

pasiva (no prolongar artificialmente la vida de quienes indefectiblemente estn destinados a la
muerte, en la medida en que tal alargamiento slo traiga efectos de sufrimientos), ni la
indirecta (que supone el adelantamiento de la muerte, que se conoce como cierta, mediante
el suministro de medicamentos que sirven para mitigar el dolor fsico del enfermo).
1.2.4. Tipicidad
Los elementos objetivos del delito son los siguientes:
Pgina
B. La vctima debe ser un enfermo incurable que padece dolores insoportables a causa
de su enfermedad. En este caso, al tratarse de una enfermedad incurable estamos
aludiendo a aquella que no va a revertir sus efectos, lo cual no necesariamente
significa terminal o mortal. Es decir, hay muchas enfermedades incurables que no
necesariamente se encuentran en fase terminal o que tampoco son mortales. Entre
las enfermedades incurables tenemos a la artritis reumatoide (deformante), esclerosis
lateral amiotrfica (Sthepen Hawking). En este sentido, slo se exige que la
enfermedad sea incurable.
58
A. Conducta del agente destinada a privar de su existencia al enfermo. La misma puede

realizarse por accin u omisin. P. ej, por accin, mdico o enfermera inyecta al
paciente una dosis mortal de un medicamento; o, por omisin (impropia), cuando el
mdico omite suministrarle la dosis de medicamente que el paciente necesita para
vivir.

C. Dolores insoportables para el enfermo. Adicionalmente a la exigencia de que la
enfermedad sea incurable sta debe producir dolores insoportables en aqul. Esto es,
dolores tan graves o agudos que produzcan una notable disminucin en la calidad de
vida del enfermo, que hagan de su vida un permanente suplicio, por lo que ya no
puede afirmarse que su vida sea digna.
D. Debe contarse con el consentimiento de la vctima, quien de este modo ha solicitado

al agente que lo mate. Por consiguiente, se descarta la posibilidad de que el homicidio
por piedad se configure sin el consentimiento de la vctima, por lo cual es esta y nadie
ms quien debe solicitar de forma expresa (no tcita, no inferida) y consciente (sin que
su psiquis est alterado por algn medicamente o condicin psicolgica o psiquitrica)
que se la mate. Se descarta en este sentido, la posibilidad de producir la muerte de
una enfermo que se encuentre en coma o en estado de inconsciencia (adems
tampoco no consta su sufrimiento); as como no basta tampoco la peticin de los
familiares del enfermo o acaso su voluntad presunta. Cabe sealar, en este sentido
que si bien es cierto que existe consentimiento, al tratarse del bien jurdico vida, ste
no resulta constituirse en una plena causa de justificacin, en tanto que no es de libre
disponibilidad.
El tipo subjetivo de este delito slo hallamos al dolo (de primer grado o directo); el cual,
adems debe estar acompaado, de un nimus especial que es el de piedad (compasin:
acompaar en su dolor al otro), que noe s ms que la intencin altruista del agente de quitar
la vida del enfermo para ahrrale los terribles dolores que padece. Por ende, si el agente
acta con otro nimus, por ejemplo el de lucro, y ello puede acreditarse no se configurara
est modalidad de homicidio atenuado, sino que se tratara de un homicidio tipo bsico o
caso agravado.
1.2.5. Sujetos
Sujeto activo puede ser cualquier persona, incluidos los parientes y los profesionales de
salud.
El sujeto pasivo, puede ser cualquier persona. Como se dijo, esta persona tiene que
encontrarse padeciendo de una enfermedad incurable y padecer atroces dolores.
1.2.6. Bien Jurdico

Vida humana independiente.
1.2.7. Punibilidad
1.2.8. Debate sobre la punibilidad del delito de homicidio piadoso
Pgina
59
De 2 das a tres aos de pena privativa de la libertad.

LA NOCHE QUE NO DESPERT2

Aquella noche del 25 de febrero de 1990, Terri Schindler-Schiavo de 26 aos regresaba de la
peluquera con una apariencia renovada, satisfecha y ansiosa de mostrar el cambio a su
esposo Michael. Lo llam al celular, le dijo que haba gastado 80 dlares. l se enoj por el
precio. Poco despus, Michael Schiavo lleg a casa y despert a su esposa con un beso.
Tras una pausa de una hora -los tribunales no han llegado a determinar qu ocurri en ese
lapso-, el expediente narra que Michael escuch un sonido seco en el pasillo que daba a la
habitacin de su casa en Saint Petersburgo, Florida. Sali de un salto y encontr a Terri,
echada, con la cara sobre el piso, haciendo ruidos parecidos a gorgoreos. Los mdicos
llegaron a la conclusin de que la mujer haba entrado en coma por un ataque cardaco
originado por el bajo nivel de potasio en su organismo. Tras seis meses de tratamiento, Terri
volvi del coma, pero fue ingresando lentamente en el pasadizo de la inconsciencia. En 1993,
entr en estado vegetativo permanente, con funcionamiento de los rganos vitales pero con
dependencia absoluta de la alimentacin asistida.
Michael, el esposo, encabez una accin judicial contra el doctor particular de la familia por
no haber detectado la deficiencia de Terri. En 1993, la Corte del Estado fall a su favor, lo
declar tutor, y orden que se le pague 700 mil dlares para el cuidado de su esposa, ms
300 mil para l, cifra que fue puesta en un fideicomiso. El drama familiar se inici en 1995,
cuando los padres de Terri decidieron demandar a Michael Schiavo por negarse a iniciar las
sesiones de rehabilitacin. Mary y Bob Schindler perdieron la accin judicial y se supo
entonces que el esposo haba decidido que Terri no regresara del viaje que haba iniciado de
manera involuntaria.
En 1998, Schiavo comenz un juicio para retirar el tubo que alimenta a su esposa. Aleg que
ella le dijo en una ocasin que no se sometera a ninguna forma de control artificial que
alargue su vida. Desde entonces, tres salas han ordenado que todas las sondas sean
retiradas del cuerpo de la paciente. El 15 de octubre del 2003, la orden judicial se cumpli
durante 120 horas, hasta que la intervencin del gobernador del Estado, Jeb Bush (hermano
de George), detuvo el proceso que iba a terminar con los signos vitales de Terri en diez das.
Cuatro mdicos han certificado ante los tribunales que no existe posibilidad de recuperar a la
paciente y que permanecer para siempre en su condicin vegetativa. Sin embargo, los
padres rechazan ese veredicto, apoyados por organismos de derechos humanos y la
comunidad religiosa, que consideran que la decisin judicial significa la aplicacin definitiva
de la eutanasia. La decisin poltica de Jeb Bush ha sido llamada "Ley Terri" y ha elevado los
rditos de la autoridad.
Extrado de http://www.larepublica.pe/18-01-2004/homicidio-piadoso
Pgina
El 27 de noviembre ltimo, Theresa Marie Schindler Schiavo cumpli 40 aos en una

habitacin del Woodside Hospice de Florida. Tres semanas despus, el tutor econmico Jay
Wolfson fue despedido por el juez del condado tras presentar el informe en el que aseguraba
que Terri no tena posibilidades de despertar. Los defensores de la mujer dicen que los
signos vitales que muestra son suficiente evidencia para respetar su derecho a seguir
conectada a la sonda. La ley aprobada por el gobernador afirma que el Estado promueve el
derecho constitucional a la vida. Quienes se alinean en la posicin contraria sostienen que se
est alargando un proceso que no tiene solucin, que la ley de Jeb Bush es un "mtodo
medieval" de imponerse a la judicatura y que la condicin humana slo existe en estado
consciente. Michael Schiavo sigue teniendo derecho legal sobre su esposa. No piensa
60
EL FUTURO DE TERRI

divorciarse de ella aunque tiene una nueva novia y los familiares de Terri lo acusan de
intentar quedarse con el milln de dlares del fideicomiso. El caso ha pasado al Tribunal
Supremo de los Estados Unidos, quienes decidirn este ao si la "Ley Terri" es aplicable. La
mujer que ha despertado el debate tico-jurdico ms importante de la ltima dcada en su
pas contina, por su parte, ajena a cualquier controversia que se produzca en su entorno.
Ensaamiento Teraputico o Distanasia: Consiste en el encarnizamiento o
ensaamiento teraputico, mediante el cual se procura posponer el momento de la muerte
recurriendo a cualquier medio artificial, pese a que haya seguridad de que no hay opcin
alguna de recuperar la salud, con el fin de prolongar la vida del enfermo a toda costa,
llegando a la muerte en condiciones inhumanas. Normalmente se hace segn los deseos de
otros (familiares, mdicos) y no segn el verdadero bien e inters del paciente.
En qu pases es legal la eutanasia?
Blgica, Holanda y Luxemburgo permiten el homicidio piadoso. En Suiza slo se permite el
suicidio asistido.
Tena 44 aos y se haba sometido a dos cirugas para cambiar su sexo, pero stas no dieron
los resultados esperados. Nathan Verhelst se senta "asqueado" con los cambios en su
cuerpo, que lo hacan sentirse un verdadero "monstruo". Por eso, bajo el argumento de "un
sufrimiento fsico insoportable" solicit la eutanasia. El caso de este belga, que recibi una
inyeccin letal el 30 de septiembre pasado, volvi a poner este tema en el centro del debate.
Holanda fue el primer pas europeo en aprobar, en 2001, la eutanasia activa y directa, con la
administracin de un medicamento que causa la muerte. Sin embargo, en la ciudadana
holandesa esta prctica sigue siendo polmica, tal como sucedi con una mujer de 70 aos
que decidi terminar con su vida debido a la ceguera que la afectaba. La mujer representaba
un caso especial, debido a que estaba "obsesionada por la limpieza y no poda soportar no
ver las manchas en su ropa", explic la doctora, Lia Bruin. La mujer, que viva sola desde que
su marido falleci, haba intentado suicidarse varias veces antes.
De acuerdo a su normativa, la autanasia se puede aplicar slo en casos de personas que

residen de Holanda, cuando el mdico est convencido de que la peticin del paciente es
voluntaria, est bien meditada y ha sido expresada en forma explcita. Otro de los requisitos
es que se constate un padecimiento insoportable y sin esperanzas de mejora de la
enfermedad que padece la persona. Tambin que se haya informado al paciente de su
situacin y de las perspectivas de futuro y siempre debe haber una segunda opinin de un
mdico, quien debe comprobar el cumplimiento de las anteriores exigencias. En otros pases
europeos como Noruega, Dinamarca, Alemania o Austria, entre otros, rige un modelo similar
al de Espaa, en el que el paciente goza de autonoma para rechazar, l mismo o a travs de
su familia, determinados tratamientos aunque pueda conducirle a la muerte.
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En Argentina se aprob la ley de "muerte digna" en 2012 que les permite a los pacientes con
enfermedades terminales el derecho de rechazar procedimientos para prolongar
artificialmente sus vidas en caso de sufrimiento. En Mxico en tanto, desde 2008 existe la
normativa para "bien morir" que se aplica para personas desahuciadas que viven en la
capital. Aqu los pacientes piden dejar de recibir asistencia mdica para no prolongar sus
61
Y qu pasa en Latinoamrica?

vidas. En el caso de Colombia, la Corte Constitucional despenaliz el homicidio "por piedad",
que hasta ese momento era sancionado con tres aos de prisin. En esta caso, se aplica
cuando las personas expresen su voluntad de poner fin a su vida, asistidos por un mdico.
En tal sentido sobre la despenalizacin de la eutanasia se pueden encontrar las siguientes

posiciones:
1. La ms radical, que permite que se quite la vida de personas ante su requerimiento,
constatada su situacin de enfermedad dolorosa.
2. Otra que permite renunciar a los tratamientos mdicos que prolongan de forma
artificial la vida o acaso den lugar a una vida cargada de dolor.
3. Tambin hay la posibilidad de legalizar slo la ayuda o asistencia del suicidio, cuando
se entrega al enfermo una droga o inyeccin que l mismo debe tomar (Suiza)
1.3.
INSTIGACIN O AYUDA AL SUICIDIO
1.3.1. Regulacin
El artculo 113 del Cdigo penal prescribe
El que instiga a otro al suicidio o la ayuda a cometerlo, ser reprimido, si el suicidio se ha
consumado o intentado, con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de cuatro
aos.
La pena ser no ser menor de dos ni mayor de cinco aos si el agente acto por un mvil
egosta
1.3.2. Nomen Iuris
Instigacin al suicidio y ayuda al suicidio.
El vocablo suicidio proviene de las voces latinas

SUI (de s mismo) y
CIDIUM (asesinato o muerte)
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El suicidio es el acto voluntario de quitarse uno mismo la vida. Por razones de poltica criminal
el suicidio no es reprimible penalmente, pues pierde sentido la sancin post mortem y se
acarreara una grave interferencia en la esfera ntima de la persona, despersonalizndola e
instrumentalizando su vida al servicio de un fin superior, cuando es la persona el fin supremo.
62
1.3.3. Definicin

La instigacin al suicidio es aquella conducta destinada a motivar o a hacer nacer y llegar a la
ejecucin de una conducta suicida.
La ayuda al suicidio es aquella conducta destinada a colaborar, suministrando los medios

necesarios, con el suicidio de otra persona.
1.3.4. Tipicidad
El artculo 113 del Cdigo penal, regula, en realidad, son dos acciones claramente
diferenciadas que son, en el primer caso, la instigacin y en el segundo la ayuda al suicidio.
Instigacin al suicidio
Elementos:
1. Instigacin.- En este caso el agente induce, persuade, convence o motiva a la vctima
para que decida suicidarse y lleve esta decisin hasta los hechos. Por lo cual se exige
que la conducta suicida tenga cuando menos un inicio de ejecucin. Por consiguiente,
se trata de un delito de resultado.
2. Debe ser directa y convincente. La instigacin debe estar individualizada hacia una
persona en particular, por lo cual no sea admite que puedan resultar punibles
canciones u obras literarias con esa finalidad y debe ser convincente, es decir, no en
son de broma.
3. La conducta instigadora debe haber originado un inicio de ejecucin del suicidio en la
vctima (no actos preparatorios, es decir no basta comprar el veneno debe haberlo
ingerido pero sin alcanzar el resultado muerte)
4. La instigacin debe originar o causar el nacimiento de la voluntad suicida, por lo que si
la decisin ya estaba tomada no podra ser tomada en cuenta en sentido de causante
del desenlace.
Ayuda al suicidio
Elementos:
1. Ayuda antes o durante el suicidio: proveer el arma, el veneno, el lugar para el suicidio
o montar guardia para evitar que alguien se acerque.
2. El suicidio debe haberse consumado o intentado, caso contrario la accin no resulta
tpica.
La vida humana independiente.
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1.3.5. Bien Jurdico
63
Si el agente tiene una posicin de garante sobre la vctima: padre, mdico, psiquiatra, tutor,
etc, la ayuda al suicidio cobrara ms bien la connotacin de homicidio por omisin impropia,
en tanto que el agente est obligado a proteger la vida de la vctima.

1.3.6. Sujetos
Tanto el sujeto activo como el pasivo pueden ser cualquier persona; pero, como se dijo se
excluyen los casos en los que el agente ostente posicin de garante.
1.3.7. Punibilidad
Primer prrafo:
De 1 a 4 aos
Segundo prrafo ( cuando agente obra por mvil egosta)
De 2 a 5 aos.
2. DELITOS CONTRA LA SALUD

2.1.
Introduccin y Bien jurdico protegido
Los delitos contra el cuerpo y la salud ocupan, en nuestro C.P., el segundo lugar dentro en el
orden axiolgico que ha seguido el legislador, inmediatamente despus de los delitos contra
la vida. Ello supone que los delitos de lesiones constituyen intervenciones gravemente
desvaloradas en la esfera de libertad de la vctima, por comprometer bienes jurdicos de
primer orden. Sin embargo, no obstante a su innegable importancia valorativa, en doctrina,
existe una gran discusin en cuanto al bien jurdico penalmente tutelado en el delito de
lesiones, en el sentido de si ste est constituido por un nico inters o si en l se integra un
bien jurdico dual. Por otro lado, con respecto al tema del consentimiento en las lesiones,
existe, en la doctrina nacional, una sensacin de vaco en su tratamiento. Y, finalmente, no se
ha determinado con precisin el alcance de cada una de las modalidades de las lesiones
graves, previstas en los tres incs. del art. 121 C.P.3
Teoras sobre el bien jurdico protegido
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Vsquez Shimajuko, Carlos. Algunos apuntes acerca del delito de lesiones graves en el Cdigo Penal. Extrado de
http://www.derechoycambiosocial.com/RJC/Revista12/lesiones.htm
3
64
a. El bien jurdico protegido en este ilcito es doble, y est conformado por la

integridad corporal, por un lado, y la salud fsica y psquica, por otro. Esta ltima
referida slo a una integridad corporal funcional y/u objetivamente esttica, en el
sentido de estticamente armnica, como lo veremos ms adelante. Esta posicin
de bien jurdico doble en el delito de lesiones se fundamenta no slo en las

consideraciones dogmticas descritas anteriormente, sino tambin en el hecho de
que el legislador ha denominado al Captulo III Ttulo I de la Parte Especial de
nuestro C.P., Delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, afilindose, de esta
manera, a la tesis que aqu defendemos. Cabe sealar que, en efecto, desde un
punto meramente legislativo, el Cdigo penal, al introducir la proteccin del cuerpo
(integridad corporal), diferenciada de la proteccin de la salud, como parte de la
denominacin genrica de este tipo de delitos, permite colegir que el delito de
lesiones causa en algunos casos afectacin a la integridad corporal (meramente
esttica) y en otros casos afectacin a la salud.
b. El bien jurdico protegido es nicamente la salud de las personas. Desde un
planteamiento de lege ferenda, este es la posicin correcta, porque resulta falso
que puedan existir lesiones que nicamente afecten la integridad corporal, ms no
la salud. La salud es entendida como el estado en el cual una persona puede
desarrollar todas sus actividades de forma normal, sin afeccin alguna que la
aflija. Es un estado en el cual desarrolla con normalidad todas sus funciones4.
Resulta impensable que existan daos a la integridad corporal que no causen
daos a la salud, por lo que todo dao a la integridad corporal siempre afectar la
salud. Para dar cabida a la integridad corporal como bien jurdico diferenciado,
tendra que adoptarse un concepto demasiado restringido de saluda, como mera
ausencia de enfermedad o como menoscabo a las funciones del cuerpo. En el
caso de desfiguracin de rostro, por ms que la persona pueda seguir con su vida
normalmente, existe un menoscabo a la salud porque de todos modos ello impica
cuando menos algn tipo de herida (sea golpe, corte, etc), y resulta impensable
que no sea as. Por consiguiente, si bien nuestro Cp distingue el bien jurdico
integridad corporal del bien jurdico salud, tal distincin resulta forzada o acaso
artificial, porque siempre que haya afectacin a la integridad corporal habr
afectacin a la salud, por lo que el bien jurdico afectado ser siempre este ltimo,
como se infiere de lo que indica Salinas Siccha.
2.2.
Delito de Lesiones: Conducta tpica
2.2.1. Regulacin del tipo base. Art. 121 CP: Lesiones graves
El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud, ser reprimido con pena privativa
de la libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos. Se consideran lesiones graves:
1. Las que ponen en peligro inminente la vida de la vctima.
2. Las que mutilan un miembro u rgano principal del cuerpo o lo hacen impropio para su
funcin, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala
psquica permanente o la desfiguran de manera grave o permanente.
3. Las que infieren cualquier otro dao a la integridad corporal, o a la salud fsica o
mental de una persona que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso,
segn prescripcin facultativa.
()
Salinas Siccha. Cdigo. Derecho penal parte especial. P. 167
Pgina
La accin tpica, de acuerdo al artculo 121 del CP, consiste en causar un grave dao en el
cuerpo o en la salud de la vctima (aunque la precisin en el cuerpo resulte insulsa). No son
relevantes los medios empleados. Los medios que puede utilizar el autor son variados. As,
se podr inferir lesiones en el cuerpo mediante el uso de medios fsicos (palo, piedra, etc.),
65
2.2.2. Accin tpica en el delito de lesiones graves. Primer elemento: el dao a la salud

mecnicos (disparo con arma de fuego), qumicos (cido sulfrico, cido muritico, etc.),
trmicos (fuego, vapor, objetos calientes, etc.), etc. Asimismo, debido a la configuracin del
delito de lesiones como un ilcito que puede vulnerar tambin la salud psicolgica de la
vctima, se admiten los medios morales. En este sentido, las palabras insultativas o
degradantes o la utilizacin de mtodos psicolgicos dirigidos a la causacin de fobias
prolongadas, angustias o depresiones, son medios tpicos.
Criterios para establecer la existencia de dao a la salud o al cuerpo:

a. Toda modificacin negativa en la armona corporal; toda mutilacin, destruccin o
inutilizacin, ms o menos duradera, de la estructura fsica del sujeto pasivo Este
dao puede ser externo (mutilar o inutilizar un miembro, desfigurar el rostro, etc.) o
interno (inutilizar, destruir o extraer un rin), no siendo necesario, para ser
considerada como tal, que importe una reduccin de la integridad corporal de la
vctima, sino que basta con su modificacin, como ocurrir cuando, mediante un golpe
en el rostro, se dobla la nariz del contrincante.
b. El menoscabo en la estructura corporal de la vctima debe ser ms o menos duradero,
es decir, que se requiere para la tipicidad de este delito que la accin origine una
situacin de modificacin, mutilacin, destruccin o inutilizacin de la arquitectura
corprea del sujeto pasivo. Por lo tanto, la torcedura de un brazo o una fuerte presin
no son tpicas, pues una vez interrumpida la causa que los genera, el cuerpo retornar
a su estado normal. Pueden existir prcticas que causan dolor extremo pero que no
tengan efectos fsicos duraderos. Es necesario que el dao a la salud tenga una
duracin ms o menos prolongada para constituir un delito de lesiones. As, las
sensaciones de corta duracin, como suele ocurrir con los mareos, nuseas, dolores,
repugnancia, etc., no pueden ser tpicas de lesiones. Por el contrario, si dichas
sensaciones adquieren una duracin ms o menos prolongada, entonces s podr
imputarse como delito, toda vez que slo de esta manera podr hablarse de una
verdadera modificacin del equilibro funcional de la vctima.
c. No se exige para la configuracin de un menoscabo en la integridad fsica que el
sujeto pasivo experimente sensaciones de dolor al ser lesionado.
d. Las conductas que recaen sobre el pelo o las uas, no constituyen lesiones. Las
lesiones son afectaciones la eficacia vital de las personas y, en tal sentido, en estos
casos, no se estara afectando dicha eficacia vital. P ej. Una mujer corta el cabello de
otra en venganza, constituira delito de coaccin no de lesiones.
Por dao en la salud se entiende a toda modificacin negativa del equilibrio funcional
actual, fsico o mental, del organismo. Al exigirse que el dao a la salud importa una
modificacin negativa al actual equilibrio funcional del organismo, sern consideradas
lesiones todo comportamiento dirigido al empeoramiento de la salud de un sujeto, an
cuando ste se encuentre previamente enfermo.
Pgina
f.
66
e. Es necesario que el dao en el cuerpo se plasme en un perjuicio estructural de la

vctima. No seran tpicas aquella lesiones que extirpan una verruga o corrigen un
tabique desviado. La integridad corporal, como bien jurdico protegido en el delito de
lesiones, est referida a una integridad fsica objetivamente esttica (objetivamente
armnica). As, quien, debido a un fuerte golpe en la espalda que le propina a un
jorobado, logra que ste camine erguido, no cometer lesiones, pues, en contra de
atentar con su integridad, la mejora.

2.2.3. Elementos adicionales para configurar la accin tpica del delito de lesiones
graves
2.2.3.1.
Lesiones que ponen en peligro inminente la vida de la vctima
La vida se pone en peligro slo a travs de medios materiales?

Tal descripcin permite abarcar una serie de comportamientos que no necesariamente
suponen la utilizacin de medios materiales, sino que tambin abarca a toda clase de
conducta que apele al empleo de medios morales, siempre que stas traigan consigo una
puesta en peligro inminente de la vida del sujeto pasivo, situacin sobre la cual recae el
fundamento de su inclusin en el delito de lesiones graves.
Qu tipo de peligro para la vida es el exigible? Efectivo (no probabilstico) e inminente
(temporalmente prximo)
El peligro mismo para la vida supone, pues, una mayor desvaloracin jurdico-penal frente a
aquellas conductas lesivas que no tienen dicha caracterstica. La doctrina mayoritaria rechaza
la idea de que el peligro de la vida se funde en el pronstico de su existencia, debido a que
ste depende de las valoraciones siempre variables del mdico, lo que hace incierta su
aplicacin en el caso concreto. As, por el contrario, sostiene que, para la configuracin de
esta modalidad de lesin, el peligro corrido debe ser efectivo. Y esta conclusin no viene
obligada, a mi juicio, por la presencia del trmino inminente que califica al peligro para la
vida en esta modalidad, puesto que inminente significa que algo est por suceder
prontamente. En este sentido, un anlisis literal del precepto facultara sancionar bajo esta
modalidad a lesiones que simplemente crean la posibilidad de un peligro para la vida y no
sera necesario la generacin de un efectivo peligro para sta. La exigencia de un peligro
efectivo viene dada, pues, por la gravedad que reviste una agresin de tal magnitud con
respecto a otras que slo pueden crear posibilidades de peligro.
P. ej. es mucho ms grave disparar contra otro, comprometindole un rgano y ocasionando
una fuerte hemorragia que ponga en peligro su vida peligro efectivo que disparar contra
otro y no ocasionarle otra lesin que el solo recorrido del proyectil, pero pasando ste a
escasos milmetros del corazn posibilidad de peligro para la vida.
El peligro para la vida se aprecia respecto de una persona estndar o en el caso concreto
de la vctima?
No debe tenerse en cuenta para la configuracin de esta modalidad, la idoneidad general de
la lesin para poner en peligro la vida de la vctima, pues el resultado de un corte en una
persona normal no es idntica en un hemoflico; es preciso que la peligrosidad de la lesin
sea apreciada en el caso concreto.
Pgina
P. ej. la vctima no se administra a s mismo o no permite que le administren los

medicamentos que le han sido recetados. En estos casos, se produce un aumento del riesgo
que no es imputable al autor de la lesin inicial (hay que analizar el caso desde la perspectiva
de la imputacin objetiva).
67
Y si la lesin es causada por el propio y negligente comportamiento de la vctima?

No se verificar esta modalidad de lesiones si el peligro es producto del comportamiento
negligente del mismo sujeto.

2.2.3.2.
Mutilacin de un miembro u rgano principal.- Esta modalidad de
lesiones presenta dos supuestos: la mutilacin de un miembro y la mutilacin
de un rgano, ambos principales
Mutilar significa separar o destruir, total o parcialmente, del cuerpo una parte de l. En este
sentido, para la configuracin de este tipo delictivo es necesario la separacin del cuerpo de
un miembro o de un rgano principales con su correspondiente funcin, como lo veremos
ms adelante. Esto es, para que se configure esta circunstancia no slo se precisa de
mutilacin, sino que debe afectarse su funcionalidad, por lo que resulta discutible que se
produzca cuando ya el miembro careca de funcionalidad. P. ej. Mutilacin de un dedo que ya
no le funcionaba.
Qu se entiende por miembro?
Por miembro debe entenderse toda extensin articulada con el cuerpo que sirva para las
actividades de relacin. Estos son de dos clases: superiores o torcicos e inferiores o
abdominales. Los primeros estn conformados por los brazos, antebrazos y las manos y, los
segundos, por los muslos, las piernas y los pies. La cabeza y el pene no pueden ser
considerados miembros. La prdida de aquella, debido a las importantsimas funciones que
desempea, implicara un atentado contra la vida de la vctima y no simplemente una lesin.
Qu se entiende por rgano? Se puede mutilar un rgano?
El trmino rgano a que alude el precepto est referido al conjunto de tejidos que cumplen
determinada funcin. As, el corazn, en tanto cumple la funcin cardiovascular, los riones,
por cuanto desempean la funcin de eliminar las toxinas a travs de la orina, etc., son
rganos. Ahora bien, un gran sector de la doctrina sostiene que el trmino rgano a que
hace alusin el inc. 2 art. 121 C.P. no debe ser determinado en un sentido estrictamente
anatmico, sino desde un punto de vista puramente funcional.
Por su parte, el pene es considerado, tanto desde un punto de vista mdico como jurdico,
como un rgano, no como un miembro, aunque la diferenciacin no tiene mayor caso. Con
todo, no debe perderse de vista que los miembros son protegidos desde una perspectiva
orgnico-funcional, esto es, atendiendo a su funcionalidad como parte de la estructura
corporal de la vctima.
Tambin podra darse el caso de la extraccin sin consentimiento de un rin. Por lo que en
este sentido, la mutilacin de un rgano s es posible.
Se protege la integridad fsica, en tanto exista el funcionamiento de cada rgano,
independientemente de si ste lo cumple de manera individual o como parte de un sistema.
As, la extraccin de un rin es una lesin grave, por cuanto se est eliminando totalmente la
funcin propia de ste, aunque subsista el otro que pueda continuar desempeando el suyo.
Cabe resaltar que no es necesario que la funcin sea deficiente, pues la ley slo exige la
mutilacin de un rgano (o miembro) que cumpla determinada funcin.
Pgina
Lo correcto es seguir los lineamientos de un criterio objetivo, en virtud del cual el carcter de
principal de un determinado miembro u rgano, con independencia de las caractersticas o
profesin de la vctima. Un rgano o miembro es principal cuando el objeto material del delito
posee independiente y relevante actuacin funcional para la salud o para el normal
desenvolvimiento del individuo.
68
La mutilacin es de miembros u rganos principales

La ley hace referencia que el rgano o miembro objeto de la mutilacin debe revestir el
carcter de principal. Esta caracterstica debe ser determinada sobre la base de juicios
valorativos, lo que trae consigo la variabilidad de este concepto en la doctrina y la
consecuente inseguridad jurdica.

As, son rganos principales un pie, una mano, la lengua, etc. La destruccin de un ojo,
podra encuadrarse tambin en la desfiguracin.
Todos los miembros son considerados principales, sin necesidad de tener en cuenta el
trabajo habitual del sujeto pasivo. La mutilacin del antebrazo y de la pierna, aunque es una
separacin parcial de un miembro, tambin est incluida en esta figura.
Y cules no seran miembros u rganos principales del cuerpo?
Todos los rganos y miembros del cuerpo pueden, de algn modo, considerarse
objetivamente principales.
2.2.3.3.
Lesiones que hagan impropio para su funcin un miembro u rgano
principal
En nuestro ordenamiento jurdico-penal, se ha equiparado en gravedad la mutilacin de un
miembro u rgano principal con las lesiones que generen la inutilizacin de los mismos. A
diferencia de la modalidad estudiada anteriormente, caracterizada por la separacin o
destruccin de la estructura corporal del rgano o miembro y de su correspondiente funcin,
en estos supuestos, no se produce cercenamiento alguno, sino que el objeto materialmente
subsiste, siendo la funcin que cumple la perjudicada.
Hacer impropio para su funcin significa causar un considerable menoscabo en la capacidad
funcional del miembro u rgano involucrado. De esta manera, se configurar esta modalidad
tanto cuando la capacidad funcional es anulada completamente como cuando se produce una
seria disminucin de ella. A
P. ej.
Ser tpica de esta modalidad, la prdida de la movilidad de las extremidades, la impotencia,
la esterilidad, la disminucin seria de la visin, la prdida de movilidad de los dedos, etc. Es
irrelevante para los efectos de la tipicidad el sometimiento de ejercicios teraputicos que
hagan recuperar la funcin perdida o menguada.
2.2.3.4.
Lesiones que causan incapacidad para el trabajo
Una cuarta modalidad de lesiones graves est dada por aquellas que causan en la vctima
una incapacidad para el trabajo. Sobre lo que se entiende por el trmino trabajo no hay
mayores problemas para considerar que dicho trmino alude tanto al trabajo fsico como al
trabajo intelectual.
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2.2.3.5.
Lesiones que causan invalidez
Nuestro C.P. contempla, tambin, a la invalidez dentro de las diferentes modalidades de
lesiones graves. Este supuesto importa una lesin que reviste mayor gravedad que la
69
No obstante, se entiende que la incapacidad para el trabajo que causa la lesin tendra que
ser permanente. En efecto, si fuera de duracin mayor a 10 y menor a 30 das nos
encontraramos frente a una lesin leve; y si fuera de 30 o ms das, estaramos en la causal
prevista en el art. 121 numeral 3, resultando evidente que la incapacidad para el trabajo de
forma permanente es ms grave que la temporal.

anteriormente analizada. Ya adelantamos lneas arriba que, sobre la base de una
interpretacin sistemtica entre la incapacidad para el trabajo y la invalidez, sta ltima
supone la incapacidad para desempear casi cualquier tipo de actividad laboral, adems de
la incapacidad de valerse por s mismo, entendida esta ltima como la capacidad para
desempear normalmente sus funciones.
El sujeto pasivo, como consecuencia de la lesin, deber acudir a la ayuda de terceras
personas o de artefactos mecnicos para el desempeo de las mismas. De esta manera,
podrn ser incluidas en esta figura aquellas lesiones que causen hemipleja o parlisis
general.
2.2.3.6.
Lesiones que causan anomala psquica permanente
Anomala psquica es toda alteracin negativa en el funcionamiento de las facultades
psicolgicas del sujeto. Importa, por consiguiente, tanto las alteraciones de origen patolgico
(enfermedades) como las que no tienen dicho origen.
La anomala psquica debe poseer la caracterstica de permanente, esto es, que debe tener
una considerable duracin en el tiempo. No es necesario que sea incurable, sino slo
durable.
Con la frase cualquier otro dao en la salud mental se estara abarcando a toda alteracin
producida en la psiquis de la vctima. En la prctica, la operatividad de cualquier otro dao en
la salud mental (art. 121 inc. 3 C.P.) traera consigo menos problemas de aplicacin que la
modalidad en estudio, no slo porque, simplemente, toda lesin a la salud mental abarque a
cualquier clase de anomala psquica, sino porque, adems, se establece el lmite temporal
mnimo de duracin de la lesin (30 das), favoreciendo de esa manera a la seguridad jurdica
y al principio de fragmentariedad que debe regir toda intervencin punitiva.
Ejemplos: anomalas psquicas causadas por torturas psicolgicas (ahogamiento simulado),
encierros prolongados, bulling? violencia familiar?
P. ej. Cicatrices visible en cualquier parte del cuerpo.
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La determinacin de dicha afectacin debe valorarse desde un punto de vista objetivo

(objetivamente armnica) y no es necesario que sta cause desagrado o repugnancia. Sin
embargo, es necesario que sea visible. Las consecuencias traumticas para el bienestar
psicolgico del sujeto pasivo son irrelevantes para la apreciacin de esta modalidad.
70
2.2.3.7.
Lesiones que causan desfiguracin grave y permanente (no slo del
rostro)
A diferencia de otros textos de nuestro entorno cultural como el argentino, el nuestro no se
limita a la desfiguracin del rostro. Esta caracterstica ha llevado a la doctrina nacional a
considerar que la desfiguracin no slo tiene como objeto las lesiones proferidas en esta
parte del cuerpo con la intencin de cambiar su armona, sino que se extiende a cualquier
parte de la integridad corporal. Esta es la posicin que estimo correcta. Pues si el legislador
hubiese estimado correcto incluir slo a la deformacin de rostro dentro de esta modalidad de
lesiones, habra procedido de la misma manera como lo han hecho otras legislaciones, es
decir, consagrndolo expresamente.
Por otro lado, el significado filolgico de desfigurar coincide con cambiar la figura, lo que,
evidentemente, se extiende a cualquier parte del cuerpo, con la condicin de que se
modifique la figura humana.

El precepto establece dos caractersticas de la desfiguracin: la gravedad y la permanencia.
Por grave debe entenderse la afectacin profunda de la simetra del cuerpo humano. Una
cicatriz en el rostro dejada por el uso de una navaja no es suficiente para afirmar una
desfiguracin; es indispensable algo ms: la alteracin de la armona (un corte que
comprometa al prpado de tal manera que la sutura no permita que ste cubra totalmente el
ojo). Permanente es toda lesin que posea una duracin ms o menos prolongada. El
legislador, al igual con las otras modalidades estudiadas, utiliza el adjetivo permanente sin
establecer el lmite mnimo de tiempo, ocasionando problemas para su determinacin.
La medicina legal entiende que la permanencia de la desfiguracin significa que la lesin
nunca se va a borrar, por lo que siempre exige el reexamen de la vctima despus de cierto
tiempo para determinar la forma de cicatrizacin.
Finalmente, para la configuracin de la desfiguracin no juega ningn papel la posibilidad de
que la lesin pueda ser reparada mediante intervenciones quirrgicas o la utilizacin de
prtesis.
2.2.3.8.
Lesiones que infieren cualquier otro dao a la integridad corporal o a la
salud fsica o mental de una persona que requieran treinta o ms das de
asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa
La imposibilidad de prever toda la gama de modalidades de lesiones presentes en la realidad
ha llevado al legislador a optar por establecer una clusula general, en virtud de la cual
puedan abarcarse otras conductas materialmente similares. En este sentido, como ya lo
anotamos en lneas anteriores, se ha seguido el criterio del tiempo de asistencia mdica o
descanso que requieren las lesiones inferidas, basndose, probablemente, en la idea de que
la gravedad de las mismas es, en gran parte, medible por el tiempo que requiere la
recuperacin de la vctima.
Es adecuado que el perodo mnimo fijado para que una lesin sea grave sea de 30 das?
2.2.4. Tipo subjetivo

Para la configuracin de las diferentes modalidades de lesiones graves previstas en el art.
121 C.P. es necesario que el agente acte con dolo. Ahora bien, partiendo de la literalidad del
precepto que prev las diferentes modalidades de lesiones graves, se concluye que para su
configuracin subjetiva es indiferente que sean realizadas con dolo directo, dolo indirecto o
dolo eventual.
Pgina
El dolo de lesionar es indeterminado o especfico?

a. Un sector de la doctrina considera que para la existencia de un delito de lesiones
graves es suficiente un dolo indeterminado de lesionar. Segn este razonamiento, no
interesa, para efectos de la tipicidad subjetiva, que el autor persiga tal o cual finalidad
(es irrelevante si quiso inferir lesiones que requieran ms de treinta das de asistencia
o descanso, o si quiso causar la desfiguracin de la vctima); basta que tenga
intencin de daar gravemente la salud o la integridad fsica. A mi juicio, es
inaceptable la primera de las posiciones.
b. Otros autores sostienen que es siempre necesario que el agente persiga una finalidad
determinada, esto es, que quiera inferir una lesin especfica (o bien tiene intencin de
causar lesiones que requieran ms de treinta das de asistencia o descanso o bien
quiere desfigurar).
71
No obstante, a la apariencia pacfica del tema, en doctrina se analizan bsicamente dos

puntos.

Admitir tal conclusin (tesis del dolo indeterminado) supondra vulnerar el principio de
culpabilidad y, en consecuencia, desatender la proscripcin de la responsabilidad objetiva,
prevista, en nuestro ordenamiento jurdico-penal, en el art. VII T.P.C.P. Ello sin contar que
dicha posicin tendra como consecuencia obligada la atribucin de resultados producidos por
azar. Creo, por estas consideraciones, que el animus laedendi siempre debe estar referido a
una lesin especfica. No obstante, de aceptarse esta posicin se tendra graves problemas
para poder acreditar cual ha sido la especial intencin del sujeto activo, por lo que en la
prctica slo puede entenderse como un planteamiento dogmtico.
Animus necandi o animus laedendi? lesiones o tentativa de homicidio?
a. Tesis de la exclusin: Entre los dos animus existe una diferencia cualitativa: el primero
consiste, bsicamente, en la mera intencin de causar la muerte; el segundo importa
una intencin de lesionar sin causar la muerte. Segn esta teora, ambos elementos
subjetivos se excluyen recprocamente.
b. Tesis de la unidad: Entre el animus necandi y el animus laedendi slo existe una
diferencia cualitativa. De esta manera, el dolo de matar equivaldra a un dolo de
lesionar ms intenso, toda vez que as como, desde el punto de vista del tipo objetivo,
es impensable causar la muerte sin unas lesiones previas, entre ambos momentos
internos se estructura una relacin de continuidad.
Cul es la posicin correcta?
Si bien ofrece problemas serios de probanza para determinar en cada caso con qu tipo de
dolo acto el sujeto activo. Lo correcto es diferenciar un nimus del otro, pues no toda lesin
lleva implcita una intencin de matar; ni tampoco toda muerte es tan slo una agudizacin de
la intencin de lesionar, sino que la intencin de matar es a veces bastante clara.
Y qu sucede con las lesiones causadas en el desistimiento en el homicidio? No pueden ser
consideradas lesiones sino actos de ejecucin de homicidio, esto es, tentativa de homicidio,
por lo que no existe impunidad.
2.3.
Problemtica del delito de lesiones
Vsquez, ibid.
Pgina
A. El consentimiento en las lesiones: atipicidad o justificacin? .- El consentimiento del

titular del bien jurdico es la ltima causa de exencin de responsabilidad penal que
contempla el art. 20 C.P. y sobre la cual recae una gran discusin en torno a su ubicacin
sistemtica. La doctrina tradicional y a su vez mayoritaria sostiene que el consentimiento se
manifiesta en dos mbitos: como causa de atipicidad y como causa de justificacin;
mientras que hay otro sector que considera que, dentro de un estado liberal, en el que se
respeta la libertad del individuo, no puede afirmarse la existencia de vulneracin del bien
jurdico cuando existe consentimiento de la vctima, de lo que se sigue que el problema del
consentimiento sera siempre una cuestin de tipicidad y no de antijuricidad.
72
La problemtica del bien jurdico en las lesiones no se agota en la discusin doctrinal acerca
de la cuestin aludida en lneas precedentes. Ms all de ella sobre la cual he tomado
posicin lneas arriba surgen otros problemas dogmticos en torno al bien jurdico, como son
los temas referidos al consentimiento en las lesiones, al tratamiento mdico-quirrgico y a las
lesiones deportivas5.
Pgina
a. Consentimiento como causa de antijuricidad y de

atipicidad .- La ausencia de tipicidad de la conducta se
producira por la existencia de determinados tipos
penales construidos sobre la base de una accin tpica
realizada contra, o en ausencia de, la voluntad de la
vctima (el delito de violacin sexual exige que las
relaciones sexuales se realicen mediante violencia o
amenaza, la violacin de domicilio requiere que el
extrao penetre sin derecho en morada ajena). Es decir,
existen tipos penales que desde su misma construccin
parten del supuesto de que hay voluntad en contra o
ausencia de voluntad en la vctima, por lo que el
consentimiento es un asunto de mera tipicidad, y no se
requiere llegar hasta la antijuricidad para determinar que
se trata de un hecho tpico pero justificado por el
consentimiento de la vctima. El consentimiento operara
como causa de justificacin cuando, no obstante a su
presencia, la lesin perdurara en el objeto de la accin
(los daos y las lesiones permaneceran a pesar que el
titular del bien jurdico prestase su consentimiento). Esta
posicin se fundamenta, evidentemente, en la distincin
que efectan sus partidarios entre el bien jurdico
protegido y el objeto material sobre el que recae la
accin.
b. Una segunda corriente doctrinal considera que el
consentimiento actuara, siempre y en todos los casos,
como una causa excluyente de la tipicidad de la
conducta. Ello radicara en una concepcin liberal de
bien jurdico, que tiene como referencia primordial a la
persona humana y que encuentra apoyo constitucional
en nuestra norma fundamental. Sus partidarios afirman
que si los bienes jurdicos sirven para el libre desarrollo
de la persona humana, entonces cualquier intervencin
en stos con el consentimiento de su titular no puede
importar una lesin de los mismos, pues se tratara de
una expresin de ese desarrollo. Esta posicin de
avanzada es la correcta, porque la proteccin del
Derecho Penal no tiene en cuenta el substrato material
de los bienes jurdicos, sino que recae sobre la relacin
de disponibilidad existente entre el objeto de la accin y
el titular del bien jurdico, relacin de disponibilidad que
asegura las condiciones mnimas de participacin en el
sistema social. El substrato material por s mismo carece
de relevancia jurdico-penal, pues el bien jurdico no es
un concepto esttico, sino, por el contrario, dinmico, y
adquiere su real dimensin para el Derecho Penal por su
referencia con el respectivo titular. As, si el propietario
de un rbol solicita a un leador la tala de mismo, ste
hecho no podr configurar un tipo penal de daos, pues,
en este supuesto, la conducta del leador no supone
una restriccin de la relacin de disponibilidad del
propietario del rbol ni un menoscabo al libre desarrollo
de su personalidad, sino que, por contra, implica una
manifestacin de su poder de disposicin y de su libre
desarrollo. Asimismo, quien, a solicitud de su mejor
73


amigo, le causa menoscabos en su integridad fsica con
la intencin de que ste se gane la compasin de una
bella dama y pueda cortejarla, no realizar el tipo de
lesiones, toda vez que quien consiente en ello no puede
afirmar que se le haya restringido o vulnerado la
disposicin de su propio cuerpo. Ahora bien, la lesin del
substrato material del bien jurdico puede tener como
consecuencia la destruccin o inutilizacin del objeto
material de la accin (la destruccin de un artefacto, la
amputacin de una pierna, etc.). Ello opera
independientemente
del
arrepentimiento
que,
posteriormente, el titular del bien jurdico puede
experimentar. Quien solicita, sin indicacin mdica
previa y sin ningn motivo razonable, el cercenamiento
de un dedo que le parece antiesttico, dispone en aquel
momento del bien jurdico integridad fsica, ejerce su
derecho al libre desarrollo de la personalidad y, por
consiguiente, es imposible que el comportamiento de
quien realiza el cercenamiento sea abarcado por el art.
121 C.P., aunque en el futuro ello le impida
desempearse como pianista. P. ej. El caso de los
tatuajes para algunos puede significar en algunos casos
extremos una desfiguracin es atpico porque se obra
con el consentimiento del titular; igualmente quien
solicita realizarse una operacin para parecerse a un
monstruo o a algn animal.
Requisitos para que opera el consentimiento como causa de atipicidad
El sujeto debe poseer capacidad para consentir y para ello es suficiente la

capacidad natural de discernimiento. En este sentido, quien consiente
deber comprender la trascendencia, el sentido y las consecuencias del
acto de disposicin. Por esta razn, no es necesario que el titular del bien
jurdico posea capacidad jurdico-civil para celebrar negocios jurdicos,
pues el consentimiento constituye una institucin autnoma del Derecho
Penal, en la que se discute la relevancia jurdico-penal de una
determinada conducta y no la validez jurdico-civil de los actos. En
aquellos casos en los que falte la capacidad para consentir, deber
recurrirse a la voluntad de los representantes legales.
Manifestacin del consentimiento. Se requiere que el consentimiento se

manifieste o exteriorice de cualquier forma. As las cosas, el
consentimiento puede ser expreso o tcito.
El consentimiento deber abarcar tanto a la accin como al resultado,
El consentimiento deber recaer exclusivamente sobre bienes jurdicos
74
disponibles y, en principio, todos los bienes jurdicos individuales ostentan

tal caracterstica. Si bien en ciertos tipos se ha consagrado la irrelevancia
Pgina
toda vez que ambos son elementos constitutivos del tipo. Se consciente
tanto la accin como el resultado (desfiguracin, afectacin a la
funcionalidad de determinado rgano que se origine), lo que supone cierto
grado de informacin previa, que en algunos casos el agente debe
brindar, p. ej. El profesional de la salud debe informar las consecuencias
que tendr para la salud determinado procedimiento mdico.

del consentimiento, como sucede con el homicidio a peticin, ello no
significa que la vida humana independiente no sea un bien disponible
desde una perspectiva dogmtica. En ese sentido, el nico bien jurdico
de libre disposicin es la vida humana. No existe ningn impedimento
normativo para afirmar que la salud y la integridad fsica son bienes
jurdicos disponibles, por dos razones: (a) En primer lugar, porque si bien
el art. 2 inc. 1 de la Constitucin prescribe que toda persona tiene derecho
a la integridad fsica y psquica y el art. 7 de la misma establece que
todos tienen derecho a la proteccin de su salud, nuestra legislacin no
contiene ninguna previsin que considere invlido el consentimiento en
las lesiones. Trascender la importancia de la salud y la integridad fsica al
nivel social implicara imponer una seria restriccin a la libertad individual
e imponer a su vez un deber de estar sano y fsicamente ntegro, adems
de contradecir y cuestionar otros derechos fundamentales, como el libre
desarrollo de la personalidad; y, en algunos casos, la libertad de creencia
religiosa. (b) En segundo lugar, porque si la previsin, en nuestro C.P.
(delitos de ayuda al suicido y eutanasia), nos conduce a admitir que por
lo menos, -normativamente la vida humana no es un bien jurdico
disponible, una interpretacin contrario sensu nos lleva a la conclusin de
que la falta de regulacin de una instigacin y ayuda a las autolesiones
indica que la salud y la integridad fsica son bienes jurdicos susceptibles
de disposicin por parte de su titular. Esta conclusin no slo se limita a
los bienes jurdicos salud e integridad fsica, sino que es extensible a la
totalidad de los bienes jurdicos individuales tutelados en nuestro C.P. que
no prevean disposiciones normativas en contra de su libre disposicin.
En quinto lugar, el consentimiento deber manifestarse con anterioridad a

la realizacin de la conducta y puede ser revocado en cualquier momento
hasta antes de que se produzca la afectacin. Sin embargo, para una
eficaz revocacin del mismo se exige su exteriorizacin.
B. El tratamiento mdico-quirrgico.- Un segundo punto a desarrollar en el tema referido al
bien jurdico en el delito de lesiones est determinado por el tratamiento mdico-quirrgico,
ya que, en muchos de estos supuestos, se ponen en juego bienes jurdicos de primera
importancia, como sucede con la integridad fsica e, incluso, la vida del paciente.
Posiciones:
La doctrina tradicional entenda que, en estos casos, la conducta del
mdico siempre era constitutiva de lesiones y dicho comportamiento slo
podra ser justificado, en virtud de la eximente del ejercicio legtimo de un
oficio (art. 20 inc. 8 C.P.).
Pgina
con finalidades curativas son atpicas de lesiones, puesto que, en estos

casos, no existe el dolo de lesionar del actor, independientemente de que
el resultado sea positivo o negativo para el paciente, siempre y cuando la
intervencin se realice en observancia de la lex artis. El fundamento de
dicha conclusin radica en que la intencin del mdico es curar y, de
ningn modo, causar un dao en la salud o la integridad fsica. El animus
laedendi se vera neutralizado por el nimo de mejorar la salud, toda vez
que ste es el nico elemento incompatible con el aspecto subjetivo de
las lesiones. Situacin distinta es el caso de que la intervencin del
facultativo se efecte en violacin de las reglas de la lex artis, puesto que
aqu no hay duda de contemplar un delito de lesiones culposas, si el
resultado es fallido; sin embargo, si la inobservancia de aquellas reglas no
75
La doctrina moderna, sostiene que las intervenciones mdico-quirrgicas

se materializa en un resultado negativo, sino que, por el contrario, la
intervencin mdica es favorable, el comportamiento es atpico, toda vez
que en las conductas culposas no basta el proceder contrario al deber de
cuidado, sino que es necesario que dicho actuar se plasme en un
resultado lesivo a bienes jurdicos. Problemas especiales se presentan
cuando las intervenciones mdicas no tienen finalidad curativa, como
puede suceder con la ciruga transexual, la donacin de rganos y la
ciruga esttica. La ciruga podra ser tpica de lesiones (en su aspecto de
menoscabo a la integridad fsica), independiente de si trastoc o no la
salud psquica del paciente, slo cuando afecte la armona corporal del
sujeto intervenido (lo que llevara a afirmar que ya no se trata de una
ciruga esttica). Si la ciruga, lejos de afectar la esttica, la mejora en su
armona, entonces no se podra pensar siquiera en su tipicidad como
lesin a la integridad fsica (desfiguracin), aunque se realice sin
consentimiento del sujeto, pues sta se protege en razn a que es
objetivamente esttica, en el sentido de objetivamente armnica.
Consentimiento como causa de atipicidad de la conducta en
los
tratamientos mdico quirrgicos. Esta podra basarse, con mejor criterio
dogmtico, en el consentimiento del paciente, pues slo de esta manera
se estara adecuando una solucin en este sentido a los lineamientos de
un Estado Social y Democrtico de Derecho, al otorgar la debida
relevancia a la actuacin del titular del bien jurdico, como una
manifestacin del libre desarrollo de su personalidad. Lo que exime de
responsabilidad penal en las intervenciones mdicas no curativas no es,
pues, la autorizacin sin ms del ejercicio de un determinado oficio, sino
que dicha justificacin halla su fundamento en el consentimiento prestado
para que efecten una intervencin sobre el cuerpo de quien presta el
consentimiento, en la disposicin del propio cuerpo que el paciente posee.
Prueba de la importancia del consentimiento en este grupo de casos
reside en el hecho de que quienes sostienen, en estos supuestos, la
operatividad del ejercicio legtimo de un oficio, requieren el consentimiento
del paciente como presupuesto de esta eximente.
C. Las lesiones deportivas.- Es indudable que las prcticas deportivas ocasionan lesiones o
colocan en riesgo de ser lesionados a quienes los realizan, como sucede, por ejemplo, en el
boxeo, el karate o en el ftbol. Frente a este panorama surge la cuestin referida a cmo
fundamentar la ausencia de responsabilidad penal de los deportistas.
Posiciones
Ejercicio legtimo de un oficio (en el caso de deportistas profesionales) o
sobre la base del ejercicio legtimo de un derecho (en los supuestos de
prcticas no profesionales), la desuetudo (prdida de validez de una
disposicin debido a su ineficacia al tener una nula aplicacin por los
operadores del derecho), el consentimiento como causa de justificacin y
la adecuacin social.
Pgina
no puede descansar sobre la base del consentimiento como causa de

exclusin de la tipicidad y no slo con respecto a las lesiones inferidas en
el ejercicio de las prcticas deportivas, sino tambin aquellas que
eventualmente se deriven de esta actividad. Las lesiones producidas
como producto de prcticas deportivas se enmarcan dentro del riesgo
permitido, dentro de la teora de la imputacin objetiva. Finalmente, cabe
76
Riesgo permitido.- La ausencia de responsabilidad penal en estos casos

mencionar que las prcticas deportivas en las que se ocasionen o puedan
derivarse lesiones no estn restringidas a su ejercicio oficial, sino tambin
a la no oficial, siempre que se respeten las normas elementales del
deporte en cuestin.
2.4.
Modalidades agravadas de lesiones graves
Supuesto
Regulacin
Cuando la vctima es
polica, FF.AA. juez, fiscal
Preterintensional:
con
intencin de lesionar se
causa
una
muerte
previsible.
La vctima es menor de 14
aos
Por
violencia
familiar:
cnyuges, familiares x
consanguinidad o afinidad,
entre otros supuestos
2.5.
Art. 121
2 pf.
Art. 121
3er pf.
121 A in fine
121 B in fine
Art. 121-A
121 B
Penalidad (privativa de la
libertad)
6-12
8-12
5-10
5-10
Lesiones Leves
Art. 122 del CP:

Lesiones que producen ms de 10 y menos de 30 das de asistencia o descanso.
Se reprimen con no ms de 2 aos de ppl.
Tambin posee una modalidad preterintensional o modalidades agravadas.
2.6.
Lesiones culposas
Art. 124 del CP
3. CONTINUACIN DE DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA SALUD: EXPOSICIN A
PELIGRO O ABANDONO DE PERSONAS EN PELIGRO
3.1.
Introduccin y bien jurdico
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No obstante, en los delitos de peligro, por su propia naturaleza la punibilidad no precisa

necesariamente de actos de ejecucin de afectacin al bien jurdico, sino que se extiende
por decisin legislativa o poltica criminal- la punibilidad hacia conductas que tan solo
ocasionan peligro para el bien jurdico. Por tal razn los delitos de peligro no admiten
tentativa en tanto que esta presupone la realizacin de actos de ejecucin dirigidos hacia la
consumacin, cuando en estos delitos la sola puesta en peligro ya importa la consumacin.
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El principio de lesividad contenido en el artculo IV del TP del CP precepta que la pena

necesariamente exige la lesin (afectacin producida) al bien jurdico o su puesta en peligro.
Como es sabido para considerar que un delito se encuentra cuando menos en fase de
tentativa es necesario que existan actos de ejecucin de la conducta tpica y no menos actos
atpicos, pues estos ltimos no son punibles.

En los delitos de exposicin a peligro o abandono de personas al peligro, materia de los
artculos 125 y ss del CP los bienes jurdicos que pueden ser puestos en peligro son la vida
independiente y la salud de las personas.
3.2.
Exposicin a peligro o abandono de menor o incapaz
3.2.1. Regulacin
Artculo 125
El que expone a peligro de muerte o de grave e inminente dao a la salud o abandona en
iguales circunstancias a un menor de edad o a una persona incapaz de valerse por s misma
que estn legalmente bajo su proteccin o que se hallen de hecho bajo su cuidado, ser
reprimido con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos de pena
privativa de la libertad
3.2.2. Conducta Tpica
3.2.2.1.
Tipo Objetivo
A. Verbos rectores: exponer a peligro o abandonar
Exponer al peligro consiste en trasladas al menor o incapaz, de un ambiente seguro a uno
que no lo es. En este sentido, supone una conducta activa o comisiva que vaya en ese
sentido, como puede ser, el del padre fantico de los deportes de aventura que practica
motrocros con su hijo en la moto.
Como se sabe los delitos de peligro pueden ser de peligro concreto o de peligro abstracto.
En este caso se trata de uno de peligro concreto, en atencin a la existencia de un concreto
o tangible peligro para la vida y la salud que se exige para que el delito se produzca. No se
trata de una mera presuncin jurdica absoluta de peligro como en los delitos de peligro
abstracto.
Abandonar significa omitir el deber de cuidado que ostenta el sujeto activo para con el sujeto
pasivo con quien media un deber de garante. En este sentido, esta modalidad es de omisin
impropia o de comisin por omisin. El sujeto activo se aleja del sujeto pasivo, dejndolo sin
los cuidados que requiere o a merced de los peligros del entorno, quebrantando de este
modo los deberes que lo vinculan dada su posicin hacia la vctima. P. ej. Madre que deja de
noche sola a su hija de 9 meses de edad.
B. Naturaleza de la consecuencia de la accin: peligro de muerte o de grave e
inminente dao para la salud
La exposicin al peligro o el abandono no resultan tpicos si es que no originan,
causalmente, peligro de muerte o de dao para la salud del sujeto activo.
El peligro para la vida tiene que ser inminente, es decir, la muerte podra producirse en corto
perodo de tiempo.
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P. ej. Quien da a su hijo comida poco saludable lo somete a un peligro de muerte a largo
plazo pero no de manera inminente.
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El peligro para la salud debe ser grave e inminente. Afectar gravemente la salud (heridas,
golpes, etc., de cierta consideracin). Inminente en el mbito temporal.

P. ejemplo, no se pueden considerar como tales peligros el hecho de que la madre concurra
con su hija de 12 aos a un lugar de dudosa reputacin (cantina o prostbulo) puesto que en
este caso no se vislumbra un concreto peligro para la vida, puesto que lo que se pone en
peligro es su conducta por los malos ejemplos que ver.
C. Exigencia para el sujeto pasivo
No cualquiera puede ser sujeto pasivo de este delito, puesto que el CP exige que se traten
de menores de edad o de alguien incapaz de valerse por s mismo.
P. ej. Nios, personas con discapacidad fsica o mental.
D. Vinculo particular entre el sujeto activo y el sujeto pasivo

El CP exige que el menor o incapaz estn legalmente o de facto bajo el cuidado del sujeto
activo.
P. ej. Patria potestad, tutela, curatela, relacin conyugal o tambin sin que se configure
ninguno de tales vnculos legales, media uno de facto: hermano incapaz que vive en la casa
de sus otros hermanos (no media un vnculo legal que obligue a cuidarlo pero de facto son
sus cuidadores)
3.2.2.2.
Tipo subjetivo
Es un delito de tipo doloso porque el agente debe ser plenamente consciente del peligro al
que somete al sujeto pasivo.
3.2.3. Sujetos activo y pasivo
Es un delito especial tanto por el sujeto activo como pasivo. En efecto, slo se configura
cuando entre ambos media un particular relacin de dependencia y siempre y cuando el
sujeto pasivo sea menor o incapaz de valerse por s mismo.
3.2.4. El estado de necesidad exculpante en este delito
Comete abandono de menor la madre que deja a su hijo slo en la casa expuesto a peligro
para su vida y su salud para ir a trabajar, siendo ella el nico sustento de su hogar?
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3.3.2. Conducta tpica

3.3.2.1.
Tipo Objetivo
Este delito se produce cuando el sujeto activo, omisivamente, vulnerando su deber de
garante ante el peligro que su propio actuar ha generado para la vida y/o la salud del sujeto
pasivo (la ha herido o incapacitado), no le presta el auxilio que necesita.
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3.3.
Omisin de socorro en el hecho ocasionado
3.3.1. Regulacin
El que omite prestar socorro a una persona que ha herido o incapacitado, poniendo en
peligro su vida o su salud, ser reprimido con pena privativa de la libertad no mayor de tres
aos

En este caso, el deber de garante del sujeto activo, no proviene de la patria potestad, tutela o
curatela, sino en tanto que ha sido l quien ha provocado el peligro. Al tratarse de una
modalidad de omisin impropia, como es sabido, siempre se precisa de un deber de garante.
Sus elementos tpicos son los siguientes:
A. Actuar precedente del sujeto activo: La creacin del riesgo para la vida o salud de la
vctima
El primer elemento para que se configure este delito est constituido por el actuar imprudente
o doloso del sujeto activo que ha originado que la vctima haya quedado herida o
incapacitada. P. ej. Atropell a la vctima
Es discutible si es que no fue la conducta dolosa o imprudente la del agente la que caus las
heridas o incapacitacin de la vctima, sino que se trato de un caso fortuito. P. ej. Alguien se
resbal del mototaxi que iba antes y el conductor que vena de atrs nada pudo hacer para
impedir atropellar a la vctima.
Ms all del deber moral de solidaridad humana, penalmente, dada la redaccin del artculo
126 que exige que el sujeto activo haya herido o incapacitado a la vctima, se impone la
exigencia de su actuar imprudente o doloso, descartndose los casos fortuitos; y, con mayor
razn, los que provienen de la negligencia o decisin deliberada de la propia vctima.
B. La omisin de socorro
La omisin, como tal, implica una ausencia de conducta activa, la que en este caso debe ser
cumplida por el sujeto activo que ha creado el peligro. Es la no realizacin de la accin
esperada la cual en materia penal, es el dato jurdicamente relvate y constituye la esencia
del delito de omisiones, es decir son los actos humanos externos o internos, que este realiza
con conocimiento y voluntad libre con el propsito en este caso de omitir una cosa.
Consiste normalmente en trasladar a la vctima a un hospital o centro de salud para que
reciba atencin mdica. Tambin exige que el agente le d los primeros auxilios, como
moverlo de una ubicacin peligrosa, etc.
C. El peligro para la vctima

La omisin de socorro debe generar un peligro para la vida o la salud de la vctima. Es decir,
la vctima precisa de primeros auxilios o de ser llevada a un hospital, pero el agente no lo
hace, con lo cual el peligro o riesgo para la salud o vida del sujeto pasivo se incrementa.
Pero, si la vctima es auxiliada por terceros o por una ambulancia que casualmente pasaba
por el lugar, aun cuando el agente no la socorre, no se produce el delito porque el peligro
para la vida o salud de la vctima no se incrementa.
3.3.2.2.
Tipo subjetivo
Como en todo delito de omisin impropia se trata de un delito de infraccin de deber, en este
caso, el deber de socorrer a la vctima. Por ende, si bien, sujeto activo y pasivo pueden ser
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Es un delito doloso, es decir, el agente debe ser consciente del dao que ha causado y del
peligro que ello representa para la vida o salud de la vctima; y, pese a ello, omitir su deber de
socorrerla.

cualquier persona, se requiere que entre ambos haya surgido una relacin precedente: para
el sujeto activo de haber ocasionado las heridas o incapacitacin de la vctima; y, para esta,
de encontrarse en una situacin en la cual si no es socorrida el peligro se incrementa.
3.4.
Omisin de auxilio o de dar aviso a la autoridad de hecho no ocasionado
3.4.1. Regulacin
Artculo 127.- El que encuentra aun herido o a cualquier otra persona en estado de grave e
inminente peligro y omite prestarle auxilio inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de
tercero o se abstiene de dar aviso a la autoridad, ser reprimido con pena privativa de la
libertad no menor de un ao o con treinta a ciento veinte das multa
3.4.2. Conducta tpica
En este caso, a diferencia del tipo previsto en el art. 126 del CP no se requiere que el sujeto
activo haya originado el peligro en el que se encuentra la vctima. Simplemente hace falta un
hecho fortuito, constituido porque el sujeto actiuvo toma contacto con la vctima, quien se
encuentra en peligro. P. ej. Peatn que va hacia su trabajo y circunstancialmente observa una
persona malherida producto de un atropello.
Ante ello, el sujeto activo tiene varias opciones:
a. Le presta auxilio
b. Da aviso a la autoridad (Polica, Ministerio Pblico)
c. Le presta auxilio y da aviso a la autoridad
Si el sujeto activo despliega cualquiera de dichas conductas no incurrir en omisin. En tal
sentido, lo mnimo que se le exige es que d aviso a la autoridad competente.
Si bien se alude a autoridad, tambin puede abracarse al Ministerio de Salud, Bomberos, etc.
La penalidad es menor que en el tipo penal anterior.
4. DELITOS CONTRA EL HONOR DE LAS PERSONAS
4.1.
Introduccin y Bien jurdico
Es difcil encontrar una definicin de honor, pues es usual que se defina desde un punto de
vista meramente subjetivo.
Es un derecho fundamental que tiene toda persona, recogido en el

artculo 2 inc. 7 de la Constitucin
El honor puede ser conceptuado desde tres puntos de vista:
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transitoriamente, es lcito que una persona acepte renunciar a su honor,

como por ejemplo cuando para promocionarse en los medios cierto
personaje pblico acepta que se le sindique como que lleva una vida
escandalosa (los llamados ampays armados).
Las penas que protegen al honor son menores que las que protegen la
vida y la salud, lo que permite considerar que se trata de un bien jurdico
de menor jerarqua que los otros.
El honor es de estimacin muy subjetiva, pues para algunos es un bien
muy preciado pero para otros no lo es tanto.
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Como tal es irrenunciable y no puede ser objeto de cesin. Aunque,

A. Honor desde su aspecto objetivo (lo que los dems piensan de uno).- Valoracin que
las dems personas que conforman determinado ncleo social efectan de una
persona. En ese sentido, puede considerarse que es la reputacin o la buena fama.
Es el respeto y consideracin que los dems tienen sobre alguien. Opinin que los
dems tienen sobre nuestras cualidades tanto esprirtuales como corporales. Esta
forma de honor se afecta cuando se altera la percepcin que los dems tienen sobre
uno.
B. Honor desde su aspecto subjetivo (lo que la persona piensa de s misma).- Es la
autovaloracin que efecta la persona, es decir, el juicio u opinin que cada uno tiene
de s. Es el sentimiento ntimo de respeto y estimacin por uno mismo en cuanto
sujeto de relaciones sociales. Se vulnera cuando se afecta nuestra dignidad o amor
propio. Esta aproximacin es descartada porque implicara un juicio muy variable de lo
que puede entenderse como afectacin al honor, ya que dependera de la valoracin
que cada uno tiene de s, lo cual dara por resultado una aplicacin contingente del
derecho penal.
C. El honor desde una concepcin normativa(el eje es la dignidad y libre desarrollo de la
personalidad).- No surge de ninguna consideracin fctica como las dos anteriores,
sino que se origina de la dignidad que todo ser humano tiene. Por esa razn, toda
persona tiene por igual honor, como un atributo inseparable de su personalidad y una
exigencia de su individualidad y dignidad. La consideracin del hombre como ser libre,
dotado de racionalidad superior, lo cual hace que toda persona tenga un natural
sentimiento de que merece ser respetada. En tal sentido, el honor lo tienen todas las
personas y lo poseen en igual medida. El honor entendido de esta manera, hace que
sea afectado cuando determinado comportamiento se considera como suficiente para
suscitar desprecio de los dems, ms all de si es verdadero o falso. Si determinado
comportamiento tiene la idoneidad objetiva de afectar esa dignidad, entonces afecta el
honor. Es la ms aceptada; aunque en nuestra legislacin se hace distincin entre el
honor objetivo y subjetivo. As tenemos, el art. 2 o inc. 7 de la constitucin que alude
al derecho al honor y a la buena reputacin, como si el honor fuera slo subjetivo. Del
mismo modo, hay tipos penales que protegen expresiones slo objetivas o subjetivas
del honor.
4.2.
Animus Injuriandi Animus difamandi
Es comn a todos los delitos contra el honor y es entendido como la voluntad deliberada de
lesionar el honor de una persona. No obstante, en este caso, no es un elemento distinto del
dolo, simplemente se corresponde con l. No es ms que la consciencia y voluntad de
lesionar el honor con el empleo de determinada conducta.
Injuria
4.4.1. Regulacin
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4.4.
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4.3.
Titular del bien jurdico honor
Los son las personas naturales. Resulta difcil admitir que una persona jurdica pueda poseer
derecho al honor en tanto que no se ajusta a la concepcin normativa puesto que no tienen
dignidad. Cabe sealar que al ser el DP una forma de control social de ltima ratio, slo
protege conductas extremadamente gravosas que otras formas de control social no pueden
proteger. Y, en el caso de las afectaciones al honor de personas jurdicas, puede recurrirse
perfectamente a la legislacin civil para reparar ese tipo de agravios. Normalmente, la
afectacin del honor o reputacin de una persona jurdica afecta sus intereses comerciales
por lo que es el resarcimiento econmico lo trascendente. E

Artculo 130.- El que ofende o ultraja a una persona con palabras, gestos o vas de hecho,
ser reprimido con prestacin de servicios comunitarios de diez a cuarenta jornadas o con
sesenta a noventa das multa
4.4.2. Tipicidad
La injura sanciona aquel comportamiento que, de cualquier modo concreto (palabras, gestos
o vas de hecho) ultraja el honor del sujeto pasivo, esencialmente, desde el punto de vista
subjetivo, es decir, lesionando su autovaloracin, la opinin que tiene de s mismo.
4.4.2.1.
Tipicidad Objetiva
Sus elementos tpicos son los siguientes:

A. Verbo rector: Ofender o ultrajar
Ofender o ultrajar, que son entendidos en este caso, como sinnimos, consisten en la accin
de lesionar la dignidad de otra persona, menoscabando su fama, pero fundamentalmente
atentando contra su propia estimacin.
Por tal razn, no interesa si lo afirmado por el sujeto activo sea verdadero o no; o, si existen
otras personas presentes, ya que el menoscabo a la propia estimacin que el sujeto tiene de
s y el dolor que ello le representa se producir independientemente de aquellos elementos
circunstanciales.
P. ej. mantenido por su amante; chivato loco, holgazn, prostituta, son trminos
injuriantes ms all de que pueden representar afirmaciones verdaderas.
Nadie tiene derecho a lesionar el amor propio de otra persona, aun cuando diga la verdad o lo
diga a solas.
B. Medio empleado: palabras, gestos o vas de hecho
La ofensa o ultraje debe producirse a travs de las palabras, gestos o vas de hecho.
La palabra puede ser expresada verbalmente o por escrito.
A travs de gestos, por ejemplo una mueca con la boca, puede significar una ofensa. P. ej.
Puede indicar que el destinatario es homosexual o que la mujer es una prostituta.
A travs de otras vas de hecho, que pueden ser movimientos de otras partes del cuerpo de
tipo ofensivo.
No se puede concretar por omisin.
Para que la ofensa o ultraje se concreten es evidente que el ofendido tenga que enterarse de
las mismas, pues si no lo hace no hay forma de que se lesione su dignidad.
Calumnia
4.5.1. Regulacin
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4.5.
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4.4.2.2.
Tipicidad subjetiva
Es una conducta eminentemente dolosa. El agente es consciente de que las palabras, gestos
o vas de hecho son ofensivas pero, pese a ello, voluntariamente despliega su accionar.

Artculo 131.- El que atribuye falsamente a otro un delito, ser reprimido con noventa a
ciento veinte das multa
4.5.2. Tipicidad
4.5.2.1.
Tipicidad Objetiva
Los elementos tpicos de este delito son:
A. La atribucin de un delito
Significa que, por cualquier medio, el agente afirma que el sujeto pasivo ha cometido un
delito. En todo caso, la atribucin de un comportamiento delictivo daa el honor.
B. La atribucin debe ser directa y concreta
Es decir, debe personalizarse o individualizarse al ofendido. P. ej. No basta decir, todos los
recuanos son ladrones.
Adems, para que se produzca, el ofendido debe tener conocimiento de la imputacin en su
contra, ya que es la forma como se lesiona su honor, tanto ms si se entiende que la
calumnia es una forma especial de injura.
C. La falsedad de la imputacin
El agente debe saber que el sujeto pasivo no ha cometido el delito, bien porque fue cometido
por otro o porque el delito nunca se cometi. Se entiende que dada la vigencia del principio
de presuncin de inocencia, slo puede considerarse como verdadera una imputacin
delictiva en la que ha recado sentencia firme.
En todo caso, aun de acreditarse la verdad de la imputacin, el hecho puede ser subsumido
en el delito de injuria, pues aun cuando alguien sea ladrn o estafador, nadie tiene derecho a
lesionar su dignidad dicindoselo.
4.5.2.2.
Tipicidad Subjetiva
Es de naturaleza dolosa, no requirindose elementos subjetivos distintos a aqul.
4.6.
Difamacin
4.6.3. Tipicidad
4.6.3.1.
Objetiva
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4.6.2. Bien jurdico

El bien jurdico es el honor, pero en sus dos vertientes, tanto la subjetiva como objetiva. Esto
es, no slo se protege la percepcin que cada quien tiene de s; como tambin la valoracin
que el entorno social tiene de la persona. Es decir, la conducta difamatoria lesiona tanto la
autoestima del individuo como su buena reputacin. Ello se desprende de la redaccin del
tipo penal que, si bien es cierto, precisa de la conducta difamatoria se realiza ante varias
personas, indica que ello puede perjudicar su honor o reputacin.
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4.6.1. Regulacin
El primer prrafo del artculo 132 del CP precepta:
El que ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse la
noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda perjudicar
su honor o reputacin, ser reprimida con pena privativa de la libertad no mayor de dos aos
y con treinta a ciento das multa

El delito de difamacin es el ms grave de los delitos contra el honor.
Sus elementos son los siguientes:
A. Verbo rector: La atribucin a una persona de un hecho, cualidad o conducta que
pueda perjudicar su honor o reputacin
Esta conducta tambin, en realidad, constituye un modo de injuria. Esto es, se trata tambin
y naturalmente de cualquier afirmacin sobre un hecho (algo que le pas), una cualidad (un
atributo de su persona, una forma de ser, de actuar, una caracterstica de su actuar, etc.) o
una conducta (algo que hizo), pero que puedan perjudicar (tengan la aptitud objetiva de
posibilitarlo) su honor o reputacin, esto es, tanto la ntima apreciacin que el sujeto pasivo
tiene de s; o, la apreciacin que el grupo tiene de l.
En tal sentido, las modalidades de la difamacin seran tres:
a. Atribuir un hecho.- Algo que le pas, pero sin que importe un accin de parte
del sujeto pasivo, en tanto que en tal supuesto estamos ya ante la atribucin
de una conducta. V. g. Fulana fue violada; Pedro fue destituido de su trabajo,
Mara fue expulsada.
b. Atribuir una cualidad.- Forma de ser, una forma de actuar, un atributo de la
persona cualquiera que fuera, pero naturalmente apto para ser ofensivo. V g.
decirle a Ernesto que es ocioso, libidinoso, tramposo, deshonesto, estafador,
bruto, etc.
c. Atribuir una conducta.Es pues una afirmacin ofensiva a cualesquiera, o a ambas, vertientes del bien jurdico
honor.
B. Medio empleado: palabras, grficos y video.
En cuanto a los medios empleados, cabe sealar que el verbo rector es el de atribuir, por lo
cual, a diferencia de la injuria, en este caso, se tratan de palabras, sean proferidas de modo
verbal o escrita. Empero, tambin puede entenderse que a travs del video o de
representaciones grficas es posible difamar, en el sentido de que pueden ofender la
dignidad y/o reputacin del sujeto pasivo, representando al sujeto pasivo. V.g. como un
delincuente, como un inmoral, como un ocioso, etc. N
La injuria que la vctima tome contacto con la ofensa en su contra, de modo tal que se sea
posible que la afectacin a su autoestima sea mellada, mientras que en la calumnia no es
ello lo relevante, en tanto que puede darse sin que la vctima se entere de que est siendo
difamada, ya que bastar en esos casos que sea su honor en sentido objetivo su fama- la a
que sea afectada. Ello, ya marca una diferencia con la injuria, lo cual adems se refleja en
las circunstancias en las que ha de materlializarse la conducta.
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La presencia de otras personas no significa que este delito precise de lesin a la reputacin o
fama de la vctima (honor en sentido objetivo, lesin que, empero, dadas tales circunstancias,
normalmente se producir); ya que tambin puede producirse con la sola lesin de la
autoestima de la vctima (honor en sentido subjetivo); o acaso, de la lesin de ambas facetas
del bien jurdico de manera simultnea.
.
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C. Circunstancias en las que se produce la conducta calumniosa: La difusin de la

noticia: ante varias personas, juntas o separadas.
El CP es preciso al sealar que la atribucin de un hecho, cualidad o conducta debe darse
antes varias personas (dos o ms). Si no es as, no estamos entonces ante una calumnia.

Ahora, cuando la ley exige la presencia de varias personas, juntas o separadas pero de
manera que pueda difundirse la noticia qu es lo que quiere decir?
No significa otra cosa que, en el fondo lo que se sanciona es la divulgacin, difusin o
propalacin del juicio de valor ofensivo a la vctima, lo cual precisa, en todo caso, de la
presencia de dos o ms personas.
La difusin puede realizarse ante dos o ms personas juntas -en el mismo instante y mbito
espacial-; como tambin en sucesivos momentos o en distintos lugares. V. g. a travs de
mails, prensa escrita, televisiva o radial, facebook, yendo de un lugar a otro y repitiendo la
ofensa, pero en todo los casos difundiendo la noticia a dos o ms personas.
Lo que se sanciona es la posibilidad de que la noticia se difunda, dada la forma como se hace
la atribucin, ms all de si ello se da o no en la realidad. Por ende, puede haberse
expresado los calificativos difamatorios pero no haberse demostrado la divulgacin; pero, en
la medida que ello sea objetivamente posible dada las circunstancias, este elemento se
considerar cumplido. Es decir, lo relevante es la aptitud del medio empleado como eficaz
para provocar la divulgacin.
D. La atribucin del hecho, conducta o cualidad debe ser a una persona determinada
Por ende no sera calumnioso, si se dice todos los jueces son corruptos o Medelln es el
burdel ms grande del mundo.
4.6.3.2.
Subjetiva
Se trata de un delito cuya comisin slo es posible si media el dolo. En este sentido, el
agente debe conocer que la atribucin al sujeto pasivo un hecho, conducta o cualidad resulta
ofensiva para l, en el sentido de que lesiona o vulnera su dignidad o su reputacin, en el
sentido de que la frase proferida o la representacin grfica o de video efectuadas son
idneas para lesionar el honor; y , pese a saber, ello, despliega su conducta calumniosa.
Si mediara, no un nimo de ofender o daar el honor, sino tan slo un nimus corrigendi,
narrandi, informandi, jocandi, etc. el delito no se configure ante la ausencia de dolo.
V.g. Ejecutoria del 17 de setiembre de 1997, en la cual la Corte suprema considera que
Nicols Lcar y Alamo Prez Luna han buscado informar y no lesionar el honor, considerando
que se han limitado a ejercer su oficio de periodistas, lo cual importa el ejercicio legtimo de
un derecho o profesin, de acuerdo al artculo 2 inc. 4 y el artculo 20 inc. 8 del CP. Es dcri,
en este caso, media una causa de justificacin
Se trata de una precisin de atipicidad, pero en realidad, aun de no existir tal precisin, es
evidente que las conductas preceptuadas en los numerales 1 y 2 no pasaran el filtro de la
tipicidad subjetiva, pues es evidente que en el primer caso esteraramos antes frases
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El CP ha considerado necesario hacer expresa mencin de que ciertas conductas que

podran ser, en principio consideradas como objetivamente tpicas, no lo son.
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4.6.4. Conductas excluidas del delito de calumnia, expresamente atpicas

El artculo 133 del CP prescribe:
Conductas atpicas
Artculo 133.- No se comete injuria ni difamacin cuando se trata de:
1. Ofensas proferidas con nimo de defensa por los litigantes, apoderados o abogados en sus
intervenciones orales o escritas ante el Juez.
2. Crticas literarias, artsticas o cientficas.
3. Apreciaciones o informaciones que contengan conceptos desfavorables cuando sean
realizadas por un funcionario pblico en cumplimiento de sus obligaciones

proferidas por las partes con nimo de defensa y no de ofensa; mientras que en segundo
caso, las crticas artsticas se hacen con la finalidad de resaltar la bondad o los defectos de
cierta creacin, ms no con nimo de ofender a su autor.
4.6.5. Agravantes
4.6.6. Diferencia entre injuria y calumnia
Cabe sealar que la calumnia podra entenderse como una forma de injuria, en la medida que
participa de todos sus elementos, en tanto que en ambos casos lo que se protege es la
vertiente subjetiva del bien jurdico honor, por lo que en ambas figuras se sanciona la
afectacin a la autopercepcin que tiene todo ser humano, su dignidad que se mella aun
cuando la ofensa no trascienda a terceros. La diferencia es que la calumnia precisa un
contenido particular: la ofensa consiste en la imputacin de un delito, que adems debe ser
falsa; mientras que la injuria no exige para su configuracin ni la falsedad de la ofensa, ni que
constituya delito.
Tambin el momento de consumacin es otro. La injuria se consuma cuando la ofensa llega a
conocimiento de la vctima y est se siente mellada en su autoestima. La difamacin no
requiere de ello, pues basta que se d inicio a la propalacin de la informacin ofensiva, en
tanto que en este caso con la sola afectacin de la fama dentro del grupo social ya se vulnera
el bien jurdico.
4.6.7. La exceptio veritatis

Artculo 134.- El autor del delito previsto en el artculo 132 puede probar la veracidad de sus
imputaciones slo en los casos siguientes:
1. Cuando la persona ofendida es un funcionario pblico y los hechos, cualidades o
conductas que se le hubieran atribudo se refieren al ejercicio de sus funciones.
2. Cuando por los hechos imputados est an abierto un proceso penal contra la persona
ofendida.
3. Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en inters de causa pblica o en
defensa propia.
4. Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga hasta establecer la verdad
o falsedad de los hechos o de la cualidad o conducta que se le haya atribuido.
Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resulta probada, el autor de la imputacin
estar exento de pena
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A. Definicin: Es el derecho que tiene el sujeto activo del delito, en cierto tipo de
imputaciones, a acreditar sus afirmaciones y, de este modo, quedar exento de pena
(no punibilidad de una accin tpica, jurdica y culpable)
B. Casos en los que procede: Slo procede en los casos en los que existe inters
pblico en la informacin, por lo cual, es lcito que aun cuando sea ofensiva, haya sido
legtimo que el agente haya efectuado la atribucin sobre una cualidad, hecho o
conducta de la vctima, en la medida que es verdadera.
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Inadmisibilidad de la prueba:
Artculo 135.- No se admite en ningn caso la prueba:
1. Sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido materia de absolucin
definitiva en el Per o en el extranjero.
2) Sobre cualquier imputacin que se refiera a la intimidad personal y familiar, o a un delito de
violacin de la libertad sexual o proxenetismo comprendido en los Captulos IX y X, del Ttulo
IV, Libro Segundo.

V.g. Juan imputa a travs de la prensa que el candidato a la alcalda X que est
recibiendo dinero del narcotrfico. Se admite que Juan pruebe la verdad de sus
imputaciones
C. Casos en los que no procede: Pero, si no hay un inters pblico, carece de sentido
la prueba de la verdad de la imputacin, en tanto que ms all de si es verdadera o
falsa, lo cierto es que ha daado el honor y ello no tiene ninguna justificacin.
Tambin en los casos en lo que ya exista una sentencia absolutoria, porque se ha
demostrado que la vctima no ha cometido el hecho que se le imputa. Es decir, los
casos en los que no procede la exceptio veritatis son casos en los que no es lcito una
restriccin justificada al derecho al honor en atencin a otro bien o derecho
constitucionalmente reconocido; o acaso, es insulso porque la verdad ya ha sido
probada judicialmente.
V. g. Se publica en un medio de prensa que Hilda, ama de casa, es una mujer de
conducta promiscua. No se admite la prueba de la verdad, en tanto que no es un
hecho de relevancia pblica, por lo cual aun cuando fuera cierto no exista legitimacin
o justificacin para efectuar dicha afirmacin, por lo cual la misma es en todo caso
difamatoria.
En este sentido no procede en los casos en los que el ofendido haya sido acusado de
violador sexual o de proxeneta, en tanto que ello podra afectar el derecho a la
intimidad de terceros, que son a su vez las vctimas del delito de violacin o de
proxenetismo, las cuales aun cuando tengan la condiciones de tales pueden ver
mellada su dignidad al ser su caso ventilado en un fuero en el que ni siquiera son
parte.
4.6.8. Modalidades agravadas
(ver CP)
4.6.9. Problemtica
Normalmente la conducta difamatoria importa un conflicto entre bienes o derechos
constitucionales. De un lado, el honor, la dignidad, la buena reputacin e inclusive la
privacidad de la vctima; y del otro, la libre expresin, la libertad de prensa, el inters pblico
en conocer ciertas conductas delictivas, etc.
Todo derecho constitucional es susceptible de ser afectado por otro. No es que un derecho
pese ms que otro o una valga ms que el otro, sino que debe ponderarse o equilibrarse los
diversos derechos o bienes constitucionales, garantizando el respeto de su contenido
esencial.
Existen derechos fundamentales preponderantes sobre otros?
No puede considerarse la existencia de derechos fundamentales preponderantes sobre otros
a priori, sino que debern tenerse en cuenta y considerarse las circunstancias que concurren
en cada caso concreto para discernir el derecho prevalente y en particular, si la libertad de
informacin se mantiene dentro de los lmites constitucionales, porque de lo contrario
prevalecera el derecho al honor junto al resto de los derechos de la personalidad.
EXP. N. 5854-2005-PA/TC PIURA
PEDRO ANDRS LIZANA PUELLES
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88
Principios de interpretacin constitucional6

12. Reconocida la naturaleza jurdica de la Constitucin del Estado, debe reconocerse
tambin la posibilidad de que sea objeto de interpretacin. No obstante, la particular
estructura normativa de sus disposiciones que, a diferencia de la gran mayora de las
leyes, no responden en su aplicacin a la lgica subsuntiva (supuesto normativo
subsuncin del hecho consecuencia), exige que los mtodos de interpretacin
constitucional no se agoten en aquellos criterios clsicos de interpretacin normativa
(literal, teleolgico, sistemtico e histrico), sino que abarquen, entre otros elementos, una
serie de principios que informan la labor hermenutica del juez constitucional. Tales
principios son:
a)
El principio de unidad de la Constitucin: Conforme al cual la interpretacin de
la Constitucin debe estar orientada a considerarla como un todo armnico y
sistemtico, a partir del cual se organiza el sistema jurdico en su conjunto.
b)
El principio de concordancia prctica: En virtud del cual toda aparente tensin
entre las propias disposiciones constitucionales debe ser resuelta optimizando su
interpretacin, es decir, sin sacrificar ninguno de los valores, derechos o principios
concernidos, y teniendo presente que, en ltima instancia, todo precepto
constitucional, incluso aquellos pertenecientes a la denominada Constitucin
orgnica se encuentran reconducidos a la proteccin de los derechos
fundamentales, como manifestaciones del principio-derecho de dignidad humana,
cuya defensa y respeto es el fin supremo de la sociedad y el Estado (artculo 1 de la
Constitucin).
c)
El principio de correccin funcional: Este principio exige al juez constitucional
que, al realizar su labor de interpretacin, no desvirte las funciones y competencias
que el Constituyente ha asignado a cada uno de los rganos constitucionales, de
modo tal que el equilibrio inherente al Estado Constitucional, como presupuesto del
respeto de los derechos fundamentales, se encuentre plenamente garantizado.
d)
El principio de funcin integradora: El producto de la interpretacin slo podr
ser considerado como vlido en la medida que contribuya a integrar, pacificar y
ordenar las relaciones de los poderes pblicos entre s y las de stos con la sociedad.
e)
El principio de fuerza normativa de la Constitucin: La interpretacin
constitucional debe encontrarse orientada a relevar y respetar la naturaleza de la
Constitucin como norma jurdica, vinculante in toto y no slo parcialmente. Esta
vinculacin alcanza a todo poder pblico (incluyendo, desde luego, a este Tribunal) y
a la sociedad en su conjunto
As, la afectacin de un derecho constitucional ser vlida en tanto que se pondere si tal
afectacin resulta idnea, necesaria y proporcional en sentido estricto (test de
proporcionalidad). Es decir, debe alcanzarse una concordancia prctica para caso concreto
en el que ambos derechos o intereses sean garantizados, sin sacrificar uno sobre el otro.
Derecho a la Intimidad: A) No revelacin de datos o informacin pertenecientes a la vida
privada; b) proteccin contra intromisiones ilegtimas en ese espacio.
Afectaciones injustificadas al derecho al honor:
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Principio general: la afectacin al derecho al honor ser vlida si se satisface un inters

general y la informacin es veraz (en sentido de bsqueda diligente de la verdad por parte del
periodista).
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La libertad de expresin e informacin son derechos que suponen la satisfaccin por la

comunidad de la necesidad de expresar ideas y comunicar y recibir informacin de inters
general.

En principio, la libertad de expresin halla su lmite en el derecho al honor,
salvo que exista un inters preponderante, el cual puede ser, por ejemplo,
el derecho de la ciudadana a conocer el comportamiento de sus
autoridades en aspectos que incidan en el desempeo de sus funciones
pblicas (informacin necesaria para la formacin de la opinin pblica en
un estado democrtico). Pero no en aspectos de su vida ntima, por
ejemplo, su orientacin sexual. Es decir, en cada caso, debe ponderarse
si la afectacin al honor resulta vlida en atencin a otros intereses, esto
es, no se niega el derecho al honor sino que debe ser ponderado en
atencin a otros bienes tambin constitucionalmente protegidos.
El periodista tiene el deber de realizar un esfuerzo periodstico serio en la
bsqueda de la verdad, lo cual no equivale a alcanzar una informacin de
verdad incontrovertible.
Imputacin de hechos o la manifestacin de juicios de valor a travs de
acciones o expresiones que de cualquier modo lesionen la dignidad de
otra persona, menoscabando su fama o atentando contra su propia
estimacin. V. g. es un estafador o un delincuente, es homosexual, etc.
Divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una persona o familia
que afecten a su reputacin y buen nombre. P. ej. Relacin de pareja.
Revelacin o publicacin del contenido de cartas, memorias u otros
escritos personales de carcter ntimo.
Los chismes de farndula lesivos al honor no estn justificados, en tanto
que la libertad de expresin o derecho de informacin no versan sobre
aspectos de genuino inters pblico
Afectacin legtima o justificada del derecho al honor:

Actuaciones acordadas por la autoridad competente (en particular jueces
y tribunales)
Razones de inters histrico, cientfico o cultural relevante
Inters pblico en conocer determinada actuacin o conducta de una
persona con un cargo pblico
4.7.
Algunos aspectos de los delitos contra el honor: Difamacin o injuria encubierta
o equvoca y teora de la retorsin
4.7.1. Difamacin o injuria encubierta o equvoca
Artculo 136.- El acusado de difamacin o injuria encubierta o equvoca que rehusa dar en
juicio explicaciones satisfactorias, ser considerado como agente de difamacin o injuria
manifiesta.
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Esta conducta es equvoca cuando es ms bien la identidad del destinatario de la ofensa la

que queda en el limbo o es equvoca. P. ej. Aquel que vive en la plazuela de la Soledad y que
todos los domingos va a misa sin falta es un tal por cual.
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En el caso de la injuria o difamacin encubierta nos encontramos a supuestos en los cuales la

difamacin o injuria se dan de modo encubierto (es decir, la ofensa est encubierta o es
proferida de modo capcioso o sarcstico), P ej. La honestsima seora Fulana de Tal (quien
das antes fue causada de estafadora). El animus injuriandi o difamandi no es claro.

4.7.2. Injurias recprocas retorsin

Artculo 137.- En el caso de injurias recprocas proferidas en el calor de un altercado, el Juez
podr, segn las circunstancias, declarar exentas de pena a las partes o a una de ellas.
No es punible la injuria verbal provocada por ofensas personales
Es una facultad del juez perdonar la segunda injuria cuando median circunstancias
especiales, como la contemporaneidad, causalidad y en medio del calor del altercado.
Requisitos:
a.
b.
c.
d.
Existencia de un acalorado altercado entre los sujetos

Las ofensas no necesariamente deben tener la misma intensidad
La segunda injuria debe ser causada por la primera
Contemporaneidad de las injurias
Teoras para explicas esta norma:

A. Legtima defensa.,- En realidad no se cumplen los requisitos para que operen la
legtima defensa, pues una injuria despus de otra injuria no sirve para repeler o
conjurar la primera. Esto es, la segunda injuria no evita la lesin al bien jurdico.
B. Teora de la frmula compensatoria.- Un delito no puede compensar a otro. El
segundo delito no queda borrado porque existi otro antes. Sera como justificar la Ley
de Talin, si me robas yo te robo, si me mientes yo te miento, si me insultas yo te
insulto.
C. Teora de la retorsin.- No existe un jus retorsi. Se trata de una facultad judicial que se
sustenta en el mpetus doloris experimentado por el primer injuriado, que cede ante el
dolor o afectacin experimentada por la lesin de su honor y devuelve el agravio
recibido. Resultara ser as, a mi criterio, una suerte de causa de inculpabilidad como
una forma de inexigibilidad de otra conducta.
4.7.3. Los delitos contra el honor son de accin privada

Por regla general los delitos y faltas previstas en el CP son de accin pblica, es decir, el
Ministerio Pblico los investiga y promueve la accin penal de oficio, sin necesidad de
denuncia y el proceso sigue hasta la sentencia sin necesidad de que la vctima impulse el
trmite, por lo que tampoco cabe el desistimiento.
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5. DELITOS CONTRA LA LIBERTAD

Libertad personal
Violacin de la intimidad
Violacin de domicilio
91
Pero, hay ciertos delitos, como los delitos contra el honor y la violacin sexual de adulto, que
slo se pueden investigar y procesar cuando la vctima as lo pide.

5.1.
Violacin del secreto de las comunicaciones
Violacin de la libertad de reunin
Violacin de la libertad de trabajo
Violacin de la libertad de expresin
Violacin de la libertad sexual
Proxenetismo
Derecho a la libertad
Qu es?
De acuerdo a Fernndez Sessarego la libertad est radicalmente ligada a la vida, en tanto
que la vida es una experiencia de libertad, dentro de los condicionamientos propios a los que
est sujeto el ser humano, en atencin a su propio cuerpo y entorno.
La libertad supone que el ser humano decida su proyecto de vida y se realice plenamente
como hombre. Es una categora que permite al ser humano decidir, vivir y pensar como lo
considere apropiado o lo considere a bien.
Desde cundo existe?

No obstante, parecer una verdad autoevidente e incuestionable, slo hasta el advenimiento
de la Edad Moderna (Declaracin de Derechos de Virginia de 1776 y la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789) es que es entendida como un derecho de
todo ser humano, por el slo hecho de serlo. E incluso, pese a la existencia de tales
declaraciones, la esclavitud todava es un fenmeno que se experiment hasta bien entrado
el S. XIX. Es decir, a lo largo de la historia la idea de que todo hombre es libre no existi,
pues siempre existieron esclavos y amos, siervos y seores, reyes absolutos, etc., que
negaban la visin de la existencia de hombre libres. Por ende, es ms un entendimiento
cultural y una enorme conquista del hombre moderno la afirmacin de que todo hombre es
libre.
Relacin entre libertad y responsabilidad

La libertad se puede ejercer para el bien o para el mal, aunque se dice que la genuina libertad
est ajena a la esclavitud de los mviles egostas, por lo cual siempre entraa un componente
de responsabilidad. El hombre libre asume las consecuencias de sus actos, por lo que en ese
sentido obra con responsabilidad.
En qu parte de la Constitucin se reconoce el derecho a la libertad?
Artculo 2 incs. 1, 3, 4, 8, 11, 12, 13, 18, 24.
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Qu mbitos comporta el derecho a la libertad?
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Esto es, de acuerdo a nuestro sistema jurdico, todo ser humano goza de una amplia esfera
de la libertad, la cual nicamente puede ser restringida de manera excepcional.

Libertad ambulatoria
Libertad de expresin
Libertad de consciencia
Libertad religiosa
Libertad sexual
Libertad de reunin
Etc.
5.2.
5.3.
Delitos contra la libertad personal

Bien jurdico: Libertad personal
La libertad personal es aquella porcin del derecho de la libertad que se proyecta sobre la
esfera individual del sujeto, en particular sobre su libertad ambulatoria o de trnsito y la
libertad de hacer del ser humano, es decir, ms ampliamente de obrar con su cuerpo de la
forma que considere a bien.
5.3.1. Coaccin
5.3.1.1.
Regulacin
Artculo 151.- El que, mediante amenaza o violencia, obliga a otro a hacer lo que la ley no
manda o le impide hacer lo que ella no prohbe ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos.
5.3.1.2.
Tipicidad Objetiva
Qu faceta de la libertad personal protege el derecho de libertad personal?

No obstante, dada la amplitud del derecho a la libertad, slo puede considerarse que la
libertad que es protegida por el delito de coaccin es aquella que no es protegida por otros
delitos. Por ejemplo, si se afecta la libertad en su expresin de libertad de prensa, existe un
delito especfico que la protege, como es el caso de la libertad de reunin, libertad de trabajo
y libertad de expresin, que estn protegidos por delitos especficos. En tal sentido, es
evidentemente un tipo penal residual.
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Al respecto, cabe traer a colacin lo establecido en el artculo 2 inc. 24 de la Constitucin,

que es la clusula de libertad negativa de la que goza todo particular. Es decir, no se requiere
tener una habilitacin legal para obrar en determinado sentido ni para no hacerlo, se puede
hacer o no hacer cualquier cosa, salvo imperativo legal que lo prohba o que obligue al
particular en otro sentido, a diferencia de las autoridades administrativa, que requieren
habilitacin legal para obrar en determinado sentido (libertad en sentido positivo).
93
La libertad del particular es amplsima

Los elementos de este delito son los siguientes:

A. La amenaza o la violencia. La amenaza es conocida como vis compulsiva y consiste
en el anuncio del propsito de causar un mal sobre el sujeto pasivo, sea contra:
a. Su vida o su salud
b. Contra l o personas de su entorno
c. Inequvoca o velada
La violencia es tambin denominada vis absoluta y es la energa corporal que recae sobre el
propio cuerpo de la vctima. Es la fuerza fsica desplegada sobre la vctima que vence su
resistencia.
P. ej. Sujeto activo empuja a su vctima con la finalidad de lograr ubicarse en
La amenaza es el anuncia de una mal sobre la vctima o sobre sus bienes, y es tambin
denominada vis relativa.
P. ej. Si no accedes a ser mi enamorada te mato.
La violencia o amenaza puede recaer sobre los bienes de la vctima o consistir en una
amenaza sobre ellos?
La violencia no slo puede recaer sobre la persona sino tambin sobre sus bienes.
La violencia o amenaza pueden recaer sobre la vida, integridad o patrimonio de terceras

personas?
Se admite que la violencia o amenaza no slo pueden estar dirigidas a la persona o
patrimonio de la vctima, sino tambin hacia personas que mantienen con l algn vnculo
afectivo. P ej. Enamorada, familiares.
B. El contenido de lo que busca el sujeto activo debe ser que el sujeto pasivo es que
haga lo que la ley no manda o le impida hacer lo que ella no prohbe
El mero empleo de violencia o amenaza no es suficiente para configurar el delito, sino que
hace falta que dicha violencia o amenaza est dirigida a la satisfaccin de una pretensin (un
querer) del sujeto activo. Esto es, la violencia o amenaza son los medios que utiliza para
satisfacer su pretensin.
Sea impedida de hacer lo que la ley no prohbe: A impide que B acepte

como enamorado a C.
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Haga lo que la ley no manda: Obligar a alguien a cortarse el cabello.
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Y, fundamentalmente, lo que busca el sujeto activo es que la vctima haga o no haga algo, sin
que exista ampro jurdico para ello. En este sentido, se pueden presentar las siguientes
posibilidades:

Pero si el sujeto activo obliga a hacer a otro algo a lo que la ley lo obliga; p. ej. Juez que
ordena el desalojo. El juez est ordenando algo e incluso amenazando con el empleo de la
fuerza, pero su decisin tiene amparo legal, porque tiene facultades para ello.
5.3.1.3.
Tipicidad subjetiva
Es un delito eminentemente doloso.
5.3.2. Secuestro
El secuestro es un delito grave que causa gran conmocin en la sociedad, lo cual ha
generado que su penalidad sea agravada.
5.3.2.1.
Regulacin
El artculo 152 del CP seala:

Artculo 152.- Secuestro
Ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de veinte ni mayor de treinta aos
el que, sin derecho, motivo ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal,
cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado
sufra la privacin o restriccin de su libertad.
La pena ser no menor de treinta aos cuando:
1. Se abusa, corrompe, trata con crueldad o pone en peligro la vida o salud del agraviado.
2. Se pretexta enfermedad mental inexistente en el agraviado.
3. El agraviado o el agente es funcionario o servidor pblico.
4. El agraviado es representante diplomtico de otro pas.
5. El agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado.
6. El agraviado es pariente, dentro del tercer grado de consanguinidad o segundo de afinidad
con las personas referidas en los incisos 3, 4 y 5 precedentes.
7. Tiene por finalidad obligar a un funcionario o servidor pblico a poner en libertad a un
detenido o a conceder exigencias ilegales.
10. Se causa lesiones leves al agraviado.
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9. Se comete para obtener tejidos somticos del agraviado.
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"8. Se comete para obligar al agraviado a incorporarse a una organizacin criminal."

11. Es cometido por dos o ms personas o se utiliza para la comisin del delito a menores de
edad u otra persona inimputable.
12. El agraviado adolece de enfermedad grave.
13. La vctima se encuentra en estado de gestacin.
La misma pena se aplicar al que con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de
secuestro, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus
funciones, cargo u oficio, o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del
delito.
La pena ser de cadena perpetua cuando:

1. El agraviado es menor de edad o mayor de setenta aos.
2. El agraviado sufre discapacidad y el agente se aprovecha de sta circunstancia.
3. Si se causa lesiones graves o muerte al agraviado durante el secuestro o como
consecuencia de dicho acto.
5.3.2.2.
Bien jurdico
En el caso del delito de secuestro es claro que el bien jurdico protegido es la libertad en su
mbito de libertad de movimiento o trnsito o ius movendi et ambulandi . es decir, restringe, el
derecho que tiene toda persona de moverse y circular por el lugar que le plazca.
Y la libertad de movimiento puede ser afectada por otros derecho o bienes
constitucionalmente protegido?
S, por ejemplo, si por razones de cuarentena se impide que un gurpo de personas salga de
un determinado lugar; o para realizar determinadas pesquisas antes la comisin de un delito
o la restriccin mxima de la libertad que es dispuesta por el juez con la detencin.
5.3.2.3.
Tipicidad objetiva
Los elementos de este delito son los siguientes:

A. Verbo rector: Privar de la libertad personal a otro
La ley no lo dice, por lo que se entiende que puede bastar una privacin mnima para ya
configurar el injusto.
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Por cunto tiempo?
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Privar consiste en despojar a alguien de lo que gozaba o tena. Esto es, se despoja al sujeto
pasivo de su libertad ambulatoria o de movimiento, sea impndasela absolutamente o sea
confinndola dentro de un mbito del cual no puede salir.

No obstante, dada la severa penalidad de este delito, una mnima afectacin al bien jurdico,
no debera considerarse delictiva.
P. ej. Persona que va en una combi y pide bajar, pero el chofer lo deja tres cuadras ms
adelante, pese a que haba un paradero autorizado (si no lo haba, entonces no se trata de
una conducta antijurdica).
B. Ausencia de justificacin: Sin derecho motivo ni facultad
Para que se configure todo delito este debe ser antijurdico, es decir, no debe mediar ninguna
causa de justificacin. El ejercicio legtimo de un derecho o de una atribucin, o el
consentimiento de la vctima, naturalmente justifican determinadas privaciones del ius
movendi et ambulandi.
P. ej. Privacin de la libertad por la comisin de un delito flagrante; privacin de la libertad de

una persona que voluntariamente ha subido a un bus expreso que no puede parar en
cualquier momento; o peor aun, un avin que no puede aterrizar cuando le plazca al sujeto.
Persona que ha asistido al estadio en el cual han cerrado las puertas y no puede salir. Ha
consentido ingresar al estadio y ha aceptado las condiciones impuestas.
Los padres, en ejercicio de la patria potestad, pueden obligar a que sus hijos permanezcan en
la casa, pero no se trata de algo antijurdico.
C. Irrelevancia del mvil y de los medios empleados

El mvil empleado es irrelevante. Puede ser, con un mvil patrimonial, v.g. para obtener un
rescate; pero tambin pueden mediar otros mviles, por ejemplo sentimientos de odio,
venganza, celos, comportamiento posesivo sobre la pareja, etc.
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5.3.2.4.
Tipicidad subjetiva
5.3.2.5.
Agravantes
A. Por la conducta del agente
a. El agente abusa, corrompe o trata con crueldad a la vctima.- P. eje. Secuestra
para violar sexualmente; o acaso para satisfacer un sentimiento sdico, una
venganza, por lo que trata con crueldad a la vctima, sin perjuicio de los otros
delitos que pueda cometer.
b. El agente pretexta que la vctima sufre de enfermedad mental. V. g. Juan encierra
a su padre en un manicomio pretextando que padece de esquizofrenia, pero
realiza esta conducta para aprovechar sus bienes.
c. El agente suministra informacin que ha conocido con ocasin de su cargo o
funciones.- es un caso de complicidad, pero que en CP en realidad lo est
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Los medios empleados, son igualmente irrelevantes, en tanto que el agente puede valerse de
la fuerza, la amenaza, el engao, etc. con la finalidad de consumar, as como tambin puede
valerse de cualquier medio para mantener la situacin antijurdica de privacin de la libertad,
v.g. amarrar a la vctima, encerrarla, amenazarla para que no salga aun pudiendo hacerlo,
etc.

considerando como una forma de autora, por lo que no se vulnera el principio de
accesoriedad.
B. Por la calidad de la vctima
a. Vctima es funcionario, servidor pblico o diplomtico o sus parientes hasta el 4
de consanguinidad o segundo de afinidad
b. Agraviado es secuestrado por sus actividades en el sector privado, p. ej.,
empresario o profesional de xtio con solvencia econmica, o sus parientes hasta
el 4 de consanguinidad o segundo de afinidad
c. La vctima es menor o mayor de 65 aos o discapacitado
C. Por la finalidad
a. El agente busca obligar a un funcionario pblico a dar libertad a un detenido
b. El agente busca obtener tejidos somticos
c. Busca que la autoridad conceda exigencias ilegales
D. Por el resultado
a. Cuando el agraviado resulte con graves daos a su salud fsica o mental
b. Cuando el agraviado muere durante el secuestro o a consecuencia del mismo
5.3.2.6.
Tentativa
En este delito la tentativa se produce cuando el sujeto activo, p. ej. Pese a emplear violencia
contra su vctima para poder privarla de su libertad personal, no lo consigue debido a su
resistencia. Pero, si la vctima ya se encuentra privada de su liberta, y en un descuido de sus
captores, logra escaparse, en este caso, el delito ya estar consumado.
5.3.2.7.
Consumacin
El delito de secuestro se consuma desde el momento en el cual el sujeto pasivo queda

privado de su libertad, con la particularidad que el estado consumativo se prolonga en el
tiempo, y puede terminar por muchas razones, tales como la muerte de la vctima, su fuga o
acaso la decisin del sujeto activo.
Por esta razn se trata de un delito permanente, esto es, un delito que consuma en un
instante pero que prolonga el estado antijurdico a travs del tiempo (mientras dura el
secuestro). Es decir, para la consumacin no se requiere que el secuestro tenga una duracin
determinada.
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La permanencia del delito es una expresin del dominio del hecho que ostenta al autor, que
en todo momento puede poner fin a esa permanencia.
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Esa prolongacin del estado consumativo hace que, en tanto el secuestro siga durante, sea
posible la participacin de cmplices, ya que esta puede ser anterior o simultnea a la
comisin del delito pero nunca posterior. P. ej. Ser cmplice quin ayuda a llevar los
elementos necesarios para mantener el secuestro, tales como las sogas para amarrarlo.

5.3.2.8.
Penalidad
Tipo base
de 20 a 30 aos
Primeras agravantes :
no menor de 30 aos hasta 35 aos (que es la pena

mxima de duracin determinada)
Segundas agravantes
cadena perpetua
5.3.2.9.
Problemtica
A. Conductas que afectan el bien jurdico libertad individual de forma leve, p. ej.
Secuestros de breve duracin de un menor. No parece razonable que sean penados
con penas tan severas. Caso: anciano es secuestrado por uno de sus hijos, quien no
quiere que salga a la calle porque despilfarra el dinero.
B. No se diferencian secuestros leves, p. ej. Por de escasa duracin y por motivos tales
como celos o relaciones sentimentales posesivas de otros muchos graves cometidos
por una banda de secuestradores que piden un rescate, ya que en todo caso la pena
mnima de 20 aos ya es bastante elevada para secuestros leves.
C. Las penas pueden resultar muy severas para cierto tipo de secuestros.
D. Se contraviene el artculo 139 de la Constitucin, en tanto que la cadena perpetua es
la negacin de los fines de la pena postulados, por lo que slo puede tener un fin de
proteccin social y de realizacin de la justicia (teoras absolutas de la pena, fin
netamente retributivo). Ver STC 010-2002-AI/TC.
E. Si el agente busca matar a la vctima y para eso la secuestra. Habr concurso entre
homicidio con secuestro no penado con cadena perpetua. Pero si la secuestra sin
intencin de matarla pero la vctima muerte como consecuencia de su doloroso
cautiverio, se producir un secuestro agravado y sancionado con cadena perpetua. Es
decir, el homicidio intencional puede ser ms sancionado que el secuestro.
F. La libertad tiene mayor valor que la vida humana? No debe olvidarse que la versin
inicial del CP sancionada el secuestro con una pena de 2 a 4 aos es su tipo base, y
las agravadas con 10 a 20 aos de pena privativa de la libertad. Es decir, haba
coherencia en la proteccin de la vida humana y de la libertad. Ahora se ha quebrado
la gradacin entre los bienes jurdicos protegidos.
5.3.3. Violacin de la intimidad

5.3.3.1.
Regulacin
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Artculo 154.- El que viola la intimidad de la vida personal o familiar ya sea observando,
escuchando o registrando un hecho, palabra, escrito o imagen, valindose de instrumentos,
procesos tcnicos u otros medios, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
dos aos.
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La pena ser no menor de uno ni mayor de tres aos y de treinta a ciento veinte das-multa,
cuando el agente revela la intimidad conocida de la manera antes prevista.
Si utiliza algn medio de comunicacin social, la pena privativa de libertad ser no menor de
dos ni mayor de cuatro aos y de sesenta a ciento ochenta das-multa.
5.3.3.2.
Bien jurdico
La intimidad es una faceta de la vida personal que la persona reserva para s, sea para su
creatividad, la atencin de sus necesidades bsicas, la reflexin, la soledad, la tranquilidad o
por el contrario la diversin, la sexualidad, el amor o lo que fuera, y que socialmente son
considerados con pertenecientes a la vida privada.
Como se ha explicado, el derecho a la intimidad suele entrar en constante conflicto con el
derecho a la informacin y la libertad de prensa.
La proteccin penal de la intimidad se explica ante todo por la extrema gravedad que puede
representar la intromisin en la vida ntima o la revelacin de sus detalles, dado el avance
tecnolgico que permite registrarla y dado el auge de los medios de comunicacin que
permite su masiva revelacin, pues si no fuera as no pasara de ser un hecho anecdtico.
El bien jurdico protegido es la intimidad, entendiendo por tal "aquellas manifestaciones de la
personalidad individual o familiar cuyo conocimiento o desarrollo queden reservados a su
titular o sobre las que ejerce alguna forma de control cuando se ven implicados terceros"
(ROMEO CASABONA). En palabras de MUOZ CONDE se trata de tutelar la voluntad de
una persona fsica o jurdica de que no sean conocidos determinados hechos que tan slo
ella o un nmero limitado de personas conoce. De este modo se configura como un lmite a la
libertad de informacin. En este sentido, la jurisprudencia constitucional define la intimidad
como "un mbito o reducto en el que se veda que otros penetren". Se trata de derechos
personalsimos y ligados a la misma existencia del individuo, que se extienden no slo a los
aspectos de la vida propia personal, "sino tambin a determinados aspectos de otras
personas con las que se guarde una personal y estrecha vinculacin familiar"
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Se expresa en las siguientes formas:
100
De igual modo, en el caso de la revelacin de la intimidad conocida por motivos de trabajo, el

bien jurdico que se pretende resguardar o proteger lo constituye el derecho a la intimidad
personal o familiar de las personas. El derecho a la intimidad personal se entiende como
aquella facultad que tenemos las personas de poseer un espacio de nuestra existencia para
la soledad y quietud y de ese modo desarrollar nuestra personalidad sin la interferencia de
terceros. Mientras que intimidad familiar se entiende como aquel derecho que posee todo
grupo de personas que conforman una familia de tener una esfera o mbito privado para
desarrollar sus relaciones familiares sin la intervencin de terceros ajenos a la familia. Nadie
tiene derecho a saber los problemas internos de una familia si uno o varios de sus integrantes
no lo revelan. Sin duda, toda persona que trabaja para otra, tiene la obligacin de guardar los
aspectos o situaciones ntimas de aquellas o su familia, que ha conocido por efectos propios
del desempeo de sus labores.

A. Como libertad de hacer o no hacer en nuestra vida privada lo que nos plazca, dentro
del marco de la ley, que es un mbito amplio de libertad personal
B. No intromisin en las decisiones propias de la vida privada
C. Que terceros no autorizados no tomen conocimiento de la vida privada
D. No revelacin a terceros de la informacin que se ha recabado sobre la vida privada
de una persona
5.3.3.3.
Tipicidad objetiva
A. Verbo rector: Violar la intimidad.
Es decir, el sujeto activo afecta o lesiona el bien jurdico, al tomar voluntariamente
conocimiento no autorizado entrometindose en aquella esfera.
Naturalmente, la intimidad es un bien jurdico de libre disposicin, por lo cual algo que es
ntimo puede ser revelado o escuchado si es que el titular consciente tal conocimiento por
parte de terceros. P. ej. Actrices porno.
B. Medio empleado: observando, escuchando o registrando

Y para ello, para poder tomar conocimiento de la vida privada ajena, el sujeto activo debe
observarla, escucharla o registrarla de cualquier modo.
V. g. sujeto que a travs de un telescopio observa a su vecina a su vecina duchndose
Puede realizarse tambin cuando se emplean micrfonos escondidos en la habitacin de
cierta persona.
O cuando se graba la intimidad de una persona, P. ej. Manteniendo relaciones sexuales,
como sucedi en el caso de las denominadas prostivedets.
5.3.3.4.
Tipicidad subjetiva
Es de naturaleza dolosa.
5.3.3.5.
Agravantes
A. Cuando el agente revela la intimidad que conoci
B. Cuando la relevacin es realizada a travs de medios de comunicacin social
5.3.3.6.
Accin privada
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5.4.
Violacin de domicilio (Violacin de morada, casa de negocios o de recinto
habitado)
5.4.1. Regulacin
101
Se trata de un delito de accin privada, por lo que no puede ser investigado de oficio.

Artculo 159.- El que, sin derecho, penetra en morada o casa de negocio ajena, en su
dependencia o en el recinto habitado por otro o el que permanece all rehusando la intimacin
que le haga quien tenga derecho a formularla, ser reprimido con pena privativa de libertad
no mayor de dos aos y con treinta a noventa das-multa.
5.4.2. Concepto y Bien jurdico

El concepto de inviolabilidad del domicilio est referido a la defensa de la libertad de
intimidad; abarca toda morada destinada a la habitacin y al desenvolvimiento de la libertad
personal en lo concerniente a la vida privada.
En realidad, el artculo 159 del CP no slo protege al domicilio, en tanto que domciilio es el
lugar de residencia habitual; mientras que la morada o el recinto habitado (un cuarto de hotel)
puede ser algo temporal; as como tampoco la casa de negocios es necesariamente el
domicilio del dminus.
En ese sentido, podra decirse con ms precisin que en este caso, en el fondo, el bien
jurdico protegido es la intimidad que se proyecta en el mbito de inviolabilidad del espacio
que habita, habitualmente, transitoriamente o por razn de sus negocios, el sujeto pasivo.
O, en todo caso, tendramos que aceptar que el concepto penal de domicilio es ms amplio
que el previsto en la legislacin civil.
Respeto al bien jurdico protegido, existen diversas posiciones al respecto. Carlos Creus dice:
Una de las manifestaciones de la libertad individual es, como vimos, el mantenimiento de
una esfera de reserva dentro de la cual el individuo puede desenvolverse sin la injerencia de
terceros. Esa esfera de reserva se traduce, entre otras manifestaciones, en el mbito de la
intimidad del individuo constituido por su domicilio. Los delitos de este captulo protegen,
precisamente ese mbito de la intromisin de terceros contra la voluntad de su titular.

A- Verbo rector:
Primera posibilidad: Penetrar en morada o casa de negocio ajena o es sus dependencias
o en recinto habitado por otro. En eeste supuesto es necesario que el sujeto activo
penetre en el mbito ajeno, ingresando con todo su cuerpo por lo que no basta que se
asome.
Por ejemplo, para el lugar donde ejerce el cargo es para el derecho civil el domicilio del
funcionario pblico, pero no lo es para el derecho penal, dado que no es ningn mbito
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Qu es el domicilio?
Domicilio es el espacio vital donde cada persona desarrolla su vida privada, adems del
derecho de propiedad exclusivo de todo domicilio. El Cdigo penal alude a la morada,
que es un mbito ms amplio que el de domicilio, para ampliar la proteccin de la
intimidad, aun sin cumplir con las exigencias de domicilio que impone la legislacin civil.
102
Segunda posibilidad: Permanecer en la morada o casa de negocio ajena o es sus

dependencias o en recinto habitado por otro, rehusando a la intimacin del dminus para
que abandone alguno de dichos mbitos.
.

de proteccin de intimidad, por lo cual no se requiere de orden judicial para el abrir la
oficina de un funcionario que se rehse a hacer entrega del cargo.
Qu es la morada?
Morada es todo lugar cerrado, destinado al desenvolvimiento de actividades domsticas.
Es el lugar donde una persona vive, manteniendo en ella su intimidad y la de quienes
habitan con l y de las cosas de que se sirve, aunque est destinada a ser habitada slo
en determinados lapsos.
Qu es la casa de negocios ajena?
Casa de negocio ajena, es todo sitio que no formando parte de la morada, es destinado
por los moradores al desenvolvimiento de alguna de sus actividades laborales, como por
ejemplo comerciales, profesionales, intelectuales, artsticas, etc. Se entiende, que tal
casa de negocios no est abierta al pblico, porque si fuera as se podra considerar que
existe una autorizacin o consentimiento implcito del titular para ingresar.
Y dependencias?
Dependencia; comprende a las reas accesorias a la principal. Tal es el caso de patios,
garaje, depsitos, jardines, azoteas.
Recinto habitado?
Recinto habitado, es todo lugar donde un individuo se encuentra, an sea transitoria o
accidentalmente e incluso si es que no puede considerarse como una vivienda. P. ej.
Choza, cuatro esteras, una carpa, etc.
B- Condicin previa: La ausencia de derecho del sujeto activo. P. ej. El propio dminus y
sus familiares tiene derecho a ingresar, as como tambin cualquier persona si es que se
trata de una casa de negocios abierta al pblico.
5.4.4. Tipicidad subjetiva
Requiere el dolo, como nico elemento subjetivo.
Implica que el sujeto activo conozca o se d cuenta que est en una mbito de privacidad
ajeno y que pese a ello ingres al mismo o se mantenga en el mismo pese a ser intimado
para que salga. Esto es, un sujeto puede ingresar creyendo que es su casa pero si es
requerido para que no salga, la buena fe con la que ingres desaparece y, por ende, la
segunda modalidad delictiva entre en juego, ya que su mantenimiento en dicho recinto ajeno
ya, en tal eventualidad, se torna en dolosa.
5.4.6. Diferencias con el Delito de Allanamiento ilegal de domicilio
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El sujeto pasivo es cualquier persona, titular de domicilio, el habitante (dominus). Puede ser el
propietario, copropietario, poseedor, precario o mero habitante circunstancias de un mbito
espacial de privacidad.
103
El sujeto activo puede ser cualquier persona, que no sea funcionario o servidor pblico.

El delito de allanamiento ilegal es bsicamente una modalidad especial del delito de violacin
de domicilio, cuya particularidad, y mayor gravedad, est dada por la condicin especial del
agente, que puede ser el juez, el polica, el fiscal u otro.
En efecto, el derecho al domicilio y a la intimidad, gozan de proteccin constitucional, por lo

cual su afectacin presupone el cumplimiento de determinadas condiciones: una orden
judicial, flagrancia o inminente perpetracin de un delito.
En el primer caso, la autoridad judicial compulsar el requerimiento fiscal de allanamiento y si

considera atendible el pedido lo conceder. En el segundo supuesto, la Polica Nacional, en
caso que exista un caso de flagrancia o de inminente comisin delictiva, est autorizada para
ingresar aun sin orden judicial.
Si no es as, por ejemplo, el ingreso se produce por mera sospecha o para descartar la
comisin de un delito (caso de operativos casa por casa)
5.5.
Violacin de la libertado o indemnidad sexual
5.5.1. Generalidades
El delito de violacin sexual es uno de los que genera mayor alarma y conmocin social, por
lo que las penalidades impuestas a este delito son particularmente severas.
Es adems, un delito que, por las circunstancias en las que se produce tiene grandes
problemas de probanza, por lo cual se ha expedido el acuerdo plenario
A- El honor sexual como bien jurdico protegido

El derecho penal ha posedo aos atrs un fin moralizador o de resguardo tico en la
sociedad, por lo cual se aludia por ejemplo a las buenas constumbres o el honor sexual como
bienes dignos de proteccin.
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No obstante, como se ha indicado, el derecho penal no est actualmente para defender

concepciones morales sino bienes jurdicos que tienen que estar vinculados con la
Constitucin y con la forma de gobierno, que es el de un Estado Constitucional, Democrtico
de derecho. En ese sentido, siendo la libertad un alto valor de nuestro modelo de Estado, no
puede admitirse injerencias no justificadas dentro del mbito de la libertad personal, libertad
que entre sus mbitos engloba la libertad sexual.
104
En ese sentido, lo que se protega era la moralidad u orden sexual. Por tal razn, era posible
sancionar la homosexualidad y el adulterio.

Adems, actualmente se entiende que la conducta sexual guarda estrecha relacin con la
intimidad de toda persona, por lo cual tambin se halla en un mbito de no injerencia de
terceras personas sobre la misma.
No obstante, con el devenir del tiempo, dicha concepcin, fue perdiendo sentido, en tanto que
la misma sociedad alter su visin sobre la conducta sexual, en el entendido de que ya nadie
puede establecer un estndar sobre la conducta sexual del otro, establecindose que la
conducta sexual es una asunto que incumbe slo al sujeto, y que lo que en realidad se
protege es la libertad de decidir si se tiene o no contacto sexual.
La proteccin del honor sexual traa como consecuencia la negacin en cierto tipo de
personas de la posibilidad de afectarlo. Por ejemplo, las mujeres de vida desarreglada o las
prostitutas no podan ser titulares del bien jurdico honor sexual, por tal razn no era posible
aceptar que fueran violadas sexualmente.
Es actualmente posible proteger el honor sexual como bien jurdico?

Y qu sucede con el grupo de personas que se siente afectada cuando observa a dos
personas teniendo sexo en la va pblica? Ello se prohbe en base de las buenas
costumbres? Entonces no es tan cierto que la moral haya sido totalmente dejada de lado.
B- Libertad sexual
En la actualidad en los delitos de violacin sexual existen dos bienes jurdicos protegidos: La
libertad sexual y la indemnidad sexual.
Comenzando por la libertad sexual, cabe sealar que la actividad sexual cualquiera que fuere
no puede ser castigada, la violacin sexual no es castigada por la actividad sexual en s, sino
porque tal actividad sexual se lleva a cabo sobre la base del abuso de la libertad sexual del
otro, segn el derecho penal la intervencin sexual debe darse sin abuso de la libertad sexual
del otro, es por eso que lo castiga como delito dentro de los delitos contra la libertad.
La libertad sexual es "El derecho que tiene la persona a la libertad de elegir con quien,
cuando y donde de tener acceso carnal o , si lo desea, prescindir de ello, por lo que nadie
puede obligar a una persona a tener contra su voluntad relaciones sexuales, pero dentro de
los lmites de la autodeterminacin ajena y convenciones sociales.
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a. Aspecto positivo dinmico.- Libertad de toda persona de decidir lo que hace con su
cuerpo.
b. Aspecto negativo pasivo.- Capacidad para negarse a intervenir en actos sexuales en
los que no se desea intervenir.
105
La libertad sexual tiene dos mbitos (Bajo Fernndez):

En tal sentido, la libertad sexual tiene las siguientes facetas:
Libertad de elegir con quien una persona se relaciona o vincula

sexualmente.
Libertad de elegir cuando y donde se vincula sexualmente.

Libertad de elegir el tipo de prcticas sexuales que despliega.
La duracin del encuentro, por lo que la persona puede ponerle fin
cuando desee.
Limitaciones:
Pero, naturalmente, para que una persona pueda relacionarse con otra u
otras hace falta la voluntad confluyente de las dos o ms personas.
Tambin deben respetarse los lmites de la convivencia y el contexto

social. P.ej. relaciones sexuales en la va pblica.
Quines son titulares del bien jurdico libertad sexual?

Slo aquellas personas mayores de 14 aos, en uso de sus facultades. La ley presume que
slo estas personas son las que pueden ejercer vlidamente su libertad sexual, en tanto que
entienden el significado y trascendencia del acto que van a realizar. Pero no existen otras
limitaciones, es decir, la libertad sexual se viola ms all de la conducta o modus vivendi de la
persona, hombre o mujer, sin importar tampoco si es que la mujer es virgen o prostituta,
soltera o casada, pues incluso dentro del matrimonio es posible que se produzca la violacin.
Cmo puede entenderse que el CP haya sealado en algn momento que las personas
adquieren recin con la mayora de edad libertad sexual?
Artculo 1 de la Ley N 28704, publicada el 05 abril 2006, modific el artculo 173 del Cdigo
penal, en el siguiente sentido:
"Artculo 173.- Violacin sexual de menor de edad
El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor
de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:
1. Si la vctima tiene menos de diez aos de edad, la pena ser de cadena perpetua.
Actualmente, este artculo se ha vuelto a modificar, penando slo a las relaciones con
menores de 14 aos.
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El inc. 3 fue declarado inconstitucional por el Resolutivo 1 de la Sentencia del Tribunal

Constitucional, recada en el Expediente N 00008-2012-PI-TC, publicada el 24 enero 2013.
106
2. Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena ser no menor de
treinta aos, ni mayor de treinta y cinco.3. Si la vctima tiene entre catorce aos de edad y
menos de dieciocho, la pena ser no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.

Est bien extender la indemnidad sexual hasta los 18 aos?
C- Indemnidad o intangibilidad sexual

Si bien es cierto, el objeto de proteccin de las infracciones sexuales es la libertad, pero
tambin hay que analizar lo que ocurre en la situacin de aquellas personas que no disponen
de la capacidad de ejercer esa libertad sexual, que son los menores de 14 aos y los
incapaces.
La indemnidad o intangibilidad hace alusin a la ausencia de dao o lesin en la esfera ntima

sexual de una persona que an no tiene, o no tiene definitivamente, la capacidad de decisin
sobre su propio cuerpo. Est ausente en ellas la capacidad de autodeterminacin porque no
entienden la trascendencia de sus actos.
Cuando los delitos sexuales recaen sobre menores o incapaces no resultara factible hablar
de libertad sexual, debido a que el sujeto carece de autonoma para determinar su comportamiento en el mbito sexual, es decir, el sujeto no tiene la capacidad necesaria de
autodeterminacin respecto a su vida sexual.
Entonces, no se podra establecer como bien jurdico protegido en estos casos a la libertad
sexual cuando las condiciones ontolgicas y valorativas se echan de menos en el caso
concreto. As por ejemplo, si un sujeto no comprende la naturaleza ni el sentido de su acto,
mal se hara en considerar que ha obrado en dicha situacin en el marco del ejercicio de su
libertad
V. g. una persona menor de 14 aos aun no puede autodeterminarse en el plano sexual, no

puede consentir relaciones sexuales ni tampoco iniciarlas.
Caractersticas de la indemnidad sexual:

a. Manifestacin de la dignidad de la persona humana y el derecho que todo ser humano
tiene a un libre desarrollo de su personalidad
b. Importa la imposibilidad de intervenciones en la esfera ntima por parte de terceros,
c. Torna en irrelevante el consentimiento de la persona
d. Se sustenta en las huellas indelebles en el psiquismo de la persona para toda la vida
cuando ha sido prematuramente vinculada sexualmente con otra
ostentan libertad sexual
Como obligacin de rechazar la vinculacin sexual iniciada o propuesta

por una persona que no es titular del derecho a la libertad sexual
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Como prohibicin de iniciar relaciones sexuales con personas que no
107
Expresiones:

Entonces el ttulo del captulo que tipifica estos delitos delitos Contra la Libertad
sexual es incorrecto?
Sin duda, debera llamarse delitos contra la autodeterminacin e indemnidad sexuales.
Titulares del bien jurdico indemnidad sexual
Menores de 14 aos
Personas que sufren anomala psquica
Estos son los casos del abuso sexual de personas que sufren de una anomala psquica,
grave alteracin de la conciencia, retardo mental, el abuso sexual en el caso de menores de
catorce aos de edad y los actos contra el pudor en menores, en los que est ausente la
capacidad de la autodeterminacin para el ejercicio de la actividad sexual mnimamente
responsable.
Como es de apreciarse, lo que se pretender proteger en el caso de los menores de catorce

aos, es el desarrollo futuro de la libertad sexual, libre de interferencias dainas. En el caso
de las personas incapaces, lo que busca la norma penal es que las terceras personas no
abusen de su incapacidad. La caracterstica comn de ambos casos es que no existe una
correcta o completa comprensin de lo que significa realizar determinados comportamientos
sexuales, por ello es que la doctrina interpreta en esta clase de infracciones como bien
jurdico tutelado a la indemnidad sexual.
Edad mnima para ejercer la autodeterminacin sexual:
En otras legislaciones como la espaola es de 12 aos.

En el Per, tradicionalmente, y en la fecha tambin es de 14 aos.
18 aos
Verificar diferencia de edades entre los sujetos, considerando que existe
abuso si la diferencia es extrema, p. ej. 17 aos con 40.
5.5.2. Delito de Violacin Sexual de Mayores

5.5.2.1.
Regulacin
La pena ser no menor de doce ni mayor de dieciocho aos e inhabilitacin conforme

corresponda:
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El que con violencia o grave amenaza, obliga a una persona a tener acceso carnal por va
vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo
por alguna de las dos primeras vas, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de seis ni mayor de ocho aos.
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"Artculo 170. Violacin sexual

1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos. (*) RECTIFICADO POR
FE DE ERRATAS
2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d
particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por ser ascendente,
cnyuge, conviviente de este, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de
la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de servicios, de una
relacin laboral o si la vctima le presta servicios como trabajador del hogar.
3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del
Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual
grave.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la
vctima.
6. Si la vctima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos de edad."
5.5.2.2.
Bien jurdico
En esta modalidad se protege la libertad sexual.
5.5.2.3.
Tipicidad objetiva
A- La anulacin de la libertad sexual de la vctima, mediante el empleo de la violencia o
la grave amenaza (vis absoluta o vis relativa). En tal sentido se emplea la violencia
fsica y/o la amenaza grave, sobre el cuerpo, vida de la vctima o de las personas
relacionas a ella.
Se excluye la violencia que se emplea en las prcticas sadomasoquistas, ya que en
tal caso existe un consentimiento recproco de las mpartes de producirse dolor para
encontrar satisfaccin sexual.
Hasta qu punto es necesario recabar el consentimiento de la vctima? expreso o
tcito?
Es discutible, pero se enmarcara como acceso carnal por va bucal.
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La fellatio in ore (felacin) puede constituir una modalidad de acceso carnal?
109
B- Verbo rector: obligar al sujeto pasivo a mantener acceso carnal: Puede ser una mujer
o un hombre a quien se le obliga (por ejemplo con amenaza) a mantener relaciones
sexuales o padecer cualquiera de las modalidades previstas:
a. Acceso carnal por va vaginal, anal o bucal
b. Actos anlogos, introduciendo objetos o partes del cuerpo por va vaginal o
bucal. En este caso, se alude a todo objetivo normalmente sustitutivo del
miembro viril, que se introduce en el cuerpo de la vctima para satisfacer
apetitos sexuales del agresor (botellas, palos, tubrculos, etc.). Las partes del
cuerpo pueden ser los dedos o las manos.

Es posible la violacin entre mujeres?
Introduccin de partes del cuerpo por va vaginal o anal.
La vis grata puellis?

Falaz resistencia en el caso de los juegos sexuales.
5.5.2.4.
Tipicidad subjetiva
Se requiere dolo, y un elemento subjetivo adicional que es el nimus lbricus.

En tal sentido, adems de la consciencia y voluntad de realizar todos los elementos tpicos
del delito, se precisa de un elementos subjetivo adicional , que es la intencin del sujeto
activo de encontrar satisfaccin sexual.
Pueden existir casos en los que, por ejemplo, se introduzcan partes del cuerpo por la vagina
de la mujer, pero no con la finalidad de encontrar satisfaccin sexual, sino de lesionarla, los
mismos que resultaran tpicos del delito de lesiones pero no de violacin.
5.5.2.5.
Sujetos activo y pasivo
Pueden ser mujeres u hombres tanto sujetos activos como pasivo, pero siempre y cuando
sean tutelares de la libertad sexual.
5.5.2.6.
Agravantes
1. Si la violacin se realiza a mano armada o por dos o ms sujetos.
Son dos agravantes. Una es el empleo de armas (de fuego, arma blanca o cualquier otra) y la
segunda es que realice por dos o ms sujetos, entre quienes dependiendo de la modalidad
podr apreciarse una relacin de coautora y en otros casos de autora independiente en
cada uno de ellos.
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Por ejemplo, padre sobre hijos (mayores de edad), la vctima es empleada domstica, etc.
110
2. Si para la ejecucin del delito se haya prevalido de cualquier posicin o cargo que le d
particular autoridad sobre la vctima, o de una relacin de parentesco por ser ascendente,
cnyuge, conviviente de este, descendiente o hermano, por naturaleza o adopcin o afines de
la vctima, de una relacin proveniente de un contrato de locacin de servicios, de una
relacin laboral o si la vctima le presta servicios como trabajador del hogar.

3. Si fuere cometido por personal perteneciente a las Fuerzas Armadas, Polica Nacional del
Per, Serenazgo, Polica Municipal o vigilancia privada, en ejercicio de su funcin pblica.
4. Si el autor tuviere conocimiento de ser portador de una enfermedad de transmisin sexual

grave.
Por ejemplo, sabe que tiene SIDA.
5. Si el autor es docente o auxiliar de educacin del centro educativo donde estudia la

vctima.
Cuando es autor es por ejemplo profesor de la vctima mayor de edad.
6. Si la vctima tiene entre catorce y menos de dieciocho aos de edad."

Si fuera menor de 14 el hecho sera tpico a la luz del artculo 173 del CP. Es decir la vctima
tiene libertad sexual, pero su voluntad ha sido doblegada con el empleo de la violencia o la
amenaza.
El artculo 177 del CP tambin incorpora otras modalidades agravantes

al delito previsto en el artculo 170 del mismo, las cuales son:
a. Si se causa la muerte o lesin grave a la vctima.
b. Empleo de crueldad
5.5.2.7.
Problemas
Se admite la autora mediata o la instigacin?
El error de prohibicin?
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No obstante, el caso de penetraciones con objetos u otras partes del cuerpo, nada obsta a
que pueda existir autora mediata o coautora, pues es posible que se tenga el dominio del
hecho hasta el final (por ejemplo, empleo de una persona inimputable para que introduzca
objetos o partes de su cuerpo en la vctima).
111
No se admite la autora mediata (en el acceso carnal con miembro viril) porque es un delito
denominado de propia mano en tal caso. Es decir, no hay posibilidad de que exista un autor
mediato en tanto que no va a poder tener dominio del hecho final, con la posibilidad de
desistimiento hasta el final. Slo se admite la instigacin (autora intelectual). Tampoco se
admite la coautora; pero s la complicidad.

De acuerdo al artculo 14 el error invencible sobre algunos de los elementos tpicos excluye
la responsabilidad. P. ej. sobre edad de la vctima.
Cmo se expresa el consentimiento? Para evitar males mayores la vctima puede desistir
de efectuar mayores actos de resistencia en un contexto social no querido?
Lo que sanciona en el delito de violacin sexual es el doblegar la voluntad de la vctima
mediante el empleo de la violencia o amenaza, afectando de este modo su libertad sexual.
Por ello, aun de no existir expresin de aceptacin o consentimiento para mantener acceso
carnal, el hecho no ser tpico en tanto que no se verificar la presencia de violencia o
amenaza.
Cundo se produce la consumacin del delito y cuando la tentativa?

Para la consumacin hace falta tan slo la realizacin de la conducta descrita en la ley pena,
como por ejemplo la introduccin total o parcial del miembro viril o de las partes del cuerpo u
objeto de las que se trate, ms no es necesario que ello produzca una consecuencia tangible,
como por ejemplo, lesiones, ruptura del himen, eyaculacin, etc.
Es posible la violacin sexual dentro del matrimonio.

Algunos consideran que ello no es posible, dado que las relaciones sexuales son inherentes
al matrimonio, por lo cual constituyen un deber y un derecho. Es decir, se trata de un hecho
tpico pero no antijurdico. Ello estaba expresamente reconocido en el artculo 196 del
Cdigo penal de 1924.
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Ambas posiciones han sido superadas, y se considera que los cnyuges no pierden su
libertad sexual dentro del matrimonio, por lo cual se pueden negar vlidamente a mantener
relaciones sexuales, razn por la cual el delito puede consumarse dentro del matrimonio.
Naturalmente, ello tendr efectos sobre sus relaciones personales, quedando abierta la
posibilidad que adopten una decisin respecto de la subsistencia del vnculo matrimonial.
112
Otros consideran que no constituye delito salvo excepciones. As se indica, que las el debido
sexual entre cnyuges comprende las relaciones por va vaginal; pero no as las por va anal
o bucal, que son parte de dicho deber y por ende s pueden constituir delito. De igual modo,
tambin se produce por oposicin del cnyuge fundada el profilaxis o fisiologa (por ejemplo,
el hombre puede contagiar a la mujer y esta se rehsa o cuando ella tiene un mal que le
genera dolor si es que se producen las relaciones).

Valoracin de la prueba en los delitos de violacin sexual cuando slo existe la versin de la
propia vctima?
Acuerdo Plenario 02-2005
5.5.2.8.
Punibilidad
Tipo base: No menor de 6 ni mayor de 8 aos de pena privativa de la libertad
Agravado: No menor de 12 ni mayor de 18 aos de pena privativa de la libertad
5.5.3.1.
Regulacin
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5.5.3. Delito de violacin sexual presunta
113
Las penas del art. 177 del CP

"Artculo 171.- Violacin de persona en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de
resistir
El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal, o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas,
despus de haberla puesto en estado de inconsciencia o en la imposibilidad de resistir, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince aos.
Cuando el autor comete este delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser
privativa de la libertad no menor de doce ni mayor a dieciocho aos."
5.5.3.2.
Tipicidad objetiva
En este caso tambin se vulnera la libertad sexual, pero no sin el empleo de la violencia o
amenaza, sino aprovechando la situacin en la que se halla la vctima. Es decir, el proceder
del sujeto activo es de tipo alevoso.
Los elementos objetivos son los siguientes.
A. El acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o la realizacin de
actos anlogos, introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vas.- Al respecto, corresponde remitirse a lo estudiado al respecto sobre el
tipo base.
B. Poner a la vctima es en estado de inconsciencia o en imposibilidad de resistir.- El

sujeto activo, para consumar el delito, aprovecha de la situacin en la que se
encuentra la vctima, en la cual no puede ejercer vlidamente su libertad sexual. Este
es el elemento distintivo de este delito y consiste en la conducta que despliega el
sujeto activo para colocar o poner a la vctima en una situacin en la que no podr
oponerse a la actividad sexual que pretende realizar con ella. Se trata as del empleo
de medios directos y especficos que buscan asegurarle al sujeto activo dicha
finalidad, como pueden ser drogas, anestsicos o somnferos, que tengan la finalidad
de poner a la vctima en imposibilidad de resistir. Por consiguiente, los medios son
Modalidades:
Pgina
o en todo caso indiferente ante los ojos del sujeto activo.
114
empleados con una finalidad especfica, ms no se trata de una resultado no querido

Poner a la vctima en estado de inconsciencia.- Es la pronunciada

incapacidad psicofsica en la que se coloca a la vctima, que de este
modo no puede contrarrestar la agresin sexual. Es un estado transitorio
en cuya virtud la vctima no puede percibir sensorialmente la informacin
del mundo exterior o que, aun percibindola de forma muy limitada, no
puede procesarla adecuadamente ni entender el decurso de los actos en
los que se encuentra inmersa. Puede producir en los hechos que la
vctima se halle en incapacidad de entender la informacin que procede
de sus sentidos o que la entienda de forma muy limitada.
Caracteres:
Es transitoria
Puede ser absoluta o parcia
l
Poner a la vctima en imposibilidad de resistir.- se da en aquellos casos

en los que la vctima, aun estando consciente, se encuentra privada,
totalmente, de la posibilidad de defenderse de la agresin sexual; p. ej. Se
le aplicado una droga que le impide moverse aunque siga consciente, se
la ha lesionado de tal modo que no pueda moverse, etc. En muchos de
estos casos, se linda con la existencia de una violacin tipo base
mediante la violencia, pero la diferencia es que en este caso el empleo de
la violencia genera un absoluto estado de indefensin, por ejemplo por
provocar la parlisis.
Tipicidad subjetiva
Exige dolo directo, y adems animus lubricus.
El conocimiento del agente debe darse tanto en el hecho que est utilizando
una sustancia o medio apto para producir la inconsciencia o la incapacidad de
resistir, como en el hecho de que lo est empleando sobre la vctima con la
finalidad de tener acceso carnal.
Cabe sealar que el slo consumo de una sustancia apta para producir
inconsciencia no configura este delito en tanto que estara ausente la
precisa para obtener la inconsciencia.
En cambio, si en el consumo median intenciones recreativas, entonces no se

configura el ilcito, en tanto que est ausente la intencin. P. ej, pareja que se
115
intencionalidad, es decir, que el medio sea empleado de forma directa y
Pgina
5.5.3.3.

pone a libra licor y luego mantienen relaciones sexuales. Pese a que una de
las partes pueda aprovechar de la situacin en la que se halla su vctima, este
delito no se configura en tanto que no ha mediado la intencin primigenia de
ponerla en ese estado con la finalidad de abusar de su indefensin.
Ver agravantes
5.5.4. Violacin sexual de persona en incapacidad de resistencia- Violacin sexual

abusiva
5.5.4.1.
Regulacin
Artculo 172.- Violacin de persona en incapacidad de resistencia

El que tiene acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas,
conociendo que sufre anomala psquica, grave alteracin de la conciencia, retardo mental o
que se encuentra en incapacidad de resistir, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de veinte ni mayor de veinticinco aos.
Cuando el autor comete el delito abusando de su profesin, ciencia u oficio, la pena ser
privativa de libertad no menor de veinticinco ni mayor de treinta aos."
5.5.4.2.
Tipicidad objetiva
En este caso tambin se vulnera el bien jurdico libertad sexual y tambin la indemnidad,
dependiendo de cada caso. En efecto, en los supuestos en los que la vctima tenga la aptitud
de ejercer su libertad sexual, pero por razones coyunturales, no puede hacerlo, se afecta su
libertad sexual. Pero, si la vctima, por su retardo mental o por sufrir de anomala psquica no
tiene la titularidad del derecho a la libertad sexual, entonces se afectar la indemnidad sexual.
A diferencia de la modalidad anterior, donde el sujeto activo ha inducido el estado de
resistir de la vctima.
Pgina
tenga conocimiento de la anomala psquica, alteracin de la consciencia o imposibilidad de
116
inconsciencia, retardo mental o incapacidad de resistencia; en este delito, basta que aqul

A. Acceso carnal con una persona por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas
(nos remitimos al tipo base)
B. Previo al abuso sexual, la vctima debe encontrarse en un estado que no permita el
ejercicio de su libertad sexual, estado que no ha sido provocado por el sujeto activo:
anomala psquica, grave alteracin de la consciencia, retardo metal o incapacidad de
resistir. Este estado es aprovechado por el sujeto activo.
El estado persona de la vctima que vicia o hace imposible su

consentimiento sexual no ha sido provocado por el sujeto activo.
Tal estado de la vctima puede ser transitorio o pasajero.

Puede haber sido inducido por ella misma o por tercero, o casos puede
ser congnito
Situaciones tpicas:
-
Anomala psquica.- Es propio de

todas las enfermedades mentales,
p. ej. Psicosis, paranoia, etc. es
normalmente de tipo permanente.
Grave
alteracin
de
la
consciencia.- El sujeto ha perdido

la capacidad de comprender y
valorar los datos sensoriales que
percibe, p. ej. Por drogadiccin o
embriaguez extrema, en tanto que
la alteracin ha de ser grave.
Retardo
mental.-
Le
impide
tambin ejercer su libertad sexual.
Incapacidad de resistir.- La vctima
etc. de forma tal que se anula

totalmente su posibilidad de hacer
frente a la agresin. La diferencia
117
no puede moverse, est lesionada,
Pgina

es que en este caso el sujeto no
pone a la vctima en este estado.
Y es que supuesto se encontrara en caso de la vctima se halla inconsciente y el sujeto
activo, sin haber provocado dicha inconsciencia se aprovecha de dicha situacin?
En este caso, existe una notable afectacin de la libertad sexual, que debe ubicarse dentro de
la incapacidad de resistir, en tanto que quien est inconsciente no puede hacer frente a la
agresin sexual.
La vctima debe ser mayor de edad, porque si no lo fuere, el tipo aplicable sera otro.
5.5.4.3.
Tipicidad subjetiva
Se precisa de dolo y nimus lbricus.
Es necesario saber el estado disminuido en el que se halla la vctima y pese a ello, mantener
con ella actos sexuales.
El error de tipo puede darse al desconocer el retardo o enfermedad mental o en todo caso
asumir que no es grave; o, que en el entender del sujeto activo, ello no represente gravedad
(error de prohibicin).
5.5.5. Violacin sexual de menores

Regulacin
"Artculo 173. Violacin sexual de menor de edad
El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos
primeras vas, con un menor de edad, ser reprimido con las siguientes penas
privativas de libertad:
118
anlogos introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
Pgina
5.5.5.1.

1. Si la vctima tiene menos de diez aos de edad la pena ser de cadena
perpetua.
2. Si la vctima tiene entre diez aos de edad, y menos de catorce, la pena ser
no menor de treinta, ni mayor de treinta y cinco aos.
En el caso del numeral 2, la pena ser de cadena perpetua si el agente tiene
cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d particular autoridad sobre
la vctima o le impulse a depositar en l su confianza."
5.5.5.2.
Bien jurdico protegido
En esta figura penal el bien protegido es la indemnidad sexual cuyo titular es la vctima menor
de 14 aos, a quien por opcin legislativa, se considera que aun, por su poca maduracin
psicolgica, est en imposibilidad de ejercer vlidamente su libertad sexual, es decir, de
disponer libremente de su cuerpo para tener actividad sexual con otra persona.
Por consiguiente, el menor de 14 aos, no es protegido en su libre ejercicio de la libertad

sexual, que no posee; sino que se prohbe que cualquier persona tenga actividad sexual
consentida o no con l. Se evita que sea afectado psicolgicamente o que sea parte de
actividad sexual para la que no est an preparado.
En realidad, desde otra visin, podra decirse que la indemnidad es la ausencia de dao, y
como tal, no es en realidad el bien jurdico protegido, sino la caracterstica que ha de tener
este (ausencia de ao del bien jurdico protegido). En ese sentido, el bien jurdico protegido
sera el derecho del menor a su integridad psquica y fsica, que se puede verse afectada con
Tipicidad objetiva
A) La realizacin de acceso carnal o acto anlogo con un menor de 14 aos.
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5.5.5.3.
119
actividad sexual para la que el menor an no se halla apto.

B) Diferenciacin de la penalidad respecto de la edad de la vctima (mayor pena a menor
edad de la vctima):
a. Vctima menor de 10 aos: cadena perpetua
b. Vctima menor de 14 mayor de 10 aos: 30 a 35 aos de pena privativa de la
libertad
C) Irrelevancia del empleo de la violencia o amenaza.
D) Irrelevancia del empleo del engao para doblegar la voluntad de la vctima.
E) Irrelevancia del consentimiento de la vctima, aun si dedica a la prostitucin o si entre
sujeto activo y pasivo media una relacin amoroso.
5.5.5.4.
Agravantes
1. Cuando la vctima es menor de 14 y mayor de 10 aos, la pena ser de cadena

perpetua si el agente tiene cualquier posicin, cargo o vnculo familiar que le d
particular autoridad sobre la vctima o le impulse a depositar en l su confianza.
2. Cuando la vctima es menor de 14 y mayor de 10 aos, y se causa lesin grave o
muerte de la vctima, o se procede con gran crueldad, la pena es tambin de cadena
perpetua.
3. Y si se causa lesiones graves o muerte al menor de 10 aos? En este caso, la pena
es la misma, es decir, cuando la vctima tiene tal edad, para el agente da lo mismo
que se limite a violarla o que tambin la lesione gravemente o la mate, en tanto que la
punibilidad que se le impondra sera la misma, lo cual desde luego, constituye un
despropsito de la regulacin punitiva, pues incluso se configurara como una suerte
de incentivo para que el agente mate a su vctima, ya que con ello no se impondra
mayor pena pero s dificultara su identificacin.
5.5.5.5.
Tipicidad subjetiva
La tipicidad subjetiva exige dolo, es decir, conocimiento de cada uno de los elementos del tipo
objetivo y voluntad de realizacin de la conducta prevista en la norma. En caso contrario, de
sexual. Su ausencia, tambin importa falta de tipicidad de la conducta.
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Adicionalmente, exige el nimus lbricus, consubstancial a todos los delitos de violacin
120
existir error, el agente no obra con el dolo exigido, lo que hace que su conducta no sea tpica.

5.5.5.6.
Error de tipo
Podra suceder que el agente por el desarrollo fsica del menor crea que tenga 14 o ms
aos, cuando no es as. En tal supuesto, de no mediar amenaza ni violencia, y si es que el
error es invencible, el sujeto activo estara exento de pena, en tanto y en cuanto haya
consentimiento de la vctima.
Si existiera error sobre la edad de la vctima, pero no obstante el agente hubiera empleado
violencia o amenaza, entonces no podra considerarse que su conducta est exenta de pena,
en cuyo caso, su conducta deber reconducirse al tipo penal general del artculo 170 del CP.
5.5.5.7.
Error culturalmente condicionado
En muchos lugares, existe la conviccin o praxis social de que una menor de 14 aos puede
mantener relaciones sexuales, lo cual se da por sus usos y costumbres, lo cual hace que la
conducta, por lo cual la conducta pese a ser tpica y antijurdica no resultara culpable.
5.5.5.8.
Antecedentes legislativos y el problema de la edad de la vctima
La regulacin del delito de violacin sexual de menores ha sufrido hasta siete modificaciones
hasta llegar a su regulacin actual.
Se observa que en todas las versiones de esta disposicin se ha mantenido la edad de 14
aos con determinante para la atribucin de derecho a la libertad sexual en la vctima.
Excepcionalmente, en una opcin legislativa que fue ampliamente recusada por todo el
universo de la comunidad jurdica nacional, la Ley 18704, del 05 abril 2006, estableci que el
derecho a ejercer la libertad sexual slo podra darse a partir de los 18 aos:
"Artculo 173.- Violacin sexual de menor de edad
El que tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o realiza otros actos anlogos
introduciendo objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, con un menor
3. Si la vctima tiene entre catorce aos de edad y menos de dieciocho, la pena ser no
menor de veinticinco ni mayor de treinta aos.
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()
121
de edad, ser reprimido con las siguientes penas privativas de libertad:

Antes de ser modificada dicha disposicin, por la Ley 30076, del 13 de agosto de 2013, el
Tribunal Constitucional, mediante sentencia recada en el Expediente N 00008-2012-PI-TC,
publicada el 24 enero 2013, declar la inconstitucionalidad del art. 173 inc. 3 del CP.
5.5.6. Violacin
sexual
de
persona
dependientes
Violacin
sexual
por
prevalecimiento
5.5.6.1.
Regulacin
Artculo 174.- Violacin de persona bajo autoridad o vigilancia

El que, aprovechando la situacin de dependencia, autoridad o vigilancia tiene acceso carnal
por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por alguna de las dos
primeras vas a una persona colocada en un hospital, asilo u otro establecimiento similar o
que se halle detenida o recluida o interna, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de siete ni mayor de diez aos e inhabilitacin de dos a cuatro aos, conforme al
artculo 36, incisos 1, 2 y 3." (*)
5.5.6.2.
Bien jurdico
La libertad sexual, que se ve afectada por la situacin de superioridad en la que se halla el
Tipicidad
A. Acceso carnal u acto anlogo (dem)
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5.5.6.3.
122
sujeto activo, de tal modo que dicha libertad no puede ser ejercida vlidamente.

B. Situacin de superioridad o prevalencia del sujeto activo por sobre la vctima: La
vctima se halla en un hospital, asilo u otro establecimiento similar (crcel, carceleta,
casa de rehabilitacin de drogadictos o alcohlicos) o se halle detenida.
C. El sujeto aprovecha su situacin de superioridad para mantener relaciones sexuales
con su vctima. De este modo la vctima no experimenta el acto sexual como algo
querido, sino como algo negativo, al cual se ve sometido por las circunstancia en las
que est inmersa (una suerte de presin psicolgica)
D. No debe mediar violencia ni intimidacin.
P. ej. Trabajador del INPE que mantiene relaciones sexuales con un recluso, mandndolo
llevar hacia su oficina 8aprovechamiento de la situacin)..
En este delito, lo que se sanciona es el aprovechamiento de la situacin de inferioridad de la

vctima, es decir, el aprovechamiento de la posicin o cargo en el que se encuentra el agente
para obtener un favor sexual.
El sujeto pasivo tiene que tener ms de 14 aos porque en caso contrario se configurara el
delito de violacin sexual de menor.
P. ej. No habr delito si es que entre el empleado del INPE y el recluso se produce una
genuina atraccin que desencadena en relaciones sexuales consentidas.
5.5.7. Seduccin
Artculo 175.- Seduccin

El que, mediante engao tiene acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos
o partes del cuerpo por alguna de las dos primeras vas, a una persona de catorce aos y
123
Regulacin
Pgina
5.5.7.1.

menos de dieciocho aos ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni
mayor de cinco aos."
5.5.7.2.
Bien jurdico
Libertad sexual
5.5.7.3.
Tipicidad
A) Acceso carnal por va vaginal, anal o bucal o introduce objetos o partes del cuerpo por
alguna de las dos primera vas
B) Vulneracin de la libertad sexual, mediante el empleo del engao. El engao es toda
conducta tendiente a presentar como verdadero lo que es falso.
C) La vctima debe tener una edad comprendida entre 14 aos y menos de 18 aos.
En el CP de 1924 se requera que la vctima fuera de conducta intachable, en tanto que como
se sabe en aquel cuerpo normativo se protega el honor sexual. Hasta cierpo punto lo que se
protega es que una joven de conducta intachable fuera engaada y afectada en su honor.
Actualmente, la justificacin es la vulneracin de la libertad sexual en un rango de edad en el

cual se presume que la vctima, dado su corta edad, puede creerlo. Es decir la vctima an no
es capaz de darse cuenta de que est siendo engaada.
sexual de la vctima. En este sentido, debe tratarse de un engao tal que pueda ser credo
por u adolescente promedio.
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Debe tratarse de un engao grave que sirva como medio para obtener el consentimiento
124
En qu consiste el engao?

Tradicionalmente, la promesa de matrimonio incumplida ha sido considerada como tpico. No

obstante, per se, una promesa de matrimonio incumplida no es un engao sino simplemente
un incumplimiento, que puede darse por una razn sobreviniente.
Pero, si el agente ofreciera matrimonio, pese a estar casado, y con ella facilitar el acceso
carnal con la vctima, en este caso s habra engao pues ab initio saba que no poda cumplir
con casarse, por lo cual si se tratara de un engao.
Tal engao tambin se producira cuando:
El agente ofrece convivir con la vctima, pese a tener una conviviente.

El agente finge la celebracin de un matrimonio
Un homosexual hombre simula ser mujer para obtener el acceso carnal
con un joven de 14 a 18 aos; o, una homosexual mujer simula ser
hombre para acceder sexualmente a una mujer.
Aprovechamiento del parecido fsico de la pareja de la vctima.
La corte Suprema ha emitido el precedente vinculante 1628-2004, que es considerado

desacertado por la mayora de la doctrina.-
5.5.8. Actos contra el pudor y actos contra el pudor de menores

5.5.8.1.
Regulacin
"Artculo 176.- Actos contra el pudor

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado por el artculo 170, con violencia o grave
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco aos. La
pena ser no menor de cinco ni mayor de siete:
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tercero, tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor,
125
amenaza, realiza sobre una persona u obliga a sta a efectuar sobre s misma o sobre

1. Si el agente se encuentra en las agravantes previstas en el artculo 170 incisos 2, 3 y 4.
2. Si la vctima se hallare en los supuestos de los artculos 171 y 172.
3.- Si el agente tuviere la condicin de docente, auxiliar u otra vinculacin acadmica que le
confiera autoridad sobre la vctima."
"Artculo 176-A.- Actos contra el pudor en menores

El que sin propsito de tener acceso carnal regulado en el artculo 170, realiza sobre un
menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s mismo o tercero, tocamientos
indebidos en sus partes ntimas o actos libidinosos contrarios al pudor, ser reprimido con las
siguientes penas privativas de la libertad:
1. Si la vctima tiene menos de siete aos, con pena no menor de siete ni mayor de diez aos.
2. Si la vctima tiene de siete a menos de diez aos, con pena no menor de seis ni mayor de
nueve aos.
3. Si la vctima tiene de diez a menos de catorce aos, con pena no menor de cinco ni mayor
de ocho aos.
Si la vctima se encuentra en alguna de las condiciones previstas en el ltimo prrafo del
artculo 173 o el acto tiene un carcter degradante o produce grave dao en la salud fsica o
mental de la vctima que el agente pudo prever, la pena ser no menor de diez ni mayor de
doce aos de pena privativa de libertad."
5.5.8.2.
Bien jurdico
En el delito de actos contra el pudor de mayores se protege la libertad sexual, salgo en los
supuestos en los que se aproveche de la condicin psquica o retardo mental de la vctima en
cuyo caso, se protege la indemnidad sexual. En el delito de actos contra el pudor de menores
Tipicidad
A) Realizacin de tocamientos en las partes ntimas de la vctima u obligar a que ella los
realice sobre s misma. Es decir, bien puede ser el agente quien efecta los
Pgina
5.5.8.3.
126
se protege siempre la indemnidad sexual.

tocamientos o bien puede limitarse a observar los tocamientos que obliga a la vctima
a realizarse sobre s misma.
B) Inexistencia de propsito de mantener acceso carnal.
C) Empleo de violencia o grave amenaza si la vctima es mayor y se encuentra lcida y
en uso de sus facultades. Si la vctima es menor 14 aos o sufre de alteraciones
psquicas, retardo mental o est en imposibilidad de resistir, no se requiere violencia o
amenaza.
La ausencia de intencin de realizar el acto sexual distingue esta modalidad delictiva del
delito de tentativa de violacin.
5.6.
DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO
5.6.1. Bien Jurdico patrimonio

5.6.1.1.
La propiedad o el dominio como bien jurdico protegido
El trmino propiedad tiene una serie de problemas, como se ver, que van desde lo
terminolgico hasta lo conceptual, de manera que no es del todo adecuado, principalmente
porque la voz propiedad no tiene un concepto unvoco para el Derecho sino todo lo contrario,
es decir, es utilizada con diversas y distintas acepciones.
En el Derecho Romano, propiedad y dominio eran sinnimos. Pero una simple compulsa de
los tipos penales incluidos entre los delitos del ttulo respectivo nos muestra que se protegen
en l diversas situaciones que nada tienen que hacer con el derecho de propiedad en aquel
sentido estricto. Por ejemplo, es el caso del delito de sustraccin de bien propio, previsto en
el artculo 191 del CP, en el cual es el propietario el sujeto activo, quien lo sustrae del mbito
de otra persona que no es la propietario, sino la poseedora, por lo que es imposible que se la
propiedad sea el bien jurdico.
Pgina
127
Del mismo modo, la proteccin en el delito de hurto no es la propiedad sino de la posesin.

La propiedad es entendida como el derecho que importa el pleno ejercicio de los atributos de
la propiedad: usar, disfrutar, disponer y reivindicar un bien. Es un derecho pleno pero
naturalmente no ilimitado, pues est limitado por el inters social.
Para salvar este problema, en los pases en los que los delitos de hurto, robo, apropiacin
ilcita y otros son contra la propiedad ha tenido que considerarse que la propiedad engloba
los derechos patrimoniales.
BJ Propiedad: Argentina, Chile, Bolivia, Ecuador

BJ Patrimonio: Brasil, Mxico, Guatemala, Panam.
5.6.1.2.
El patrimonio como bien jurdico protegido
Precisin terminolgica: son aplicables los conceptos del derecho

civil?
En primer lugar, debe precisarse que en el mbito del derecho penal se decepcionan, como
elementos normativos del tipo, los conceptos elaborados por el Derecho civil; no obstante, en
ciertos casos concretos, pueden existir diferenciaciones. Esto es, se supera la idea de que el
derecho penal elabora sus propios conceptos normativos, respecto de determinados
elementos normativos que son estudiados ampliamente por el Derecho civil.
A) Concepcin jurdica de patrimonio

El patrimonio est conformado por los derechos patrimoniales subjetivos, es decir, aquellos
derechos reconocidos como derechos subjetivos por el ordenamiento jurdico.
No obstante, no existe precisin sobre cules seran tales derechos, en tanto que no se
precisa bien si es el patrimonio en s mismo o los bienes que lo integran el objeto de
Pgina
128
proteccin.

Adems, podran existir derechos subjetivos sobre bienes sin valor econmico. P. ej. Un
antiguo papel en el que aparece la firma de mi abuelo.
B) Concepcin econmica
Abarca el conjunto de bienes y posiciones econmicamente valorables de una persona,
aunque no tengan el reconocimiento jurdico. El problema es que dentro de esta concepcin
se comprendera como objeto de proteccin a bienes inclusive ilcitos, como drogas armas
ilegales, etc. y el derecho penal no puede considerarse como un bien jurdico protegido
bienes de procedencia ilegal.
En tal sentido, podra existir el hurto de droga ilegal? Y sancin para el responsable.
C) Concepcin Mixta
Segn esta teora es el conjunto de bienes y derechos (derechos reales y obligacionales) con
valor econmico y que adems gozan de proteccin jurdica. De este modo se salvan la
objecin sobre la proteccin de mbitos sin valor econmico y del mismo modo con la
proteccin de bienes ilcitos.
Sera el conjunto de bienes muebles e inmuebles susceptibles de valoracin econmica,

sobre los cuales una persona fsica o jurdica, a travs de sus representantes, pueden ejercer
los derechos reales reconocidos por el Estado.
En este sentido, este tipo de delitos afectan el patrimonio de su titular, en el sentido que lo
empobrece o disminuyen cuantitativamente su patrimonio.
incorporales.
Derechos obligacionales: procedentes de un contrato entre privados:

obligaciones de dar, hacer o no hacer. P. ej. En el caso de una estafa en
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Derechos reales sobre bienes muebles e inmuebles, corporales o
129
CONJUNTO DE DERECHOS PATRIMONIALES:

el que se cede un derecho obligacional producto del engao con dao
patrimonial.
Con valor econmico.
Cundo un derecho tiene contenido econmico?

Slo son protegidos los derechos de contenido patrimonial, es decir, los que pueden ser
objeto de valoracin econmica, por lo que quedan fuera de proteccin aquellos bienes que
aun cuando puedan poseer valor sentimental para la persona no poseen valor econmico
(fotografas, cabellos del ser amado, etc.)
Dado que es la concepcin mixta de patrimonio la que se acepta para que un derecho
(real y obligacional) pueda considerarse econmicamente valuable, en primer lugar, ha
de poseer reconocimiento o proteccin jurdica; y, en segundo lugar, que
objetivamente, para el trfico comercial dicho derecho tenga, en efecto, significacin
econmica.
5.6.2. Hurto
5.6.2.1.
Bien jurdico
Algunos consideran que el bien jurdico es la propiedad, en tanto que se admite la existencia
de la sustraccin de bien propio como delito independiente. Es decir, para que el delito de
hurto sea tpico se requiere que el bien se ajeno, de propiedad de otro.
No obstante, en algunos casos lo que en realidad se protege es la presuncin legal

segn la cual la posesin vale ttulo, es decir, que se reputa propietario al mero poseedor,
con lo cual en realidad basta la afectacin a la posesin para que la accin sea tpica.
5.6.2.2.
Regulacin y Definicin
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Artculo 185.- El que, para obtener provecho, se apodera ilegtimamente de un bien mueble,
total o parcialmente ajeno, sustrayndolo del lugar donde se encuentra, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos. Se equiparan a bien
mueble la energa elctrica, el gas, el agua y cualquier otra energa o elemento que tenga
130
Hurto Simple

valor econmico, as como el espectro electromagntico y tambin los recursos pesqueros
objeto de un mecanismo de asignacin de Lmites Mximos de Captura por Embarcacin.
El hurto consiste en la sustraccin o apoderamiento, sin violencia a las personas, de bienes

muebles ajenos que tengan un valor econmico, sin el consentimiento del dueo, poseedor o
tenedor y con nimo de obtener provecho directo o indirecto, esto es, para s o para terceros.
En este delito saltan a la vista tres aspectos: el apoderamiento, pero no de cualquier forma,
sino mediante la sustraccin del lugar donde se encuentra el bien, para un provecho.
5.6.2.3.
Tipicidad objetiva: apoderamiento, sustraccin, recae sobre bienes muebles,
ajenos, con nimo de lucro

A- Apoderamiento. -
Consiste en al adueamiento, es decir, en el ejercer plenos
poderes sobre el bien, como si fuera el propietario del mismo, lo cual implica,
correlativamente, la privacin de tales atributos, que antes ejerca el sujeto activo.
P. ej. Si yo cojo el celular de mi compaero, sin su consentimiento, para hacer una
llamada, no estoy apoderndome de l, pues si bien lo he sustrado del lugar en el
que se encuentra, no estoy ejerciendo un poder equivalente al del propietario.
El apoderamiento debe ser ilegtimo?
Desde luego que s, pues existirn supuestos, en los que tal apoderamiento sea
jurdicamente vlido. P. ej. Cuando la vctima da su consentimiento o cuando se da en
los casos de estado de necesidad.
Y el furtum famelicus?
Se tendra que entender como una situacin de estado de necesidad.
B- La sustraccin. - Consiste en la extraccin de la cosa, con clandestinidad o sin ella,

de la esfera de custodia o poder de hecho del dueo o tenedor, para ser puesta bajo
puede haber hurto sin desplazamiento del bien; aunque ello no requiere el contacto
manual directo entre el sujeto activo y el bien, ya que puede ser sustrado, p e.,
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arrancar o alejar el bien de la esfera de dominio de la vctima. En ese sentido, no
131
posesin del propio ladrn o de un tercero. Es todo acto que realiza el agente para

valindose de un inimputable, de un animal, un objeto, etc. El hurto consiste en el
traslado material de la cosa mueble de la posesin ajena a la del ladrn.
Teoras sobre el momento de consumacin del delito 7:

a. Teora de la "aprehensio rei" o de la contrectatio o de la ocupacin, segn la cual
el hurto se consuma por el simple hecho de poner el ladrn la mano sobre la cosa o
aprehenderla. Esta doctrina conduce a excesos extendiendo en forma poco razonable
la idea del hurto consumado. Admite la existencia del hurto, sin que concurra una
violacin completa de la posesin e incluso a pesar de que el despojo del propietario
sea imposible.
b. Teora de la "amotio", que hace consistir la materialidad del hurto en el traslado de la
cosa del lugar donde el dueo o poseedor la haba colocado a otro sitio cualquiera,
an dentro del radio de poder y accin de aquel. Tiene relacin en este sentido con el
mero acto de trasladar la ubicacin de la cosa.
c. Teora de la "ablatio", que exige que la cosa no solo sea removida, sino puesta fuera
de la esfera de proteccin del legtimo poseedor, con privacin de su derecho o del
ejercicio de su actividad, aunque sea por breve lapso. La exactitud de esa tesis
encuentra su fundamento jurdico en que el hurto consiste materialmente en el
desplazamiento de la cosa del poder de la vctima al del ladrn, y que la norma que lo
castiga protege, precisamente, el mantenimiento de ese poder. Est poder se ofende
ya con cualquier intromisin ilegtima en su esfera, pero la ofensa no est completa
sino cuando el derecho protegido ha sido totalmente aniquilado. Antes de esto, se
podr hablar slo de tentativa, pero no de hurto consumado. El desapoderamiento de
la vctima se produce recin cuando ha sido despojada de la cosa que posea. La
consumacin de este despojo determina el momento consumativo del hurto, y se
realiza una vez que el perjudicado ha sido privado de la cosa.
d. Teora de la illatio", conforme a la cual es condicin que debe cumplirse para la
consumacin del delito el que la cosa sea llevada por el ladrn a sitio seguro para sus
fines de ilcito beneficio.
e. Teora de la "locupletatio", segn la cual el hurto no es perfecto hasta que se
Mesa Velsquez, Luis Eduardo. Lecciones de derecho penal. Pp. 129 y ss.
Pgina
e inadmisible como la primera.
132
obtenga realmente el provecho del bien sustrado. Esta ltima tesis es tan exagerada

Cul es la teora correcta?
Sin duda la teora de la ablatio, ya que equilibra el momento preciso en el que se produce en
verdad la afectacin del bien jurdico patrimonio, ni antes ni despus. La sola puesta de la
mano del sujeto activo sobre el objeto del delito, ni la sola movilizacin del lugar en el que se
encuentra son suficientes para entender que tiene una verdadera disposicin patrimonial
sobre el bien, la cual slo se produce cuando la cosa ha sido puesta fuera del mbito de
proteccin del sujeto pasivo.
Las teoras que, ms por el contrario exigen no slo ello, sino adems que la cosa sea
llevada un sitio seguro o que incluso que el ladrn obtenga beneficio patrimonial son
exageradas por retrasar el momento de consumacin hasta lo que vendra a ser en realidad
el acabamiento del delito.
C- Objeto material del delito: los bienes muebles.
Bien mueble o cosa?

Debe resaltarse que el objeto material del delito es el bien mueble y no la cosa. As,
slo las cosas con contenido patrimonial pueden ser los bienes. Si se dijera cosa, la
sustraccin, incluso de objetos sin valor patrimonial, podra resultar tpica.
Qu es un bien mueble?
En principio, todo aquel que se puede mover. En este caso, se emplea una acepcin
amplia de bienes muebles, que incluye, a las naves y aeronaves, como tales, pese a
Pgina
Artculo 886.- Son muebles:

1.- Los vehculos terrestres de cualquier clase.
2.- Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin.
3.- Las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal.
4.- Los materiales de construccin o procedentes de una demolicin si no estn
unidos al suelo.
5.- Los ttulos valores de cualquier clase o los instrumentos donde conste la
adquisicin de crditos o de derechos personales.
6.- Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patentes, nombres, marcas y
otros similares.
7.- Las rentas o pensiones de cualquier clase.
8.- Las acciones o participaciones que cada socio tenga en sociedades o
asociaciones, aunque a stas pertenezcan bienes inmuebles.
9.- Los dems bienes que puedan llevarse de un lugar a otro.
10.- Los dems bienes no comprendidos en el artculo 885.
133
que el Derecho civil, las considera como inmuebles.

Bienes muebles corporales o incorporales?
Cabe sealar que no slo pueden ser objeto de hurto los bienes corporales, sino
tambin los incorporales: los cuales el artculo 185 tambin precisa, que son la
energa elctrica, el espectro electromagntico, el wifi en tanto que tiene un contenido
patrimonial.
Tambin, el gas, el agua y los recursos pesqueros objeto de asignacin de cuota

mxima de captura.
D- La ajenidad del objeto material del delito: bien mueble total o parcialmente
ajeno.- La accin material del hurto tiene que recaer sobre bienes muebles ajenos.
a. Slo sobre muebles, no sobre inmuebles, personas ni ganado.- Sobre inmuebles
no puede haber hurto: "Furtum non conmittitur in rebus inmobilibus", decan los
romanos. Las acciones de despojo, de perturbacin de la posesin o de
apropiacin ejercidas en bienes races pueden caracterizar otra clase de
infracciones, pero no hurto. El hurto requiere para su corporizacin un
desplazamiento fsico de la cosa, y los inmuebles no son susceptibles de traslado
material. Tampoco las personas pueden ser objeto de un hurto ni de ningn delito
contra la propiedad, puesto que el ser humano es sujeto de derecho no objeto de
derecho susceptible de un derecho patrimonial. Si bien el ganado vacuno, ovino,
equino, caprino, porcino o auqunido puede ser materia de derechos
patrimoniales, por lo cual, en principio podra ser materia del delito de hurto, cabe
sealar que el hurto de ganado es una modalidad del abigeato que constituye una
forma especial de este delito, sancionado en el artculo 189-A del CP. Por ende,
dicho ganado no puede ser materia de hurto sino de hurto de ganado. y cmo
podra
producirse
la
sustraccin
con
desplazamiento
de
bienes
incorporales?
b. No puede ser objeto de hurto el bien de propiedad del sujeto activo en poder de un
tercero.- La sustraccin de un bien propio no puede ser objeto de hurto; pero s del
delito de sustraccin de bien propio, previsto en el artculo 191 del CP. P. e. en
prenda, en uso, etc. En este caso, se protege la posesin inmediata, que tambin
tiene fundamento jurdico; mxime si ms all de la defensa posesoria inmediata,
no pertenecen a nadie. Su ocupacin es el modo originario de constituir propiedad

en ellas, de adquirir su dominio. No hay afectacin al bien jurdico patrimonio.
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c. Tampoco puede haber delito de hurto sobre las llamadas "res nullius", esto es, que
134
nadie puede ejercer violencia para la defensa de sus derechos reales.

E- Cuanta.- Se desprende de la lectura del artculo 444 del CP, por lo que para que la
accin sea tpica debe recaer sobre un bien mueble cuyo valor sobrepase una
remuneracin mnima vital
5.6.2.4.
Tipicidad Subjetiva
A- Dolo.- P. ej. Quien cree propio un bien y lo sustrae no comete
hurto porque no acta con dolo, al ser vctima de error.
B- Animo de lucro: Propsito de provecho, utilidad, ventaja o

beneficio patrimonial o nimo del agente de enriquecerse con su
accionar.
P. ej. La sustraccin de documentos probatorio no es hurto, ya
que los mismos carecen de valor patrimonial, sino en el mejor
de los casos un delito contra la fe pblica.
P. ej. Si lo que busca el agente es la destruccin del bien, no

hay nimo de lucro, sino que se trata de un comportamiento
tpico del delito de daos.
5.6.3. Hurto agravado

Regulacin
Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 30076, publicada el 19 agosto
2013, cuyo texto es el siguiente:
"Artculo 186. Hurto agravado
El agente ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres
ni mayor de seis aos si el hurto es cometido:
1. Durante la noche.
2. Mediante destreza, escalamiento, destruccin o rotura de obstculos.
4. Sobre los bienes muebles que forman el equipaje del viajero.

5. Mediante el concurso de dos o ms personas.
135
3. Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o

desgracia particular del agraviado.
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5.6.3.1.

La pena ser no menor de cuatro ni mayor de ocho aos si el hurto es
cometido:
1. En inmueble habitado.
2. Por un agente que acta en calidad de integrante de una organizacin
destinada a perpetrar estos delitos.
3. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la
Nacin.
4. Mediante la utilizacin de sistemas de transferencia electrnica de fondos,
de la telemtica en general o la violacin del empleo de claves secretas.(*)
(*) Numeral derogado por la nica Disposicin Complementaria Derogatoria de

la Ley N 30096, publicada el 22 octubre 2013. (*) RECTIFICADO POR FE DE
ERRATAS
5. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.

6. Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o
rotura de obstculos.
7. Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de
telecomunicacin ilegales.
8. Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia o herramienta de
trabajo de la vctima.
9. Sobre vehculo automotor, sus autopartes o accesorios.
10. Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de
transportes de uso pblico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de
prestacin de servicios pblicos de saneamiento, electricidad, gas o
telecomunicaciones.
11. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en
estado de gravidez o adulto mayor.
La pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos cuando el

agente acta en calidad de jefe, cabecilla o dirigente de una organizacin
criminal destinada a perpetrar estos delitos.
PRIMERAS AGRAVANTES (3-6 AOS)

A- Durante la noche.- Se entiende por noche el perodo en el cual en el horizonte falta la
luz solar. No se precepta que la oscuridad sea la agravante, sino la noche, con lo
cual es irrelevante la existencia de situaciones diurnas muy oscuras o nocturnas muy
136
Circunstancias agravantes
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5.6.3.2.

iluminadas. Se considera como agravante porque supone per se un riesgo mayor para
la vctima y una ventaja para el agente, lo cual acrecienta su disvalor.
B- Mediante destreza (habilidad o pericia extremas), es decir, cuando el agente
procede con gran dominio de la situacin o ampla prctica en su actuar, de modo tal
que realiza el hurto con gran efectividad.
Se produce por ejemplo cuando la
sustraccin se da sin que siquiera la vctima se haya enterado. P. ej. Sustraccin de

billeteras en combis o lugares muy concurridos en los cuales las vctimas no se dan
cuenta de lo sucedido.
C- Mediante escalamiento.- Tambin supone un grado amplio de pericia y presupone
que el hurto se debe producir al interior de alguna edificacin.
D- Mediante rotura o destruccin de obstculos.- P. ej. Rotura de cerraduras, el cortar
una cartera para extraer el dinero que se halla dentro, forados en la pared o techos,
etc. La diferencia entre rotura y destruccin es que en el primer caso no se llega a
destruir el bien que se sirve de proteccin.
E- Con ocasin de incendio, inundacin, naufragio, calamidad pblica o desgracia
particular del agraviado,. En este caso el disvalor se encuentra en el
aprovechamiento de una circunstancia trgica, de particular necesidad en las vctimas
o en todo caso indefensin, que es aprovechada por el agente..
F- Sobre los bienes muebles que forman el equipaje del viajero.- El equipaje de
viajero son todos aquellos bienes que lleva el viajero dentro de su maleta, bolso,
alforja, mochila, etc. El viajero es aquel que transita fuera del mbito territorial de su
morada. En este caso, el disvalor se encuentra en la particular situacin de
indefensin que se halla una persona fuera de su lugar habitual de residencia. Aunque
se entiende que esto era ms grave en tiempos antiguos en la medida que en la
actualidad los medios de transporte y de comunicacin ms eficaces, as como la
existencia de redes de bancos, hacen que un viajero ya no se encuentre tan
desamparado.
G- Mediante el concurso de dos o ms personas.- En este caso, necesariamente se
refiere al caso de la coautora, o codominio funcional del hecho, no pudindose
considerar a los instigadores, autores mediatos ni cmplices.
SEGUNDAS AGRAVANTES (4-8 AOS)
H- Inmueble habitado.- Inmueble es cualquier construccin o edificacin sea o no una
como la vida y la salud, que pueden ser tambin afectados en este tipo de actuacin.
I-
Integrante de organizacin destinada a perpetrar hurtos o hechos punibles.- Para

que exista una organizacin delictiva debe existir un conjunto de personas dedicas a
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afectan otros bienes jurdicos como la intimidad, poniendo adems en peligro otros
137
casa o domicilio de familia. La agravante se da en razn a que en este caso se

cometer delitos, que tengan una estructura jerrquica y distribucin de funciones.
Normalmente tendr que entrar en concurso con el delito de asociacin ilcita para
delinquir, previsto en el artculo 317 del CP.
J- Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la Nacin.Bienes de valor cientfico son aquellos objetos especializados. El patrimonio cultural
de la nacin est definido por la Ley 24047:
K- Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica; p. ej. El hurto

de los nicos ahorros que posea una persona para su vejez.
L- Con empleo de materiales o artefactos explosivos para la destruccin o rotura de
obstculos. Se trata de una acto de rotura o destruccin de obstculos calificada por
telecomunicacin ilegales. Es el caso de la estaciones de radio ilegales, que no

tienen autorizacin del MTC. No debe olvidarse que el espectro radioelctrico es del
Estado y slo lo da en concesin a una persona determinada por un plazo.
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M- Utilizando el espectro radioelctrico para la transmisin de seales de
138
el uso de explosivos. P. ej. Utilizacin de explosivos para abrir caja fuerte.

N- Sobre bien que constituya nico medio de subsistencia o herramienta de trabajo de la
vctima.- P, ej. Hurto de un carrito sanguchero que sirve de nico medio subsistencia
para su propietario.
O- Sobre vehculo automotor, sus autopartes o accesorios.
P- Sobre bienes que forman parte de la infraestructura o instalaciones de transportes de
uso pblico, de sus equipos o elementos de seguridad, o de prestacin de servicios
pblicos de saneamiento, electricidad, gas o telecomunicaciones.
Q- En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en estado de
gravidez o adulto mayor.
5.6.3.3.
El problema de la cuanta
La praxis judicial y la doctrina mayoritaria consideran que en el caso del hurto agravado no se
precisa una cuanta mnima, por lo cual es posible incurrir en la modalidad agravada de hurto
aun por la sustraccin de bienes de cuanta mnima, en tanto que el artculo 186 no lo
establece.
No obstante, si bien muy difundido, no resulta adecuado dado que el tipo de hurto agravado
es derivado del tipo de hurto base, por lo cual slo cumplidas las exigencias tpicas de ste
puede luego configurarse aqul.
5.6.4. Hurto de uso

Hurto de uso
Artculo 187.- El que sustrae un bien mueble ajeno con el fin de hacer uso
momentneo y lo devuelve ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de
un ao
En este caso existe sustraccin, pero no apoderamiento, en tanto que el uso momentneo no
uso de un bien ajeno.
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en este caso el provecho patrimonial se ve reflejado tan slo en un momentneo disfrute o
139
trae nsito el dolo de hacer suyo el bien, sino simplemente de utilizarlo un instante, por lo que

5.6.5. Robo
5.6.5.1.
Regulacin
Artculo 188.- Robo

El que se apodera ilegtimamente de un bien mueble total o parcialmente ajeno, para
aprovecharse de l, sustrayndolo del lugar en que se encuentra, empleando violencia
contra la persona o amenazndola con un peligro inminente para su vida o integridad
fsica ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de ocho
aos."
5.6.5.2.
Definicin
El robo es un delito completo, pluriofensivo, que se diferencia por ello, de manera

clara, del delito de hurto, en tanto que no slo afecta el bien jurdico patrimonio, sino
que tambin afecta los bienes jurdicos vida, salud o integridad fsica e inclusive la
libertad.
Existe cuanta mnima en el delito de robo?

En este caso, no siendo un tipo derivado del hurto simple, es evidente que no precisa
de una cuanta mnima.
5.6.5.3.
Bien jurdico
Patrimonio, vida, salud, libertad, intimidad.
5.6.5.4.
Tipo objetivo
A- Apoderamiento mediante sustraccin.- En este caso, al igual que en el hurto, el

agente adquiere el dominio del bien, poder pleno de disposicin, mediante la
sustraccin del mismo, es decir, arrancando, alejando, llevando de un lado al otro un
bien. Es evidente que pueden existir el apoderamiento de un bien sin sustraccin,
cuando el agente ha recibido anteriormente el bien, accin que sera tpica ms bien
del delito de apropiacin ilcita.
B- Bien mueble total o parcialmente ajeno (dem hurto simple)
C- Violencia o amenaza.- la violencia o vis absoluta consiste en el empleo de medios
materiales destinados a anular o quebrantar la resistencia que ha sido ofrecida por la
agente, lo cual no necesariamente significa que deba causarle lesiones o menos que
sean graves. Basta que se doblegue su fuerza fsica. P .ej. amordazndolo,
desmayndolo, maniatndolo, golpendolo, impidindole salir de algn lugar.
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travs de forma mecnica, fsica o tecnolgica pero que afecta la corporalidad del
140
vctima o la que esperaba que ofreciera. En ese sentido, la violencia puede darse a

Violencia:
Para vencer resistencia de la vctima

Para vencer la oposicin existente para que el agente fugue, pero en
tanto y en cuanto an no se haya consumado el apoderamiento.
Cul es el tipo de violencia que se exige?
No obstante, es necesario precisar que el tipo de violencia exigida para el delito de robo
puede ser propia o impropia. La primera es la que constituye una fuerza fsica capaz de
vencer la resistencia fsica que opone la vctima; mientras que la impropia est dada por el
empleo de drogas, insumos qumicos, que vulneran la voluntad de la vctima al dejarla
inconsciente, tal como se desprende de la lectura del artculo 189 numeral 2 del CP.
La amenaza o vis relativa implica el anunci de un mal grave para la vcti,a las personas
vinculadas a ella.
Requisito comn a la violencia o amenaza

La violencia o amenaza deben ser previas al apoderamiento, de modo tal que permitan
instrumentalmente que el agente obtenga el bien. Es decir, no ser tpico de robo el accionar
violento posterior a una sustraccin totalmente consumada.
P. ej. A concurre a la casa de B a recuperar el televisor que B le sustrajo, pero B reacciona
con violencia y no se lo entrega. No es robo.
En cambio, si B emplea la violencia para poder escapar del cerco de los vigilantes privados
que lo persiguen luego de descubrir que ha sustrado las computadoras de una institucin, s
existir robo, porque en este caso no puede considerarse que el bien est en su esfera de
dominio, es decir, an no ha existido apoderamiento, por lo que en este caso s existira robo.
A. Dolo (dem)
B. Animo de lucro (dem)
141
Tipo subjetivo
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5.6.5.5.

5.6.5.6.
Momento de consumacin del delito de robo
PLENO JURISDICCIONAL DE LOS VOCALES DE LO PENAL DE LA CORTE SUPREMA

DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA - SENTENCIA PLENARIA N 1-2005/DJ-301-A
9.- Este criterio de la disponibilidad potencial, que no efectiva, sobre la cosa de realizar
materialmente sobre ella actos dispositivos- permite desestimar de plano teoras clsicas
como la aprehensio o contrectatio que hacen coincidir el momento consumativo con
el de tomar la cosa, la amotio que considera consumado el hurto cuando la cosa ha
sido trasladada o movida de lugar- y la illatio que exige que la cosa haya quedado
plenamente fuera del patrimonio del dueo y a la entera disposicin del autor-; y,
ubicarse en un criterio intermedio, que podra ser compatible con la teora de la ablatio
que importa sacar la cosa de la esfera de custodia, de la vigilancia o de la actividad del
tenedor, efectivo dominio sobre la cosa-. El desplazamiento de la cosa en el espacio no es el
criterio definitorio del hurto, sino el desplazamiento del sujeto que puede realizar actos de
disposicin.
10.- Por consiguiente, la consumacin en estos casos viene condicionada por la
disponibilidad de la cosa sustrada de inicio slo ser tentativa cuando no llega a
alcanzarse el apoderamiento de la cosa, realizados desde luego los actos de ejecucin
correspondientes-. Disponibilidad que, ms que real y efectiva que supondra la entrada en
la fase de agotamiento del delito- debe ser potencial, esto es, entendida como posibilidad
material de disposicin o realizacin de cualquier acto de dominio de la cosa sustrada.
Esta disponibilidad potencial, desde luego, puede ser momentnea, fugaz o de breve
duracin. La disponibilidad potencial debe ser sobre la cosa sustrada, por lo que: (a) si hubo
posibilidad de disposicin, y pese a ello se detuvo al autor y recuper en su integridad el
botn, la consumacin ya se produjo; (b) si el agente es sorprendido in fraganti o in situ y
perseguido inmediatamente y sin interrupcin es capturado con el ntegro del botn, as como
si en el curso de la persecucin abandona el botn y este es recuperado, el delito qued en
grado de tentativa; y, (c) si perseguidos los participantes en el hecho, es detenido uno o ms
de ellos pero otro u otros logran escapar con el producto del robo, el delito se consum para
"Artculo 189. Robo agravado
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5.6.6. ROBO AGRAVADO
142
todos

La pena ser no menor de doce ni mayor de veinte aos si el robo es
cometido:
1. En inmueble habitado.
2. Durante la noche o en lugar desolado.
3. A mano armada.
4. Con el concurso de dos o ms personas.
5. En cualquier medio de locomocin de transporte pblico o privado de
pasajeros o de carga, terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales,
puertos, aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de hospedaje y
lugares de alojamiento, reas naturales protegidas, fuentes de agua mineromedicinales con fines tursticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio
cultural de la Nacin y museos.
6. Fingiendo ser autoridad o servidor pblico o trabajador del sector privado o
mostrando mandamiento falso de autoridad.
7. En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en
estado de gravidez o adulto mayor.
8. Sobre vehculo automotor, sus autopartes o accesorios.
La pena ser no menor de veinte ni mayor de treinta aos si el robo es

cometido:
1. Cuando se cause lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima.
2. Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el
empleo de drogas, insumos qumicos o frmacos contra la vctima.
Nacin.
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4. Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la
143
3. Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica.

"La pena ser de cadena perpetua cuando el agente acte en calidad de
integrante de una organizacin criminal, o si, como consecuencia del
hecho, se produce la muerte de la vctima o se le causa lesiones graves a
su integridad fsica o mental."
5.6.6.1.
PRIMER GRUPO DE AGRAVANTES (12 A 20 AOS)
A- Inmueble habitado.- No dice casa como antes, sino simplemente inmueble, v.g.
un edificio de departamentos.
B- Durante la noche o un lugar desolado.- Respecto de lo que se entiende por noche,
debemos remitirnos a lo indicado para el delito de hurto agravado. Desolado es aquel
lugar que normalmente o circunstancialmente se encuentra sin personas. Esto es, si
una calle normalmente es transitado pero el da que se produce el robo no lo est, se
verifica esta agravante.
C- A mano armada.- Arma es todo objeto que, por su naturaleza, puede serviar para
causar dao a la integridad fsica de las personas, aun cuando no posea ex profeso
esa finalidad. Clases de armas son:
a. Arma blanca.- Se consideran dentro de este rubro tanto los objetos que per se
son armas (una espada) como aquellos que sin serlos pueden ser usados
como tales (un cuchillo de cocina, una tijera)
b. Arma de fuego.- Pistolas, ametralladoras, armas de fuego hechizas
(tramperas)
c. Armas contundes.- Una comba, una piedra, un palo, etc.
Qu sucede si se trata de un arma aparente? De juguete.- En este caso, existen dos

posturas. La primera, quienes consideran que no se configura la agravante, porque en no
existe una real peligro para la vctima; y, quienes consideran que s se produce porque desde
el punto de vista de la vctima tal riesgo s existe y por ende es intimidada en mayor grado.
La postura ms aceptada, denominada racionalizadora, nos dice que slo en el supuesto que
el arma aparente pueda ser utilizada como un objeto contundente, punzante o cortante, debe
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pistola de fogueo puede ser empleada como un objeto contundente.
144
aceptarse la agravante. Esta es la teora ms aceptada. P. ej. Si bien no es ms que una

D- En cualquier medio de locomocin de transporte pblico o privado de pasajeros
o de carga, terminales terrestres, ferroviarios, lacustres y fluviales, puertos,
aeropuertos, restaurantes y afines, establecimientos de hospedaje y lugares de
alojamiento, reas naturales protegidas, fuentes de agua minero-medicinales
con fines tursticos, bienes inmuebles integrantes del patrimonio cultural de la
Nacin y museos.
E- Fingiendo ser autoridad o servidor pblico o trabajador del sector privado o

mostrando mandamiento falso de autoridad.
F- En agravio de menores de edad, personas con discapacidad, mujeres en estado

de gravidez o adulto mayor.
G- Sobre vehculo automotor, sus autopartes o accesorios.
5.6.6.2.
SEGUNDO GRUPO DE AGRAVANTES (20 A 30 AOS)
A- Cuando se cause lesiones a la integridad fsica o mental de la vctima.- Se

entiende que se tratan de lesiones leves, en tanto que las lesiones graves constituyen
el ltimo grupo de gravantes, que merecen cadena perpetua. Se entiende que las
lesiones tpicas a efectos de esta agravante son aquellas causadas de forma dolosa o
culposa por el agente durante su accionar destinado a lograr el apoderamiento del
bien. En tal sentido, no constituirn lesiones a tal efecto:
a. Las lesiones fueron realizadas no para lograr el apoderamiento del bien sino
con el dolo especfico de lesionar a la vctima (porque la odiaba, p. ej.). En tal
caso, existir concurso de delitos con el de lesiones.
b. Las lesiones son producidas por causas fortuitas (p. ej. Vctima se cae de
ventana al tratar de escapar)
c. Las lesiones producidas luego del apoderamiento del bien. P. ej. Vctima que
va a la casa del ladrn para recuperar el bien que le fue sustrado y se la a
goles con l, producto de lo cual sale lesionada.
B- Con abuso de la incapacidad fsica o mental de la vctima o mediante el empleo

de drogas, insumos qumicos o frmacos contra la vctima.-
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no llegan a los 10 das de incapacidad mdico legal.
145
d. Los daos en el cuerpo que tcnicamente no constituyan lesiones, dado que

a. El agente se aprovecha o ve facilitado su accionar por el estado de
incapacidad fsica o mental en el que se halla la vctima.
b. La hiptesis ms complicada es la de catalogar como robos a supuestos en los
cuales no se emplea la violencia, esto es, a supuestos en los cuales en
realidad estamos frente a un hurto mediante el empleo de destreza, que son
los casos en los que el agente emplea drogas, insumos qumicos o frmacos
contra la vctima para doblegar su voluntad. En este caso estamos pues frente
a un supuesto de violencia impropia, que para el legislador constituye tambin
robo. P. ej. El denominado pepeo
C- Colocando a la vctima o a su familia en grave situacin econmica (dem hurto)

D- Sobre bienes de valor cientfico o que integren el patrimonio cultural de la
Nacin (dem hurto)
5.6.6.3.
TERCERA AGRAVANTE (CADENA PERPETUA)
La pena ser de cadena perpetua cuando el agente acte en calidad de integrante de una
organizacin criminal, o si, como consecuencia del hecho, se produce la muerte de la vctima
o se le causa lesiones graves a su integridad fsica o mental.
Qu seala el TC sobre la constitucionalidad de la cadena perpetua?

EXP. N. 04044-2011-PHC/TC
Si bien en el proceso de inconstitucionalidad 010-2002-PI/TC el Tribunal Constitucional
seal que la cadena perpetua podra vulnerar la libertad personal, la dignidad humana y el
principio resocializador de la pena (artculo 139 inciso 22, de la Constitucin Poltica del
Per) tambin refiri que es constitucionalmente vlida siempre que se habilite un
mecanismo para su revisin. As, mediante el artculo 1 del Decreto Legislativo 921 se
incorpor la institucin de la revisin de la pena de cadena perpetua cuando se cumpliesen
35 aos de privacin de libertad. Asimismo en virtud del artculo 4 del mismo decreto
procedimiento de dicha revisin, cuya constitucionalidad fue confirmada por el Tribunal

Constitucional (Cfr. Exp. 003-2005-PI/TC)
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denominado "Revisin de la pena de cadena perpetua", que tiene por finalidad precisar el
146
legislativo se dispuso la incorporacin de un captulo en el Cdigo de Ejecucin Penal,

5.6.7. ABIGEATO: HURTO Y ROBO DE GANADO

Los delitos de hurto y robo de ganado estn contemplados en los artculos 189-A, 189-B y
189-C del CP.
Se tratan de figuras que participan de la naturaleza jurdica del hurto y robo, ya estudiadas,
por lo que nos remitimos a lo tratado sobre las mismas.
Su particularidad se da slo por la naturaleza del bien objeto de delito: el ganado
Vacuno
Equino
Caprino
Porcino
Auqunido
5.6.8. APROPIACIN ILCITA
Regulacin
Apropiacin ilcita comn
Artculo 190.- El que, en su provecho o de un tercero, se apropia
indebidamente de un bien mueble, una suma de dinero o un valor que ha
recibido en depsito, comisin, administracin u otro ttulo semejante que
produzca obligacin de entregar, devolver, o hacer un uso determinado, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro
aos.
Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones

que sufren las consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena
ser privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.
147
Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario

judicial o en el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o
autorizacin oficial, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor
de seis aos.
Pgina
5.6.8.1.

5.6.8.2.
Bien jurdico
Como se sabe el bien jurdico genrico en este tipo de delitos es el patrimonio 8que engloba
a la propiedad, la posesin, derechos de crdito, etc.); pero, en este tipo, en particular, se
protege la propiedad, en especial, el atributo de libre disponibilidad de la misma.
5.6.8.3.
Tipicidad objetiva
A- Bien mueble, suma de dinero o valor recibido en depsito.- Conforme se dijo,

cuando se habla de bien mueble se alude a todos bien que por su naturaleza de
puede mover, por lo que se incluye a las naves y las aeronaves, aun cuando el
derecho privado, como ficcin jurdica, las considere inmuebles. El dinero es tambin
una especie de bienes muebles. Los valores recibidos en depsito estn referidos a
bienes de especial valor y tambin a los ttulos valores, aun cuando en el Per no
existen ttulos al portador, razn por la cual es discutible que pueda existir un inters
patrimonial en el apoderamiento de ttulos valores.
B- Presupuesto sine qua non: Recepcin del bien, suma de dinero o valor mediante
un ttulo justo, que produzca obligacin de entregar, devolver o hacer un uso
determinado.- Una condicin previa para que pueda desplegarse la accin tpica
definida por el verbo rector del delito es que los bienes antes sealados hayan sido
recibidos vlidamente por el agente, sea en depsito, comodato (prstamo de
muebles), uso, arrendamiento, administrar, etc. Es decir, el sujeto pasivo (poseedor
mediato) ha constituido en el agente una posesin inmediata, por lo cual si bien
conserva su derecho de propiedad, no ejerce directamente los atributos de aqul.
Si el ttulo por el cual el agente ha recibido la entrega del bien, no estipula claramente
su obligacin de devolver o hacer un uso determinado, es imposible que el delito
pueda materilizarse.
C- Verbo rector: apropiacin indebida.- La apropiacin indebida consiste en el
adueamiento del bien, es decir, en el ejercicio de atributos de la propiedad por parte
del sujeto activo a los que no tiene derecho (porque nunca lo tuvo); o, cuando
ilegtima. Puede ser, que el agente, pese a que debe devolver el bien, no lo hace, sea
porque el ttulo mediante el cual lo recibi ya expir; o porque debe devolverlo ante el
requerimiento del sujeto pasivo. P. ej. A recibe en prstamo un automvil de su amigo
Pgina
decir, se produce, en todo caso, una mutacin de la posesin, que pasa de legtima a
148
habiendo tenido derecho a usarlo de determinada forma, tal derecho ya expir. Es

por una sema; pero pasa una semana y no lo devuelve. O tambin, una persona
recibe una lap top para que le sirva como herramienta de trabajo, pero es despedida y
no la devuelve. Tambin puede darse, porque sobre el bien se est haciendo un uso
no permitido (por ejemplo, la lap top era para uso en la oficina y el agente se la lleva a
su casa), por lo cual requiere la devolucin, pero el agente incumple.
5.6.8.4.
Modalidades
En cuanto al tipo objetivo, corresponde determinar en qu consiste la apropiacin. Este

delito surge de una relacin jurdica preexistente, normalmente de naturaleza civil, en virtud
de la cual el agente ha recibido el bien, bajo un ttulo que lo obliga entregarlo, devolverlo o
hacer un uso determinado, comprendiendo la apropiacin dos conductas:
A- Puede ser una apropiacin por disposicin del sujeto activo, cuando ste realiza una
compraventa, permuta o donacin;
B- por consumo, cuando el agente consume el bien, llamado tambin agotamiento por
uso;
C- por retencin, cuando el agente se rehusa a devolver el bien que ha recibido;
D- por uso, cuando el sujeto usa el bien sin que el ttulo de la obligacin se lo autorice;
E- y por malversacin, cuando se destina el bien para un fin distinto del que las partes se
obligaron originalmente.
5.6.8.5.
Tipicidad subjetiva
A- Dolo.- Es un delito eminentemente doloso, que no admite modalidad culposa. Por

ende, el agente debe actuar conociendo de la ajenidad del bien y de que tiene la
obligacin de devolverlo.
B- Animus Rem sibi habendi uti dominus o nimo de actuar como propietario.- Es
la intencin de hacerse dueo o propietario del bien, lo cual significa que si el agente
no obra con intencin de aduearse, sino que tan slo busca, por ejemplo, molestar o
incomodar al sujeto pasivo, no se producir el delito de apropiacin ilcita. No
obstante, la exigencia de este nimus no resulta clara, en tanto que el mismo resulta
C- Animo de lucro o nimus lucrandi.- Est referida a la intencin de acrecentar el

patrimonio que debe tener el agente.
Pgina
ms que el dolo con el que debe actuar el agente.
149
ser simplemente parte de la conciencia y voluntad de apoderarse del bien, que no es

5.6.8.6.
Agravantes
A- Si el agente obra en calidad de curador, tutor, albacea, sndico, depositario judicial o

en el ejercicio de una profesin o industria para la cual tenga ttulo o autorizacin
oficial, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos.
B- Cuando el agente se apropia de bienes destinados al auxilio de poblaciones que

sufren las consecuencias de desastres naturales u otros similares la pena ser
privativa de libertad no menor de cuatro ni mayor de diez aos.
5.6.9. RECEPTACIN
5.6.9.1.
Regulacin
Artculo 194. Receptacin
El que adquiere, recibe en donacin o en prenda o guarda, esconde, vende o
ayuda a negociar un bien de cuya procedencia delictuosa tena conocimiento o
deba presumir que provena de un delito, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos y con treinta a noventa dasmulta."
5.6.9.2.
Tipicidad objetiva
A- Acto previo: el objeto material del delito debe haber sido objeto material de un
delito anterior.- El bien sub materia debe haber sido objeto de un delito anterior,
como por ejemplo, robado, hurtado apropiado ilcitamente, producto de una estafa,
objeto de peculado o acaso malversacin de fondos, etc.
B- Verbo rector: adquirir, recibir en donacin, prenda o guarda; esconder, vender;

ayudar a negociar.- las conductas tpicas pueden agruparse en aquellas en las que el
agente recibe el bien (sea por donacin, venta, prenda, guarda o para esconderlo) y
otras mediante las cuales, ms bien, se deshace del bien (mediante venta o ayudando
a negociar).
C- Conocimiento de la procedencia del bien o debe presumirlo.- Es decir, el agente
Cuestin ms complicada es la de determinar en qu casos el agente debe poder

presumir tal procedencia delictiva. P. ej. Cuando el bien es rematado a valor muy
inferior del mercado, comprado en lugares conocidos porque venden bienes hurtados
Pgina
tambin simplemente haberse enterado de cualquier forma de tal circunstancia.
150
puede ser el autor del delito anterior, o acaso cmplice o testigo del mismo; como

o robados, etc. En todo caso, esta ltima exigencia contraviene el principio de
legalidad, en tanto que no se trata de una lex certa, es decir, no es lo suficientemente
clara y precisa.
5.6.9.3.
Tipicidad subjetiva
A- Dolo.B- Culpa.- Cuando si bien no saba de la procedencia del bien, el agente de forma
descuidada incurre en alguna de las conductas punibles. Jurisprudencialmente, no se
admite la modalidad culposa de este delito, dado que, en principio, es demasiado
difcil de probar.
5.6.10. ESTAFA
5.6.10.1.
Regulacin
Artculo 196.- El que procura para s o para otro un provecho ilcito en perjuicio
de tercero, induciendo o manteniendo en error al agraviado mediante engao,
astucia, ardid u otra forma fraudulenta, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de seis aos
5.6.10.2.
Bien jurdico protegido
El bien jurdico protegido por este delito es el patrimonio considerado en su totalidad, pero
concretado en alguno de los elemento integrantes del patrimonio o manifestaciones
particulares: toda clase de cosas muebles (materiales o inmateriales) o inmuebles o
derechos; stos, precisamente, pueden ser el objeto material del delito.
P. ej. Pueden afectarse derecho de crdito. El sujeto A hace creer a B que le est entregando
una suma de dinero a cambio de que la ceda un derecho de crdito para cobrar a C una
cantidad de dinero.
5.6.10.3.
Tipicidad objetiva
a consecuencia del cual se produce un perjuicio en su patrimonio o el de un tercero.

Para su configuracin, precisa de los siguientes elementos:
Pgina
determinando un error en una o varias personas, les induce a realizar un acto de disposicin,
151
Se entiende por estafa la conducta engaosa, con nimo de lucro injusto, propio o ajeno, que,

A- Engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta (idneo y eficaz). Consiste en la
mutacin o alteracin de la verdad, tendiente a provocar o mantener el error ajeno,
como medio para conseguir la entrega del bien.
a. Puede consistir tanto en la afirmacin de hechos falsos como en la simulacin
o desfiguracin de los verdaderos.
b. El engao debe ser suficiente o bastante para inducir a error.
c. El engao debe ser anterior a la disposicin patrimonial.
d. Cabe sealar que el agente debe crear un riesgo jurdicamente relevante con
el engao, esto es, realizando un anlisis ex ante, debe establecerse si es
abstracto se trata de un medio engaosos idneo para causar error. No
interesa en este nivel determinar si el engao produjo un error en la vctima,
pues ello puede depender de cuan confiada o desconfiada sea esta.
e. En principio, es la propia vctima la responsable de su acto de disposicin
patrimonial, salvo que se encuentre un fundamento para desplazar la
responsabilidad al autor, constituyendo tal fundamento la infraccin del deber
de veracidad que debe observar.
f.
Hay engaos que no son tpicos, pues la vctima tambin tiene un deber de
autoproteccin, es decir, en los casos en los que el sujeto pasivo puede
indagar sobre la veracidad del accionar del autor, est en la obligacin de
hacerlo. La vctima tiene la obligacin de realizar un esfuerzo razonable y
proporcionado a la clase de relacin econmica y a la agilidad propia de la
relacin en cuestin.
La publicidad que dice que existe un efectivo shampoo contra la calvicie constituye
estafa?
A entrega a B una suma de dinero como adelante para adelanto para elaboracin de
reja. B no entrega la reja. Se trata de un mero incumplimiento contractual o adems
constituye delito de estafa?
B- Error. Consiste en la ignorancia o conocimiento equivocado de la realidad, como
del agente. No existe engao cuando hay aprovechamiento de un error preexistente

de la vctima (vctima que acude a un adivino). Es decir, no es que la vctima haya
Pgina
causalidad. Es decir, el error ha sido provocado o causado por la conducta engaosa
152
consecuencia de la conducta engaosa, con la cual debe mediar una relacin de

sido engaada sino que ella cree en el poder del adivino. El error, esa falsa
representacin de la realidad, es el que luego provoca la disposicin patrimonial.
C- Acto de disposicin patrimonial. Es un acto voluntario de la vctima, a diferencia del

hurto, donde es el agente quien realiza el acto traslativo a su favor.
D- Perjuicio. Es el detrimento patrimonial para la vctima, a consecuencia del acto de

disposicin patrimonial, por lo cual no es admisible como constitutivo de este elemento
la privacin de una expectativa de lucro. Es el correlato natural del nimo de lucro o
de aprovechamiento con el que acta el agente.
5.6.10.4.
Tipicidad subjetiva
A- Dolo
B- Animo de lucro
5.6.11. CASOS ESPECIALES DE DEFRAUDACIN O DE ESTAFA

5.6.11.1.
Regulacin
Artculo 197.- La defraudacin ser reprimida con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos y con sesenta a ciento veinte das-multa
cuando:
1. Se realiza con simulacin de juicio o empleo de otro fraude procesal.
2. Se abusa de firma en blanco, extendiendo algn documento en perjuicio del
firmante o de tercero.
3. Si el comisionista o cualquier otro mandatario, altera en sus cuentas los
precios o condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los
que hubiera hecho.
4. Se vende o grava, como bienes libres, los que son litigiosos o estn
embargados o gravados y cuando se vende, grava o arrienda como propios los
bienes ajenos.
A- Se trata de un tipo derivado del de estafa. Se trata, en otros trminos, de modalidades

especficas de estafa, por lo cual participan de sus elementos tpicos, pero adquieren
individualidad, por el particular medio engaoso que se emplea.
153
Tipicidad objetiva
Pgina
5.6.11.2.

B- Lo curioso es que pese a tratarse de modalidades con mayor daosidad son
sancionadas con una penalidad menor que la de estafa tipo base.
C- Las modalidades previstas son las siguientes:
a. Simulacin o fraude procesal.- En este caso se sorprende o engaa a la
autoridad judicial con la finalidad de que el agente perjudique patrimonialmente
al sujeto pasivo.
P. ej. X le debe a Y; y, para no pagarle, X simula tener una deuda con Z y hace que Z
lo demande, logrando que le embargue su casa y des esta forma evite las acciones de
cobro de Y.
b. Abuso de la firma en blanco.- P. ej. X le entrega a su abogado un papel en

blanco para que conteste la demanda; pero el abogado, lejos de ello, redacta
un documento en el que consta que X le debe dinero.
c. Alteracin de precios o condiciones contractuales.- esta modalidad de

defraudacin se produce dentro del marco contractual del mandato, que es un
contrato regulado por el Cdigo civil. P. ej. A celebra un contrato de mandato
con B, por el cual B se obliga adquirir un inmueble en Huaraz, que luego ser a
su vez transferido a A para la construccin de un centro comercial. No
obstante, B, que es el mandatario asevera haber adquirido el inmueble en un
milln de soles, cuando en realidad adquiri el inmueble por un valor menor.
d. Estelionato.- El prius es que el bien sea a) litigioso, embargado o gravado y
que el sujeto pasivo crea que son bienes libres: o b) Ajeno, y que el sujeto
pasivo crea que es de propiedad del agente. El segundo momento es cuando
el bien es vendido, gravado o arrendado.
5.6.11.3.
Tipicidad subjetiva
A- Dolo
5.6.12.1.
Regulacin
Pgina
5.6.12. EXTORSIN Y PROTESTA SOCIAL
154
B- Animo de lucro

Artculo modificado por el Artculo 1 de la Ley N 30076, publicada el 19 agosto 2013, cuyo
texto es el siguiente:
"Artculo 200. Extorsin
El que mediante violencia o amenaza obliga a una persona o a una institucin pblica o
privada a otorgar al agente o a un tercero una ventaja econmica indebida u otra ventaja de
cualquier otra ndole, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor
de quince aos.
La misma pena se aplicar al que, con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de
extorsin, suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus
funciones, cargo u oficio o proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del
delito.
(Criminalizacin de la protesta social)

El que mediante violencia o amenaza, toma locales, obstaculiza vas de comunicacin o
impide el libre trnsito de la ciudadana o perturba el normal funcionamiento de los servicios
pblicos o la ejecucin de obras legalmente autorizadas, con el objeto de obtener de las
autoridades cualquier beneficio o ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra
ndole, ser sancionado con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez
aos.
El funcionario pblico con poder de decisin o el que desempea cargo de confianza o de
direccin que, contraviniendo lo establecido en el artculo 42 de la Constitucin Poltica del
Per, participe en una huelga con el objeto de obtener para s o para terceros cualquier
beneficio o ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole, ser
sancionado con inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del artculo 36 del Cdigo Penal.
5.6.12.2.
Bien jurdico
El delito de extorsin es un delito que afecta el patrimonio, en cualquiera de sus expresiones,

lo cual se evidencia con el empleo de la frase ventaja econmica.
No obstante, como seala Changaray8, actualmente la redaccin del delito de extorsin

incluye el trmino y de otra ndole, distorsiona distorsionando la naturaleza patrimonial del
delito de extorsin, convirtindolo en un tipo penal que protege diversos bienes jurdicos, esto
EL DELITO DE EXTORSIN EN LA DOGMTICA PENAL: ANLISIS SOBRE SU CONSTITUCIONALIDAD

Tony W. Changaray Huamn.
file:///C:/Users/rloli/Downloads/CHANGARAY%20HUAM%C3%81N,%20Tony.%20El%20delito%20de%20extorsi%
C3%B3n%20en%20la%20dogm%C3%A1tica%20penal.%20an%C3%A1lsis%20sobre%20su%20constitucionalidad.
pdf
Pgina
155
es, un tipo penal pluriofensivo. No obstante, el bien jurdico protegido con el trmino y de otra

ndole, actualmente no est determinada de manera clara, p. ej. La construccin de una obra
pblica para el lugar, cualquier reclamo social, conseguir un trabajo, acto de placer, etc.
5.6.12.3.
Tipicidad objetiva
5.6.12.3.1. Primer prrafo (tipo base)

A- Obligar a una persona, institucin pblica o privada.-
Consiste en forzar,
constreir, imponer o someter. Es decir, se vulnera la libertad de la vctima, para que

entregue un beneficio patrimonial o de otra ndole.
B- Empleo de la violencia o amenaza contra la vctima.- La violencia es un ataque

contra la integridad fsica de la vctima; mientras que la amenaza es el anuncio de una
mal grave para la vida, integridad fsica, bienes, honor, etc. de la vctima o de
personas ligadas a ella de forma afectiva.
Tambin
puede darse a manera de
secuestro extorsivo, es decir, cuando la amenaza recae sobre la vctima o persona

ligada a l, quien est secuestrada por el sujeto activo. La amenaza en ese caso
consiste en ocasionar un dao sobre la persona secuestrada. En ese caso existe
concurso ideal con el delito de secuestro.
C- Finalidad: Ventaja econmica indebida o de cualquier ndole a favor de la

vctima o de un tercero.- Ventaja econmica indebida es cualquier forma de
afectacin al patrimonio de la vctima (entrega de dinero, bienes muebles, inmuebles,
cesin de derechos de crdito, acciones, etc.), pero debe ser indebida.
En tal
sentido, no habr extorsin, por ms que haya amenaza o violencia, si es que la

vctima tiene una deuda a favor del agente, en cuyo caso su accionar podra ser
punible a ttulo de coaccin, secuestro, lesiones, etc., pero no de extorsin. Pero la
ventaja puede tambin ser de naturaleza distinta a la patrimonial, p ej. Obtencin de
un puesto de trabajo, realizacin de un acto debido, atencin mdica, acto de placer,
etc.
La frase ventaja de cualquier otra ndole hace que el delito de extorsin proteja
tambin a otros bienes jurdicos; y, en todo caso acaso no vulnera el principio de
5.6.12.3.2. Segundo prrafo: Complicidad en el delito de extorsin
Pgina
156
legalidad?

El segundo prrafo del artculo 200 del CP seala: La misma pena se aplicar al que, con la
finalidad de contribuir a la comisin del delito de extorsin, suministra informacin que haya
conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio o proporciona
deliberadamente los medios para la perpetracin del delito
Como seala Changaray9 se puede advertir que estos dos comportamientos se encuentran
enmarcados dentro del acto participativo delictivo a modo de cmplice primario. Por lo tanto,
en este segundo prrafo tambin se demuestra un error dogmtico y la inadecuada tcnica
legislativa que utiliz el Poder Ejecutivo, por cuanto la institucin de la complicidad primaria,
ya est regulada en la Parte General del Cdigo Penal peruano, especficamente en la
primera parte del artculo 25, sealando: El que, dolosamente, preste auxilio para la
realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiera perpetrado, ser reprimido con la pena
prevista para el autor
5.6.12.3.3. Protesta social extorsionativa

El tercer prrafo del artculo 200 introduce una modalidad delictiva que no tiene mucha
relacin con el tipo base. Changaray seala: Este tercer prrafo es denominado delito de
extorsin especial, y es el prrafo que de manera escandalosa criminaliza a las protestas
sociales, porque tipifica conductas que nada tienen que ver con la naturaleza patrimonial o
econmica del delito de extorsin; en este contexto, es de advertirse que el Poder Ejecutivo
ha utilizado una poltica criminal inadecuada, enmarcndose dentro de la teora de la
prevencin general negativa, porque con el proceso de criminalizacin primaria pretende
intimidar a los ciudadanos para que stos no cometan delitos, teniendo como destinatario
Ibid.
Ibid.
10
Pgina
157
annimo a todo el cuerpo social10

En este caso, los elementos tpicos del delito son los siguientes:
A- Obtencin de ventaja econmica indebida o ventaja de cualquier otra ndole de las
autoridades: p.ej. un puente para la localidad, la realizacin de una obra, la oposicin
a la realizacin de una obra. En este caso, es claro que el objeto pasivo de la accin,
la persona de la cual se pretende obtener la ventaja, es una autoridad.
B- Empleo de mtodos violentos o de amenazas, que consisten en obstaculizar vas de

comunicacin o libre trnsito, perturbacin del normal funcionamiento de los servicios
pblicos.
5.6.12.4.
Tipicidad subjetiva
A- Slo Dolo.
B- No precisa de nimo de lucro pues tambin es posible que el agente busque la
obtencin de una ventaja de contenido no patrimonial
5.6.12.5.
Agravantes
La pena ser no menor de quince ni mayor de veinticinco aos e inhabilitacin

conforme a los numerales 4 y 6 del artculo 36, si la violencia o amenaza es cometida:
a) A mano armada;
b) Participando dos o ms personas; o,
c) Contra el propietario, responsable o contratista de la ejecucin de una obra de construccin
Pgina
la ejecucin de la misma.
158
civil pblica o privada, o de cualquier modo, impidiendo, perturbando, atentando o afectando

Secuestro extorsivo:
Si el agente con la finalidad de obtener una ventaja econmica indebida o de cualquier otra
ndole, mantiene en rehn a una persona, la pena ser no menor de veinte ni mayor de treinta
aos.
La pena ser privativa de libertad no menor de treinta aos, cuando en el supuesto

previsto en el prrafo anterior (secuestro extorsivo):
a) Dura ms de veinticuatro horas.
b) Se emplea crueldad contra el rehn.
c) El agraviado ejerce funcin pblica o privada o es representante diplomtico.

d) El rehn adolece de enfermedad grave.
e) Es cometido por dos o ms personas.
f) Se causa lesiones leves a la vctima.
La pena prevista en el prrafo anterior se impone al agente que, para conseguir sus
cometidos extorsivos, usa armas de fuego o artefactos explosivos.
La pena ser de cadena perpetua cuando:

a) El rehn es menor de edad o mayor de setenta aos.
b) El rehn es persona con discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia.
c) Si la vctima resulta con lesiones graves o muere durante o como consecuencia de dicho
5.6.13. CHANTAJE
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d) El agente se vale de menores de edad
159
acto.

5.6.13.1.
Regulacin
Artculo 201.- El que, haciendo saber a otro que se dispone a publicar, denunciar o revelar un
hecho o conducta cuya divulgacin puede perjudicarlo personalmente o a un tercero con
quien est estrechamente vinculado, trata de determinarlo o lo determina a comprar su
silencio, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos
y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa.
5.6.13.2.
Tipicidad objetiva
A- Acto previo: El agente hace saber a la vctima que va a denunciar o publicar un

hecho o conducta cuya divulgacin puede perjudicarla a ella o una persona
estrechamente vinculada.- Es una forma de intimidacin que se hace contra la
vctima. No se precisa que naturaleza ha de tener el hecho o conducta que se divulga
o publica, pero se entiende que puede ser de cualquier tipo, desde aspectos
relacionados a la intimidad personal (orientacin sexual, vida personal, costumbres, p.
ej.); aspectos relacionados con el desempeo profesional, laboral o comercial, cuya
revelacin de alguna manera puede perjudicar a la vctima.
B- Verbo rector: trata de determinar o determina a la vctima a comprar su silencio.se trata de solicitar un precio a cambio de no revelar la conducta o los hechos que
perjudican a la vctima. Al respecto, pueden producirse dos supuestos:
a. Tratar de determinar que compre silencio del agente.- En este caso, el
agente no llega a recibir la ventaja patrimonial, es decir, realmente no logra
que se compre su silencio, pero lo cierto es que ya hizo el anuncio de que va a
publicar o divulgar la informacin perjudicial. En este caso, no nos
encontramos ante una tentativa sino ante un delito consumado. O sea, el slo
anuncio de publicacin o divulgacin acompaado de la posibilidad de comprar
el silencio del agente, ya resulta un hecho consumado.
b. Determinar o lograr que la vctima compre silencio del agente.- En este

supuesto, el agente recibe el beneficio patrimonial, es decir, ha logrado que
5.6.13.3.
Tipicidad subjetiva
Pgina
160
compren su silencio.

Dolo.
5.6.13.4.
Bien jurdico
Afecta no slo el patrimonio de la vctima sino tambin su libertad, honor, etc.
5.6.14. USURPACIN
5.6.14.1.
Regulacin
"Artculo 202. Usurpacin

Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cinco aos:
1. El que, para apropiarse de todo o en parte de un inmueble, destruye o altera los linderos
del mismo.
2. El que, con violencia, amenaza, engao o abuso de confianza, despoja a otro, total o
parcialmente, de la posesin o tenencia de un inmueble o del ejercicio de un derecho real.
3. El que, con violencia o amenaza, turba la posesin de un inmueble.
4. El que, ilegtimamente, ingresa a un inmueble, mediante actos ocultos, en ausencia del
poseedor o con precauciones para asegurarse el desconocimiento de quienes tengan
derecho a oponerse
La violencia a la que se hace referencia en los numerales 2 y 3 se ejerce tanto sobre las
personas como sobre los bienes."
5.6.14.2.
Tipicidad objetiva
Se trata de un delito complejo que comprende una serie de conductas que afectan la
posesin de un bien inmueble, que van desde la apropiacin, la turbacin de la posesin,
pero siempre mediante determinados actos que califican tales conductas, pues el mero
ingreso y ocupacin de un inmueble ajeno no siempre es delictivo, ya que incluso civilmente
existe la prescripcin adquisitiva de dominio. En este sentido, la posesin pacfica de un
inmueble ajeno no es delito.
posesin o tenencia de inmuebles por terceros.
Pgina
El bien jurdico protegido por este delito es el patrimonio, siendo el objeto de la accin la
161
Cul es el bien jurdico protegido en este delito?

Modalidades:
A. Apropiacin mediante la destruccin de linderos
Supone que el sujeto activo, que viene a ser el poseedor del predio colindante, con la
intensin de apropiarse de todo o parte del inmueble vecino, del que se encuentra en
posesin, tenencia o propiedad del sujeto pasivo, destruye o altera los linderos de predio. Los
linderos estn constituidos por toda seala natural o artificial que sirve para establecer los
lmites de un bien inmueble. El tipo subjetivo de esta modalidad, adems del dolo exige, una
intensin o nimus particular, constituido por la intensin de apropiarse en todo o en parte de
un bien inmueble.
B. Despojo mediante el empleo, violencia, amenaza, engao o

abuso de confianza
La segunda modalidad, viene a estar dada por el despojo. Consiste en el arrebato o
desposesin del titular de la posesin, tenencia o ejercicio de un derecho real. Despojo
significa suprimir o privar del goce al titular del inmueble, lo cual se da a travs de la invasin,
permanencia o expulsin.
Sujeto activo en esta modalidad puede ser cualquiera, incluso el propietario, en tanto este
ltimo puede despojar a otro que ostente la posesin.
Para que el despojo sea tpico debe estar precedido por la violencia, amenaza, engao abuso
de confianza.
P. ej.
Ingreso al predio con palos y piedras.
Ingreso al predio amenazando con armas al titular de la posesin.
se tena, en l rehusarse a salir (abuso de confianza)
Pgina
Ingreso al predio con ttulo vlido como guardin, pero luego aprovechando la confianza que
162
Ingreso al predio hacindose pasar por trabajadores de COFOPRI.

C. Turbacin de la posesin mediante empleo de violencia o
amenaza
La turbacin de la posesin consiste en la realizacin de actos materiales que, sin despojar al
poseedor, interrumpen o alteran su legtima posesin, restringiendo los derechos de uso o
goce. La turbacin supone necesariamente el empleo de la violencia o la amenaza, vis
absoluta o vis compulsiva
D. Ingreso al predio mediante actos ocultos

En este caso, se tipifica el slo ingreso al predio (se entiende que con una finalidad ulterior,
como apropiarse del predio), mediante actos ocultos, es decir, sin hacerse notar, o con
engao.
5.6.15. DAOS
5.6.15.1.
Regulacin
"Artculo 205. Dao simple

El que daa, destruye o inutiliza un bien, mueble o inmueble, total o parcialmente ajeno, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres aos y con treinta a sesenta dasmulta."
5.6.15.2.
Tipicidad objetiva
A. Daar, destruir o inutilizar.- daar significa menoscabar, estropear o deteriorar. En

cambio, destruir es ms que daar, consiste en eliminar o demoler un bien, hacindolo
pedazos. El inutilizar es una forma de daar o menoscabar pero que no precisa de un
deterioro permanente, es decir, puede consistir por ejemplo en quitar en mover una
pieza o parte de un motor para evitar su funcionamiento.
Tipicidad subjetiva
Siempre es doloso. Por ello, p ej. En un accidente de trnsito, donde existe negligencia, no se
consuma el delito de daos.
Pgina
5.6.15.3.
163
B. Bien mueble o inmueble totalmente ajeno

5.7.
DELITOS CONTRA LA FE PBLICA
5.7.1. BIEN JURDICO PROTEGIDO11

5.7.1.1.
Nociones
a) Entendida como una imposicin del Estado o concepcin estatalista;

b) Como derivacin de la confianza general sobre objetos, formas y signos conocida
como el valor social de la fe pblica.
La Fe Pblica como bien jurdico protegido plasma un criterio subjetivo, donde lo primordial es
la correspondencia del documento con la realidad, sea por estar garantizado por el Estado o
el consenso comn. Es as, que genera una confianza de los ciudadanos en los documentos
que facilita las relaciones de convivencia.
5.7.1.2.
Tesis planteadas sobre el bien jurdico tutelado en la fe pblica
Las tesis referidas son los siguientes:

A. Se protege la fe pblica en s misma .- Para que se configure el tipo delictivo slo
bastar que se ponga en riesgo el bien jurdico, de esta manera nos encontramos ante
un tipo de mera actividad, de peligro abstracto, en donde ser suficiente que el agente
altera o desfigure material o ideolgicamente el documento. No ser necesario que se
compruebe la idoneidad o eficacia de tal alteracin, pues bastar que la misma est
dirigida a defraudar la confianza de los que participan en el trfico jurdico. Tampoco
se requerir que el documento falsificado ocasione perjuicio a terceros de manera
efectiva.
B. Lo que se protege es la confianza de los integrantes de la sociedad en los

instrumentos a los cuales la ley otorga fe pblica.- La configuracin de los tipos
11
PAREDES INFANZN, Jelio.

http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/modulos/documentos/descargar.php?id=957
Pgina
sino que ser necesario que la falsificacin o alteracin del documento sea idnea
164
requerir que el agente no slo ponga en peligro abstracto el bien jurdico fe pblica,

para mantener la confianza que aqul merezca como portador de la fe pblica. En
base esta tesis, los tipos se configurarn, como mnimo, recurriendo a la tcnica
legislativa de los delitos de peligro concreto o bien el legislador tipificar estos ilcitos
penales desde el resultado.
Se tiene, entonces, el bien de la fe pblica, entendido como fe o creencia colectiva y

que no es ms que la proyeccin de una forma sentimental, determinada por las
condiciones de la vida social.
La fe pblica es un bien colectivo que consiste en un inters para todos en la

autenticidad y sinceridad de las formas escritas, esto no de cualesquiera, sino de
aquellas cuyo valor ha consagrado la ley al atribuirles una eficacia jurdica.
C. Tesis intermedia.- La proteccin es en parte stricto sensu y en otra parte a la

confianza de las personas respecto de ciertos objetos o actos, cuya autenticidad o
veracidad es necesario preservar por la funcin social que desempean. Segn la
legislacin penal peruana vigente, el bien jurdico protegido es la Fe Pblica, definida
como "la confianza que prestan los ciudadanos a determinadas formas u objetos que
juegan un papel especial dentro de las relaciones sociales que se desenvuelven en el
trfico jurdico; la falsedad ataca a la fe pblica cuyo titular es la colectividad, y que es
identificado con un sentimiento respecto a ciertos objetos y smbolos". Entonces, el
titular del bien jurdico "Fe Pblica" es la sociedad y no necesariamente El Estado,
entendido como la organizacin poltica de la misma, siendo ello as, es la sociedad
la vctima o agraviada.
D. Tesis que considera a la falsedad como una infraccin contra los medios de
prueba y los signos de identificacin.- Se vincula estrechamente la teora de las
falsedades con la teora de la prueba y, por otro lado, se considera que resulta
insuficiente vincular la actividad falsearia con la fe pblica. Este planteamiento terico
sostiene que lo que se tutela es la fe pblica sancionadora, es decir, las cosas,
documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de autenticidad y de
en error acerca de un hecho en el cual fundar un juicio.
Pgina
en la que aparece como medio para causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien
165
veracidad, y por otra parte, de tomar en cuenta la alteracin de la verdad en la medida

Qu crticas se han planteado a la idea de fe pblica como bien jurdico tutelado?
A. Su falta de especificidad y concrecin jurdica, convirtindose en un

inters social u objeto de proteccin demasiado vago e impreciso,
pudiendo proteger a los ms diversos y variados contenidos,
situacin que atenta contra la seguridad.
B. Sin desconocer la virtualidad del concepto de la fe pblica en orden
de deslindar la falsedad documental de la estafa, cabe afirmar que la
misma no puede erigirse como bien jurdico protegido por la falsedad
documental, ya sea por imposibilidad de mantener un mismo bien
jurdico en todos los delitos de falsedad documental de acoger su
concepcin publicstico-normativo, ya por la ausencia de contornos
del concepto psicolgico-natural.
C. Entre otras cosas porque se muestra incapaz de cumplir unas de las
bsicas funciones atribuidas al bien jurdico, la de la orientacin en la
interpretacin del tipo, que puede servir en ocasiones para limitar su
alcance, adems porque trae cuenta directa de la proteccin del
derecho a la verdad.
Conclusin:
Para la determinacin del bien jurdico protegido por las falsedades no parece haber otra
alternativa que profundizar en la orientacin apuntada por los seguidores de la teora de la fe
pblica y de la seguridad del trfico jurdico, esto es relacionar el fundamento de la punicin
con el significado y funcin que corresponde a cada uno de los objetivos materiales, ya que a
la vista de su extrema diversidad no puede ser el mismo. Tan slo posteriormente y en cada
caso de que exista una cierta homogeneidad, se justificara su agrupacin en una categora
delictiva ms o menos amplia.
Fe pblica como correcto funcionamiento del trfico jurdico
En esta forma de conceptuar la fe pblica, la misma est compuesta por dos elementos:
Pgina
B. la seguridad jurdica (criterio objetivo)
166
A. fe pblica (criterio subjetivo); y

As, la fe pblica producira un normal desenvolvimiento de las relaciones sociales que es til
tanto para el Estado como para el sistema social.
En esta concepcin de la fe pblica, el bien jurdico se vera afectado cuando se insertan

documentos falsos al trfico jurdico. Se fundamentan en el hecho que con la creacin y
realizacin de un riesgo jurdico-penal no permitido contra la expectativa jurdica se van a
alterar los procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre estos y el Estado. Es decir,
cuando el trfico jurdico es lesionado o puesto en peligro, por la introduccin de un
documento falso, se va a producir una tergiversacin de los procesos comunicativos.
Asimismo, que existe la necesidad de la sociedad, y en particular de la vida en comunidad en
los procesos de interrelacin social, en que se mantengan los niveles de desarrollo normal de
dichos procesos de comunicacin entre los ciudadanos y entre stos y el Estado cualquiera
sean sus rganos de representacin: la Administracin pblica o cualquier otra institucin
pblica- con la finalidad de que los ciudadanos, activos participantes de los procesos de
comunicacin, confen en la efectiva realidad de la apariencia de los documentos utilizados
en los procesos de interrelacin social.
5.7.2. FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS O FALSEDAD MATERIAL

5.7.2.1.
Regulacin
Artculo 427.- El que hace, en todo o en parte, un documento falso o adultera uno verdadero
que pueda dar origen a derecho u obligacin o servir para probar un hecho, con el propsito
de utilizar el documento, ser reprimido, si de su uso puede resultar algn perjuicio, con pena
privativa de libertad no menor de dos ni mayor de diez aos y con treinta a noventa dasmulta si se trata de un documento pblico, registro pblico, ttulo autntico o cualquier otro
trasmisible por endoso o al portador y con pena privativa de libertad no menor de dos ni
mayor de cuatro aos, y con ciento ochenta a trescientos sesenticinco das-multa, si se trata
de un documento privado.
El que hace uso de un documento falso o falsificado, como si fuese legtimo, siempre que de
su uso pueda resultar algn perjuicio, ser reprimido, en su caso, con las mismas penas.
5.7.2.2.
Tipicidad objetiva
aspecto material del documento, sobre su hechura, sea
por contrahechura,
substitucin, ocultamiento o alteracin del documento. En ese sentido, la falsedad

material de determina a travs de una pericia.
Pgina
material de un documento se produce cuando la mutacin de la verdad se da sobre el
167
A. Hacer un documento falso o Adulterar uno verdadero.- La falsificacin o falsedad

Cundo se hace un documento falso?
Se hace un documento falso cuando se crea un documento que antes no exista, de
forma artificiosa, para que parezca verdadero.
V. g. se elabora un ttulo falso de abogado, creando los grficos, imitando la impresin
y el papel, el caligrafiado, etc.
Formas comunes: imitacin de firmas, escaneados, formas grficos artificiosas para
imitar documentos originales, impresiones que parecen a las originales, etc.
Cundo se adultera un documento?

Esta forma de falsificacin supone la preexistencia de un documento verdadero, que en lo
fundamental mantiene sus caractersticas, pero que con las modificaciones que se le
efectan posee un significado distinto. Se distorsiona el texto para convertirlo en otro
distinto.
P. ej. Un ttulo de abogado original es artificiosamente raspado, consignndose un

nombre distinto del que tena inicialmente.
En una escritura pblica se insertan declaraciones no consignadas por los otorgantes.
Documentum enseanza o leccin, mutando esete significa lo que sirve para

ensear y luego a escrito que contiene informacin fehaciente.
Acepciones de documento:
Todo aquello que sirve para probar algo (doctrina alemana)

Documento es aquel objeto material que mediante la escritura consta o se
significa un hecho, donde costa la escritura
El art. 185 del CPP seala que son documentos los manuscritos,
impresos,
fax,
pelculas,
fotografas,
representaciones
grficas,
Cul es la diferencia entre un documento y un instrumento?
Pgina
voces y otros similares.
168
grabaciones y medios que contienen registro de sucesos, imgenes,

Documento es cualquier objeto que contiene informacin: escritos, pelculas, soportes
magnticos, pelculas, etc.
Instrumentos Son los escritos
Clases de documentos:
Pblicos o Privados
Escritos o no escritos
B. El documento puede dar origen a un derecho u obligacin o servir para probar
un hecho
El documento que puede ser objeto de falsificacin tiene que tener alguna utilidad en el trfico
jurdico, es decir, ha de servir siempre para demostrar un derecho, una obligacin o probar
algo.
P. ej. Quien falsifique la firma de su amigo y enve una carta, hacindose pasar por l, en la
cual simplemente declara su amor, no es un documento que pruebe un derecho, obligacin o
algo relevante para el sistema jurdico.
C. Propsito de usar el documento

Ello tiene relacin con la aptitud del documento de generar un perjuicio. Es decir,, para que la
conducta sea tpica es necesario que el agente tenga el propsito de introducir el documento
en el trfico jurdico, presentndolo como verdadero. No ser punible si es que el agente
nicamente ha efectuado la falsificacin para guardar el documento. P. ej. Cuelga en su
domicilio en su domicilio un ttulo falso de abogado, pero nunca se ha presentado como tal, ni
Pgina
D. Aptitud para producir perjuicio
169
pretende con dicho documento, fungir como tal.

Del uso del documento, debe potencialmente, derivarse un perjuicio para una persona, como
por ejemplo, la posibilidad de que sea sorprendida con el ttulo de abogado, o que mediante
el contrato adulterado se cobren mayores intereses de los pactados, etc.
5.7.2.3.
Modalidades
5.7.2.3.1. De documentos pblicos (2 a 10 aos)

Cuando el documento es pblico, es decir, otorgado por funcionario pblico en ejercicio de
sus funciones o por notario pblico.
Adems, se consideran como tales los ttulos valores, registro pblico.
5.7.2.3.2. De documentos privados (2 a 4 aos)

Todo documento que no es pblico es privado.
5.7.2.3.3. Propia e Impropia

La falsificacin propia es la que implica un hacer o un adulterar el documento, con una
actividad material sobre el documento.
La impropia es la que consiste en hacer uso, como si fuera verdadero, de un documento.
5.7.3. FALSEDAD IDEOLGICA

5.7.3.1.
Regulacin
428.- El que inserta o hace insertar, en instrumento pblico, declaraciones falsas

concernientes a hechos que deban probarse con el documento, con el objeto de emplearlo
como si la declaracin fuera conforme a la verdad, ser reprimido, si de uso pueda resultar
Tipicidad Objetiva
A. Insertar o hacer insertar

B. Instrumento pblico
Pgina
5.7.3.2.
170
algn perjuicio, con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis aos

C. Declaraciones falsas
D. Objeto de emplear el documento como si la declaracin fuera conforme a la
verdad
5.7.3.3.
Tipicidad subjetiva
5.7.4. FALSEDAD GENRICA

Falsedad genrica
Artculo 438.- El que de cualquier otro modo que no est especificado en los Captulos
precedentes, comete falsedad simulando, suponiendo, alterando la verdad intencionalmente y
con perjuicio de terceros, por palabras, hechos o usurpando nombre, calidad o empleo que no
le corresponde, suponiendo viva a una persona fallecida o que no ha existido o viceversa,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos.
Caracteres
Delito residual
Abarca una serie de conductas no comprendidas en los tipos
especficos contra la fe pblica
P. ej. Persona que para presentarse ante un trabajo miente sobre sus antecedentes
policiales.
No es falsedad material, tampoco es ideolgica ( ha introducido una declaracin falsa pero no
se trata de un instrumento pblico), por lo que tal hecho deber considerarse como falsedad
6.1.
12
Qu es la administracin pblica?
PUCP. Manual de capacitacin para operadores de justicia en delitos contra la administracin pblica
Pgina
6. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA12
171
genrica.

6.1.1. Una primera aproximacin hace coincidir la Administracin Pblica con el ente
encargado de llevar a cabo las acciones de gobierno, de servicio pblico, de polica.
Se identifica a la Administracin con el Poder Ejecutivo.
6.1.2. La aproximacin ms acertada es aquella que identifica la Administracin Pblica con

la funcin administrativa que puede ser desplegada por el Poder Ejecutivo y por
cualquiera de los otros entes del Estado. As encontraremos administracin pblica en
el Poder Judicial, Congreso, Ministerio Pblico, Municipalidades, gobiernos regionales,
etc.
6.2.
El fenmeno de la corrupcin
La corrupcin puede ser poltica altas esferas de decisin) y burocrtica (la que es cometida
por el burcrata). Por su grado de desarrollo, puede darse de forma individual o a travs de
redes de corrupcin. Se da tambin dentro del propio mbito de la Administracin de justicia.
Ocasiona grandes prdidas al Estado, no slo, que se traduce en sobrevaloraciones y en la
distorsin del mecnicos toma de decisin, que deja de estar guiado por el inters pblico
para orientarse a la satisfaccin e intereses econmicos subalternos, lo cual origina que las
necesidades pblicas no sean satisfechas en un grado ptimo, alternado tambin los
mecanismo de control.
6.3.
El bien jurdico protegido en los delitos contra la administracin pblica
6.3.1. Posicin Subjetiva.- La probidad, dignidad, integridad, rectitud y lealtad del

funcionario pblico. Como puede entenderse, se trata de una concepcin subjetiva
respecto al bien jurdico ya que se centra en caractersticas que el funcionario pblico
debe tener para trabajar en la administracin pblica.
funcionarios estatales y aquellas sobre el rol que estos deben cumplir en nuestro
sistema social. En otras palabras, las expectativas normativas se defraudan cuando
Pgina
expectativas, basadas en las normas, que se tienen respecto a la actuacin de los
172
6.3.2. Posicin subjetiva de las expectativas como bien jurdico protegido.- Las

los funcionarios pblicos incumplen su deber institucional de sujecin a la ley; es
decir, no actan segn las normas estatales prescritas.
6.3.3. Posicin objetiva.- El correcto y regular funcionamiento de la administracin pblica

(el correcto ejercicio de la funcin pblica). Esta postura predomina, actualmente, en
la doctrina y en la jurisprudencia. Debe entenderse a la administracin pblica como
aquella actividad que los funcionarios y servidores pblicos desempean para que un
Estado Constitucional, Social, Democrtico y de Derecho cumpla con su rol
prestacional. Segn esta perspectiva de bien jurdico, no se protege a la
administracin pblica en s, en tanto rganos o instituciones sino a la administracin
en sentido funcional, en tanto su funcin se orienta a hacer realidad los fines del
Estado constitucionalmente establecidos. Referidos y reflejados, en gran medida, en
el acceso de los ciudadanos a los servicios pblicos y, por lo tanto, a la satisfaccin
plena de sus derechos y libertades. Esta es la perspectiva de bien jurdico
considerada la ms adecuada.
JURISPRUDENCIA
Acuerdo Plenario N 1-2010/CJ-116 de las Salas Penales de la Corte Suprema de
Justicia del 16 de noviembre de 2010 (Fundamento 14)
() no todos los delitos comprendidos all [captulo del Cdigo Penal referido a los delitos
funcionariales] tienen contenido patrimonial, por lo que en cada tipo penal se tiene que
analizar si se cumple con el presupuesto establecido para prolongar el plazo de prescripcin
en funcin de la afectacin de los bienes jurdicos tutelados vinculados directamente con el
patrimonio pblico o slo con el correcto funcionamiento de la administracin pblica
()
El bien jurdico es el desempeo correcto de los deberes y funciones que los servidores,
EJEMPLO
Pgina
Estado.
173
funcionarios y empleados pblicos asumen o se les delega con la finalidad de administrar al

Si un juez acepta dinero del abogado para archivar un caso contra un imputado, se estara
cometiendo un delito de cohecho y, con ello, vulnerando, en primer lugar, el correcto
funcionamiento de la administracin pblica. En segundo lugar, este delito supondra la
vulneracin del derecho al debido proceso de la parte civil, as como el derecho a la igualdad
de armas al momento de defender su posicin dentro del proceso.
6.3.3.1.
Titularidad del bien jurdico
Posturas:
El titular del bien es el Estado. Esta es la posicin dominante y, en este

sentido, el sujeto pasivo especfico sera la entidad estatal afectada en el
caso concreto.
Los titulares son los ciudadanos. Esto en la medida en que los delitos
contra la administracin pblica generan un dao, afectando los derechos
de los administrados y de la colectividad en general. No obstante, los
delitos contra la administracin pblica no son los nicos que, en el fondo,
lesionan o ponen en peligro un derecho subjetivo. Estos lesionan de
manera inmediata su correcto funcionamiento y, solo de forma mediata,
ponen en peligro la vigencia, el acceso a servicios pblicos o la
realizacin de ciertos derechos fundamentales.
Tribunal Constitucional peruano, mediante sentencia recada en el expediente N00017-2011PI/TC, del 3 de mayo de 2012 seala:
La persecucin penal de los delitos contra la Administracin Pblica ha sido justificada desde
el Derecho Penal en el correcto funcionamiento de la administracin pblica. A su vez, este
tribunal entiende que ello puede ser entendido tambin desde una perspectiva constitucional.
La intervencin en derechos fundamentales que implica esta clase de delitos persigue la
oportuna represin de actos que atentan contra principios constitucionales derivados
esencialmente del captulo IV del Ttulo I del Cdigo Penal De la Funcin Pblica. Al
respecto, este Tribunal ha entendido que detrs de las disposiciones de dicho captulo de
nuestra Constitucin y en especial del artculo 39 de la Constitucin que establece que
Pgina
principio de buena administracin.
174
los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin, subyace el

6.4.
Concepto de funcionario pblico
El contenido del concepto de funcionario pblico ha tenido un trato diferente dependiendo del
rea del Derecho que lo regula. Por ejemplo, en Derecho Administrativo se utiliza un
concepto formal y restringido de este trmino, segn lo dispuesto por el artculo 40 de la
Constitucin y del artculo 2 de la Ley de Bases de la Carrera Administrativa. En cambio, en
el Derecho penal l definicin de funcionario pblico es ms amplia. Sobre la base de lo
sealado, resulta necesario utilizar un concepto que sea funcional a la proteccin del correcto
y normal funcionamiento de los servicios de la administracin pblica en favor de los
ciudadanos.
EJEMPLO
El 17 de enero de 2001 se difundi un video donde se aprecia cmo Vladimiro Montesinos
(quien formalmente no era jefe del SIN sino Asesor II de la Alta Direccin de dicho rgano) le
entreg a Luis Bedoya de Vivanco, candidato al cargo de alcalde de Miraflores, la cantidad de
US$ 25,000 dlares americanos, pertenecientes a los fondos pblicos del SIN con el objetivo
de financiar su campaa electoral municipal en 1998. Poda Bedoya de Vivanco ser
considerado funcionario pblico?
Bedoya de Vivanco al momento de los hechos, no haba sido incorporado a la funcin pblica
de forma heternoma, ya que era un candidato sin vnculo material con la administracin
pblica. Por ello, no podra ser considerado funcionario pblico. Esta fue la razn por la cual
no pudo ser procesado como autor calificado o intraneus de algn delito contra la
administracin pblica.
Poda Montesinos Torres ser considerado un funcionario pblico para efectos del delito de
peculado? El Tribunal Constitucional, ratificando lo sealado por la Sala Penal Transitoria de
la Corte Suprema, dispuso lo siguiente:
() Si bien es cierto que formalmente Vladimiro Montesinos Torres ocupaba el cargo de
Asesor II de la Alta Direccin del Servicio de Inteligencia Nacional, en realidad, ejerca, de
387 del Cdigo Penal.De esta manera, al existir un ttulo habilitante material, porque el
expresidente Fujimor incorpor a Montesinos Torres en la cpula del SIN (incorporacin
Pgina
pblicos, por lo que puede considerrsele sujeto activo del delito, tal como lo prev el artculo
175
hecho, la Jefatura del SIN, cargo que le permita la custodia y administracin de fondos

heternoma por designacin), permitiendo su acceso y disposicin a los fondos pblicos de
dicha entidad, s es posible considerarlo funcionario pblico.
En conclusin, en los casos de funcionarios de facto (como el de Montesinos), el sujeto ya ha
sido incorporado a la funcin pblica y tiene el poder necesario para vincular al Estado con
sus actos; por lo tanto, debe ser considerado funcionario pblico en el delito de peculado.
EJEMPLO
El usurpador unilateral de funciones
Un sujeto compra la vestimenta de un polica de trnsito para utilizarla en su beneficio,
detiene un automvil que no tiene el SOAT y le exige al conductor la entrega de dinero a
cambio de no sancionarlo con la multa respectiva.
Puede ser considerado como funcionario pblico y responder como autor del delito de
cohecho este sujeto?
Es importante tener en cuenta que el sujeto se coloca, de forma ilegtima, en la posicin de
un funcionario pblico. Al no haber sido incorporado de forma heternoma y con un ttulo
habilitante a la funcin pblica sino que, por propia iniciativa, se hace pasar por funcionario;
no podr contar con el poder para vincular al Estado y, por tanto, no debe ser considerado
funcionario pblico.
El artculo 425 del Cdigo Penal hace referencia al concepto de funcionario; sin embargo,
este cuerpo normativo, lejos de fijar un concepto nico o una lista cerrada de lo que es un
funcionario pblico, establece, en casi la totalidad de su extensin, una lista casustica y
abierta, permitiendo la incorporacin de nuevos supuestos segn lo previsto en la
Constitucin y la ley.
1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa.
Pgina
Son funcionarios o servidores pblicos:
176
Artculo 425. Funcionario o servidor pblico

2. Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin
popular.
3. Todo aquel que, independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene
vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado,
incluidas las empresas del Estado o sociedades de economa mixta comprendidas en la
actividad empresarial del Estado, y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades
u organismos.
4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad
competente, aunque pertenezcan a particulares.
5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional.
6. Los designados, elegidos o proclamados, por autoridad competente, para desempear
actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado o sus entidades.
7. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
6.5.
El problema de los delitos de encuentro
El problema de los delitos de encuentro es dogmtico respecto a la punibilidad o impunidad

de un sujeto particular (extraneus) que colabora o contribuye con la conducta del autor
(funcionario pblico).
La solucin a la problemtica de los delitos de encuentro debe responder a las siguientes
preguntas:
Debe ser penalmente responsable el sujeto que se limita a hacer lo que el tipo penal
presupone?
Pueden responder como cmplices o instigadores los intervinientes necesarios, aplicando
las reglas generales de la participacin criminal?
manera que las conductas acaban por encontrarse. Es decir, si bien las acciones de los
intervinientes se dirigen a una misma finalidad comn, lo hacen desde direcciones diferentes
y de manera complementaria. Es muy importante diferenciar los delitos de encuentro en que
Pgina
se dirigen a un mismo objetivo, pero lo hacen desde lados o posiciones distintas, de tal
177
Los delitos de encuentro: Son aquellos donde las actividades de las personas intervinientes

el tipo penal est configurado para proteger a la tercera persona que concurre con el autor en
el hecho prohibido (por ejemplo, en el delito de violacin sexual de menor), de aquellos
delitos de encuentro en que el tipo penal no est configurado para proteger a la tercera
persona concurrente (por ejemplo, el delito de colusin). En el primer caso, es muy claro que
el tercero es una vctima del delito y no responde por delito alguno, mientras que, en el
segundo caso, como se menciona ms adelante, no hay ningn problema para que responda
como cmplice o que se investigue segn las reglas de la parte general.
Un ciudadano que no es funcionario pblico puede ser sancionado penalmente por

un delito funcionarial?
los delitos especiales exigen una cualidad especial en el autor y una posicin especial con
respecto al bien jurdico protegido. De esta manera, en la doctrina penal, se reconocen dos
vertientes tericas para solucionar la intervencin del particular en esta clase de delitos:
a. Las teoras de la impunidad.- Uno de los mximos representantes de esta
teora es Robles Planas, quien sostiene que el extraneus (extrao o ajeno)
nunca podr responder penalmente por un delito especial, dado que su
responsabilidad penal es una autnoma o principal, no derivada de la
responsabilidad del autor del delito especial. En otras palabras, esta teora
plantea que la responsabilidad del extraneus no es accesoria a la del autor del
delito, ya que de acuerdo con el principio de la accesoriedad
positiva o
principal de la participacin criminal la sancin de los partcipes (inductores y

cmplices), se fundamenta en la conducta del partcipe con el propio hecho
delictivo y no en la relacin de dependencia de la conducta del partcipe con la
del autor. Por lo tanto, al ser los delitos especiales como los delitos
funcionariales delitos en los que el crculo de posibles autores se encontrara
limitado a aquellos sujetos sobre los que recaera un determinado deber
jurdico especial, solo ellos podran responder penalmente, pues los extraneus
no incumpliran ningn deber especial. La conducta del extraneus sera, por
tanto, penalmente irrelevante. CRTICA: Al extraneus no se le imputa una
conducta delictiva ajena, sino una propia. Los delitos especiales de corrupcin
tambin le incumbe la prohibicin penal, ya que este tambin puede defraudar

las expectativas garantizadas por los delitos de infraccin del deber. La
responsabilidad del partcipe del delito nunca es autnoma. Este responde
Pgina
frente a toda clase de ataques en su contra, de manera que al extraneus
178
pretenden proteger el correcto funcionamiento de la administracin pblica

por su propia conducta delictiva, que siempre es complementaria a la del autor
(sin autor del delito no hay partcipe del delito).
b. Las teoras de la responsabilidad.- Las teoras de la responsabilidad,

defendidas por la doctrina y jurisprudencia mayoritaria espaolas sostienen
que el extraneus que participa en la comisin de un delito especial debe
tambin responder penalmente. Dentro de esta corriente de pensamiento se
han reconocido, principalmente, dos tesis:
1. La tesis de la infraccin de deber: Esta pretende explicar la

responsabilidad del extraneus a partir de su contribucin al
quebrantamiento de deberes especiales o a la defraudacin de
expectativas positivas de actuacin por parte del intraneus.
Plantea dos posturas internas: La postura de Roxin: El partcipe
de un delito de infraccin del deber (delito especial) tambin
debe responder penalmente, dado que contribuye a la infraccin
de
un
deber
especial
del
autor.
La
participacin
se
caracterizara por ser una cooperacin sin infraccin de deber

2. La postura de Jakobs: El partcipe de un delito especial puede
ser sancionado en virtud de la prohibicin ampliada por la
regulacin de la participacin en la Parte General del Cdigo
Penal. En
los delitos especiales, el partcipe, con su
contribucin al hecho delictivo, tambin defrauda expectativas

positivas acerca del correcto accionar de los funcionarios
pblicos,
por
lo
que
estos
merecen,
igualmente,
ser
sancionados.
3. La punicin del extraneus ha sido recogida por el Acuerdo 1 del
Tema N 5 del Pleno Jurisdiccional Superior Nacional Penal del
11 de diciembre de 2004, el cual establece que la sancin del
partcipe es siempre, independientemente de la naturaleza del
delito (comn o especial), accesoria a la punicin del autor.
4. Del mismo modo, en el fundamento 11 del Acuerdo Plenario N
extraneus, aun cuando no puede responder como autor del

delito especial, pues no tiene la obligacin especial del
Pgina
Justicia del 6 de diciembre de 2011, se estableci que el
179
2-2011/CJ-116 de las salas penales de la Corte Suprema de

intraneus, s puede responder penalmente como partcipe
(cmplice o inductor)
Optando por las teoras de la responsabilidad: El ttulo de imputacin de la

intervencin del particular?
Las teoras anteriores no resuelven la problemtica que plantea determinar el ttulo de la
imputacin bajo el cual responder dicho extraneus. Es decir, falta ahora resolver si el
extraneus que interviene en el delito especial responde como partcipe (cmplice o instigador)
del delito especial o como partcipe de un delito comn distinto. En la doctrina y jurisprudencia
penal se han reconocido, principalmente, vertientes tericas sobre el ttulo de imputacin del
extraneus:
a. Las teoras individualizadoras o de la ruptura del ttulo de la imputacin.Segn esta teora el extraneus que interviene en un delito especial debe
responder como partcipe de un delito comn distinto al cometido por el autor
intraneus, dado que los delitos especiales solo estn dirigidos a estos ltimos y
no a los primeros. En estos casos, el extraneus, si la legislacin penal lo
permite, responder por el delito subyacente al delito especial (por ejemplo, si
el intraneus comete el delito de peculado, el extraneus responder por el delito
de hurto o de apropiacin ilcita). Esta teora se fundamenta, principalmente,
en lo establecido por artculo 26 CP. Segn sus partidarios, este dispositivo
legal establecera, expresamente, que el extraneus nunca puede responder
penalmente por un delito que se fundamenta en una cualidad especial del
autor, como sucede con los delitos especiales. CRTICA: Esta teora viola el
principio de accesoriedad limitada de la participacin delictiva. La teora de la
ruptura o individualizadora es inviable, ya que propone sancionar al partcipe
por un delito que no ha sido cometido por el autor. Es decir, con esta teora se
quiere sancionar a una persona por su participacin en un delito que nadie ha
cometido. Debe quedar claro que sin autor del delito no hay partcipe del delito.
Adems, Esta teora genera un efecto poltico-criminal negativo, ya que en
aquellos delitos especiales tradicionalmente denominados propios, la
b. Las teoras unitarias o de la unidad del ttulo de la imputacin.- En la

actualidad, esta es la teora dominante en la doctrina penal peruana y
comparada. Segn esta, el partcipe extraneus que interviene en un delito
Pgina
comn subyacente por el cual pudiera sancionrsele.
180
participacin del extraneus sera siempre impune pues no habra un tipo penal

especial deber ser sancionado como partcipe de ese delito especial. Esto es,
tanto intraneus como extraneus responden por el mismo delito especial. Dentro
de esta corriente de pensamiento se identifican, bsicamente, dos teoras: 1)
La teora de la infraccin de deber: En todos los delitos especiales el intraneus
sera autor del delito, pues habra infringido dolosamente su deber especial,
mientras que los extraneus que colaboren con dicho incumplimiento sern
partcipes del mismo. delito que el autor.
6.6.
ABUSO DE AUTORIDAD
6.6.1. Regulacin
Artculo 376.- El funcionario pblico que, abusando de sus atribuciones, comete u ordena un
acto arbitrario que cause perjuicio a alguien ser reprimido con pena privativa de libertad no
mayor de tres aos.
Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena privativa de libertad
ser no menor de dos ni mayor de cuatro aos."

A decir de Abanto Vsquez1 el delito de abuso de autoridad pretende abarcar aquellos casos
que no pueden ser comprendidos por los tipos de abuso especfico (concusin, exaccin,
peculado, etc.), por lo que se aplica de forma supletoria, cuando los otros supuestos de abuso
no sean aplicables, es decir, es un tipo subsidiario a todos los dems delitos contra la
administracin pblica cometidos por particulares. Los elementos objetivos de este injusto
son los siguientes:
Funcionario Pblico, se trata de cualquier de funcionario pblico, tenga o no tenga
mando y jurisdiccin, pues puede darse en caso que acte ejecutando una orden
impartida por otro, en cuyo caso estar cometiendo un acto arbitrario. Los
particulares pueden ser partcipes pero nunca autores. El artculo 4 del
Reglamento de la Carrera Administrativa, D.S. 005-90-PCM, seala: Considerase
funcionario al ciudadano que es elegido o designado por autoridad competente,
conforme al ordenamiento legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los
confianza son los determinados por Ley;
181
poderes Pblicos y los organismos con autonoma. Los cargos polticos y de
Pgina
A-

B-
Abuso de las Atribuciones, al respecto cabe indicar que cuando el funcionario

ejerce funciones que no le compete incurre ms bien el delito de usurpacin de
funciones pblicas, por ello, el abuso de las atribuciones al que se refiere el delito
in comendo alude a dos aspectos: al uso de facultades prohibidas o no concedidas
a ningn funcionario y al uso de facultades concedidas por la ley, pero ejercidas
arbitrariamente por no darse los supuestos de hecho exigidos para su ejercicio
(extralimitacin), es decir, sobrepasando los limites de su competencia funcional,
inobservando los preceptos legales que regulan su funcin especfica; i
C-
Cometer u Ordenar, se refiere a dos situaciones distintas. Ordenar se refiere a la

orden impartida por una autoridad, abusando de sus atribuciones, mediante la cual
manda a otro (funcionario o particular) para que ejecute determinado acto.
Cometer, en cambio, se refiere nicamente a ejecutar un acto arbitrario, con o
sin una orden previa; no obstante, el delito se consuma con la orden abusiva, no
precisndose que sea cumplida;
D-
Acto Arbitrario Cualquiera, se trata de una frase muy amplia que abarca todo tipo
de acto administrativo, englobando a las resoluciones y rdenes. Lo arbitrario
consiste en la oposicin del acto a las leyes, en el cual el funcionario sustituye a la
ley por su propia voluntad; y,
E-
Perjuicio para alguien, que alude a la posibilidad de cualquier menoscabo en

intereses y derechos de cualquier persona (alguien) distinta del propio
funcionario, debiendo existir una relacin entre el acto arbitrario y el perjuicio.
6.6.3. Tipicidad Subjetiva

Dolo. El mismo se puede advertir slo cuando la arbitrariedad del acto es clara.
6.7.
COLUSIN
6.7.1. Regulacin
cargo, en cualquier etapa de las modalidades de adquisicin o contratacin pblica de bienes,

obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo del Estado concierta con los
Pgina
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn de su
182
Artculo 384. Colusin simple y agravada

interesados para defraudar al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y con ciento
ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
El funcionario o servidor pblico que, interviniendo directa o indirectamente, por razn de su
cargo, en las contrataciones y adquisiciones de bienes, obras o servicios, concesiones o
cualquier operacin a cargo del Estado mediante concertacin con los interesados,
defraudare patrimonialmente al Estado o entidad u organismo del Estado, segn ley, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de quince aos y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa."

De la redaccin del tipo penal del artculo 384, podemos definir al delito de colusin desleal
como el hecho punible que se configura cuando el agente siempre en su condicin de
funcionario o servidor pblico, concertndose con los interesados en la
adquisicin o
contratacin pblica de bienes, obras o servicios, concesiones o cualquier operacin a cargo

del Estado
A. La concertacin, que significa el acuerdo con los interesados, pero este acuerdo debe
ser no permitido por la ley (pudiendo ser clandestino o no), lo que implica alejarse de
la defensa de los intereses pblicos que le estn encomendados, y de los principios
que informan la actuacin administrativa. La conducta tpica consiste en concertarse.
Pero qu debe entenderse por concierto? La conducta tpica de concierto implica
puesta de acuerdo de voluntades, concordancia de pareceres, convergencia de
actuaciones entre las partes de una negociacin. En este caso, las partes
concordantes son la autoridad o funcionario, de un lado, y los interesados particulares,
Es decir, concertarse equivale a acuerdo o pacto entre el funcionario y el interesado.
Por su parte, la Corte Suprema de Justicia ha sostenido que la concertacin debe
entenderse como un acuerdo clandestino entre dos o ms partes, enfatizando de
esta forma la nota de clandestinidad del acuerdo colusorio. Sin embargo- al igual que
Requejo Snchez compartimos la opinin que ello no es del todo cierto pues el
coluden. Para poder considerar defraudatoria la actuacin de un funcionario pblico

en la celebracin o ejecucin de un contrato con un particular, resulta necesario que
acuerde con el particular la imposicin de condiciones contractuales menos
Pgina
de la entidad u organismo del Estado, pero no necesariamente entre los que se
183
presupuesto de la clandestinidad del acuerdo colusorio se dar respecto de terceros o

ventajosas para el Estado de las que se podra haber alcanzado en ese momento
mediante una labor de negociacin, estas condiciones podran ser por ejemplo: elevar
el precio de la contraprestacin privada, aceptar bienes de menor calidad, omitir el
cobro de penalidades, pactar y cobrar comisiones ilegales para la adjudicacin de la
buena pro.
B. La defraudacin, definida como el quebrantamiento al rol especial asumido por el

agente y la violacin del principio de confianza depositado, con el consiguiente
engao al inters pblico. Defraudar, estafar o timar al Estado significa el
quebrantamiento del rol especial asumido por el agente y la violacin del principio de
confianza en l depositado, con el consiguiente engao al inters pblico.
C. Tiene que darse dentro de un proceso de adquisicin de bienes o servicios por parte
del Estado, concesiones u otra operacin del Estado.
6.7.3. Tipicidad Subjetiva

Se precisa del dolo.
6.7.4. Modalidades
A. Tipo bsico preceptuado en el primer parrafo, en el que no se exige como elemento el
perjuicio patrimonial; y,
B. Tipo agravado, previsto en el segundo prrafo, en el que s se exige el perjuicio

patrimonial; sin embargo, los elementos del tipo siguen inmutables, la conducta o
comportamiento tpico que se castiga, en relacin a los momentos de ejecucin y
consumacin.
6.8.
PECULADO DOLOSO
6.8.1. Regulacin
confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
Pgina
para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn
184
"Artculo 387.- El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma,

Cuando el valor de lo apropiado o utilizado sobrepase diez unidades impositivas tributarias,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos, la pena privativa de libertad
ser no menor de ocho ni mayor de doce aos y con trescientos sesenta y cinco a
setecientos treinta das-multa.
(.)
6.8.2. Tipicidad objetiva
A- El sujeto activo en el delito de peculado puede ser nicamente el funcionario pblico
que administra caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia le estn
confiados en razn de su cargo. Administrar significa gobernar, regir, cuidar, por lo
cual, la administracin de los caudales o efectos que le han sido confiados al
funcionario implica orientarlos hacia la satisfaccin del bien comn, o sea, en
concordancia con el inters pblico. La administracin implica tanto la tenencia
material o contacto directo con los bienes como la capacidad de disposicin sobre los
mismos, por lo que estarn comprendidos como sujetos activos del delito los
funcionarios que pagan, custodian o recaudan los caudales o efectos pblicos. La
administracin puede comprender tanto la percepcin como la custodia.
B- Los verbos rectores del delito de peculado son apropiarse o utilizar. Se apropia el
sujeto activo cuando sustrae de la rbita de custodia que tiene sobre el bien del
Estado, es decir, se apodera del bien con el nimo de hacerlo propio o suyo, actuando
as con animus domini. Pero si bien el delito se configura con la apropiacin, no es
menos cierto que el legislador seala como una forma de peculado la mera utilizacin,
es decir, el apoderamiento o sustraccin del bien, por lo cual basta que se ponga el
bien fuera de la rbita de disposicin patrimonial del Estado, aun cuando la
apropiacin -el hacer suyo lo ajeno, faltando el animus domini- no se produzca.
Respecto a los verbos rectores del delito de peculado el Acuerdo Plenario N 42005/CJ-116 establece que las apropiacin consiste en hacer suyos los caudales o
se refiere al aprovechamiento de las bondades del bien, sin tener el propsito final de
apoderarse para s o para un tercero. En cuanto al destinatario de los bienes, el sujeto
Pgina
Administracin Pblica, colocndolos en situacin de disponer de los mismos. Utilizar
185
efectos que pertenecen al Estado, apartndolo de la esfera de funcin de la

activo puede actuar por cuenta propia, apropindose el mismo de los caudales o
efectos, pero tambin puede cometer el delito para favorecer a terceros13.
6.8.3. Tipicidad subjetiva

Dolo.
6.9.
MALVERSACIN
6.9.1. Regulacin
Artculo 389. Malversacin
El funcionario o servidor pblico que da al dinero o bienes que administra una aplicacin
definitiva diferente de aquella a los que estn destinados, afectando el servicio o la funcin
encomendada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
Si el dinero o bienes que administra corresponden a programas de apoyo social, de desarrollo
o asistenciales y son destinados a una aplicacin definitiva diferente, afectando el servicio o
la funcin encomendada, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de ocho
aos y con trescientos sesenta y cinco das-multa."
6.9.2. Elementos objetivos

A. Relacin especial con el bien.- El tipo penal exige una relacin de administracin
entre el funcionario y los recursos pblicos. De este modo, el funcionario o servidor
pblico deber poder disponer de los fondos pblicos que se encuentran adscritos a
una partida determinada y destinada a un fin pblico especfico. Es decir, la finalidad
de los recursos de dicha partida est, previamente, reglada. En este sentido, la ley
penal no exige que el sujeto activo guarde una relacin de percepcin o custodia sino
solo de administracin. Por ello, si el funcionario solo se encontrara en una relacin de
13
CASTILLO ALVA, Jos Luis. Comentarios a los precedentes vinculantes en materia penal de la Corte Suprema.
Lima, Grijley, 2008, p. 247 y 248
Pgina
186
custodia del bien o recurso pblico, no podra cometer malversacin de fondos

B. La aplicacin pblica diferente.- Un segundo elemento a tratar se refiere a la
aplicacin pblica diferente que el funcionario pblico debe darle a los bienes o fondos
que administra, para cometer el delito de malversacin. Pues bien, para que el
funcionario o servidor pblico cumpla con esa relacin ms estricta dndole a los
recursos pblicos el destino especfico que les corresponde, dicho destino tiene que
haber sido asignado por ley, decreto, reglamento o resolucin de una autoridad
competente. El destino o finalidad, generalmente, se encuentra contemplado en
normas presupuestales. Adems, la finalidad debe ser expresa ya que, de lo contrario,
el agente pblico tendra discrecionalidad para aplicar los recursos pblicos a los fines
pblicos que l considere necesarios. As, si el funcionario da un fin distinto y definitivo
al previsto en la norma a los recursos pblicos que administra, estara cometiendo
delito de malversacin de fondos pblicos. En el acpite anterior, referido al delito de
peculado, figura detalladamente en qu momento no nos encontramos ante una
Pgina
187
aplicacin pblica de los fondos.

6.10. COHECHO
Artculo 393. Cohecho pasivo propio
El funcionario o servidor pblico que acepte o reciba donativo, promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones o el que las
acepta a consecuencia de haber faltado a ellas, ser reprimido con pena privativa de libertad
no menor de cinco ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2 del
artculo 36 del Cdigo Penal y con ciento ochenta a trescientos sesenta y cinco das-multa.
El funcionario o servidor pblico que solicita, directa o indirectamente, donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o beneficio, para realizar u omitir un acto en violacin de sus
obligaciones o a consecuencia de haber faltado a ellas, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2
del artculo 36 del Cdigo Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dasmulta.
El funcionario o servidor pblico que condiciona su conducta funcional derivada del cargo o
empleo a la entrega o promesa de donativo o ventaja, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de ocho ni mayor de diez aos e inhabilitacin conforme a los incisos 1 y 2
del artculo 36 del Cdigo Penal y con trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta dasmulta."
Concepto
Conducta activa o pasiva de un funcionario pblico destinada a recibir una retribucin no
debida en el ejercicio de su cargo, as como la conducta activa o pasiva de un particular
destinada a dar a un funcionario pblico una retribucin no debida en el ejercicio del cargo de
Pgina
Clasificacin
188
ste.

A. Cohecho activo y cohecho pasivo.- Tradicionalmente, se ha
reservado la expresin cohecho activo para aludir a la conducta del
particular que corrompe al funcionario pblico y la expresin cohecho
pasivo para hacer referencia al funcionario que se deja corromper. No
obstante, esta nomenclatura ha sido criticada porque cuando el
funcionario solicita una ddiva no parece ser una conducta pasiva
sino activa; y, en ese sentido, la del particular ms bien se erige como
pasiva.
B. Propio Impropio.- El criterio para distinguir entre el cohecho propio y
el impropio es la justicia o injusticia del acto objeto del cohecho. As,
sera cohecho propio aquel en el que se persigue la obtencin de un
acto injusto, en tanto que sera impropio aquel en el que se busca la
realizacin de un acto justo. Ello se evidencia en la redaccin del tipo
con la frase faltando a sus obligaciones o sin faltar a sus
Pgina
189
obligaciones.

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Materiales de Enseanza del Curso de Derecho Penal III

Docente: Romn Loli Romero

Resumen Teora general del delito

Estudio de la Accin: No hay delito sin accin:

Accin: i) actividad humana (exteriorizada por el sujeto, como modificacin

Ausencia de accin: actos de animales, fuerza fsica irresistible,

Tipo objetivo: Se estudan:

Ausencia de dolo: error de tipo (vencible, invencible)

Modalidades de error: in persona, aberratio ictus, dolus generalis error en el

asfixiado al ser enterrado)

Materiales de Enseanza del Curso de Derecho Penal III

Legtima defensa: agresin ilegtima, necesidad de la defensa, falta de

Estado de necesidad justificante (ante una situacin de peligro se sacrifica un

Ejercicio legtimo de un derecho

Obrar por disposicin de la ley

Obediencia debida (si es que no son evidentemente contrarias a a la ley)

3. Culpabilidad Es la reprochabilidad, es decir, la exigencia de una accin tpica y

DELITOS CONTRA LA VIDA DE LAS PERSONAS

iv. Exigibilidad: estado de necesidad exculpante y miedo insuperable

Materiales de Enseanza del Curso de Derecho Penal III

PROTECCIN JURDICA DE LA VIDA

Desde un punto de vista qumico, biolgico, la

vida no es ms que una propiedad de la

2. Por qu la vida humana es ms valiosa?

La vida ha sido considerada como el derecho de mayor significacin en las sociedades

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Evolutivamente, es necesario preservar la vida de nuestros congneres porque de este modo,

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El derecho a la vida es uno de los Derechos Humanos Universales recogidos y aceptados en

Art. 3 de la declaracin Universal de DD.HH.

En el nivel constitucional, la proteccin a la vida se encuentra contenido en las siguientes

4. Proteccin Penal de la Vida Humana: la vida humana como bien jurdico

La vida humana merece proteccin absoluta?

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En realidad, no existen derechos constitucionales, salvo el de dignidad de la persona

La proteccin de la vida dependiente o independiente se da del mismo modo?

Jurdicamente Vida se inicia con anidacin

El concepturus o el que an no es ni siquiera concebido es alguien que no tiene an realidad

Naciturus: el que habr de nacer, es decir, el no nacido. Se divide en conceptus y

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Inicio y fin de la Vida Humana

La vida humana se inicia con la anidacin:

Por qu penalmente no se protege la vida desde la fecundacin misma?

La proteccin de la vida humana dependiente no est supeditada a la viabilidad del producto

Qu sucede en el caso de la vida dependiente no viable por padecer graves

Materiales de Enseanza del Curso de Derecho Penal III

Etapa 1 - Da 1 - Fecundacin y formacin del cigoto (una clula). Se produce en la

Etapa 2 - Das 2 y 3 - Segmentacin de 2 a 32 clulas (mrula)

Etapa 3 - Das 4 y 5 - Blastocisto libre (formacin de una cavidad en la mrula)

Etapa 4 - Das 5 y 6 - Blastocisto unido a la pared posterior del tero

Etapa 5 - Das 7 y 8 - Blastocisto implantado superficialmente en el endometrio

Etapa 6 - Das 9 a 13 - Cambios morfolgicos en el blastocisto.

Etapa 7 - Da 14 - Finalizacin de la implantacin - invasin del endometrio por el

Desde la fecundacin hasta la anidacin el blastocito va migrando desde la Trompa de

Lmite final de la vida humana dependiente: el parto

La muerte es la cesacin de los fenmenos de la vida y, como tal, extingue la personalidad

Lmite final de la vida humana independiente: la muerte

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La muerte clnica.- es la cesacin definitiva e irreversible de la

2. La muerte desde el punto de vista del Derecho.- la muerte tiene relevancia

VIDA HUMANA DEPENDIENTE

VIDA HUMANA INDEPENDIENTE

Fecundacin (cigoto blastocisto).

Est contenido en el artculo 106 del Cdigo penal, que seala: