Professional Documents
Culture Documents
ndice
Introduccin
Patria Potestad
luce incorrecta por cuanto no toma en consideracin la cualidad de noemancipado del menor y adems califica como Derechos
aquellas
Antecedentes y Naturaleza.
Este conjunto de derechos era tan amplio, que los romanos "se
vanagloriaban de ser el pueblo que haba reconocido una mayor autoridad al
jefe de familia".
Los derechos de los padres sobre los hijos eran ilimitados. Tenan
derecho de vida y muerte sobre ellos, la facultad de venderlos, y la prerrogativa
de pertenecerles todo lo que adquiran los hijos.
Este poder se extenda an mas all de la mayora de edad de los
sometidos, y terminaba solamente, por el fallecimiento del jefe, por haber
perdido este o el hijo la libertad o la ciudadana, por la emancipacin del hijo o
por haberlo dado en adopcin. La prdida de la libertad o la ciudadana del
padre o del hijo implicaban tambin la prdida de la patria potestad, puesto que
esta solo se le reconoca a los ciudadanos romanos y poda recaer solo sobre
individuos de la misma condicin.
Esta organizacin de la patria potestad fue sufriendo modificaciones a
travs del tiempo.
Desde el derecho de vida y muerte que el paterfamilia tena sobre sus hijos se
fue pasando a un rgimen muy distinto.
Este derecho absoluto se fue debilitando. Constantino lleg a castigar
con la pena establecida para el parricida, al paterfamilias que diera muerte a un
hijo sin la autorizacin del magistrado. Lo mismo sucedi con respecto a la
venta de los hijos.
En la ley de las XII Tablas se estableci que tres ventas consecutivas
traan por consecuencia libertar al hijo del poder del padre.
Ms tarde la jurisprudencia lleg a ms: lleg a establecer que la primera
venta produca la libertad del hijo. Llegamos as a la poca de Justiniano, en la
que el derecho del paterfamilias se ve tan modificado, que queda reducido a la
correccin moderada y bajo la vigilancia de la autoridad. Se pudo llegar en esa
forma a establecer una perfecta distincin entre los derechos del padre sobre
sus hijos, y el poder sobre los esclavos y las cosas.
Durante esta evolucin comienza a introducirse el reconocimiento de los
peculios.
Primeramente el profecticio. Se trata de una simple concesin paterna.
Se entregaba al hijo una cantidad determinada de bienes para que los
administrara, aunque seguan siendo propiedad del padre.
11
12
simultanea se demuestra porque son muchas las circunstancias por las cuales
uno de los padres puede adelantarse uno tanto al otro en el reconocimiento del
hijo sin que ello envuelva que el otro progenitor tenga menos inters por el
hijo.
13
14
Manutencin.
En
este
supuesto,
la
Patria
Potestad
la
ejercer
16
que, con la privacin puede volver a solicitarla pero con la Extincin pierde
totalmente ese Derecho.
Dentro de las Causales que se toman en cuenta para decreta la
Privacin de la Patria Potestad se encuentran consagradas en el art. 352 de la
LOPNA y establece las Siguientes:
a) Los maltraten fsica, mental o moralmente.
b) Los expongan a cualquier situacin de riesgo o amenaza a los derechos
fundamentales del hijo o hija.
c) Incumplan los deberes inherentes a la Patria Potestad.
d) Traten de corromperlos o prostituirlos o fueren conniventes en su corrupcin
o prostitucin.
e) Abusen de ellos o ellas sexualmente o los expongan a la explotacin sexual.
f)
Sean
dependientes
de
sustancias
alcohlicas,
estupefacientes
17
18
dar su consentimiento para que otra persona adopte al hijo, salvo cuando se
trate de la adopcin del hijo por el otro cnyuge.
19
20
Potestad del Hijo comn habido dentro del Matrimonio, en este caso de
Yojander Gabriel, cumpliendo ambos con las labores y con los deberes y
derechos que la ley le otorga sobre su hijo, en este caso, el demandante como
padre que se encargaba de velar por la crianza de su hijo, como es la
alimentacin, la educacin y crecimiento del mismo, como la demandada como
madre, al igual que el padre, se encarga de estar atenta en lo que respecta al
cuidado y crecimiento de su hijo. Pero en la actualidad la importancia esta es
de que sea admitida la demanda de divorcio se deber establecer medidas
provisionales con dicho hijo, entonces es all el objetivo fundamental de estudio
y anlisis profundo de dicho expediente, ya que una vez admitida la demanda
la Patria Potestad de Yojander debe definirse mientras dura el proceso de
Divorcio por parte de los Cnyuges, y es all donde se hace referencia al
Artculo 351 de la LOPNA, el cual establece las medidas en caso de Divorcio,
separacin de cuerpos y nulidad del Matrimonio, y expresa:
En caso de interponerse accin de divorcio, de separacin de cuerpos o
de nulidad de matrimonio, el juez o jueza debe dictar las medidas
provisionales, en lo referente a la Patria Potestad y a su contenido,
particularmente en lo que concierne a la Custodia, al Rgimen de Convivencia
Familiar y a la Obligacin de Manutencin que deben observar el padre y la
madre respecto a los hijos e hijas que tengan menos de dieciocho aos y, a los
que, teniendo ms de esta edad, se encuentren con discapacidad total o gran
discapacidad, de manera permanente. En todo aquello que proceda, el juez o
jueza debe tener en cuenta lo acordado por las partes.
Es
importante
sealar
lo
siguiente,
que
en
este
expediente,
24
25
Proteccin del Nio y del Adolescente, 185 del cdigo civil, y 755 del cdigo de
procedimiento civil.
Es por todos estos artculos que el tribunal toma lo que llamamos
medidas provisionales con respecto al nio atendiendo al principio superior de
velar y hacer cumplir los derechos de las nias, nios y adolecentes, y
hacemos mencin a este principio por el mismo tiene un carcter si quiere decir
vinculante en todo proceso contencioso de divorcio en el que se encuentres
inmiscuido los nios menores de edad.
Ya por ultimo y de conformidad con la ley dicho tribunal hizo su
pronunciamiento en este caso y acord las siguientes medidas provisionales
hasta que termine el proceso contencioso de divorcio.
Que la patria potestad ser ejercida por ambos conyugues dndole
cumplimiento al articulo 351 de la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y
del Adolescente siempre y cuando la demanda sea solicitada de conformidad
con la causal de divorcio establecida en el articulo 185 del cdigo civil. La
responsabilidad de crianza, continuara siendo ejercida por la progenitora Tayni
Feo Romero, medida adecuada al artculo 351 de la Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente. El rgimen de convivencia familiar
establecidos en el Art. 351 de la LOPNA, quedo determinado que ser los fines
de semana cada 15 das.
26
Pargrafo Cuarto: La opinin del nio, nia o adolescente slo ser vinculante
cuando la ley as lo establezca. Nadie puede constreir a los nios, nias y
adolescentes a expresar su opinin, especialmente en los procedimientos
administrativos y judiciales.
Anlisis: En ste artculo se vela por la Opinin y participacin del menor, la
cual ser tomada en cuenta pero no ser de forma vinculante, solo se tomar
as cuando la misma ley lo remita, es decir, en la mayora de los casos la
Opinin del Menor es tomada en cuenta como su nombre as lo indica, como
una opinin, es por ello, que en el expediente analizado la Juez solicita que el
Nio sea llevado para or su opinin; es importante destacar que dicha Opinin
es tomada como una Declaracin que es muy subjetiva, pero que demuestra el
estado y la conformidad del nio con la situacin que se le plantea, que en este
caso, no es tanto la demanda de Divorcio, sino la Obligaciones que los Padres
se Distribuyen de acuerdo a su cuidado y manutencin, y como se dividen
dichas obligaciones. Otro de los Puntos Importantes de los que se puede hacer
mencin es que esta Declaracin no se hace de Forma, directa con todas las
formalidades, sino que se realiza de forma distinta, por la seguridad mental y
estado emocional del Menor.
.- Artculo 351. Medidas en caso de divorcio, separacin de cuerpos y nulidad
del matrimonio. En caso de interponerse accin de divorcio, de separacin de
cuerpos o de nulidad de matrimonio, el juez o jueza debe dictar las medidas
provisionales, en lo referente a la Patria Potestad y a su contenido,
particularmente en lo que concierne a la Custodia, al Rgimen de Convivencia
Familiar y a la Obligacin de Manutencin que deben observar el padre y la
madre respecto a los hijos e hijas que tengan menos de dieciocho aos y, a los
que, teniendo ms de esta edad, se encuentren con discapacidad total o gran
discapacidad, de manera permanente. En todo aquello que proceda, el juez o
jueza debe tener en cuenta lo acordado por las partes.
Anlisis: El mencionado artculo se refiere a todas aquellas medidas que dicta
el Juez por el bienestar del Menor, como se dice all, a lo referente a la Patria
Potestad y todo lo que ste trmino nos engloba, es importante mencionar que
28
31
Cuadro Comparativo.
Cambio de Trminos de la L.O.P.N.A
L.O.P.N.A (1998)
L.O.P.N.A (2007)
Guarda:
Responsabilidad de Crianza:
Bajo
el
Nombre
de
un
desarrollo
normal
y Padres
la
RESPONSABILIDAD
Obligacin Alimentaria.
Obligacin de Manutencin.
Alimentaria
refiere
siendo
habitacin,
establece
lo
mismo
se
considera
Convivencia Familiar.
compartir, comunicacin
32
33
No
Si
No Dieron
Respuesta
No
Si
No dieron
Respuesta
No
Tenia Usted conocimiento de que la Patria Potestad
Si puede
Ejercerse tanto Dentro del Matrimonio como fuera del Mismo?
No Dieron
Respuesta
34
Si
No Dieron
Respuesta
Conclusiones
35
36
Bibliografa
38
39
40
41
42
43
Artculo 1. Objeto. Esta ley tiene por objeto garantizar a todos los nios, nias y
adolescentes, que se encuentren en el territorio nacional, el ejercicio y el disfrute pleno
y efectivo de sus derechos y garantas, a travs de la proteccin integral que el Estado,
la sociedad y a familia deben brindarles desde el momento de su concepcin.
Artculo 2. Definicin de nio, nia y adolescente. Se entiende por nio o nia toda
persona con menos de doce aos de edad. Se entiende por adolescente toda persona con
doce aos o ms y menos de dieciocho aos de edad.
Si existieren dudas acerca de s una persona es nio o adolescente, nia o adolescente,
se le presumir nio o nia, hasta prueba en contrario. Si existieren dudas acerca de s
una persona es adolescente o mayor de dieciocho aos, se le presumir adolescente,
hasta prueba en contrario.
44
45
46
Captulo II
Derechos, Garantas y Deberes
Artculo 15. Derecho a la vida. Todos los nios, nias y adolescentes tienen derecho a
la vida.
El Estado debe garantizar este derecho mediante polticas pblicas dirigidas a asegurar
la sobrevivencia y el desarrollo integral de todos los nios, nias y adolescentes.
Artculo 16. Derecho a un nombre y a una nacionalidad. Todos los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a un nombre y a una nacionalidad.
Artculo 17. Derecho a la identificacin. Todos los nios y nias tienen el derecho a
ser identificados o identificadas, inmediatamente despus de su nacimiento. A tal efecto,
el Estado debe garantizar que los recin nacidos y las recin nacidas sean identificados o
identificadas obligatoria y oportunamente, estableciendo el vnculo filial con la madre.
Pargrafo Primero: Las instituciones, centros y servicios de salud, pblicos y
privados, deben llevar un registro de los casos de nacimientos que se produzcan en los
mismos, por medio de fichas mdicas individuales, en las cuales constar, adems de los
datos mdicos pertinentes, la identificacin de recin nacido o recin nacida mediante el
registro de su impresin dactilar y plantar, y la impresin dactilar, nombre y la edad de
la madre, as como la fecha y hora de nacimiento del nio, sin perjuicio de otros
mtodos de identificacin.
Pargrafo Segundo: Las declaraciones formuladas a la mxima autoridad de la
institucin pblica de salud donde nace el nio o nia, constituye prueba de la filiacin,
en los mismos trminos que las declaraciones hechas ante los funcionarios del Registro
del estado civil.
Artculo 21. Gratuidad en el Registro del Estado Civil. La autoridad del Registro del
Estado Civil expedir gratuita e inmediatamente las partidas de nacimiento, tanto la
primera partida de nacimiento como las copias certificadas subsiguientes, ya sean
presentados o presentadas los nios o nia dentro del lapso indicado en el artculo
anterior o fuera de ste.
Las partidas de nacimiento no tendrn fecha de vencimiento, por tanto los organismos
pblicos o privados no deben exigir partidas de nacimiento vigentes, slo deben revisar
si las mismas son legibles y no contengan enmiendas ni tachaduras.
En caso de matrimonio, cuando uno o ambos contrayentes sean adolescentes, la
autoridad civil deber solicitar copia certificada de la partida de nacimiento de los
contrayentes con una vigencia no superior a seis meses antes de la celebracin del
mismo.
Artculo 22. Derecho a documentos pblicos de identidad. Todos los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a obtener los documentos pblicos que comprueben su
identidad, de conformidad con la ley.
47
48
49
Artculo 31. Derecho al ambiente. Todos los nios, nias y adolescentes tienen
derecho a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, as como a la preservacin y
disfrute del paisaje.
Artculo 32. Derecho a la integridad personal. Todos los nios, nias y adolescentes
tienen derecho a la integridad personal. Este derecho comprende la integridad fsica,
squica y moral.
Pargrafo Primero: Los nios, nias y adolescentes no pueden ser sometidos a
torturas, ni a otras penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes.
Pargrafo Segundo: El Estado, las familias y la sociedad deben proteger a todos los
nios, nias y adolescentes contra cualquier forma de explotacin, maltrato, torturas,
abusos o negligencias que afecten su integridad personal. El Estado debe garantizar
programas gratuitos de asistencia y atencin integral a los nios, nias y adolescentes
que hayan sufrido lesiones a su integridad personal.
Artculo 32-A. Derecho al buen trato. Todos los nios, nias y adolescentes tienen
derecho al buen trato. Este derecho comprende una crianza y educacin no violenta,
basada en el amor, el afecto, la comprensin mutua, el respeto recproco y la
solidaridad.
El padre, la madre, representantes, responsables, tutores, tutoras, familiares, educadores
y educadoras debern emplear mtodos no violentos en la crianza, formacin, educacin
y correccin de los nios, nias y adolescentes. En consecuencia, se prohbe cualquier
tipo de castigo fsico o humillante. El Estado, con la activa participacin de la sociedad,
debe garantizar polticas, programas y medidas de proteccin dirigidas a la abolicin de
toda forma de castigo fsico o humillante de los nios, nias y adolescentes.
Se entiende por castigo fsico el uso de la fuerza, en ejercicio de las potestades de
crianza o educacin, con la intencin de causar algn grado de dolor o incomodidad
Artculo 79. Prohibiciones para la proteccin de los derechos de informacin y a un
entorno sano. Se prohbe:
a.- Admitir a nios, nias y adolescentes en espectculos o en salas de exhibicin
cinematogrficas, videogrficas, televisivas, multimedia u otros espectculos similares,
as como en lugares pblicos o privados donde se exhiban mensajes y producciones
cuando stos hayan sido clasificados como no adecuados para su edad.
b.- Vender o facilitar de cualquier forma a nios, nias y adolescentes o exhibir
pblicamente, por cualquiera de los multimedia existentes o por crearse, libros, revistas,
programas y mensajes audiovisuales, informacin y datos en redes que sean
pornogrficos, presenten apologa a la violencia o al delito, promuevan o inciten al uso
de tabaco, sustancias alcohlicas, estupefacientes o psicotrpicas o que atenten contra
su integridad personal o su salud mental o moral.
c.- Difundir por cualquier medio de informacin o comunicacin, durante la
programacin dirigida a los nios, nias y adolescentes o a todo pblico, programas,
50
52
53
54
e.- Consentimiento legal para la adopcin del hijo o hija, excepto cuando se trate de la
adopcin del hijo o hija por el otro cnyuge.
En los casos previstos en los literales c.- , d.- y e.- , la Patria Potestad puede extinguirse
slo respecto al padre o a la madre.
Artculo 357. Competencia judicial. La privacin, extincin y restitucin de la Patria
Potestad deben ser decididas por el Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes, siguindose, para ello, el procedimiento previsto en el Captulo IV de este
ttulo.
Seccin Segunda
Responsabilidad de Crianza
Artculo 358. Contenido de la Responsabilidad de Crianza. La Responsabilidad de
Crianza comprende el deber y derecho compartido, igual e irrenunciable del padre y de
la madre de amar, criar, formar, educar, custodiar, vigilar, mantener y asistir material,
moral y afectivamente a sus hijos e hijas, as como la facultad de aplicar correctivos
adecuados que no vulneren su dignidad, derechos, garantas o desarrollo integral. En
consecuencia, se prohbe cualquier tipo de correctivos fsicos, de violencia psicolgica o
de trato humillante en perjuicio de los nios, nias y adolescentes.
Artculo 359. Ejercicio de la Responsabilidad de Crianza. El padre y la madre que
ejerzan la Patria Potestad tienen el deber compartido, igual e irrenunciable de ejercer la
Responsabilidad de Crianza de sus hijos o hijas, y son responsables civil, administrativa
y penalmente por su inadecuado cumplimiento. En caso de divorcio, separacin de
cuerpos, nulidad de matrimonio o de residencias separadas, todos los contenidos de la
Responsabilidad de Crianza seguir siendo ejercida conjuntamente por el padre y la
madre.
Para el ejercicio de la Custodia se requiere el contacto directo con los hijos e hijas y, por
tanto, deben convivir con quien la ejerza. El padre y la madre decidirn de comn
acuerdo acerca del lugar de residencia o habitacin de los hijos o hijas. Cuando existan
residencias separadas, el ejercicio de los dems contenidos de la Responsabilidad de
Crianza seguir siendo ejercido por el padre y la madre: Excepcionalmente, se podr
convenir la Custodia compartida cuando fuere conveniente al inters del hijo o hija.
En caso de desacuerdo sobre una decisin de Responsabilidad de Crianza, entre ellas las
que se refieren a la Custodia o lugar de habitacin o residencia, el padre y la madre
procurarn lograr un acuerdo a travs de la conciliacin, oyendo previamente la opinin
del hijo o hija. Si ello fuere imposible, cualquiera de ellos o el hijo o hija adolescente
podr acudir ante el Tribunal de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, de
conformidad con lo previsto en el Pargrafo Primero del artculo 177 de esta Ley.
Artculo 360. Medidas sobre Responsabilidad de Crianza en caso de divorcio,
separacin de cuerpos, nulidad de matrimonio o residencias separadas. En los
casos de demanda o sentencia de divorcio, separacin de cuerpos o nulidad de
matrimonio o si el padre o la madre tienen residencias separadas, stos decidirn de
comn acuerdo quien ejercer la Custodia de sus hijos o hijas, oyendo previamente su
opinin. De no existir acuerdo entre el padre y la madre respecto a cul de los dos
55
56
57
58
59