Artigo 4

DIREITO E TECNOLOGIAS DA INFORMAO
O MONITORAMENTO
DO CORREIO ELETRNICO
NO AMBIENTE
*
DE TRABALHO
Mrio Antnio Lobato de Paiva
RESUMO
Salienta que a Informtica tem suscitado no Direito uma gama de situaes inditas que esto a requerer dos estudiosos uma resposta aos desafios
postos pelo mundo virtual e que, nessa nova realidade, teve incio o correio eletrnico, sistema postal por computador.
Ressalta que, por meio da analogia com o correio tradicional, a natureza jurdica do novo sistema : correspondncia. Dessa forma, aplicam-se a ele
as normas nacionais e internacionais de proteo inviolabilidade do correio. Aborda jurisprudncia nacional e estrangeira.
Apregoa no ser possvel conceder total liberdade ao uso do e-mail ao funcionrio, se ele faz uso tanto do tempo que deveria empregar no trabalho
quanto do equipamento fornecido pela empresa, bem como que o acesso ao contedo das mensagens no pode ser irrestrito, o que seria uma violao
do direito ao sigilo das correspondncias.
Por fim, proclama a necessidade de se estabelecerem normas e diretrizes que direcionem a ao das empresas, dos sindicatos e dos trabalhadores sem
que a liberdade de um caracterize restrio aos direitos dos demais envolvidos.
PALAVRAS-CHAVE
Correio eletrnico monitoramento; Informtica Jurdica; Direito da Informtica; correspondncia inviolabilidade.
_______________________________________
* Conferncia proferida no "Congresso Internacional de Direito e Tecnologias da Informao", realizado pelo Centro de Estudos Judicirios, nos
dias 3 e 4 de outubro de 2002, no auditrio do Superior Tribunal de Justia, Braslia-DF.
24
R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002
1 O REFLEXO
DA TECNOLOGIA NO DIREITO
estreito vnculo estabelecido

entre o Direito e a Informtica
tem suscitado uma srie de
situaes que levam os estudiosos
do Direito a deparar-se com situaes
inusitadas que requerem estudos inovadores e representam um verdadeiro
desafio aos profissionais da rea.
As novas tecnologias so desenvolvidas de forma veloz, impedindo o devido acompanhamento dos
juristas no sentido de elaborar leis e
estudos para viabilizar um regular
manuseio dos instrumentos eletrnicos. Assim, atestamos um abismo
profundo entre o ftico e o jurdico e
o conseqente debate provocado ,
em virtude da existncia de outros e
novos institutos jurdicos decorrentes
de: surgimento de realidades (o fato)
antes desconhecidas; revigoramento
e adaptao de enfoques outrora consolidados sobre alicerces em permanente modificao; presena de
direitos e valores que hoje se enfrentam em outra esfera (no mundo virtual) e requerem definies jurdicas,
sejam de origem legal ou judicial.
patente aos profissionais da
rea jurdica responsveis pela busca de solues apropriadas a reformulao dos institutos jurdicos clssicos com o fulcro de serem transplantados para outro mbito (do mundo
real para o virtual) e, assim, solucionarem os conflitos que ameaam garantias, direitos e valores em um ambiente diverso, o virtual.
As questes surgidas colocam
em xeque um gama variadssimo de
direitos que, em algumas situaes,
so ameaados de violao, como:
liberdade de expresso e de informao, regulamentao legal, tutela
da privacidade, direitos personalssimos, direito de propriedade, acesso s bases digitais de dados com
informaes sensveis, propriedade
intelectual, direitos do autor, contratao por meios eletrnicos, delitos
informticos, responsabilidade civil
contratual e extracontratual direta e
indireta dos diversos sujeitos
intervenientes.
2 A UTILIZAO
DA INFORMTICA
A entrada do milnio trouxe a
todos ns a esperana de uma vida
melhor em um mundo mais solidrio
e justo. A tecnologia aproximou povos e pessoas dos mais longnquos
lugares, bem como trouxe uma infini-
ta srie de utilidades ao homem em

seu cotidiano.
Porm as facilidades advindas
do avano da Informtica no esto
sendo devidamente acompanhadas
pelos lidadores do Direito, os quais
insistem primeiro em aproveitar-se
dos benefcios e depois discutir as
questes jurdicas referentes a seus
atos.
Um exemplo disso o peticionamento eletrnico adotado por alguns tribunais. Apesar das insuperveis qualidades desse servio, a
validade do procedimento e dos documentos no encontra respaldo em
nenhuma norma legal, ocasionando
total insegurana se, porventura, os
documentos emitidos apresentarem
alguma irregularidade, pois no temos uma norma sequer que disponha acerca da validade jurdica ou
probatria de um simples documento
eletrnico.
Outro exemplo esmiuado em
um de nossos artigos a busca livre
disponibilizada pelo site dos tribunais
brasileiros. Esse recurso traz um srie de implicaes negativas no que
diz respeito privacidade e intimidade das pessoas: elas podem ter
seus dados devassados pelo simples
acesso a uma homepage. Um exemplo mais especfico seria o do empregador que antes tinha uma lista
negra de trabalhadores que j pleitearam na Justia do Trabalho contra
outras empresas seus direitos e que,
portanto, seriam considerados inaptos para trabalhar em seu estabelecimento. Hoje o acesso a essa lista
facilitado, pois basta ao empregador procurar, no site institucional do
tribunal, o nome do pretendente ao
emprego para, automaticamente,
elimin-lo da concorrncia se j tiver
pleiteado algum direito junto Justia obreira.
Tais situaes so um exemplo claro de que a busca incessante
por melhoramentos nas atividades
forenses deve ser acompanhada por
estudos de especialistas na rea do
Direito da Informtica, a fim de que
no sejam vivenciadas situaes de
extrema injustia como as citadas
acima.
No Direito Trabalhista e no Direito Processual do Trabalho, temos
apontado uma srie de irregularidades relativas aplicao das novas
tecnologias seja por parte dos empregados, dos empregadores ou dos
profissionais dessa rea.
Uma das questes mais intrigantes que tem ensejado idias e
decises imprprias concerne uti-
lizao do aparato eletrnico no ambiente de trabalho. Porm, para poder abordar o tema de maneira mais
apropriada, teceremos alguns comentrios sobre o correio eletrnico para,
em seguida, tratar das discusses
pertinentes.
3 LINHAS GERAIS SOBRE
CORREIO ELETRNICO
O correio eletrnico nasceu da
transmisso de uma mensagem efetuada entre dois computadores, de
forma experimental, em Cambridge,
Massachusetts, a qual foi realizada
com sucesso, porm no alcanou
grande importncia naquele momento, idos de 1971. Seu inventor, Ray
Tomlison, para diferenciar o nome do
usurio no computador em que trabalhava, socorreu-se da arroba @, que
em ingls significa at (em tal lugar),
pois o signo teria pouco uso e no se
confundiria com outras instrues.
Assim teve incio um dos mais importantes, rpidos e econmicos meios
de correspondncia atualmente enviada e recebida por milhes de pessoas em todo o mundo.
O e-mail pode ser concebido
como um mecanismo disposto por
meio eletrnico cuja finalidade principal a transmisso de contedo a
distncia. um sistema de emisso
e recepo de mensagens por intermdio da caixa de correio de uma
pessoa at a caixa de correio de outra. utilizado para enviar correspondncias de um computador a outro
atravs da rede, um similar ao correio postal com papel, pelo qual as
pessoas podem enviar mensagens a
um ou a vrios receptores simultaneamente.
Segundo Montero Navarro1, o
e-mail pode ser identificado pelas
seguintes caractersticas: meio eletrnico (utiliza meios eletrnicos de
gesto e transporte); assncrono (no
necessita sincronia de envio e recepo); ubquo (permite seu acesso
em diferentes lugares); digital (utiliza
informao digitalizada); e informtico (tem estreita relao com as tecnologias de informao).
Suas principais vantagens so:
rapidez; confiabilidade na recepo
e envio de mensagens; facilidade de
arquivo, reenvio e integrao; e baixo custo.
A Lei Modelo das Naes Unidas sobre Comrcio Eletrnico de
1996 estabelece que por mensagem
de dados se entender a informao
gerada, enviada, recebida e arquivada ou comunicada por meios ele-
25
(...) peticionamento eletrnico

adotado por alguns
tribunais. Apesar das
insuperveis qualidades
desse servio, a validade
do procedimento e dos
documentos no encontra
respaldo em nenhuma norma
legal, ocasionando total
insegurana se, porventura,
os documentos emitidos
apresentarem alguma
irregularidade, pois no
temos uma norma sequer
que disponha acerca da
validade jurdica ou probatria
de um simples documento
eletrnico.
trnicos, ticos ou similares, dentre

outros, como o intercmbio eletrnico de dados (EDI), o correio eletrnico, o telegrama, o telex ou o telefax
(art. 2, inc. a).
Atualmente, com um computador, um programa de comunicao
e um modem para a linha telefnica,
podemos estabelecer contatos (enviar e receber mensagens) com qualquer pessoa, independentemente de
sua localizao, que poder ser em
um dos quatro cantos do mundo, ao
custo de uma chamada local, apenas
conhecendo a direo eletrnica do
destinatrio escolhido. Em virtude disso, o e-mail tem sido considerado
como o modelo da comunicao moderna.
Demonstrao cabal do auge
da importncia do e-mail a validade probatria do documento eletrnico dada, por exemplo, pela Frana,
em recente modificao do Cdigo
Civil, o qual dispe, em seu art. 13163, que lcrit sur support lectronique
a la mme force probante que lcrit
sur support papier (o escrito em suporte eletrnico tem a mesma fora
probante que o escrito de papel). No
art. 1316-1, dispe: Lcrit sous for-
26
me lectronique est admis en preuve

au mme titre que lcrit sur support
papier, sous rserve que puisse tre
dment identifie la personne dont il
mane et quil soit tabli et conserv
dans des conditions de nature en
garantir lintgrit (o escrito em forma
eletrnica admitido como prova com
igual fora que o escrito em suporte
de papel, salvo a reserva de que possa ser devidamente identificada a
pessoa de que emana e seja gerado
e conservado em condies que permitam garantir sua integridade).
Como podemos observar da
leitura do artigo, dada igual fora
probatria ao documento eletrnico,
nas mesmas circunstncias que o escrito em suporte de papel, porm
devendo cumprir trs condies fundamentais segundo Salord2: a) identificao do autor do documento; b) o
processo de gerao do documento
deve garantir sua integridade; c) o processo de conservao do documento
deve garantir sua integridade.
As inovaes tecnolgicas
permitem gerar documentos que cumpram todos os requisitos de um documento de suporte de papel: os
meios que proporcionam a criptografia entre eles, especialmente, a
firma digital , pois, por meio dela,
poderemos emitir documentos que
cumpram todos os requisitos da nova
legislao. Tome-se em considerao
que, paralelamente a essa norma,
devem emitir-se normas sobre firma
eletrnica para efeitos de permitir a
identificao dos assinantes/autores
dos documentos, assim como a integridade dos ltimos. indissolvel,
em tal sentido, o tratamento normativo de um e outro elemento.
Assim, com a equiparao da
validade do suporte de papel ao eletrnico, o e-mail passa a ter fundamental importncia para o Direito no
sentido de transformar-se em um elemento criador de vrias situaes legais na rea jurdica, servindo, em um
futuro prximo, como prova no processo, por exemplo.
Portanto, da mesma forma que
o suporte de papel passou a ter semelhante validade do documento
eletrnico, o correio postal tambm foi
equiparado ao correio eletrnico. Ressalvando-se as peculiaridades de
cada um, possvel encontrar, nas
legislaes de vrios pases, a proteo correspondncia postal que
ensejar uma srie de perquiries
quanto sua aplicao ao e-mail. Por
isso h necessidade de conhecermos
a legislao protetora do correio tradicional para que, mediante sua an-
lise, possamos adequ-la de forma

correta ao correio eletrnico, uma vez
que tem a mesma natureza jurdica,
a de correspondncia.
4 DA PROTEO INTERNACIONAL
E CONSTITUCIONAL
DA CORRESPONDNCIA
NO MUNDO
Uma srie de normas nacionais
e internacionais d proteo inviolabilidade do correio. No Brasil, o art.
5, inc. XII, da Constituio da Repblica, reza ser inviolvel o sigilo da
correspondncia e das comunicaes
telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo
caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer
para fins de investigao criminal ou
instruo processual penal. O bem
constitucionalmente protegido a liberdade das comunicaes e a reserva sobre a comunicao emitida, com
independncia do contido na mesma.
O direito abarca tanto a interceptao
em sentido estrito (que supe a
apreenso fsica do suporte da
mensagem com conhecimento ou
no ou captao de outra forma do
processo de comunicao) como o
simples conhecimento antijurdico do
comunicado (abertura da correspondncia alheia guardada por seu
destinatrio, por exemplo).
4.1 TRATADOS E CONVENES
INTERNACIONAIS
Segue a proteo por meio de
tratados e convenes internacionais,
por exemplo, a das Organizaes das
Naes Unidas (ONU), que, na Declarao Universal dos Direitos Humanos, de dezembro de 1948, estabelece, no art. 12, que:
Ningum sofrer intromisses
arbitrrias na sua vida privada, na sua
famlia, no seu domiclio ou na sua
correspondncia, nem ataques sua
honra ou sua reputao. Contra tais
intromisses ou ataques, toda pessoa tem direito proteo da lei.
Em 1966, o direito ao sigilo da
correspondncia foi includo no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos, cujo art. 17 reza:
Ningum poder ser objeto de
ingerncias arbitrrias ou ilegais em
sua vida privada, sua famlia, seu
domiclio ou sua correspondncia,
nem de ofensas ilegais s suas honra e reputao. 2. Toda pessoa ter
direito proteo da lei contra essas
ingerncias ou ofensas.
Na Organizao dos Estados

Americanos (OEA), por intermdio da
Declarao Americana dos Direitos e
Deveres do Homem:
(...)
Art. 10 Toda a pessoa tem
direito inviolabilidade e circulao
da sua correspondncia.
A Conveno Americana de
Direitos Humanos, tambm conhecida pelo nome de Pacto de So Jos
da Costa Rica, no art. 11 declara:
Proteo da honra e da dignidade.
(...)
2 Ningum pode ser objeto
de ingerncias arbitrrias ou abusivas
em sua vida privada, em sua famlia,
em seu domiclio ou em sua correspondncia, nem de ofensas ilegais
sua honra ou reputao.
3 Toda pessoa tem direito
proteo da lei contra tais ingerncias
ou tais ofensas.
O Conselho da Europa, por intermdio da Conveno Europia de
Direitos Humanos, a qual marcou a
pauta de importantes futuras convenes, celebrada em 3 de setembro de 1953, no art. 8, dispe:
Toda pessoa tem direito ao
respeito de sua vida privada e familiar, de seu domiclio e de sua correspondncia.
4.2 CONSTITUIES EUROPIAS
Na Itlia, a Constituio da
Repblica aprovada pela Assemblia
Constituinte em 22 de dezembro de
1947, que entrou em vigor em 1 de
janeiro de 1948, em seu art. 15, dispe: A liberdade e o segredo da correspondncia ou de qualquer outra
forma de comunicao so inviolveis.
Na Alemanha, a Carta Magna,
em seu art. 10, consagra o segredo
das comunicaes: Ser inviolvel o
segredo da correspondncia
(Briefgeheimnis), assim como o do
correio e telgrafos.
Na Espanha, a Constituio
uma das poucas cartas polticas que
consagra expressamente a proteo
correspondncia das pessoas frente ao uso da Informtica, a qual se v
refletida no art. 18, que consagra:
(...)
3 Ser garantido o segredo
das comunicaes, e, em especial, o
dos postais, telegrficos e telefnicos, salvo resoluo judicial.
4 A lei limitar o uso da Informtica para garantir a honra, a intimidade pessoal e familiar dos cidados e o pleno exerccio de seus direitos.
4.3 NA AMRICA DO NORTE

A Constituio norte-americana
no contm nenhuma disposio expressa que proteja esse direito. No
entanto podemos perceber que, a
partir da IV e da V emenda, ele tem
sido desenvolvido tanto pela doutrina quanto pela jurisprudncia. As disposies constitucionais mais importantes em matria de proteo privacidade so as seguintes:
(...)
IV Emenda O direito dos indivduos a estarem protegidos contra as buscas no-razoveis a sua
pessoa, casa, documentos e efeitos
pessoais no sero violados. Nenhuma ordem judicial poder ser emitida sem causa provvel apoiada por
declarao juramentada, e dever
descrever expressamente o lugar a
ser registrado e as pessoas que sero detidas.
V Emenda Nenhuma pessoa
(...) ser compelida em nenhum caso
criminal, a ser testemunha contra si
mesmo.
Uma das normas mais importantes quanto proteo da correspondncia na internet a Lei de
Privacidade das Comunicaes Eletrnicas ECPA, sigla em ingls ,
que protege todas as formas de comunicao eletrnica, incluindo a comunicao telefnica de voz e as comunicaes digitais de computador,
como o correio eletrnico e as mensagens armazenadas em boletins eletrnicos.
4.4 NA AMRICA LATINA
A Constituio Poltica da Repblica do Equador, aprovada em
1998, reconhece o direito inviolabilidade da correspondncia em seu
art. 23:
Sem prejuzo dos direitos estabelecidos em sua constituio e em
seus instrumentos internacionais vigentes, o Estado reconhecer e garantir s pessoas o seguinte:
(...)
13 - A inviolabilidade e o segredo da correspondncia. Esta s
poder ser retida, aberta e examinada nos casos previstos na lei. Sero
guardados em segredo os assuntos
alheios ao feito que motivem seu exame. O mesmo princpio ser observado com respeito a qualquer outro
tipo de forma de comunicao.
A Constituio do Chile de
1980 reza, em seu art. 19:
A Constituio assegura a todas as pessoas:
(...)
N. 5 - A inviolabilidade de violar de toda a forma de comunicao
privada. A violao s poder ser feita nas comunicaes e documentos
privados interceptando-se, abrindose nos caso e formas determinados
pela lei.
A Constituio da Colmbia
promulgada em 1991 dispe, em seu
art. 15, que: A correspondncia e
demais formas de comunicao privada so inviolveis. S podem ser
interceptadas ou registradas mediante
ordem judicial, e nos casos e com as
formalidades estabelecidas em lei.
A Constituio Poltica do Peru
vigente a partir de 1993 consagra o
direito inviolabilidade da correspondncia. Vejamos:
(...)
10. O segredo e a inviolabilidade de suas comunicaes e documentos privados.
As comunicaes, telecomunicaes e seus instrumentos s podem
ser abertos, incautos, interceptados ou
sofrerem interveno atravs de ordem
judicial motivada do juiz, com as garantias previstas em lei.
A recente Constituio da Repblica Bolivariana da Venezuela, de
1999, refere-se concreta e especificamente, em seu art. 48, ao segredo
das correspondncias, dispondo que:
Ser garantido o direito ao segredo e inviolabilidade das comunicaes privadas em todas as suas
formas. No podero ser interferidas
sem ordem de um Tribunal competente, com o cumprimento das disposies legais e preservando-se o
segredo privado que no guarde relao com o correspondente processo.
Podemos constatar que o direito privacidade relativa ao envio
de correspondncia regra comum
nas legislaes e tratados da grande
maioria dos pases e, por isso, deve
ser respeitado, no implicando que
seja esttico e invarivel, pois necessita de uma maleabilidade frente
a inovaes trazidas pela comunicao eletrnica. O trabalho do jurista redobrado, pois requer a construo de arcabouos jurdicos que permitam a utilizao de preceitos velhos sem que eles sirvam de instrumentos para a legitimao de situaes de injustia e violao de direitos dos cidados.
O giro pela legislao aliengena serve para termos noo da
dificuldade que enfrentaremos para
dissecar idias que permitam a utilizao justa do correio eletrnico e,
27
Podemos constatar que

o direito privacidade
relativa ao envio de
correspondncia
regra comum nas
legislaes e tratados
da grande maioria
dos pases e, por isso,
deve ser respeitado,
no implicando que
seja esttico e invarivel,
pois necessita de uma
maleabilidade frente
a inovaes trazidas
pela comunicao
eletrnica.
ao mesmo tempo, legitimar procedimentos lcitos praticados por empresrios, no os deixando praticar
abusos no exerccio de seus poderes em relao a seus subordinados.
5 CORREIO ELETRNICO
E CORREIO CONVENCIONAL
Apesar de no haver dvida de
que o correio postal e o eletrnico tm
a mesma natureza, ou seja, a de correspondncia, ressalvando-se suas
peculiaridades, encontramos, em doutrina e em deciso judicial, posicionamentos divergentes, por isso achamos necessria uma abordagem para
melhor esclarecer nosso ponto de vista.
Chamou-nos a ateno o entendimento do Juiz Douglas Alencar Rodrigues quando disse, ao proferir seu
voto em deciso sobre justa causa e
utilizao de e-mail pelo empregado,
que no h como reconhecer a existncia de direito privacidade na utilizao de equipamentos concebidos
para a execuo de funes geradas
por contrato de trabalho e, ainda, considerando os objetivos que justificam
a concesso de e-mail pelo Recla-
28
mado, no h como equipar-lo s

correspondncias postais e telefnicas, alcanadas pela tutela constitucional inscrita no art. 5, inc. XII, CF.
A ementa de seu voto diz o
seguinte:
RESOLUO CONTRATUAL.
SISTEMA DE COMUNICAO ELETRNICA. UTILIZAO INDEVIDA.
ENVIO DE FOTOS PORNOGRFICAS. SIGILO DE CORRESPONDNCIA. QUEBRA. INOCORRNCIA.
Se o e-mail concedido pelo empregador para o exerccio das atividades laborais, no h como equipar-lo s correspondncias postais
e telefnicas, objetos da tutela constitucional inscrita no art. 5, inc. XII,
da CF. Tratando-se de ferramenta de
trabalho e no de benefcio contratual
indireto, o acesso ao correio eletrnico no se qualifica como espao
eminentemente privado, insuscetvel
de controle por parte do empregador,
titular do poder diretivo e proprietrio
dos equipamentos e sistemas operados. Por isso o rastreamento do sistema de proviso de acesso
internet, como forma de identificar o
responsvel pelo envio de fotos pornogrficas a partir dos equipamentos
da empresa, no denota quebra de
sigilo de correspondncia (art. 5, inc.
XII, da CF), igualmente no desqualificando a prova assim obtida (art. 5,
inc. LVI, da CF), nulificando a justa
causa aplicada (CLT, art. 482). (TRTDF-RO 0504/2002 Acrdo 3 Turma.)
Apesar do brilhantismo do
juiz, temos outro posicionamento
sobre o assunto descrito. Em momento algum, pretendemos ser o
dono da verdade. Almejamos apenas evoluir o estudo sobre essas
questes, buscando uma soluo
mais coerente e justa para os que
clamam por justia.
Entendemos que as diferenas
entre as duas comunicaes no podem ser consideradas de maneira
radical, pois, apesar de terem suas
peculiaridades, ambas devem respeito ordem legal vigente. Devemos
nos ater ao fato de estarmos diante
de uma nova realidade, que no pode ser desconsiderada. Alm disso,
constatamos no estarem os velhos
institutos aptos a resolver tais questes de maneira satisfatria. Por isso, para resguardar o respeito a alguns princpios elevados esfera
constitucional, poderemos estatuir
algumas diferenciaes no momento
da aplicao e confrontao com outros direitos da mesma ou superior
hierarquia.
Alm da garantia constitucional, a violao de correspondncia

tambm prevista pelo Cdigo Penal Brasileiro em seu art. 151, o qual
dispe: Devassar indevidamente o
contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem. Pena de
deteno, de 1 (um) a seis meses,
ou multa.
A respeito, cabe aduzir que, na
legislao espanhola, por exemplo, o
Cdigo Penal j equipara, em seu art.
197.1, o correio postal e o correio
eletrnico, castigando a vulnerao
da intimidade de outro por parte de
quem, sem seu consentimento, apodere-se de seus papis, cartas, mensagens de correio eletrnico, ou intercepte suas telecomunicaes, ou
utilize artifcios tcnicos de escuta de
transmisso, gravao ou reproduo
de som ou imagem, ou de qualquer
outro sinal de comunicao.
No entanto necessitamos estudar e aplicar, de maneira diferente,
a legislao direcionada ao correio
postal e no-aplicada ipsis litteris ao
correio eletrnico, uma vez que as
condies de envio e a questo da
propriedade dos meios utilizados,
dentre outros fatores, no podem ser
considerados da mesma forma.
Assim, entendemos ser similar aos dois o sentido de correio, porm o modo de execuo diferente.
Levando em considerao esse principal fator, o aplicador do Direito deve
transmudar essa diferena na hora de
analisar e interpretar a lei, que no
deve servir para beneficiar esse ou
aquele empregado ou empregador, e
sim aproximar-se do justo.
6 PODER DE DIREO DO
EMPRESRIO E A INTIMIDADE
PESSOAL DO TRABALHADOR
Indubitavelmente, o princpio
constitucional que assegura a privacidade pessoal incide nas relaes
de emprego, entretanto essa diretriz
no deve ter o condo de ser um direito absoluto. Deve integrar-se ao
conjunto de preceitos legais de maneira sistemtica, entre os quais encontramos a faculdade do empresrio de estabelecer mecanismos de
monitoramento dos empregados para
fiscalizar a realizao efetiva do trabalho, comprovando, por exemplo, a
produtividade a fim de bem aplicar
sanes disciplinares com o devido
respeito a normas fundamentais. Portanto a proteo civil do direito honra, intimidade pessoal e familiar e
prpria imagem no poder ser rompida por intromisses ilegtimas, ou
seja, aquelas que suponham, sem

consentimento do trabalhador, a colocao em qualquer lugar de aparatos de escuta, filmagem, dispositivos
ticos ou qualquer outro meio apto a
gravar, a reproduzir a vida ntima das
pessoas ou manifestaes ou cartas
privadas no destinadas a quem faa
uso de tais meios, assim como sua
gravao, registro e reproduo.
O exerccio do poder diretivo e
fiscalizador do empregador no pode servir, em nenhum momento, para
a produo de resultados inconstitucionais, lesivos dos direitos fundamentais do trabalhador, nem para a
sano do exerccio legtimo de tais
direitos por parte daqueles. Nos casos de conflitos nos quais haja direitos fundamentais em questo como
o direito intimidade e ao segredo
das comunicaes , deve ser
ponderado mediante a aplicao do
princpio da proporcionalidade, como
medida de respeito ao direito. Aplicando este princpio, ser possvel
conciliar direitos sem que eles tenham
o condo de lesionar garantias previstas quando forem confrontados.
Na relao de trabalho, devem
ser respeitados os preceitos constitucionais, j que a celebrao de um
contrato de trabalho no pode suportar, por si mesmo, a renncia dos
direitos fundamentais; porm ditos
direitos podem ser objeto de certas
restries desde que com a necessria justificao moral e legal do
empresrio. A intimidade do trabalhador deve ser respeitada em qualquer ocasio, no ambiente de trabalho, bem como o segredo das comunicaes, em qualquer que seja a modalidade de transmisso. Todavia
nenhum desses direitos deve ser absoluto e sobrepujar-se a outros de
mesmo nvel hierrquico, devendo
ceder ambos em sua aplicao quando for necessrio alcanar o fim ltimo do direito.
7 A INTERVENO NO CORREIO
ELETRNICO DA EMPRESA
A fiscalizao exaustiva e injustificvel do correio eletrnico dos
trabalhadores nas empresas deve ser
considerada condenvel com base na
doutrina constitucional anteriormente
exposta, pois o contrato de emprego
no uma rea autnoma alheia vigncia da Constituio. Por essa razo, o acesso indiscriminado ao correio eletrnico, por exemplo, vulnera
o direito do trabalhador em seu sigilo
nas comunicaes e a reserva sobre
a comunicao emitida, com independncia do seu contedo.

Porm, a questo no se limita
apenas a uma nica anlise j que
comporta situaes dicotmicas,
como a do correio eletrnico proporcionado pela empresa e aquele de
uso particular do trabalhador, contratado por ele mesmo margem de
sua relao de emprego com a empresa.
No primeiro caso, o poder de
controle e direo do empresrio no
uso da liberdade de empresa tem-lhe
permitido estabelecer, se for o caso,
medidas impeditivas e condicionantes sobre o uso particular dos servios que oferece na internet.
A liberdade da empresa supe
o poder de deciso do empregador
sobre a estrutura e funcionamento
daquela, a disponibilidade sobre os
meios de produo e a direo da
prestao de trabalho do pessoal
contratado de acordo com as condies pactuadas no contrato de trabalho. Contudo, um contrato no pode ignorar serem as relaes trabalhistas baseadas em princpios como
o da boa-f e o da diligncia profissional. Por bvio, aquelas condies
no podem estabelecer-se com abstrao dos direitos reconhecidos pela Constituio. A autonomia administrativa do empresrio no nem
pode ser ilimitada.
Por outro lado, o correio proporcionado pela empresa deve ser
destinado ao uso estritamente profissional, como uma espcie de ferramenta de trabalho de propriedade da
empresa. No pode o empregado, em
princpio, utiliz-lo para fins particulares. Nesse caso, entendemos ser
da empresa a faculdade de controle
sobre o correio eletrnico desde que
comprove realmente que a fiscalizao serviu para o fim a que se destina, sem maiores intervenes que pudessem revestir-se de ilegalidade e
provocar leso a direitos postos. O
simples fato de ser o correio eletrnico proporcionado pela empresa
uma ferramenta de trabalho no deve
ser suficiente para permitir a interceptao de forma arbitrria pelo
empregador, sob pena de ser considerada lesiva aos direitos fundamentais do trabalhador.
No que diz respeito ao correio
eletrnico particular do trabalhador,
evidente que qualquer intromisso
poder ser considerada uma violao
de direitos constitucionais do cidado. Isso no obsta a que a empresa
imponha, levando-se em considerao a faculdade diretora da relao
trabalhista, a proibio ou restrio no

que concerne utilizao do correio
eletrnico particular durante a jornada de trabalho, configurando a
desobedincia determinao uma
espcie de no-cumprimento das
obrigaes por parte do trabalhador,
gerando as sanes fundamentadas
nos incs. do art. 482 da Consolidao das Leis Trabalhistas, que permitem a resilio do vnculo empregatcio em caso de reiterao.
Em todo caso, resulta fundamental informar ao trabalhador os
meios que sero utilizados para verificar o cumprimento do pactuado e
estabelecer uma normativa interna,
buscando incluir o consentimento tanto do trabalhador como de seus representantes.
A adoo de medidas de controle ser considerada vlida, em princpio, quando for estabelecida pela
empresa uma clara poltica a respeito. Tais medidas podem ser tornadas
pblicas ou normatizadas, por exemplo, por intermdio de um cdigo de
conduta comunicado, em carter peridico, aos empregados, indicando,
de modo cristalino, as regras a que
os trabalhadores devam ser submetidos quando utilizem os meios
tecnolgicos postos disposio
para realizao de sua prestao
laboral. Tambm so aconselhveis
outras medidas, como a separao
do correio eletrnico pessoal do profissional, o controle gradual das comunicaes, as quais devem ser
verificadas de acordo com as peculiaridades de cada situao.
Tivemos notcia de que, em
uma grande montadora no Estado de
So Paulo, j ocorre, em determinados setores da empresa, no momento da assinatura do contrato de trabalho, o convite para que seja firmada uma renncia privacidade do
correio eletrnico disponibilizado pela empresa; aparentemente o consentimento expresso prestado por um
indivduo torna legtima a intromisso
em suas comunicaes. Tais procedimentos so extremamente condenveis e devem sofrer uma rpida represso por parte dos rgos fiscalizadores a fim de punir os transgressores da lei, aplicando-lhes multa por desobedincia ordem constitucional.
Em virtude da falta de uma regulamentao legal e com o objetivo
de solucionar eventuais conflitos sobre as referidas questes, aconselhamos os atores sociais a estabelecer acordos entre empregados e
empregadores relativos ao correio ele-
29
(...) o correio proporcionado

pela empresa deve ser
destinado ao uso
estritamente profissional,
como uma
espcie de ferramenta
de trabalho de propriedade
da empresa.
No pode o empregado,
em princpio, utiliz-lo
para fins particulares.
Nesse caso, entendemos
ser da empresa a faculdade
de controle sobre o correio
eletrnico desde que
comprove realmente
que a fiscalizao serviu
para o fim a que se
destina (...)
trnico no sentido da uniformizao

de seu uso mediante regulamentos
da empresa ou convenes coletivas.
Uma informao clara e inequvoca
aos empregados sobre o correto emprego do meio e sobre o sistema e
caractersticas de controle do correio
profissional geraria um standard adequado para o uso eficiente e pacfico
dessa ferramenta de comunicao e
trabalho. No obstante, apesar de a
auto-regulamentao ser o mesmo
mecanismo aplicado para o desenvolvimento do direito no que envolve
tecnologias de informao, no se
pode desejar o puro consenso das
partes em determinados temas especialmente sensveis, como o da privacidade, pois, na prtica, o dito consenso aparente, tratando-se mais
de simples mecanismos de adeso.
8 O CONTROLE DO E-MAIL
PELO EMPREGADOR
Continuando o raciocnio complexo do item anterior, verificamos
serem deveras delicadas as questes
relacionadas ao correio eletrnico por
envolverem uma srie de direitos e
garantias constitucionais, alm de
30
gerarem discusses em uma rea j

por si naturalmente conflituosa como
a do Direito do Trabalho.
Os bens em jogo podem sofrer uma vulnerao, o que permite denotar no ser absoluto nenhum direito, seja ele o de liberdade de organizao da empresa, o da titularidade
na propriedade do correio eletrnico
ou o da inviolabilidade sem restries
do sigilo de dados. Assim, o empregador no possui o poder de acessar,
de maneira irrestrita, o correio eletrnico do trabalhador, nem o empregador tem o direito de acesso e utilizao de sua conta de e-mail para
quaisquer fins alheios prestao de
servio.
A palavra-chave para essas
dvidas concernentes ao modo de
aplicao do direito equilbrio, ou
seja, a proporcionalidade de cada
direito; em virtude da falta de legislao, somos chamados a aplicar
normas gerais que no vislumbram,
de forma clara, a limitao existente, por exemplo, no direito intimidade. Da a necessidade da interpretao responsvel e coerente,
resguardando o poder diretivo do
empregador para comandar a empresa, sem que implique leso ao
direito do empregado de acessar os
servios eletrnicos.
Muitas vezes constatamos erro na conceituao do direito intimidade, pois, por exemplo, a funcionalidade do e-mail fornecido pelo
empregador permite uma certa abstrao de confidencialidade, j que
poderemos perceber que no se trata da privacidade do empregado,
mas de mero ofcio encaminhado ou
proposta de venda. Da podemos
assegurar que no se trata de uma
correspondncia ntima, e sim de um
mero expediente utilizvel e aberto a
todos os que trabalhem na empresa.
Este pode ser absolutamente
profissional, portanto no seria invocvel o direito intimidade, ou conter
aspectos prprios daquilo que define intimidade: o mbito privado das
pessoas, inacessvel aos demais.
Neste ltimo caso, o trabalhador deve
saber que esse instrumento no tem
o condo de proteger sua intimidade, mas veicular produtos ou servios da empresa.
Devemos partir da premissa
de que o e-mail na empresa um instrumento de trabalho e, em determinadas circunstncias e com determinadas polticas, possvel que o
empresrio possa conhecer o seu
contedo em situaes de abuso de
cuja ocorrncia haja indcios objetivos,
por exemplo, a freqncia no nmero

de comunicaes de carter pessoal
ou o ttulo prprio das mensagens.
Nesses casos, se o empresrio tiver
um indcio objetivo de uma situao
de abuso, dever ser permitido o controle, estabelecendo o mnimo de garantias exigveis por parte do trabalhador a respeito de seus direitos.
Em primeiro lugar, dever existir uma comunicao prvia ao afetado dessa vasculha; em segundo, haver de contar com a presena de um
representante sindical que tutele os
direitos do trabalhador, controlando as
garantias de transparncia; e, por ltimo, um procedimento que busque
o nexo causal e a proporcionalidade
entre a prtica abusiva e a sano
aplicvel ao fato.
Atualmente no existe um regime de sanes para faltas relacionadas ao uso das novas tecnologias, muito menos uma graduao
da sano; com isso se produz uma
situao de arbitrariedade que provoca falta de defesa do trabalhador
pela ausncia do princpio da proporcionalidade.
No podemos aceitar que o
poder de controle do empresrio autorize uma intromisso indiscriminada, em qualquer caso, ao contedo das comunicaes de seus trabalhadores via e-mail. Ho de ser estabelecidas, nesse campo, as regras
do jogo e a via para faz-lo, seja por
meio da lei, conveno ou acordo
coletivo.
Defendemos que o empresrio
pode acessar o e-mail de seus empregados, porm no de forma indiscriminada e sistemtica, pois o trabalhador tem direitos que podem ser
invocados legitimamente, como o direito inviolabilidade das comunicaes e ao exerccio do trabalho em
condies dignas. Portanto, o trabalhador tem direito a no sofrer intromisso em sua atividade.
Em qualquer caso, devem ser
respeitados os princpios bsicos que
regem qualquer contrato de emprego, por exemplo, o da boa-f, entre
outros pautados na exata consecuo
das relaes de trabalho. No que diz
respeito aos limites para o uso profissional do correio eletrnico, no contrato de trabalho de forma individual
ou nas convenes coletivas de trabalho, as partes tm de acordar as
condies reguladoras da utilizao
profissional do e-mail, obedecendo
s diretrizes legais e contratuais do
Direito do Trabalho.
No defendemos fiquem os
empregados isolados do mundo
quando estiverem em servio, sem

qualquer possibilidade de comunicao com a famlia e amigos. Esta
deve ser comedida e, de preferncia,
restrita a outros meios menos dispendiosos at que, em ltimo caso, chegue ao e-mail. Deve o empregador
salientar que o e-mail no um meio
idneo para comunicao pessoal e
pr outros meios, se possvel,
disposio do trabalhador a fim de
este comunicar-se pessoalmente, fora
da vigilncia e controle da empresa,
de forma razovel, sem trazer prejuzos considerveis empresa.
Repetimos, por fim, j serem
realidade as inovaes trazidas ao
universo jurdico trabalhista e, somente agora, comeam a despontar
em litgios nos tribunais. Desde j,
portanto, urge tenhamos conscincia
de que a realidade nos fora a regulamentar tais situaes por meio de
convenes coletivas que estabeleam, a partir de agora, condies
de uso racional do e-mail por parte
do trabalhador e condies de acesso a seu contedo por parte do
empresrio. Esses so os grandes
traos. Nossa proposta a respeito
seria a de regular o tema do uso pessoal do e-mail no s nas convenes
coletivas, mas tambm na CLT, como
norma trabalhista bsica.
dor no permitir a prtica, pois dela

podem advir melhorias para empresa; tal prtica, desde que no-abusiva
e desde que no traga prejuzo ou
queda na produtividade, permite maior liberdade para o empregado realizar suas atividades sem que esteja
com medo constante de ser demitido
pela simples utilizao do e-mail nos
moldes que citamos.
O empregado que possui liberdade limitada de uso do e-mail tem
mais estmulo para desenvolver sua
funo e, quem sabe, at para criar
idias mediante manuseio dos instrumentos tecnolgicos a sua disposio, criando um ambiente mais
agradvel de trabalho.
O uso social do e-mail uma
teoria nova que deve ser melhor desenvolvida em mesas-redondas compostas por representantes de empregados e empregadores para lograrem
um consenso.
Assim, a empresa moderna
que almeje que o empregado no seja um simples rob cumpridor de ordens e limitado ao poder diretivo do
empregador deve permitir o uso social do e-mail como uma forma de
estmulo produtividade e ao bemestar necessrio em um ambiente de
trabalho.
9 O USO SOCIAL DO E-MAIL
10 A POSIO DE ALGUNS
ARTICULISTAS SOBRE O ASSUNTO
No h mais como fechar os

olhos para a tecnologia e muito menos continuar a traar solues
assemelhadas s anteriores. Hoje o
contrato de trabalho traz inmeras
modificaes que precisam ser
acompanhadas por ns.
Estamos diante de modificaes nunca antes previstas que precisam ser assimiladas pelos empregados e empregadores. Limites de
horas passaram a ser relegados e
foram substitudos pela produtividade. Criatividade a palavra de ordem
para o empregado ser mantido em seu
ofcio.
Ou seja, valores totalmente diferentes foram sendo solidificados e
colocados em seus devidos graus de
importncia. Por isso, no h mais
lugar no mundo moderno para idias
retrgradas, nem para pensamentos
estticos.
Uma empresa, para se desenvolver no mercado, deve ser flexvel
e ter a viso de que outros tipos de
produo podem ser benficos para
a sua desenvoltura. Utilizamos como
exemplo o chamado uso social do
e-mail . No h por que o emprega-
Resolvemos ilustrar nosso trabalho com a posio de alguns profissionais do Direito que lanaram
opinies sobre o assunto, com o objetivo de demonstrar as divergncias
e convergncias de entendimento
sobre o tema, que parece estar distante de um consenso.
Para Renato Opice Blum e
Juliana Canha3, no Brasil, a legislao, em tese, probe o monitoramento de correios eletrnicos, excetuando-se os casos de prvia cincia do
empregado e de ordem judicial. Dessa forma, as empresas brasileiras que
quiserem interceptar comunicaes
tero de se precaver por meio de polticas internas e elaborao de contratos com os empregados, comunicando-os, previamente, de que sero
monitorados.
Bernardo Menicucci4 entende
ser possvel ao empregador precaverse de possveis danos sua imagem
e ao seu negcio que, uma vez sucedidos, seriam hbeis a causar grandes prejuzos. No entanto, no h de
se confundir este monitoramento de
carter meramente acautelador com
uma viglia e uma invaso indiscri-
minada privacidade do empregado.

Uma vez levado ao conhecimento do
empregado a informao que o e-mail
nada mais que uma ferramenta de
trabalho, seja mediante acordo, conveno coletiva ou prprio instrumento
do contrato de trabalho, estaria
descaracterizada a invaso de privacidade, ensejando num monitoramento legalizado. Dessa maneira, estaria o empregado previamente
alertado de que no deveria dispor
de seu instrumento de trabalho para
a diverso. De outro modo, estariam
caracterizados os requisitos da demisso por justa causa e excludas
as possibilidades de o empregado
demandar em face de seu empregador uma ao de reparao de danos
morais causada por uma demisso
injusta. Dispe o art. 482 da CLT as
motivaes da resciso do contrato
de trabalho por justa causa: (...) b)
incontinncia de conduta ou mau procedimento; (...) e) desdia no desempenho das respectivas funes; (...)
h) ato de indisciplina ou de insubordinao; (...) k) ato lesivo da honra
ou da boa fama (...) contra o empregador e superiores hierrquicos (...).
Requisitos estes que se adequam
situao em que o empregado, ao
usar o e-mail, emprega finalidade diversa daquela almejada. Essencial
a preveno do empregador em advertir seus funcionrios de que existe
um monitoramento de carter essencialmente acautelador, visando a um
melhor desempenho dos empregados no horrio de trabalho e preservao da honra e da imagem da empresa.
Para Adriano Campos5, o monitoramento vivel e juridicamente
sustentvel, devendo ser utilizado
com prudncia e cautela, sendo certo que os excessos, ou mesmos lapsos de imprudncia, podero ensejar
transtornos reais vida ntima de seus
empregados e terceiros, passvel de
indenizao pelo dano moral ou material decorrente de sua violao, nas
esferas civil e trabalhista.
Como cautela, pontos conexos
ao monitoramento tambm devem ser
analisados, tais como a responsabilidade civil e criminal da empresa e
da pessoa encarregada em executar
o monitoramento; a forma como estes dados sero compilados, armazenados e possivelmente repassados
para terceiros, bem como a deciso
de monitorar ou no as informaes
potencialmente confidenciais para a
prpria empresa.
Henrique Faria6 estabelece condio para o monitoramento dizendo
31
(...) como exemplo o

chamado uso social
do e-mail . No h por que
o empregador no
permitir a prtica, pois
dela podem advir melhorias
para empresa; tal prtica,
desde que no-abusiva e
desde que no traga prejuzo
ou queda na produtividade,
permite maior liberdade
para o empregado realizar
suas atividades sem que
esteja com medo constante
de ser demitido pela
simples utilizao
do e-mail (...)
que a fiscalizao e o monitoramento

dos e-mails somente podero ser feitos mediante a prvia anuncia dos
empregados, por escrito, que dever
ser entregue pelo mesmo no momento de sua contratao ou da implantao de um sistema de e-mails. Essas diretivas devem estar acessveis
aos empregados e serem adotadas
como poltica interna do local de trabalho. Mesmo que sejam adotadas
todas essas medidas pelo empregador e que as mesmas tenham concordncia do empregado, elas no
representam garantias absolutas frente s inmeras possibilidades que
podem surgir no contexto prtico de
cada caso.
Srgio Gonalves7 mais minucioso e afirma que as regras devem ser discutidas e adaptadas s
realidades de cada empresa, mas,
em linhas gerais, recursos, locais e
ferramentas de trabalho devem ser
usados exclusivamente para esta finalidade. salutar, dependendo das
caractersticas da rede da empresa e
dos seus empregados, haver uma
certa tolerncia quanto navegao
e ao uso da internet, at mesmo porque a rede dinmica e a des-
32
centralizao das informaes leva o

usurio a navegar bastante at achar
o que precisa. Porm, no nenhuma ameaa ao empregado ou sua
privacidade impedi-lo de usar meios
da empresa em benefcio prprio ou
em prejuzo da empresa e da sua
hierarquia, se tal for devidamente explcito a ele desde logo.
Tambm no se pode alegar
coao ou abuso do poder econmico para que estes aceitem as regras
pois, se ele quer sair para passear,
use seu salrio e compre um carro,
mas no use o da empresa, assim
como se quer mandar e-mails, namorar, visitar sites, procurar emprego ou mesmo falar mal do chefe, compre um computador e, em sua casa,
entre na internet. Ali, sim, sua privacidade estar resguardada e sua navegao pela rede ser sempre livre.
Felipe Siqueira8 sugere outra
via para evitar transtornos na relao
trabalhista, aconselhando que nunca
demais observar que a dispensa de
um empregado acarreta perda para
os trs lados envolvidos direta e indiretamente: o trabalhador (que estar
desempregado); o empregador (que
ter de pagar as verbas resilitrias e
contratar um novo funcionrio para
suprir a ausncia do dispensado); e
o Estado (o Pas tem o incomportvel
recrudescimento do desemprego).
Assim sendo, aconselhvel
ao empregador utilizar-se da possibilidade de impedir o acesso a sites
imprprios, bem como a transmisso
de imagens por e-mail, ou ento criar
normas internas proibindo ao empregado a utilizao da internet para
fins no condizentes com assuntos
relacionados empresa, ou inseri-las
at mesmo nos contratos de trabalho, a fim de justificar eventual resciso da relao empregatcia e evitar
possveis demandas judiciais de parte
a parte.
O Prof. Mauro Cesar9 um dos
autores que defendem o monitoramento, justificando-o legalmente e
estabelecendo um paralelo interessante entre dois direitos constitucionais, quando ensina que a inviolabilidade e o direito de propriedade, bem como o atendimento
desta funo social, so garantias
fundamentais asseguradas na Carta
Magna em vigor, donde depreendese que o proprietrio tem o direito
de usar, gozar e dispor de seus bens,
sendo certo ainda que os frutos e
mais produtos da coisa pertencem,
ainda quando separados, ao seu proprietrio, salvo se, por motivo jurdico, especial, houverem de caber a
outrem. Nesse sentido, privilegiando

o direito de propriedade do empregador, a legislao em vigor disciplina que pertencem exclusivamente ao
empregador os inventos (Lei n. 9.279,
de 14 de maio de 1996) e programas
de computador (Lei n. 9.609, de 19
de fevereiro de 1998), desenvolvidos
por empregados, quando decorrerem
de contrato de trabalho.
O correio eletrnico uma ferramenta de trabalho dada pelo empregador ao empregado para realizao do trabalho, portanto sobre ele
incide o poder de direo do empregador e conseqentemente o seu direito de fiscalizar seu uso pelo funcionrio. Os endereos eletrnicos gratuitos e ou particulares, desde que
acessados no local de trabalho, enquadram-se, em tese, no mesmo
caso.
Por fim, o entendimento do Juiz
Luiz Alberto Vargas10, com observaes pertinentes ao tema monitoramento do e-mail pelo empregador.
So elas:
I. A existncia de uma poltica
transparente e proporcionada que
faa o empregado consciente do carter no-sigiloso de suas comunicaes no local de trabalho a
melhor maneira de conciliar as exigncias de segurana com um ambiente de trabalho mais agradvel e
produtivo. II. Parece ser essencial
que a empresa advirta aos empregados de que todas as mensagens,
de qualquer tipo, inclusive as protegidas por senhas, esto potencialmente disponveis para o conhecimento da empresa. III. O monitoramento do correio recebido pelo
empregado , em qualquer hiptese,
uma violao da privacidade de
terceiros que, provavelmente, desconheciam as normas empresariais
e que o destinatrio no tinha privacidade em suas comunicaes; IV.
O monitoramento constante e sem
clara finalidade especfica de todas
as comunicaes de intranet no
justificvel, por desproporcionada; V.
O controle por parte da empresa do
tempo e dos endereos eletrnicos
navegados na internet pelo empregado razovel, sob o argumento
de que a utilizao do equipamento
empresarial deva ser produtiva.
Referidas assertivas dos autores acima citados espelham o entendimento favorvel ao monitoramento, variando apenas quanto
interpretao, ao grau de permissibilidade admitido e ao rito procedimental para essa fiscalizao.
Podemos atestar com transparncia a vontade dos articulistas em

dar contornos norma no sentido de
adequar os velhos institutos s situaes surgidas pela insero das
novas tecnologias na empresa. Esse
procedimento interpretativo dever
ser fartamente utilizado em benefcio
dos envolvidos para amortecer os
impactos negativos e as arbitrariedades que permeiam essas questes,
enquanto no possuirmos normas,
convenes e regulamentos de empresa claros, capazes de delinear o
uso dos aparatos tecnolgicos postos disposio do empregado na
empresa.
11 JURISPRUDNCIA
NACIONAL
A jurisprudncia nacional ainda incipiente, resumindo-se, at
onde sabemos, a trs decises de
tribunais trabalhistas sobre questes
relacionadas ao uso do e-mail pelo
empregado.
A primeira delas refere-se a litgio iniciado com uma reclamao
distribuda para a 13 Vara Trabalhista de Braslia e ajuizada por funcionrio de banco que requereu, entre
outras parcelas, o direito s verbas
resilitrias em virtude da dispensa
que considerava imotivada. No momento, a reclamada alegou ter rompido o contrato pelo fato de o reclamante
ter enviado, por e-mail fornecido pela
empresa, fotos pornogrficas.
O julgador de 1 grau, aps citar a doutrina, a legislao e a jurisprudncia da Corte constitucional,
concluiu que a prova pretendida pelo
reclamado, a qual evidenciaria a justa causa alegada, no poderia ser admitida em juzo em razo da flagrante ilegalidade, j que violada a correspondncia do autor.
Segundo descreve na sentena, o contra-argumento da reclamada que a conta de e-mail s foi fornecida ao reclamante na condio de
utilizao exclusiva para tratar de
assuntos e matrias afetas ao servio, o que no teria sido observado
pelo autor ao enviar correspondncia
eletrnica (e-mail) remetendo as noticiadas fotos.
Concluiu o magistrado trabalhista: ainda que nos autos possa
haver prova de que a conta de e-mail
tenha sido distribuda ao autor com
essa restrio/condio, tal circunstncia, de modo algum, autorizaria o reclamado a, quebrando o sigilo da correspondncia, ter acesso
ao teor do e-mail sem a anuncia do
autor, ou de algum dos integrantes

da cadeia11.
No mesmo sentido, a ementa
do Tribunal Regional do Trabalho de
So Paulo quando se deparou com
um caso interessante sobre a utilizao indevida do e-mail pelo empregado em horrio de trabalho e pelos meios de produo oferecidos
pelo empregador. Referido acrdo
conclui:
Justa Causa. E-mail caracteriza-se como correspondncia pessoal. O fato de ter sido enviado por
computador da empresa no lhe retira essa qualidade. Mesmo que o objetivo da empresa seja a fiscalizao
dos servios, o poder diretivo cede
ao direito do obreiro intimidade (CF,
art. 5, inc. VIII). Um nico e-mail enviado para fins particulares, em horrio de caf, no tipifica justa causa.
Recurso provido12.
Depois de prolatadas as decises, consideramo-las temerrias,
pois deixariam livre o empregado
que, escudado no sigilo de correspondncia e da intimidade assegurados na Constituio, poderia utilizar o e-mail para quaisquer fins, j
que o empregador no teria o direito
de filtr-lo para investigao e correta aplicao dos bens utilizados para
a produo. Referidas concluses
no solucionam de maneira eficaz o
problema, trazendo maior insegurana nas relaes trabalhistas. Lembramos ainda que o direito ao sigilo de
correspondncia e intimidade
igual aos demais, no sendo absoluto e podendo ceder ante os interesses constitucionalmente relevantes,
sempre que seja necessrio para lograr um fim legtimo, proporcionando
o respeito ao contedo essencial do
direito.
No devemos, vale lembrar,
permitir que o advento das novas
tecnologias provoque o desaparecimento de algumas caractersticas,
implicaes ou abrangncias do direito ao sigilo de correspondncia e
intimidade dos empregados na empresa, uma vez que elas so cada
vez mais freqentes e essenciais para
o intercmbio de informaes. No
possumos, ainda, premissas legais
para viabilizar uma correta aplicao
do direito, pois o mais correto seria
uma reestruturao dele, adequandoo s novas tecnologias da informao com vista a no possibilitar decises radicais em benefcio somente
de uma das partes.
No h como no vulnerar os
direitos constitucionalmente protegidos. No entanto, o empregador de-
ve optar, sensata e ponderadamente, por polticas adequadas de controle da atividade de forma a favorecer um ambiente de trabalho relaxado e confivel, com o objetivo de
proporcionar autonomia e intimidade,
para evitar o receio, a presso e o malestar dos trabalhadores por meio de
condutas excessivas derivadas do
poder empresarial.
O empregador poder exercer
controle tecnolgico sobre seus trabalhadores se dispuser de indcios
suficientes de desvio na utilizao
dos meios de produo e se atender
a estritos critrios de idoneidade, necessidade e proporcionalidade no
emprego de medidas de vigilncia e
controle aos fins pretendidos, para
causar o menor impacto possvel sobre a intimidade e a dignidade do trabalhador, sem vetar esse controle em
todos os casos.
Muitas especificidades devem
ser analisadas numa deciso judicial, e o monitoramento por parte do
empregador legtimo se perpetrado
conforme as explicaes aqui demonstradas.
Aps os regulares trmites do
processo trabalhista, a sentena de
1 grau de Braslia sofreu recurso para
a instncia superior, na qual foi discutida a obteno lcita ou no da prova, bem como a configurao ou no
da falta grave nos atos praticados pelo
reclamante.
Entendeu a juza do tribunal,
em conformidade com o recurso interposto pela reclamada recorrente,
baseando-se no princpio da proporcionalidade, que:
A aplicao do princpio da
proporcionalidade tem o objetivo de
impedir que, por meio do dogma ao
respeito de determinadas garantias,
sejam violados outros direitos, se no
maiores, de igual importncia, ou que,
igualmente, precisam ser preservados, no caso dos presentes autos, a
prpria reputao da reclamada, que
poderia ter a sua imagem abalada.
A referida teoria, portanto, tem
por objetivo sopesar os interesses e
valores em discusso, quando da
considerao da prova obtida mediante meio ilcito, de forma que seja
possvel a verificao da relao custo-benefcio da medida, pela ponderao entre os danos causados e
os resultados a serem obtidos.
A proteo individualidade,
liberdade, personalidade ou privacidade, apesar de ser essencial no
respeito ao Estado de Direito, no
pode ser absoluta, de forma a resultar no desrespeito a outras garantias
33
(...) a juza enquadrou

de forma correta o ato
praticado pelo reclamante:
o envio das fotos
mencionadas deve
caracterizar um mau
procedimento do
empregado no
desempenho de suas
funes, de acordo com
a maioria dos doutrinadores
e com a jurisprudncia
que considera essa figura
um desvio de conduta
ligado prtica sexual
ou sua divulgao
de maneira
direta ou indireta.
de igual relevncia. Tal fato resulta na

necessidade de que haja a ponderao do que gerar maior prejuzo ao
cidado, se a admissibilidade ou
no da prova ilicitamente obtida13.
Em nosso entendimento, atentou de forma correta a juza quando
afirmou que o e-mail uma ferramenta de trabalho disposio do empregado no trabalho, portanto o empregador pode monitor-lo se houver
indcios de m utilizao:
Entendo que, sendo a reclamada detentora do provedor, cabe a
ela o direito de rastrear ou no os computadores da sua empresa, mormente
quando so fornecidos aos empregados para o trabalho. A partir do momento que surge uma dvida de uso
indevido dos e-mails, por um certo grupo, s se poder tirar esta dvida pelo
rastreamento do seu provedor.
A empresa poderia rastrear todos os endereos eletrnicos, por no
haver qualquer intimidade a ser preservada, posto que o e-mail no poderia ser utilizado para fins particulares.
Assevera, ainda, a responsabilidade da empresa, pois o empregado utiliza, em seu nome, e-mail para
34
praticar atos de improbidade que

podero ser atribudos empresa, j
que o empregado age em nome dela.
Assim se posiciona no acrdo:
Quando o empregado comete
um ato de improbidade ou mesmo um
delito utilizando-se do e-mail da empresa, esta, em regra, responde solidariamente por tal ato. Sob este prisma, podemos ento constatar o quo
grave e delicada esta questo, que
demanda a apreciao jurdica dos
profissionais do Direito. Enquadrando
tal situao Consolidao das Leis
do Trabalho, verifica-se que tal conduta absolutamente imprpria, podendo configurar justa causa para a
resciso contratual, dependendo do
caso e da gravidade do ato praticado.
Quanto falta grave, a juza
posicionou-se no sentido de que o
envio de fotos pornogrficas configurou a tipificao legal intitulada
mau procedimento, permitindo o
rompimento do vnculo empregatcio
por parte do empregador sem nus,
mediante a dispensa sem justa
causa.
Nos idos de 1968, acontecimentos semelhantes j ocorriam,
porm com instrumentos diferentes,
pois, naquele tempo, a informtica era
incipiente nos estabelecimentos. Segundo descreve Antnio Lamarca14,
na poca, um empregado introduziu
sorrateiramente uma revista pornogrfica (de circulao proibida) numa
seo onde trabalhavam menores de
ambos os sexos; este ato nico gerou o despedimento por mau procedimento.
Consoante Cesarino Jnior, o
mau procedimento vem a ser a atuao desenfreada, desordenada, fora
dos moldes normais15.
A nosso ver, a juza enquadrou de forma correta o ato praticado pelo reclamante: o envio das fotos mencionadas deve caracterizar
um mau procedimento do empregado no desempenho de suas funes, de acordo com a maioria dos
doutrinadores e com a jurisprudncia que considera essa figura um
desvio de conduta ligado prtica
sexual ou sua divulgao de maneira direta ou indireta.
A par disso, outras figuras
colacionadas no art. 482 da CLT podem ser enquadradas, a ttulo de
exemplo (quase todas as faltas graves podem ser praticadas pela via
eletrnica, alm, claro, de outras
que nem possuem previso legal trabalhista), nas condutas de empregado que usa e-mail para fins diversos.
A primeira delas a desdia;

segundo Russomano, a negligncia,
a imprudncia, a m-vontade, o descaso revelados pelo trabalhador na
execuo de tarefas que lhe so
confiadas. aquele que brinca em
servio, desviando a ateno do
trabalho 16.
Na hiptese do acrdo, se o
empregado habitualmente envia arquivos por e-mail durante o expediente, com certeza estar, dependendo da proporo, praticando falta
grave, pois enseja uma queda em sua
produo ou na qualidade dos servios prestados, pela perda de tempo em atividades diversas daquelas
para as quais foi contratado.
Outra figura possvel a da
indisciplina; conforme Russomano17,
o trabalhador, quando contratado,
celebra pacto que, via de regra, do
tipo dos contratos de adeso. Nele
ficam implcitas todas as clusulas
disciplinares mencionadas no regulamento interno da empresa. O regulamento dita, portanto, genericamente,
regras que pautaro o modo de agir
de todos os empregados dentro do
estabelecimento, disciplinando a conduta dos mesmos. Logo, qualquer
violao do regulamento ato que
quebra norma disciplinar da empresa, por outras palavras, configura ato
de indisciplina.
Portanto, o ato de o empregado utilizar os meios eletrnicos dispostos como ferramenta de trabalho
para outros fins enseja o cometimento dessa falta grave, principalmente
quando houver regulamento da empresa acerca do manuseio.
Sendo assim, a utilizao do
e-mail poder ensejar vrias figuras
tpicas a determinar o rompimento do
vnculo empregatcio por justa causa,
e no apenas o da figura do mau procedimento, como entendem alguns
autores como Romita18, quando assevera que o uso indevido do correio
eletrnico configura mau procedimento, previsto pela Consolidao das
Leis do Trabalho (art. 482, b) como
falta grave que autoriza o empregador a despedir o empregado, sem
quaisquer nus.
Existe ainda um segundo aspecto da deciso prolatada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, que diz respeito proporcionalidade da falta. Conclui o acrdo:
um nico e-mail enviado para fins
particulares, em horrio de caf, no
tipifica justa causa.
Devemos reconhecer que o trabalhador deva ter direito a uma comunicao externa durante o horrio
de trabalho, includo dentro da empresa. O empregador deve aceitar o

que se denomina direito ao uso social do e-mail . Logicamente, no ambiente de trabalho, tambm pode haver o uso pessoal, no-abusivo e justificado dos meios de comunicao
da empresa.
Referidos acontecimentos so
cada dia mais usuais, proporcionados
pela evoluo da nova organizao
do trabalho: da mesma maneira que
o empregador pode exigir, em determinadas circunstncias, que o trabalhador no somente opere no mbito da empresa, mas tambm no de
seu domiclio o que se conhece
como teletrabalho , lgico tambm o empresrio permitir uma determinada permeabilidade, no-abusiva, e o uso pessoal dos meios de
comunicao.
um intercmbio moderno: se
uma empresa flexvel corresponde a
um trabalhador flexvel, ento o trabalho estritamente profissional e o
pessoal ter fronteiras muito mais flexveis, difceis de se separarem de
maneira absoluta.
bastante difcil que um empresrio moderno, preocupado com
os aspectos concernentes qualidade na relao de trabalho, participao dos trabalhadores e identificao com os objetivos da empresa, seja um empresrio que direcione, de modo absoluto, seus prprios meios de comunicao para um
determinado uso de carter trabalhista; cremos que seria uma opo
retrgrada.
O empresrio que optasse por
isso no teria nenhuma justificativa
para exigir uma cota pessoal ao prprio trabalhador, alm do estritamente
profissional. Hoje em dia, para os
empresrios modernos, tudo de conhecimento pessoal do trabalhador
redunda em benefcio da eficincia da
empresa. O problema est em assegurar que o uso social, extraprofissional, no tenha elementos de abuso e prejuzo objetivo para a empresa, e ali onde temos de intentar lograr um equilbrio.
Dessa forma, o correio eletrnico pode ser utilizado no mbito da
empresa, porm de forma moderada
e sem implicar prejuzos funcionais ou
de qualquer outra ordem empresa.
A tica a ser observada no deve ser
limitada quantidade de e-mails, e
sim aos prejuzos que sua utilizao
possa ocasionar.
12 JURISPRUDNCIA ESTRANGEIRA
No Direito comparado, constata-se um avano considervel no
que diz respeito regulamentao e

at mesmo jurisprudncia envolvendo questes trabalhistas veiculadas Informtica, como o caso
de recente deciso da Sala Social do
Tribunal Superior de Justia Catalunya, composta por Jos Quetcuti
Miguel, Francisco Javier Sanz Marcos
e Rosa Maria Virols Pinl, no processo n. 4854/2000, no qual tiveram a
oportunidade de julgar um caso de
demisso relacionada Informtica.
Entenderam os julgadores que
o fato de o empregado enviar, sem
autorizao da empresa, 140 mensagens (e-mails de natureza obscena, humorstica e sexual) a 298 destinatrios, terceiros e outros colegas de
trabalho alheios a sua funo, gera
demisso do trabalhador sem direito
indenizao e salrios em trmite e
absolvio da empresa.
Uma das justificativas para a
deciso colegiada a de que o servidor concorreu em no-cumprimento de sua real prestao de servios,
porquanto a empresa demandada s
permite a utilizao desse sistema
de comunicao por motivos de trabalho.
O trabalhador, ao utilizar os
meios informticos por conta da empresa, em grande nmero de ocasies, para fins alheios sua atividade e comprometendo a atividade
laboral de outros empregados, transgrediu a boa-f contratual, violando
os deveres de conduta e cumprimento dos deveres de boa-f contratual
que se impem ao trabalhador.
No presente caso, a natureza
e as caractersticas do ilcito descrito
supem uma clara infrao dos deveres de lealdade laboral, fato que
justifica a deciso empresarial de
extinguir o contrato de trabalho.
13 DEMISSO RELACIONADA
INFORMTICA
Como possvel perceber, j
existem discusses na doutrina e jurisprudncia sobre o assunto que
necessitam de uma grande evoluo
para conseguir uma correta e justa
aplicao do Direito posto, preferencialmente do Direito que deve ser
legislado de maneira especfica. Porm, enquanto no somos brindados
com a normatizao especfica, podemos aplicar o princpio da subsidiariedade s normas da CLT com
o objetivo de impedir arbitrariedades
ou atos contrrios ao Direito, seja
por parte do empregador ou do
empregado.
Quase todas as faltas graves

mencionadas na CLT podem ser ocasionadas pelo manuseio das mquinas eletrnicas; veja-se uma a uma:
Art. 482 da CLT prticas que
ensejam a justa causa para resciso
do contrato pelo empregador:
a) ato de improbidade furtar
programa desenvolvido pela empresa ou desviar o pagamento de salrio dos funcionrios para conta corrente do autor do delito;
b) incontinncia de conduta
divulgar no site da empresa ou enviar a outros funcionrios fotos de natureza sexual; ou mau procedimento
enviar spams (mensagens no-solicitadas);
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso
do empregador e quando constituir
ato de concorrncia empresa para
a qual trabalha o empregado, ou for
prejudicial ao servio quando o
empregado se utilizar dos produtos
da empresa, bem como de seu site
para venda de produtos de outra
empresa;
d) condenao criminal do
empregado, passada em julgado,
caso no tenha havido suspenso da
execuo da pena no caso de o
empregado ter sido condenado por
pedofilia praticada via internet;
e) desdia no desempenho das
respectivas funes no caso de o
empregado permanecer horas navegando na internet e prejudicando seus
servios, alm do prejuzo material
para a empresa;
(...)
g) violao de segredo da empresa quando o empregado utilizar
os meios eletrnicos para violar documentos secretos, isto , que no
podem ser divulgados sob pena de
causar prejuzos ao empregador;
h) ato de indisciplina quando
o empregado utilizar o e-mail para fins
pessoais mesmo sabendo existir no
regulamento de empresa norma que
probe a prtica; ou de insubordinao no mesmo caso, quando o chefe imediato ordena sua desconeco
pelo empregado;
(...)
j) ato lesivo da honra ou da boa
fama praticado no servio contra
qualquer pessoa, ou ofensas fsicas,
nas mesmas condies, salvo em
caso de legtima defesa, prpria ou
de outrem quando tais ofensas so
instrumentalizadas via e-mail ou em
sites da internet;
k) ato lesivo da honra ou da boa
fama ou ofensas fsicas praticadas
contra o empregador e superiores hie-
35
Possumos um
ordenamento jurdico
inapto conjuntura
tecnolgica e econmica.
Tal situao traz uma srie
de malefcios para o
contrato de emprego e para
as relaes de trabalho.
Sem essa
adaptao realidade
tecnolgica e organizao
do trabalho, estamos
contribuindo para o
retrocesso da economia na
medida em que criamos
desestmulos legais para a
implantao da tecnologia,
por gerar conflitos de difcil
soluo.
rrquicos, salvo em caso de legtima

defesa, prpria ou de outrem da
mesma forma da alnea j, quando tais
ofensas so instrumentalizadas via email ou sites da internet;
l) prtica constante de jogos
de azar jogo de cartas disponvel
em programa de computador e praticado em horrio de expediente pelo
empregado.
Tais punies devem ser estabelecidas pelo empregador desde
que comprovadas e seguir a mesma
orientao de nexo causal. Devem ser
expedidas de forma atual e proporcional ao ato praticado pelo empregado para receber do Judicirio trabalhista a chancela de validade, observando, claro, os meios de apurao de faltas cometidas pelo empregado via e-mail, de maneira que
no interfira no direito de intimidade
e privacidade do empregado.
14 DIREITO COMPARADO
condenvel o uso desenfreado e abusivo pelo empregado do
e-mail fornecido pelo empregador.
Por isso precisamos de regras claras
que direcionem essas questes, para
36
no termos de presenciar arbitrariedades de ambos. Como j salientamos, todas as propostas no sentido

de vedar ou permitir irrestritamente o
uso do correio eletrnico so consideradas extremas, ineficazes e inteis.
Necessitamos de regras pautadas no
respeito, proporcionalidade e, principalmente, equilbrio na utilizao dos
aparatos eletrnicos.
No Reino Unido, por exemplo,
j existe forma legal quanto polmica questo da interveno no correio eletrnico dos trabalhadores, as
Lawful Business Pratices Regulations,
em desenvolvimento da Regulation of
Investigatory Powers Act 2000. Tal
norma autoriza a empresa a controlar, interceptar e gravar qualquer chamada telefnica, correio eletrnico ou
navegao pela internet, sem anuncia do trabalhador, sempre que a finalidade de tal interceptao esteja
determinada em algum preceito legal.
Esse procedimento, como era
de se esperar, trouxe baila uma srie de discusses por trazer dispositivos que vo de encontro a normas
superiores no nvel internacional, como o art. 8 (direito privacidade) da
Conveno Europia de Direitos Humanos, integrada ao ordenamento jurdico britnico (Human Rights Act),
ou como a normativa vigente de proteo de dados (Data Protection Act).
Na Gr-Bretanha, a Regulation
of Investigatory Powers Act 2000, vigente desde 24 de outubro, permite
o acesso ao correio eletrnico do
empregado utilizado de forma indevida (uso no-autorizado) pelo empregador.
Na Frana, no caso Tareg Al
Baho, Ministere Public/Franoise V.,
Merc F. et Hans H., o Tribunal Correcional de Paris condenou os demandados (diretores da Escola Superior
de Fsica e Qumica Industrial de Paris) por violao do segredo de correspondncia do demandante, porque suspeitaram que estava sendo
usado para fins pessoais, pois que a
Justia francesa entende estarem as
contas de correio eletrnico amparadas pelo segredo de correspondncia.
Na Blgica, o Tribunal do Trabalho de Bruxelas proferiu sentena
em 2 de maio de 2000, baseado no
art. 8 do Convnio Europeu de Direitos Humanos, a qual entende ser o
correio eletrnico pessoal enviado da
empresa pertencente vida privada
do trabalhador e que o mero atestado do nmero de correios, seu tamanho e seu carter privado so dados
suficientes para proceder sano,
sem necessidade de intervir no contedo.

Na Holanda, a lei de proteo
de dados pessoais, de 2001, permite o monitoramento das atividades
eletrnicas dos trabalhadores caso
haja a participao do sindicato ou
de representante dos trabalhadores
para acompanhar ou elaborar o sistema de controle. Mesmo assim, obriga a empresa a fazer pblicas suas
metas de controle dos trabalhadores.
No Japo, em agosto de 2000,
entrou em vigncia a lei de interceptao das comunicaes, pela
qual permitido o acesso dos correios eletrnicos no curso da investigao de crimes srios, como o assassinato, por exemplo.
Os Estados Unidos contam
com leis de proteo como The
Federal Wiretapping Act y Electronic
Communications Privacy Act, de
1986, que probe a interceptao de
comunicaes eletrnicas, porm
permite excees como no caso de
consentimento do afetado. Muitos
estados tm adotado leis similares
lei federal, como o Estado de
Maryland e o da Flrida, que requerem o consentimento de ambas as
partes antes que o empregador possa vigiar o correio eletrnico. Assim,
a jurisprudncia americana tem resolvido, na maioria dos casos, a favor do monitoramento do correio eletrnico pelas empresas.
No Brasil, no h regulamentao legal da matria. Temos conhecimento apenas de algumas decises sobre o assunto dos Tribunais
do Trabalho de So Paulo e Braslia,
passveis de comentrios anteriores
de maneira especfica.
De todo o demonstrado, devemos entender que no se pode, principalmente em matria jurdica, dar
solues s questes virtuais de forma radical. Concordamos com o autor espanhol Villahermosa quando
assevera que o segredo das comunicaes no deve ser tratado e aplicado da mesma forma com o correio
eletrnico, na esfera trabalhista. No
que o trabalhador possa usar indiscriminadamente o e-mail para fins
pessoais (salvo o que diz respeito
teoria do uso social do e-mail),
tampouco o empresrio pode proibir
radicalmente seu uso. O mais aconselhvel o estabelecimento de um
cdigo de conduta para a utilizao
do e-mail no ambiente de trabalho
com instrues claras, regras de uso
do e-mail, consultas e mesas-redondas com os representantes dos
sindicatos dos trabalhadores etc.
O monitoramento deve seguir

uma espcie de caminho que leve ao
conhecimento do contedo do e-mail
em ltimo caso, se existirem suficientes indcios de conduta ilegtima
do empregado. Nosso entendimento
vai ao encontro do de Villahermosa19
ao dizer que o controle do assunto
ou destinatrio da mensagem
bem diferente de acessar indiscriminadamente o contedo das mensagens salientes ou estranhas. O acesso ao contedo deve ser restrito e
conhecido somente quando conduza
irremediavelmente a um possvel ato
ilcito ou que enseje uma das modalidades de falta grave prevista na Consolidao das Leis do Trabalho. Aconselhamos sempre seja evitado o conhecimento do contedo do correio
eletrnico, recorrendo-se primeiramente para a certificao da falta grave
mediante verificao do subject ou do
destinatrio, para que, mediante suspeitas, seja adentrado o seu contedo para a comprovao dos indcios
sugeridos.
Somos favorveis criao de
leis para a utilizao do e-mail, porm no podemos conceber que uma
norma d total liberdade a uma parte, restringindo o direito das demais.
No se pode nem permitir o uso
irrestrito do e-mail pelo empregado e
muito menos permitir, em qualquer
hiptese, o monitoramento por parte
do empregador. Devemos nos pautar, como j salientamos, em solues
mais equilibradas e de respeito aos
direitos dos atores sociais.
15 DIRETRIZES PARA UTILIZAO
DOS MEIOS ELETRNICOS NO
AMBIENTE DE TRABALHO
Aqui nos limitaremos a estabelecer normas e diretrizes que auxiliem o sindicato, a empresa e o trabalhador a lidar com a utilizao dos
meios eletrnicos, evitando a criao
e a perpetuao de situaes difceis
de serem resolvidas, uma vez estabelecidas. Assim, indicaremos tais diretrizes como uma espcie de preveno de futuros litgios. A partir dos
ensinamentos do Prof. RodrguezPiero20, o contedo do cdigo de
postura seria disposto da seguinte
forma:
A) Comunicao sindical:
1 O comit de empresa, o
sindicato e seus representantes tm
o direito de acessar as ferramentas
informticas da empresa e utilizlas para suas atividades asseguradas na Constituio Federal de 1988
e na Consolidao das Leis do
Trabalho, tanto de maneira interna

como externa.
2 Isso inclui o direito do sindicato/comit de empresa de enviar
informao a todos os empregados
usando os meios de comunicao
eletrnica sua disposio.
3 Os empregados tm direito a utilizar as ferramentas informticas da empresa para comunicao
com seu sindicato/comit de empresa
e seus representantes.
B) Comunicao com fins noprofissionais:
1 Os empregados tm o direito de utilizar as ferramentas informticas da empresa com fins noprofissionais tanto de maneira interna
como externa, desde que no-abusiva e com a condio de no interferir
em suas responsabilidades profissionais (uso social do e-mail).
C) Controle e vigilncia da comunicaes:
1 O empregador se compromete a no permitir ser objeto de controle ou vigilncia sistemtica o uso
pelos empregados das ferramentas
informticas da empresa.
2 A comunicao ser vigiada e controlada unicamente se o patro estiver obrigado legalmente a
faz-lo, ou tiver razes suficientes
para crer que o empregado est cometendo infrao penal ou falta disciplinar grave. Nesses casos, a vigilncia e controle tero lugar com a
presena do representante do sindicato e do representante designado
pelo empregado.
D) Condies relativas ao uso
de ferramentas informticas. Os empregados tm o direito de usar as ferramentas informticas da empresa
com a seguintes condies:
1 A comunicao deve ser
legal e no conter declaraes ofensivas e difamatrias.
2 As ferramentas informticas da empresa no devem ser usadas para acusar sexualmente a outros membros do pessoal, nem com
fins ofensivos relacionados sua
sexualidade, idade, etnia, ou a
impedimentos aparncia do indivduo. Enfim, no poder o e-mail ser
utilizado para fins nocivos empresa
ou a terceiros.
3 O empregador pode pedir
a incluso de uma clusula de noresponsabilidade quanto s comunicaes internas ou externas dos empregados, especificando que os pontos de vista expressados so do autor e no da empresa.
Outras premissas tambm podem ser observadas, como as expos-
tas pelo Prof. Mauro Cesar21, que delineiam a poltica efetiva de comunicaes eletrnicas nos EUA, adaptadas s particularidades de cada empresa, com anuncia por escrito dos
empregados, cujos elementos essenciais poderiam ser: declarao de que
a rede computacional de propriedade da empresa; garantia do direito
de monitorar e interceptar o correio
eletrnico; declarao de que a correspondncia eletrnica pode no ser
passvel de apagamento; proibio de
transmisso de declaraes sexualmente ofensivas, agressivas ou
difamatrias; de cpia, distribuio ou
impresso de material protegido por
direitos autorais; de uso da rede para
atividades no-relacionadas com a
firma, ilegais, ou que interfiram com
o trabalho de outros; bem como proibio de uso dos equipamentos
computacionais da empresa para
conseguir acesso no-autorizado a
qualquer outro computador, rede,
banco de dados ou informao
guardada eletronicamente (conhecido
como hacking).
Deve ser analisada com bastante cuidado a convenincia de os
funcionrios acessarem a internet no
local de trabalho, e, enquanto no h
legislao especfica, de bom alvitre adotar-se regulamentao interna, de forma bilateral, ou, ainda,
reger a questo em contrato ou norma coletiva.
Entretanto, como mencionado,
o fator segurana (e o conseqente
monitoramento das mensagens dos
e-mails dos empregados de empresas que disponibilizam acesso
internet e a endereos eletrnicos) no
absoluto e confronta com o direito
de privacidade dos usurios.
16 PROCESSO DE ADAPTAO
Em matria de relaes trabalhistas, h grandes mudanas, as
quais se encontram em um mbito
mais amplo: o Direito na internet. Assistimos ao nascimento do Direito das
novas tecnologias. Uma espcie de
cincia autnoma do Direito que atinge a todos os seus ramos e influi sobre eles.
Estamos em um impasse objetivo, uma vez que os protagonistas
das relaes trabalhistas, tanto os
sindicatos como os empresrios, esto acostumados a um sistema de
organizao de trabalho prprio do
fordismo, da grande empresa, do
trabalho em cadeia, o que no corresponde mais ao modelo hoje visto
em uma empresa moderna e competitiva.
37
A revoluo tecnolgica tem

sido to avassaladora que tem transformado completamente o cenrio da
organizao do trabalho. Agora a indstria flexibiliza os turnos de trabalho e descentraliza a empresa, operando por intermdio de sujeitos infinitamente menores e dispersos no
territrio.
Vivenciamos um dilema, pois
nossos especialistas e legisladores
esto arraigados a velhos institutos
tradicionais, e os sindicatos, amarrados a peias retrgradas e limitados
em seu poderio, so inibidos a praticar mudanas e inserir clusulas em
convenes estatuindo o modus
operandi das mquinas eletrnicas.
Seria, portanto, impraticvel, neste
momento, a reproduo da atividade
sindical feita nas grandes empresas,
nas quais todos trabalhavam nos
moldes de grandes cadeias, em concentraes massivas de trabalhadores.
Possumos um ordenamento
jurdico inapto conjuntura tecnolgica e econmica. Tal situao
traz uma srie de malefcios para o
contrato de emprego e para as relaes de trabalho. Sem essa adaptao realidade tecnolgica e organizao do trabalho, estamos contribuindo para o retrocesso da economia na medida em que criamos
desestmulos legais para a implantao da tecnologia, por gerar conflitos de difcil soluo.
Para no sermos ameaados
com a extino ou leso de direitos
fundamentais, por exemplo, devemos
nos posicionar claramente com os
fatos advindos do caso concreto e
estabelecer diretrizes gerais que no
beneficiem apenas umas das partes.
Por isso somos favorveis a interpretaes e decises baseadas no
equilbrio de direitos que permitam
resguardar o direito do empregador
de dirigir a empresa tendo acesso,
de forma razovel, aos e-mails dispostos e a liberdade de comunicao do empregado mediante uso
social do e-mail.
Cabe-nos, por fim, alertar a todos para a revoluo ciberntica que
atinge as relaes trabalho que, portanto, devem ser estudadas, e solucionados os conflitos provenientes
dessas transformaes, munindo os
atores sociais de arcabouos jurdicos e legais aptos a lidar com isso, o
que criar um equilbrio social entre
os empregadores e empregados no
trato das questes que envolvem as
relaes entre o Direito do Trabalho e
a Informtica.
38
NOTAS BIBLIOGRFICAS
10
11
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13
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ABSTRACT
The author stresses that Informatics
has aroused a series of unprecedented
situations within Law which requires a response
of the researchers to the challenges posed by
the virtual world and that the electronic mail,
the postal system by computer, has begun in
that new reality.
He enlightens that, through analogy
with the traditional mail, the juridical nature of
the new system is: correspondence. Thus, it is
applied to this the national and international
rules to protect the post inviolability. He also
approaches the national and foreign
jurisprudence.
He proclaims that it is not possible to
give the employee the total permission for using
the e-mail, if he spends the time he should be
working and uses the equipment provided by
the enterprise, as well as that the access to the
messages contents cannot be unrestricted,
which would be a violation of the right to the
correspondences secrecy.
To conclude, he declares the necessity
of rules and guidelines to be established aiming
to direct the enterprises, the unions and the
employees actions without ones liberty
characterizing restriction to the rights of the
others that are also involved.
KEYWORDS Electronic mail
management; Juridical Informatics; Informatics
Law; correspondence inviolability.
Mrio Antnio Lobato de Paiva Advogado

em Belm/PA e Professor da Universidade
Estcio de S em Minas Gerais.
39

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DIREITO E TECNOLOGIAS DA INFORMAO

R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002

estreito vnculo estabelecido

R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002

ta srie de utilidades ao homem em

(...) peticionamento eletrnico

trnicos, ticos ou similares, dentre

me lectronique est admis en preuve

lise, possamos adequ-la de forma

Na Organizao dos Estados

4.3 NA AMRICA DO NORTE

Podemos constatar que

mado, no h como equipar-lo s

Alm da garantia constitucional, a violao de correspondncia

seja, aquelas que suponham, sem

a comunicao emitida, com independncia do seu contedo.

trabalhista, a proibio ou restrio no

(...) o correio proporcionado

trnico no sentido da uniformizao

gerarem discusses em uma rea j

por exemplo, a freqncia no nmero

quando estiverem em servio, sem

dor no permitir a prtica, pois dela

9 O USO SOCIAL DO E-MAIL

No h mais como fechar os

R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002

minada privacidade do empregado.

(...) como exemplo o

que a fiscalizao e o monitoramento

centralizao das informaes leva o

outrem. Nesse sentido, privilegiando

Podemos atestar com transparncia a vontade dos articulistas em

autor, ou de algum dos integrantes

(...) a juza enquadrou

de igual relevncia. Tal fato resulta na

praticar atos de improbidade que

A primeira delas a desdia;

de trabalho, includo dentro da empresa. O empregador deve aceitar o

que diz respeito regulamentao e

Quase todas as faltas graves

rrquicos, salvo em caso de legtima

no termos de presenciar arbitrariedades de ambos. Como j salientamos, todas as propostas no sentido

sem necessidade de intervir no contedo.

O monitoramento deve seguir

Trabalho, tanto de maneira interna

A revoluo tecnolgica tem

ALBARRN LOZANO, Irene, PABLOS

16 RUSSOMANO, Mozart Victor. O empregado

Anteprojeto de lei argentino de proteccin del

R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002

acesso rede. Disponvel em: <http://www.

R. CEJ, Braslia, n. 19, p. 24-39, out./dez. 2002

HOLCBLAT, Alexander Rosemberg, SNCHEZ

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