Anlisis de la aplicacin del Texto Refundido de la

Ley de Contratos del Sector Pblico, aprobado por

RDl 3/2011, al Sector Pblico Empresarial Estatal
Fechas
Exposicin, el 22 de octubre de 2013
Debate, el 23, 24 y 25 de octubre de 2013

PONENTES:

D. Miguel ngel Vaz- Serra Melndez. Subdirector Tcnico del Tribunal de Cuentas de Espaa
D. M Eugenia de la Fuente. Subdirectora Jefe de la Asesora Juridica TCu. Espaa
Octubre 2013

ndice

Diapositiva 3. ANTECEDENTES DE LA CONTRATACIN EN EL MBITO DEL

SECTOR PUBLICO EMPRESARIAL ESTATAL Y REGIMEN LEGAL.

Diapositiva 4. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACION DE

ADMINISTRACIN PUBLICA.
Diapositivas 5 y 6. EMPRESAS ESTATALES QUE TIENEN LA CONSIDERACIN
DE PODERES ADJUDICADORES DISTINTOS DE LAS ADMINISTRACIONES
PUBLICAS.
Diapositivas 7 y 8. MEDIOS PROPIOS Y SERVICIOS TECNICOS DE PODERES
ADJUDICADORES. DOCTRINA IN HOUSE PROVIDING.
Diapositiva 9. EMPRESA ASOCIADA. ANLISIS DE LA UTILIZACIN DE LA
CLAUSULA DE EXCLUSIN ESTABLECIDA EN EL ARTCULO 18,4 DE LA LEY
31/2007

Diapositiva 3.
ANTECEDENTES Y REGIMEN LEGAL

RESTO DE ENTIDADES DEL

S. P. EMPRESARIAL

PODERES
ADJUDICADORES

ADMINISTRACIONES
PBLICAS

ENTIDADES QUE NO TIENEN LA

CONSIDERACION DE ADMT.
PUBLICA
ENTIDADES
CONTRATANTES
DE LA LEY 31/2007

ENTIDADES SOMETIDAS A LOS

PROCEDIMIENTOS DEL TRLCSP
PARA LOS CONTRATOS SARA

MEDIOS
PROPIOS

EMPRESA
ASOCIADA

Diapositiva 4.
PODERES ADJUDICADORES QUE TIENEN LA CONSIDERACIN DE
ADMINISTRACIN PUBLICA

REQUISITOS TRLCSP

FINANCIACIN
Sin animo de lucro
Entidades de derecho
publico vinculadas o
dependientes de una
Administracin Pblica

Quedan excluidas las EPES

Su actividad principal no ha de
consistir en la produccin de bienes
y servicios en rgimen de mercado
destinados al consumo

Entidades que realizan

operaciones de redistribucin de
renta y de la riqueza nacional

Que no se financien
mayoritariamente con
ingresos obtenidos por
la entrega de bienes y la
prestacin de servicios

Diapositiva 5.
PODERES ADJUDICADORES QUE NO TIENEN LA CONSIDERACION DE
ADMINISTRACION PUBLICA

Condicin de Control:
Que uno o varios poderes adjudicadores
financien mayoritariamente su actividad,
controlen su gestin o nombren a mas de
la mitad de los miembros de su rgano de
administracin

REQUISITOS LEGALES.
ART.3.3.TRLCSP
Condicin de funcionalidad o
finalidad
Que hayan sido creados para satisfacer
necesidades de inters general que no
tengan carcter mercantil o industrial

Diapositiva 6.
PODERES ADJUDICADORES. DESARROLLO DE LA CONDICION DE
FINALIDAD POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA
No es relevante la forma jurdica que
adopte la entidad , ni que desarrolle una
actividad mercantil

Ha de atenderse a su finalidad actual con

independencia de la que tuviera en el
momento de constituirse

Siempre que los poderes

pblicos persigan con la
Entidad el desarrollo
econmico, social o cultural
de un rea geogrfica ser
P.A.

Circunstancias de creacin y condiciones

en la que ejerce su actividad

Falta de competencia en el mercado

Determinacin del carcter no mercantil o

industrial del inters general. Han de
valorarse conjuntamente las siguientes
circunstancias

Falta de animo de lucro como objetivo

principal

Basta que una parte de su actividad persiga

un inters general no mercantil o industrial,
aunque sea poco significativa respecto al
volumen total

Financiacin pblica de la actividad que

realice

No asuncin de riesgos

Diapositiva 7.
MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER ADJUDICADOR
Requisitos legales, art. 24 TRLCSP

Deben destinar la parte esencial

de su actividad a realizar las
encomiendas de gestin

Las
encomiendas
son de
ejecucin
obligatoria

Solo los Poderes

Adjudicadores pueden
tener medios propios

El Poder Adjudicador ha de
ejercer un control anlogo al
que ejerce sobre sus propios
servicios. El control se
presume si se dan las
siguientes circunstancias

Las instrucciones
de ejecucin son
fijadas
unilateralmente
por el
encomendante

El precio se determina
en virtud de tarifas
aprobadas por el
encomendante

Si el medio propio es una

sociedad mercantil, la totalidad
de su capital ha de ser publico

Ha de reconocerse
expresamente en su
norma de creacin o
estatutos con indicacin
de dos circunstancias

El rgimen de las
encomiendas o las
condiciones de la
adjudicacin de
contratos

Los Poderes
Adjudicadores
del que es
medio propio

Diapositiva 8.
MEDIO PROPIO O SERVICIO TECNICO DE UN PODER
ADJUDICADOR
CRITERIOS ESTABLECIDOS POR LA JURISPRUDENCIA EUROPEA
La actividad ajena a la que mantiene con
sus encomendantes ha de ser de
carcter marginal

REQUISITO
DE
ACTIVIDAD

Es indiferente si la financiacin de
los servicios que presta proviene o
no del poder adjudicador

No puede negarse a
ejecutar las
encomiendas de
gestin

Para cuantificar el volumen de actividad hay que

tener en cuenta las siguientes circunstancias
tratndose de Empresas Pblicas

No puede
decidir sobre el
precio

Se ha de cuantificar
conjuntamente con respecto
a todos los poderes
adjudicadores a los que sirve

El volumen de negocio no
siempre cuantifica la totalidad
de la actividad que realizan

El precio no siempre
refleja una valoracin
real de la prestacin

No deben tenerse en cuenta

las actividades realizadas con
carcter excepcional o
coyuntural

Cuando sirva a varios poderes adjudicadores, estos

han de coordinarse entre si

REQUISITO
DE
CONTROL

La influencia en las decisiones del medio propio ha de ser

determinante, de manera que se restrinja la libertad de
accin de sus rganos de gobierno

Diapositiva 9.
EMPRESA ASOCIADA.
REQUISITOS LEGALES. ART.18 LEY 31/2007

CONCEPTO

Cuando ambas estn

sometidas a la influencia
dominante de otra empresa

ACTIVIDAD

El calculo ha de hacerse
tratando por separado los
contratos de obras, servicios
y suministros

Aquella que presente cuentas

consolidadas con la Entidad
contratante
INFLUENCIA
DOMINANTE

Aquella sobre la que la entidad

contratante pueda ejercer, directa o
indirectamente, una influencia
dominante, o viceversa

Ha de apreciarse de
manera clara e
inequvoca

Debe mantener el 80% del volumen de negocio

con las empresas con las que este asociada

Cuando exista mas de una empresa asociada con

prestaciones similares se atender al volumen de negocio
total de todas ellas

Por razn de propiedad,

participacin financiera o
de las normas que la rigen