Csar Abanto Revilla

Lunes, 24 de agosto de 2015 | Leda 2943 veces

UNA RECIENTE SENTENCIA DEL TC

El pago de intereses en
materia previsional no es
capitalizable
Enviar por email

Es materia del presente comentario analizar el precedente jurisprudencial vinculante

contenido en la STC Exp. N 02214-2014-PA/TC (Caso Puluche), para lo cual es
necesario dar una mirada previa a la evolucin temporal del tratamiento del pago de
los intereses previsionales.

(Fotografa referencial)

Cuando una persona solicita el otorgamiento de una pensin de invalidez, jubilacin o

sobrevivientes del Sistema Nacional de Pensiones (SNP), creado por D. Ley N 19990,
suele transcurrir un lapso a veces corto, otras prolongado desde que presenta su pedido
hasta que se le reconoce (y empieza a pagar) la prestacin reclamada.
Se consideran pensiones devengadas las que deben pagarse a partir del da siguiente en
que el asegurado adquiere la condicin de pensionista (contingencia), dentro de las cuales
se incluyen las generadas durante el tiempo que dure el proceso administrativo y, de ser
el caso, el judicial de otorgamiento de la prestacin.
Por reintegro, entendemos al diferencial existente entre lo que se pag al pensionista y el
monto que en realidad le corresponda percibir. Por ejemplo, Juan Prez tiene una pensin
de S/. 500 Nuevos Soles, pero por la aplicacin de una norma determinada, considera que
deben ser S/. 800 Nuevos Soles. De obtener un pronunciamiento a su favor, existira un
diferencial de S/. 300 Nuevos Soles por cada mes.
En ambos casos resulta de aplicacin el artculo 81 de la norma citada, que establece que
se abonarn los devengados (y reintegros) de un perodo no mayor a doce (12) meses
anteriores a la presentacin de la solicitud. Por ejemplo, Juan Prez ces el 01/01/2008
con la edad y aos de aportes para jubilarse, sin embargo, recin solicita su pensin el
01/01/2012: solo tendra derecho a los devengados generadas desde el 01/01/2011, es

decir, doce (12) meses antes de presentada su solicitud. A dicho monto se agregan los
meses (o aos) que dure el proceso administrativo y, de ser el caso, el judicial.
El derecho a solicitar el otorgamiento de una pensin es imprescriptible, pero el pago de
los devengados y reintegros s est supeditado a la presentacin de la solicitud, lo cual
demuestra que ambas fechas de otorgamiento de pensin e inicio de pago de los
devengados no tienen que ser las mismas. En el caso anterior, Juan Prez tendra
derecho a pensin desde el 02/01/2008, pero a su devengado desde el 01/01/2011.
La validez de ese criterio ha sido reconocida por el Tribunal Constitucional por todos en
la STC Exp. N 02187-2003-AA/TC, al sealar que la aplicacin del artculo 81 para
calcular los devengados, como consecuencia de la demora del asegurado en la
presentacin de su solicitud, no implica la vulneracin del derecho a la pensin.
En tal sentido, a nivel normativo y jurisprudencial no exista duda alguna respecto de la
forma de clculo de los devengados y reintegros, sin embargo, un da a alguien se le
ocurri, que si el Estado deba pagar dichos conceptos por la demora en el trmite y/o un
error en el clculo de la prestacin, dicha demora deba generar intereses.
Ni el D. Ley N 19990 ni su Reglamento (D. S. N 011-74-TR) hacan referencia alguna al
pago de intereses legales devengados o reintegros de pensin, por lo tanto, para que este
derecho fuera reconocido, era necesario un mandato judicial.
En efecto, hasta la emisin de la STC Exp. N 00065-2002-AA/TC, se discuta si resultaba
viable el pago de intereses legales en materia previsional, al tratarse de un concepto de
naturaleza patrimonialista, perteneciente al campo del Derecho Civil (obligaciones), que a
primera vista resultaba incompatible con los principios del Derecho Previsional, en el cual
priman las necesidades colectivas (solidaridad) respecto al beneficio individual.
En la medida que el Cdigo Civil, invocado por el Tribunal Constitucional en dicho fallo,
prev que los intereses pueden ser, por su finalidad, compensatorios o moratorios, y, por
su origen, convencionales o legales, era necesario determinar dnde se ubicaba el pago
de intereses en materia previsional.
Si el pago de inters previsional naca de la demora del proceso administrativo y/o judicial,
estamos frente a uno moratorio; por otro lado, si entre la ONP y los asegurados no existe
un convenio, contrato o similar que regule las condiciones de dicho pago, la obligacin se
originara por un mandato legal (el Cdigo Civil).
En tal sentido, como se reconoce en el fundamento 12 del fallo comentado, en materia de
pensiones el inters que se paga es uno moratorio legal.

Si bien durante algn tiempo existi una discusin complementaria respecto a la fecha de
inicio del clculo del inters, pues en aplicacin del artculo 1334 del Cdigo Civil se
entenda que deban calcularse a partir de la fecha de notificacin de la demanda, por ser
una obligacin nacida de un mandato judicial, este cuestionamiento fue zanjado a finales
del 2008, cuando la Cas. N 1128-2005 La Libertad y la STC Exp. N 05430-2006-PA/TC,
que constituan precedentes vinculantes, indicaron que los intereses se deban calcular
desde la misma fecha de los devengados, al ser un concepto accesorio.
El fallo del Tribunal Constitucional fue criticado desde la perspectiva procesal, en tanto
ordenaba a los jueces a disponer el pago de los devengados e intereses legales en las
demandas previsionales aunque no dichos conceptos no hubieran sido incluidos en el
petitorio, pues contravena manifiestamente la prohibicin del fallo extra petita.
Superada la discusin relativa a la fecha de inicio del clculo de los intereses subsista una
duda: para el clculo se deber aplicar la tasa laboral o la tasa efectiva.
Por un lado, la capitalizacin (anatocismo) est prohibida para las obligaciones que no
sean derivadas de cuentas mercantiles, bancarias o similares (Cdigo Civil, artculo 1249),
pero, por el otro, tampoco poda utilizarse la tasa laboral, pues el D. S. N 070-98-EF, en
su Sexta Disposicin Transitoria, precisaba que los aspectos relativos a regmenes
previsionales no eran de naturaleza laboral, sino de seguridad social.
La diferencia entre ambos clculos es abismal, pues mientras en el primero se sumar al
capital (deuda principal) el inters simple, en el segundo se suma el inters sobre el inters
(anatocismo o capitalizacin). El ejemplo ms claro consta en la sentencia que se comenta
(pgina 2, numeral 3), en la cual se aprecia que el clculo realizado por la ONP sin
capitalizacin ascenda a S/. 20,533.95, mientras que por el mismo periodo (1990 a 2005)
el Informe Pericial Contable del Poder Judicial lo fijaba en S/. 93,486.60 (con
capitalizacin), es decir, ms del cudruple de diferencia entre ambos montos.
Si la deuda corresponde a plazos considerables de tiempo, como ocurre con el pago de
devengados, que abarca varios aos, hablamos del doble o triple de diferencia.
En el plano normativo la discusin fue resuelta aunque de forma temporal por la Ley N
29951, que en su Nonagsimo Stima Disposicin Complementaria seal: () a partir
de la vigencia de la presente Ley, el inters que corresponde pagar por adeudos de
carcter previsional es el inters legal jado por el Banco Central de Reserva del Per. El
referido inters no es capitalizable de conformidad con el artculo 1249 del Cdigo Civil y
se devenga a partir del da siguiente de aquel en que se produjo el incumplimiento hasta el
da de su pago efectivo, sin que sea necesario que el acreedor afectado exija judicial o

extrajudicialmente el incumplimiento de la obligacin o pruebe haber sufrido dao alguno

() los procedimientos administrativos, judiciales en trmite o en etapa de ejecucin, o
cualquier adeudo previsional pendiente de pago a la fecha, se adecuar a lo establecido
en la presente disposicin.
En el terreno judicial existieron diversas posturas respecto a la aplicacin de la norma,
pues algunos jueces consideraban que slo aplicara para deudas generadas a partir de su
entrada en vigencia, otros, que slo alcanzara a las deudas del 2013, pues se le haba
incluido en la norma del presupuesto de dicho ao.
En fin, subsistan las dudas en cuanto a la naturaleza de la tasa aplicable en materia
previsional, ms an cuando al ser cuestionada la utilizada por ONP con el porcentaje
fijado por el Banco Central de Reserva (BCR), pero sin capitalizacin el juez ordenaba
que se realice una liquidacin o peritaje judicial, o utilizaba el sistema INTERLEG, pues en
los dos casos el clculo se realizaba con la tasa efectiva capitalizable.
Dejamos constancia que esta misma postura que los intereses legales previsionales
deban ser pagados con la tasa no capitalizable ya haba sido asumida el 13/11/2009 en
el Pleno Jurisdiccional Distrital Civil de la Corte Superior de Lima (Tema N 1, punto III), sin
embargo, no se extendi a las otras judicaturas: laboral, contencioso, etc.
En dicho escenario, el fallo comentado resulta determinante para pacificar el tema, ya que
si bien, como indica el fundamento 21, la Segunda Sala de Derecho Constitucional y Social
Transitoria de la Corte Suprema ha establecido en la Cas. N 5128-2013 Lima que los
intereses legales previsionales debern ser calculados con la tasa fijada por el BCR, por
con la limitacin contenida en el artculo 1249 del Cdigo Civil (prohibicin del anatocismo
o capitalizacin), era necesario que tambin en el mbito jurisprudencial del Tribunal
Constitucional se estableciera un precedente que se pronuncie de forma expresa sobre
este tema, pues como hemos indicado no se puede pretender que las reglas aplicables
para las deudas comerciales, bancarias o mercantiles, como el inters compuesto o
capitalizable (anatocismo), sean utilizadas en obligaciones previsionales, que por su
naturaleza privilegian las necesidades de las mayoras (solidaridad), y que procuran
proteger la intangibilidad de los fondos y reservas de la seguridad social.

EL PAGO DE INTERESES EN MATERIA PREVISIONAL EN EL DERECHO

PERUANO Y COLOMBIANO
EL PAGO DE INTERESES EN MATERIA PREVISIONAL
EN EL DERECHO PERUANO Y COLOMBIANO

Por Jos Mara Pacori Cari

Corporacin Hiram Servicios legales

Editorial Uranio
Jos Mara Pacori Cari
josemaria728@hotmail.com
Hecho el Depsito Legal en la Biblioteca Nacional del Per Nro. 2011-07485
Primera Edicin
Diagramacin, Diseo y Montaje de Cesare Montale Ungaretti
Distribucin gratuita sin fines de lucro
Arequipa- Per
Junio 2011
PRESENTACIN

Lo ms importante es lograr la unin de nuestros pueblos, en especial de los

pueblos de sur Amrica. En el presente trabajo, hemos tratado de buscar la
unin del Per con el hermano pas de Colombia. No encontramos mejor
legislacin que la colombiana para comparar a la legislacin peruana en
este tema (no significa que desmerezcamos los ordenamientos jurdicos de
otros pases hermanos). La nacin colombiana es una nacin que ha
adquirido madurez a travs de sus conflictos internos y como tal su
legislacin es producto de esa experiencia. La libertad de los pueblos a
travs de la teora libertaria del derecho es lo ms importante que podemos
ofrecer a travs de estos trabajos. Mientras ms libre sea un hombre su
derecho ser ms justo.
Esperamos que este trabajo sirva para la integracin de lo pueblos de sur
Amrica.
INTRODUCCIN

Cuando revisamos la legislacin peruana nos dimos cuenta que existe un

vacio normativo respecto del pago de intereses en materia previsional, si
bien la jurisprudencia del Tribunal Constitucional y de la Corte Suprema han
tratado de llenar este vacio, consideramos que no es suficiente, falta el
sustento constitucional para esto.
En efecto, revisamos nuestra constitucin y los artculos referidos a la
seguridad social no hacen referencia cercana al tema que se trata (por lo
menos no son lo suficientemente directos). Sin embargo, en la Constitucin
colombiana hemos encontrado el derecho constitucional que ampara el
pago de intereses por retardo en el pago de pensiones.
CAPTULO I

EL INTERS Y LAS CLASES DE INTERS

Qu es el inters?
El inters conforme al Diccionario de la Real Academia de la Lengua
espaola es el Lucro producido por el capital.

El inters en las relaciones privadas

Cuando hablamos del inters podemos diferenciar entre:
El inters compensatorio cuando constituye la contraprestacin por el uso
del dinero o de cualquier otro bien. (Ver Art. 1242 Cdigo Civil del Per)
El inters moratorio cuando tiene por finalidad indemnizar la mora en el
pago (Ver Art. 1242 Cdigo Civil del Per)
Estas distinciones, las encontramos en las relaciones jurdicas privadas.

El inters en las relaciones laborales

En el mbito laboral, nos encontramos con el inters legal laboral que es el
que corresponde pagar por adeudos de carcter laboral, es el inters legal
fijado por el Banco Central de Reserva del Per. El referido inters no es
capitalizable. (Ver Art. 1 D. Ley 25920 Per)

El inters legal
El inters legal se genera Cuando deba pagarse inters, sin haberse fijado
la tasa, el deudor debe abonar el inters legal (Ver Art. 1245 Cdigo Civil
del Per)
CAPTULO II
EL DERECHO FUNDAMENTAL AL PAGO OPORTUNO DE UNA PENSIN
En la Constitucin poltica de 1993 (Per) no se establece derecho
fundamental alguno que garantice el pago oportuno de la pensiones de los
jubilados y cesantes, por lo que no existe fundamentos constitucional para
el pago de intereses moratorios en caso de demora en el pago de la
pensin.
Este silencio normativo ha sido llenado en el Per por la Corte Suprema y el
Tribunal Constitucional, pero amerita la pronta regulacin de este derecho
El artculo 3 de la Constitucin del Per establece que La enumeracin de
los derechos establecidos en este Captulo no excluye los dems que la
Constitucin garantiza, ni otros de naturaleza anloga o que se fundan en la
dignidad del hombre, o en los principios de soberana del pueblo, del Estado
democrtico de derecho y de la forma Republicana de Gobierno.

En la bsqueda de este derecho, hemos encontrado en el derecho

comparado respuesta a nuestra deficiencia. En efecto, el artculo 73, tercer
prrafo, de la Constitucin poltica de Colombia indica El estado garantiza
el derecho al pago oportuno y al reajuste peridico de las pensiones
legales.
De esta manera, concluimos que en el ordenamiento jurdico peruano existe
el derecho al pago oportuno de la pensiones, derecho que sirve de sustenta
para el pago de intereses moratorios en caso de demora.
CAPTULO III
QU INTERS SE DEBE DE PAGAR?
En el captulo I indicamos que el inters moratorio tiene por finalidad
indemnizar la mora en el pago; y, el inters legal se genera cuando no
existe convenio con el deudor para pagar determinada tasa de inters. En
este sentido, el inters que se debe de pagar en materia previsional es el
inters moratorio cuya tasa estar fijada por el inters legal.

La corte suprema
Acordes con lo indicado la Corte suprema del Per en la resolucin Casacin
002380-2007, Sala Constitucional y Social transitoria de la Corte Suprema
de Justicia del Per indica: Sexto.- Que, esta sala suprema en doctrina
jurisprudencial () ha ratificado su posicin ya consolidada en
jurisprudencia previa, estableciendo que cualquier incumplimiento referido
al pago de la pensin bajo cualquier rgimen previsional trae como
consecuencia el pago de intereses moratorios contemplados en el segundo
prrafo del artculo 1242 del cdigo civil que lo define como aquel inters
que tiene por finalidad indemnizar la mora en el pago ()

La ley 100 de 1993 (Colombia)

El artculo 141 de la Ley 100 de 1993 (parte V) indica que A partir del 1o.
de enero de 1994, en caso de mora en el pago de las mesadas pensionales
de que trata esta Ley, la entidad correspondiente reconocer y pagar al
pensionado, adems de la obligacin a su cargo y sobre el importe de ella,
la tasa mxima de inters moratorio vigente en el momento en que se
efectu el pago.[1] (El subrayado es de la Ley y la cursiva es ma) Como se
verifica la legislacin colombiana tambin considera al inters moratorio
como una forma de resarcir la demora en el pago de pensiones.

CAPTULO IV
LA FINALIDAD DEL PAGO DE INTERESES MORATORIOS
La Sentencia C-601/00 (Colombia), en el rubro VI, 3 responde esta
interrogante: La Corte debe reiterar nuevamente en esta oportunidad su
jurisprudencia, segn la cual, los pensionados gozan de especial proteccin

en cuanto su situacin jurdica tiene como fundamento el trabajo (art. 25),

pues son titulares de un derecho de rango constitucional (art. 53), a recibir
puntualmente las mesadas que les corresponden y a que el valor de stas
se actualice peridicamente, segn el ritmo del aumento en el costo de la
vida, teniendo en cuenta que todo pago efectuado por este concepto debe
adaptarse a las exigencias propias de una economa inflacionaria, pues ello
es caracterstica propia de un modelo econmico signado por el crecimiento
paulatino de los precios de los bienes y de los servicios. Bajo esta
perspectiva, esta Corporacin estima que el artculo 141 de la Ley 100 de
1993, introduce en el orden jurdico el fenmeno del reconocimiento de los
intereses de mora a favor de los pensionados, resolviendo un viejo
problema hermenutico en el sistema pensional colombiano, pues antes de
la vigencia de dicha ley, no exista una frmula jurdica nica y clara que
definiera el tema de cmo liquidar una pensin que se encontraba en mora
de ser cancelada a favor de su beneficiario o titular, a pesar de la existencia
de mltiples y variadas interpretaciones que, en su momento, formularon,
tanto los rganos judiciales como los doctrinantes, para equilibrar las cargas
correspondientes, cuando una entidad de previsin social o un rgano de
seguridad social incurra en mora en el pago efectivo de las mesadas
pensionales. Conforme a lo dispuesto, la Corte debe recordar que en este
caso los intereses de mora tienen como objetivo primordial proteger a las
personas de la tercera edad (art. 46 C.N.), quienes por sus condiciones
fsicas, o por razones de la edad o por enfermedad, se encuentran
imposibilitadas para obtener otra clase de recursos para su propia
subsistencia o la de su familia () Visto lo anterior, para la Corporacin es
evidente, que la finalidad de la disposicin cuestionada apunta a proteger a
los pensionados, teniendo en cuenta que, generalmente, se trata de
personas de la tercera edad, cuya fuente de ingresos ms importante, la
constituye su pensin; luego, llegado el evento de la mora en el pago de sus
mesadas pensionales, es justo y equitativo, como lo dispuso el legislador,
que las entidades de seguridad social, que incurran en mora o se retrasen
en el pago de las mismas, reparen los perjuicios que ocasionen o generen a
esas personas por causa de la prdida del poder adquisitivo de la moneda.

CAPTULO V
IMPROCEDENCIA DEL PAGO DE INTERESES EN EL PER

La reglamentacin peruana
En la reglamentacin peruana, encontramos el numeral 7.5 del Anexo del
Decreto Supremo 159-2002-EF que indica lo siguiente: El artculo 1 del
Decreto Ley N 25920 ha establecido que: ... el inters que corresponda
pagar por adeudos de carcter laboral, es el inters legal fijado por el Banco
Central de Reserva del Per. El referido inters no es capitalizable. La Sexta
Disposicin Transitoria, Complementaria y Final del Texto nico Ordenado
del Rgimen Pensionario del Estado, aprobado por Decreto Supremo N 07098-EF ha establecido: Precsase que los aspectos relativos a los regmenes
previsionales en general, no son de naturaleza laboral sino de seguridad

social. En consecuencia, habindose establecido legalmente la distincin

entre aspectos laborales y de seguridad social, y siendo el Decreto Ley N
25920 un dispositivo que regula estrictamente aspectos de naturaleza
laboral, por lo que en las reclamaciones de naturaleza previsional no
procede pago alguno por concepto de intereses.
La norma en un principio parece clara y fcil de interpretar: en materia
previsional no procede el pago de intereses legales. Sin embargo, si leemos
con detenimiento esta norma nos daremos cuenta que se refiere a que en
materia previsional no se puede abonar el inters legal laboral, por lo que
supletoriamente se podra abonar el inters legal previsto en el Cdigo Civil

Inconstitucionalidad del no pago de intereses en materia previsional.

Por otro lado, la norma contenida en el Decreto Supremo 159-2002-EF
pareciera tampoco admitir la interpretacin antes indicada, por lo que si
tenemos en cuenta el derecho constitucional antes indicado esta norma
resulta inconstitucional. En efecto, en la resolucin del Tribunal
Constitucional recada en el EXP. 4062-2006-PA/TC, fundamento 4 se indica
Que igualmente el Tribunal observa que la decisin de ordenar el pago de
los intereses no se ha dispuesto contra legem, sino despus de realizarse el
control judicial de constitucionalidad del apartado 7.5 del anexo del Decreto
Supremo 159-2002-EF. A tal efecto, el Tribunal recuerda que si bien los
jueces, al administrar justicia, se encuentran vinculados a las leyes y
reglamentos, en el Estado Constitucional esa vinculacin no es otra que a
las leyes y reglamentos constitucionalmente conformes. De modo que,
habindose inaplicado, para el caso concreto, el apartado 7.5 del anexo del
Decreto Supremo 159-2002-EF, y habindose expuesto las razones por
cuales debi entenderse que el pago de intereses era una pretensin
implcita, el Tribunal no considera que se haya lesionado el derecho a la
motivacin de las resoluciones judiciales. (El resaltado es mo)
Como se verificar el Tribunal Constitucional ha aceptado que dicha norma
es inconstitucional.[2]
CAPITULO VI
LA APLICACIN SUPLETORIA DEL CDIGO CIVIL

El inters en materia previsional segn el Tribunal Constitucional

En el fundamento 4 de la STC recada EXP. 2011-2005-PC/TC se indica:
Respecto al pago de los intereses legales, esta pretensin debe ser
estimada, conforme a lo establecido por el artculo 1246 del Cdigo Civil.
El artculo 1246 del Cdigo Civil indica Si no se ha convenido el inters
moratorio, el deudor slo est obligado a pagar por causa de mora el inters
compensatorio pactado y, en su defecto, el inters legal. En este sentido,
conforme a lo indicado por el Tribunal Constitucional en materia previsional
procede el pago del inters legal por la demora en el pago de la obligacin
pensionaria.

Inaplicabilidad de normas civiles para el caso de mora en el pago de

pensiones
Por otro lado, resulta interesante la solucin dada a este problema por los
jueces de Colombia (antes de que se diera la Ley que regula estos
intereses). En efecto, la Sentencia No. C-367/95 (Colombia) indica que: ()
el logro de esta meta no depende de la inconstitucionalidad de la norma
acusada, por la sencilla razn de que sta tiene por objeto especfico la
regulacin de relaciones contractuales en cuanto al pago de sumas de
dinero, pero en modo alguno el rgimen aplicable a los rditos que pueda
ocasionar la demora estatal en cumplir las obligaciones pensionales. El actor
ha planteado una inconstitucionalidad de la norma demandada en cuanto se
la relaciona y se la aplica al pago de las pensiones legales -en sus diferentes
modalidades- debidas por causa o con ocasin de relaciones laborales.
Aunque la Corte, por las razones dichas, no acepta la aludida referencia
como razn suficiente para deducir que el precepto bajo examen se oponga
a la Constitucin Poltica, debe sealar, sin lugar a equvocos, que el artculo
1617 del Cdigo Civil no es aplicable, ni siquiera por analoga, para definir
cul es el monto de los intereses moratorios que estn obligadas a pagar las
entidades responsables del cubrimiento de pensiones en materia laboral
cuando no las cancelan oportunamente a sus beneficiarios. Los
pensionados, que al fin y al cabo gozan de especial proteccin en cuanto su
situacin jurdica tiene por base el trabajo (artculo 25 C.P.), son titulares de
un derecho de rango constitucional (artculo 53 C.P.) a recibir puntualmente
las mesadas que les corresponden y a que el valor de stas se actualice
peridicamente segn el ritmo del aumento en el costo de la vida, teniendo
en cuenta que todo pago efectuado en Colombia, al menos en las
circunstancias actuales, debe adaptarse a las exigencias propias de una
economa inflacionaria. Ello es consustancial al Estado Social de Derecho,
que se ha institudo como caracterstica sobresaliente de la organizacin
poltica y como objetivo prioritario del orden jurdico fundado en la
Constitucin, por lo cual no cabe duda de la responsabilidad en que incurren
los funcionarios y entidades que desatienden tan perentorios mandatos. No
puede concebirse, entonces, a la luz de los actuales principios y preceptos
superiores, la posibilidad de que las pensiones pagadas de manera tarda no
generen inters moratorio alguno, con el natural deterioro de los ingresos
de los pensionados en trminos reales, o que el inters aplicable en tales
eventos pueda ser tan irrisorio como el contemplado en el artculo
demandado, que, se repite, nicamente rige, de manera subsidiaria,
relaciones de carcter civil entre particulares. () En tales eventos, la
jurisdiccin correspondiente habr de tener en cuenta, a falta de norma
exactamente aplicable, la doctrina constitucional, plasmada en la presente y
en otras providencias de esta Corte, que fija el alcance del artculo 53 de la
Carta Poltica en la parte concerniente a pensiones legales, en concordancia
con el 25 Ibdem, que contempla proteccin especial para el trabajo. Como
se puede verificar, lejos de aplicar la legislacin civil se indica que deben de
aplicarse criterios jurisprudenciales de los rganos jurisdiccionales.

Valor de la prestacin en el da de pago

En los ltimos prrafos de la antes indicada jurisprudencia colombiana, se
hace referencia a la necesidad de adecuar el valor de las pensiones
retardadas y sus intereses al costo de vida y l inflacin que se genera en
Colombia. La jurisprudencia peruana en este punto no se queda atrs, el
fundamentos 6 de la STC recada en el EXP. 2323-2004-AA/TC establece que:
En cuanto al pago de los intereses legales de las pensiones devengadas, en
las STC 956-2001-AA/TC y 574-2003-AA/TC, se ha manifestado que en los
casos de restitucin de derechos y en los que el pago de la prestacin
resultara insignificante, por equidad, debe aplicarse el criterio expuesto en
el artculo 1236 del Cdigo Civil. Dichas ejecutorias tambin sealan que
debe tenerse en cuenta el artculo 13 de la Constitucin Poltica de 1979,
que declaraba que La seguridad social tiene como objeto cubrir los riesgos
de enfermedad, maternidad, invalidez, desempleo, accidente, vejez,
orfandad y cualquier otra contingencia susceptible de ser amparada
conforme a ley, lo cual concuerda con lo que establece el artculo 10 de la
vigente Carta Poltica de 1993. El artculo 1236 del Cdigo Civil establece
que Cuando deba restituirse el valor de una prestacin, aqul se calcula al
que tenga el da del pago, salvo disposicin legal diferente o pacto en
contrario.
CAPTULO VII
DESDE CUNDO SE DEVENGAN LOS INTERESES?

Desde que se gener la contingencia

En los fundamentos 8 y 9 de la Resolucin del Tribunal Constitucional
recada en el EXP. 06045-2009-PA/TC se verifica lo siguiente: () As, de lo
actuado se evidencia que la ONP en la resolucin cuestionada omiti
pronunciarse respecto al pago de los intereses legales generados a partir
del otorgamiento de la pensin por invalidez vitalicia del actor, porque,
segn alega, no existe inters moratorio pues los intereses legales se
generan recin con la interposicin de la demanda, alegato con el cual este
Colegiado no est de acuerdo, toda vez que en la sentencia de vista se
orden a la demandada el pago de los intereses legales de conformidad con
la vasta jurisprudencia de este Colegiado, por lo que la demandada ha
vulnerado el derecho a la pensin del demandante. Que en consecuencia, al
advertirse que la emplazada omiti pronunciarse sobre el pago de los
intereses legales que le corresponde al actor desde la fecha de producida la
contingencia, tal y como ha manifestado respecto al pago de devengados,
debe ordenarse a la ONP que cumpla con efectuar dicho pago al actor desde
el 16 de abril de 1991 hasta la fecha de interposicin de la demanda De
esta jurisprudencia se verifica una ambigedad, en s desde cuando se debe
de pagar el inters legal desde la fecha de la contingencia (que para efectos
previsionales es cuando el ciudadano acredita los requisitos para gozar de
una pensin) o desde la fecha de interposicin de la solicitud de
otorgamiento de pensin.

Por otro lado, la Corte Suprema del Per por resolucin Casacin 0023802007, Sala Constitucional y Social transitoria de la Corte Suprema de Justicia
del Per indica: Stimo.- () pero es pertinente indicar como obiter dicta
que se ha determinado que dichos intereses se devengan desde ocurrida la
contingencia, en aplicacin del artculo 34 de la Ley nmero 27584 e
invocando el artculo 22 del Decreto Supremo nmero 017-93-JUS (Texto
nico ordenado de la ley orgnica del poder judicial), dado el cambio de
posicin jurisprudencial respecto al punto de inicio de cmputo de dichos
intereses, habindose motivado que la contingencia es el punto desde el
cual se produce su afectacin, sin que sea aceptable estipular excepciones o
justificar su limitacin que se configurara de aplicarse lo contemplado en la
norma general contenida en el artculo 1333 primer prrafo del cdigo civil
El artculo 1333, primer prrafo, del Cdigo Civil indica Incurre en mora el
obligado desde que el acreedor le exija, judicial o extrajudicialmente, el
cumplimiento de su obligacin. Respecto de esta jurisprudencia, nos
preguntamos si resulta vlido imputar intereses legales desde producida la
contingencia, cuando la Administracin Pblica no ha generado el retardo en
el pago sino el mismo ciudadano quien quiz despus de aos recin solicita
el pago de su pensin.

Desde que se present la solicitud

Respondiendo mi pregunta y aclarando las antes indicadas jurisprudencia, el
Tribunal Constitucional en el fundamento 43 de la STC Expediente 14172005-AA (Caso Anicama Hernndez) () en tal sentido, ha acreditado que
rene todos los requisitos legales exigidos para la percepcin de la pensin
de jubilacin adelantada por reduccin de personal reclamada y
consiguientemente, que se ha desconocido arbitrariamente el derecho
constitucional a la pensin de jubilacin y disponer su percepcin desde la
fecha en que se verifica el agravio constitucional, es decir, en la fecha de la
apertura del expediente nmero cero uno tres cero cero tres uno uno ocho
cero dos en el que consta la solicitud de la pensin denegada,
adicionalmente, se debe ordenar a la ONP que efecte el clculo de los
devengados correspondientes desde la fecha del agravio constitucional, as
como el de los intereses legales generados de acuerdo a la tasa sealada en
el artculo 1246 del cdigo civil () Como se verifica en esta jurisprudencia
se aclara que el pago de intereses se genera desde la fecha de presentacin
de la solicitud.

Desde que vence el plazo para el reconocimiento de la pensin (Colombia)

En el derecho colombiano se ha emitido la Sentencia Corte Suprema de
Justicia 33233 de 2008, CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN
LABORAL, que en punto V indica: Al respecto se advierte que la fecha en
que se hacen exigibles los citados intereses de mora no es otra que la del
retardo o retraso en el pago de ese beneficio pensional, por lo que se debe
precisar que slo es dable hablar de retardo cuando los beneficiarios que se
consideran con derecho a una pensin de sobrevivientes han elevado la
respectiva solicitud de reconocimiento, que es cuando la entidad de

seguridad social ha debido iniciar el trmite para su reconocimiento y su

pago y, adems de ello, se ha cumplido el trmino establecido en la ley para
el reconocimiento de la prestacin; mas no desde la fecha de la causacin
del derecho, porque su otorgamiento no es de oficio sino a peticin de parte
y porque si la ley ha conferido un plazo, no puede considerarse que incurre
en un retardo la entidad que se atiene a esa concesin. As las cosas, la
inteleccin del Tribunal no se aviene al genuino y cabal sentido de la norma
acusada y, por ende, resulta equivocada su interpretacin al disponer que
los intereses de mora se paguen desde la causacin del derecho, mas no
desde el preciso momento en que ocurri el retardo, para el caso, a partir
del 29 de septiembre de 2005, que es la fecha en la que se venci el plazo
de dos meses para el reconocimiento de la pensin de sobrevivientes,
establecido por el artculo 1 de la Ley 717 de 2001, pues la demandante,
Martha Cecilia Londoo Gaviria, radic en el Instituto de Seguros Sociales la
solicitud de la pensin de sobrevivencia el 29 de julio de 2005, como lo tuvo
por demostrado el Tribunal, por lo que a partir de aquella fecha surgi la
obligacin del demandado de reconocer y pagar las mesadas pensionales.
Como se verifica, segn esta jurisprudencia los intereses se calculan desde
que venci el plazo para conceder la pensin.
CAPTULO VIII
LA INDEMNIZACIN COMO FORMA DE RESARCIR LA DEMORA.
En la legislacin colombiana hemos encontrado que con anterioridad a la
doctrina del pago de intereses moratorios se utiliz una doctrina del pago de
una indemnizacin por la demora. La Sentencia C-601/00 (Colombia), que
en el rubro VI, 3 indica: () En consecuencia, para la Corporacin, el
legislador produjo un cambio en cuanto a la forma como, a partir de la
vigencia de la referida disposicin, se deben calcular los intereses de mora
en caso de un pago atrasado de las mesadas pensionales correspondientes,
ya que la legislacin vigente hasta el momento en que entr a regir la ley de
seguridad social, no era difana en la materia. Recurdese, que para un
sector de la doctrina, las normas vigentes hasta el momento anterior en que
entr a regir la Ley 100 de 1993, prevean una indemnizacin en caso de
mora, en el pago de cualquiera de las mesadas pensionales, esto es, las que
tuvieran como origen las pensiones de vejez, invalidez por riesgo comn y
la de sobrevivientes, la que se calculaba por cada da de retraso a un da de
salario, segn lo dispona el artculo 8 de la ley 10 de 1972, reglamentada
por el artculo 6 del decreto 1672 de 1973.
CAPTULO IX
EL PAGO DE INTERESES COMO PRETENSIN IMPLCITA
Qu pasa si en la sentencia no se indica el pago de intereses legales?
Segn el Tribunal Constitucional el ordenar el pago de intereses legales no
afecta la cosa juzgada por cuanto constituye una pretensin implcita. En la
resolucin del Tribunal Constitucional recada en el EXP. 4062-2006-PA/TC,
fundamento 3, segundo prrafo se indica El derecho a la cosa juzgada, se
tiene dicho, garantiza entre otras cosas el derecho a que el contenido de
las resoluciones que hayan adquirido tal condicin, no pueda ser dejado sin
efecto ni modificado, sea por actos de otros poderes pblicos, de terceros o,

incluso, de los mismos rganos jurisdiccionales que resolvieron el caso en el

que se dict (STC 4587-2004-AA, fundamento 38). Nada tiene que ver con
la faz negativa del derecho en cuestin que, en ejecucin de sentencia, y
siempre que no se desnaturalice lo decidido, el juez pueda dictar medidas
propias de esta etapa del proceso, como ordenar el pago de las costas y
costos procesales o, tratndose de obligaciones pecuniarias, el pago de los
intereses de ley.
DOCUMENTOS UTILIZADOS
1. El Cdigo Civil de Per de 1984
2. La Constitucin Poltica del Per
3. La Constitucin Poltica de Colombia
4. La Ley 100 de 1993 (Colombia)

[1] Lo subrayado son frases declaradas exequibles por los rganos

jurisdiccionales de Colombia. Exequible significa viable. En la Sentencia que
se emiti respecto de esta norma se interpret estas frases antes de
declararlas exequibles.
[2] Es importante resaltar que en esta jurisprudencia se entiende que no se
pidieron en la demanda los intereses legales, pero el Tribunal Constitucional
indica que los mismos se entienden implcitos al pedido realizado.
Publicado por Jos Mara Pacori Cari en 18:02:00
Reacciones:

Enviar por correo electrnico

Escribe un blog
Compartir con Twitter
Compartir con Facebook
Compartir en Pinterest

Etiquetas: INTERESES EN MATERIA PREVISIONAL

7 comentarios:

Annimo18 de mayo de 2013, 15:58

Somplemente didctico. GRACIAS!

Responder

NESTOR MORALES GONZALEZ5 de octubre de 2013, 19:47

En este caso los intereses no son capitalizables art 1249 del codigo civil

Responder
Respuestas

Jos Mara Pacori Cari9 de octubre de 2013, 23:23

El artculo 1249 del Cdigo Civil indica "No se puede pactar la capitalizacin
de intereses al momento de contraerse la obligacin, salvo que se trate de
cuentas mercantiles, bancarias o similares." La norma indica la no
posibilidad de pactar intereses capitalizables, sin embargo eta norma no se
refiere a los casos en los cuales no se pacta, situacin en la cul se podra
pensar que se pueden capitalizar los intereses en supuestos distintos del
convenio

Responder

Annimo18 de septiembre de 2014, 0:59

ME GUSTA TU COMENTARIO, PERO DIME QUE QUIERES DECIR EN LOS CASOS
QUE NO SE PACTA... SI LA LEY DICE QUE EL INYERES SOLO SE PUEDE
CAPITALIZARSE EN CUENTAS MERCANTILES.BANCARIAS...., ES DECIR LIMITA
A OTRAS FORMAS, EN CASO INTERES POR MORA DE UNA PENSION QUE
PAGARON DEVENGADOS PERO NO LOS INTERES, ES ACASO CAPITALIZABLE
ESTE INTERES..GRACIAS

Responder
Respuestas

Jos Mara Pacori Cari20 de septiembre de 2014, 19:05

Para evitar la usura, se prohbe la capitalizacin de intereses

Annimo16 de enero de 2015, 3:15

Me queda claro que no se permite la capitalizacin de intereses en el
dominio previsional; no obstante, en cuanto a la parte procedimiental, cul
es la tasa que se utiliza; ya que al entrar al sitio web de la SBS, hay dos
opciones: (a) Tasa de Inters Legal Efectiva y (b) Tasa de Inters Legal
Laboral. Al revisar la RTC 03837-2011-PA/TC, numeral 3, indica la ONP usa la
laboral, pero ello me parece que contradice D.S.No.070-98-EF.; en mi opinion
se debe usar la tasa de interes legal efectiva pero al momento de efectuar
las operaciones deben calcularse lo intereses como si sta fuese nominal.
Agradecera una aclaracin y si es con un ejemplo sera mejor. Saludos y
felicitaciones por el blog.

Jos Mara Pacori Cari16 de enero de 2015, 18:13

En materia previsional al referirse a un pensionista el inters que se abona
es la tasa de inters legal que se rige por el Cdigo Civil, si se es trabajador
el inters ser el inters laboral, esto conforme a sentencias de la Corte
Suprema
viernes, 31 de enero de 2014

PRECEDENTE VINCULANTE DE LA CORTE SUPREMA SOBRE EL PAGO DE

INTERESES LEGALES EN MATERIA PREVISIONAL
Pese a que el Tribunal Constitucional, desde la STC N 0065-2002-AA/TC,
publicada el 21 de abril de 2003, fue claro sobre la procedencia del pago de
intereses legales por las pensiones devengadas como reparacin de la
lesin al derecho fundamental a la pensin, ste tema ha seguido
generando controversia en el mbito previsional.

Y es que resuelto el tema de la procedencia del pago de intereses, la

cuestin se ha venido centrando ltimamente en determinar qu tipo de
tasa es la que resulta aplicable para el clculo de estos intereses. En efecto,
si bien el Tribunal seal que sobre las pensiones no pagadas de acuerdo a
ley proceda la adicin de los intereses legales a tenor de los artculos 1242
y siguientes del Cdigo Civil, no se tuvo en cuenta que estos artculos
contienen una disposicin general. Y es que estando plenamente
determinado que la tasa a aplicar es la del inters legal, se debe precisar
adems que en dicha categora - tasa de inters legal - existen dos sub
categoras, a saber tasa de inters legal laboral (intereses no capitalizables)
y tasa de inters legal efectiva (los intereses son capitalizables).

En tal sentido, la existencia de estos dos sub tipos de tasas dentro de la

categora del inters legal, ha sido materia de discusin dado que la ONP
viene aplicando la tasa de inters legal no capitalizable mientras que los

pensionistas pretenden el pago con la tasa de inters legal efectiva o

capitalizable, que implica la utilizacin de los factores acumulados de dicha
tasa y con ello el pago de una suma hasta cinco veces mayor a la que les
correspondera percibir de aplicarse la tasa de inters legal sin
capitalizacin.

Esta controversia fue resuelta provisionalmente con la expedicin de la Ley

de Presupuesto para el Ao Fiscal 2013, que estableci en su Nonagsima
Stima Disposicin Complementaria Final que el inters que corresponde
pagar por adeudos de carcter previsional es el inters legal fijado por el
Banco Central de Reserva del Per, precisando que el referido inters no es
capitalizable de conformidad con el artculo 1249 del Cdigo Civil, que
establece que no se puede pactar la capitalizacin de intereses al momento
de contraerse la obligacin, salvo que se trate de cuentas mercantiles,
bancarias o similares.

Sin embargo, a la fecha dicha norma ha dejado de tener vigencia por lo que
resulta de capital importancia el precedente judicial vinculante que ha
establecido recientemente la Corte Suprema a travs de la Casacin N
05128-2013, en cuyo fundamento dcimo indica que Siendo aplicables los
artculos comprendidos en el Capitulo Segundo del Ttulo I de la Segunda
Seccin del Libro de las Obligaciones, referidas al pago de intereses, estos
son los artculos 1242 y siguientes del Cdigo Civil, para los efectos de pago
de los intereses generados por adeudos de carcter previsional la tasa
aplicable que debe ordenar el juez es la fijada por el Banco Central de
Reserva del Per, pero con observancia de la limitacin contenida en el
artculo 1249 del mismo texto normativo.

Esperamos que la dacin de este precedente coadyuve a uniformizar

criterios en los distintos rganos jurisdiccionales del pas, ya que es un
hecho comprobado que las ejecuciones incorrectas, las observaciones, la
remisin a los peritos judiciales o revisores de planillas generan un
incremento notable en la ya recargada agenda judicial.

Ver Casacin N 05128-2013 en PDF.