Professional Documents
Culture Documents
a multirreincidentes.
Por Leonardo Gabriel Pitelvnik.
1.- Introduccin
En
el
fallo
comentado
la
Corte
declar
la
inconstitucionalidad del art. 52 del cdigo penal. Los jueces
Zaffaroni, Highton de Nolasco, Maqueda y Lorenzetti firmaron
un voto conjunto, mientras que los ministros Petracchi, Fayt
y Argibay lo hicieron segn su voto.
El anlisis que sigue se centrar principalmente en la
decisin la mayora, en la cual se ha realizado un estudio
pormenorizado de la multirreincidencia, instituto
el que
tiene como objeto habilitar a la imposicin de la reclusin
por tiempo indeterminado del art. 53 del C.P.
Primero resear la normativa del la ley de fondo y los
motivos
por
los
cuales
el
Tribunal
declara
su
inconstitucionalidad,
en
abierta
contradiccin
con
el
precedente Sosa1. Luego dedicar algunos prrafos al
fenmeno de cambio de doctrina de la Corte Federal. En el
pargrafo siguiente mostrar cul es, a mi criterio, el
alcance que debi haber tenido la regla expuesta por la
mayora y despus
explicar porqu encuentro innecesarias
las
reflexiones
realizadas
en
torno
al
concepto
de
peligrosidad. Sealar algunas de las posibles consecuencias
e interrogantes que abre el fallo comentado. Por ltimo,
previo a la conclusin, har una breve referencia a la
alusin de la mayora (y del Juez Fayt) a la tradicin
legislativa argentina.
Una aclaracin antes de continuar. Las crticas del
presente trabajo se dirigen principalmente al cmo del
fallo; es decir, de qu manera el Tribunal expuso su criterio
y cuales son las posibles consecuencias (muchas veces
problemticas) de sus afirmaciones. En cuanto al fondo, no
puedo dejar de sealar mi coincidencia con la exclusin de la
reclusin por tiempo indeterminado a los multirreincidentes.
Creo que habra bastado con que la Corte afirmara su
incompatibilidad con un derecho penal de acto. Eso hace la
jueza Argibay cuando se limita a afirmar que la aplicacin
del art. 53 a los multirreincidentes significa claramente
exceder el marco de culpabilidad por el hecho estatuido en
el artculo 18 de nuestra Constitucin Nacional.2
1
2
Fallos: 324:2153
Tampoco pretendo que la crtica opaque varios de los impecables razonamientos de los miembros del
Tribunal (ver por ejemplo, considerando 27 del Juez Petracchi) que por razones de espacio y exposicin
no son presentados en este comentario.
O'Connor,
13
El tema excede el marco de este trabajo. Por un lado una estabilidad basada
en la regla mencionada debilita la idea de esta corte ha dicho para
convertirse en esta mayora ha dicho. Existen, adems, otras cuestiones que
merecen ser consideradas, entre ellas, la identidad del tribunal por sobre los
magistrados que lo
conforman, el valor de la estabilidad y su alcance, la
posibilidad de que incluso un mismo magistrado pueda variar su criterio por
reconsiderar una situacin que antes haba valorado de manera diferente.
16
Hecho ste (el del cambio de la mayora de sus miembros en tan poco tiempo)
ms llamativo an que los cambios de doctrina.
19
Ocurre algo similar con algunas decisiones adoptadas por diversos tribunales
relacionadas con la tenencia de estupefacientes para consumo personal, cuando
entienden que es inconstitucional su aplicacin slo en los supuestos que la
tenencia especfica no ha importado lesin al bien jurdico salud pblica. De
esta manera la prohibicin del tipo no alcanzara a quien tiene un cigarrillo
de marihuana en su bolsillo, pero s a quien lo tenga de una manera que pueda
afectar a terceros. Como puede apreciarse se trata de la interpretacin del
alcance del tipo, de la misma manera que se puede discutir si la tenencia de
un arma descargada es arma a los efectos de la tenencia o si saltar un
pequeo cerco para apropiarse de algo ajeno es escalamiento (en ambos casos
se estara discutiendo el significado de un trmino en funcin de su
afectacin al bien jurdico protegido).
22
No se pretende aqu afirmar que la Corte debe realizar una declaracin en
abstracto con efecto derogatorio, sino de hacer reconocible la regla en
funcin de la cual el Tribunal entiende inaplicable una ley a un caso
concreto, mxime cuando exige que sea seguida por los tribunales de todo el
pas.
En Derecho Penal, Parte General, juntamente con Alagia y Slokar (pag. 1009 y
sigs.). Se seala tambin en la obra citada que la reincidencia podra
Sin que ello tenga que ser necesariamente as, no sera irrazonable creer que en caso de no compartir el
criterio de Zaffaroni en cuanto a la reincidencia, podan haber adherido al voto de Petracchi.
Para Patricia Ziffer que se trata de una pena difcilmente compatible con el principio de culpabilidad
(en El sistema argentino de medicin de pena, Universidad del Externado de Colombia, Bogot,. 1996,
p. 15). Otra posicin (Zaffaroni, Alagia y Blocar, p. 904) aceptara la permanencia de penas a perpetuidad
siempre que sea posible la adopcin de alternativas de libertad.