UNIVERSIDADE FEDERAL DA PARAIBA

PROGRAMA
DE
PS-GRADUAO
EM
CINCIAS
JURDICAS
PROJETO DE PESQUISA - DOUTORADO EM DIREITO
LINHA DE PESQUISA: LINHA 1: DIREITOS SOCIAIS,
REGULAO ECONMICA E DESENVOLVIMENTO

A EDIO DA SMULA VINCULANTE PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL:

A TENSO ENTRE DEMOCRACIA SUBSTANTIVA E DEMOCRACIA
PROCEDIMENTAL NO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO
CANDIDATO: CARLOS AUGUSTO PIRES BRANDO

TERESINA, 10 DE AGOSTO DE 2015

1. INTRODUO

A Constituio de 1988 abre o seu texto instituindo a Repblica Federativa do

Brasil como Estado Democrtico de Direito. Todavia, tem sido uma tarefa rdua na vida
institucional compreender o significado de Estado Democrtico de Direito. Diversos modelos
de democracia so sugeridos nas esquinas das decises de poder, ora enfatizando os aspectos
substantivos, valorativos, que estruturariam e dariam consistncia a uma democracia, ora
sugerindo os aspectos meramente procedimentais, as regras do jogo que deveriam guiar os
encaminhamentos das instncias de poder, como mecanismos de legitimao das decises.
Essa tenso entre democracias substancialistas e procedimentalistas tambm se
manifesta na experincia judicial, nas respostas oferecidas pelo Judicirio s demandas que
lhe aportam e no modo como processam essas demandas, quando leva em considerao, com
maior ou menor nfase, as contribuies dos interessados nas decises.
Com a promulgao da Constituio de 1988 no Brasil, em meio a um pas
matizado por um processo de modernizao extremamente violento e excludente 1 e aps o
encerramento do regime militar de 1964, de natureza burocrtico-autoritria 2, a inspirao da
democracia, que embalou os trabalhos constituintes, acabou por desenhar uma nova
arquitetura institucional para o Estado brasileiro, descerrando uma nova institucionalidade.
Na nova investidura constitucional, o Poder Judicirio tem assumido
importantes papeis na cena social. Em seus corredores, transitam no apenas os costumeiros
dramas e angstias prprios da convivncia social e humana, mas tambm as esperanas que
se lanam sobre a polis, projetando uma sociedade mais justa e solidria. Alm dessa
ampliao qualitativa no espectro das demandas judiciais, registre-se tambm o aumento
exponencial no nmero de demandas, o que espelha a visibilidade social e poltica do espao
judicial no imaginrio coletivo, exigindo de algum modo cuidado com a consistncia
sistmica, em especial em relao qualidade e uniformizao das respostas.
A nova matriz judicial no Brasil, advinda da Constituio de 1988, representa
uma ruptura com o modelo tcnico-burocrtico, propugnado pelo liberalismo poltico ou pelo
autoritarismo centralista de Estado vivenciado ao longo da histria nacional.
Comparecendo no cenrio social como nova arena pblica e se destacando
como uma nova centralidade poltica, o Poder Judicirio, no exerccio da representao
funcional, vem tratando conflitos sociais das mais diversas cores, envolvendo partidos
1 Souza, Jess. A construo social da subcidadania: para uma sociologia poltica da modernidade
perifrica. Belo Horizonte: Editora UFMG; Rio de Janeiro: IUPERJ, 2003.

2 Crcova, Carlos Maria. Direito, poltica e magistratura. So Paulo: LTr, 1996, p. 148.

polticos, movimentos sociais, escrutnios de polticas pblicas promovidas por outros poderes
pblicos.
Alm dessa ampliao qualitativa no espectro das demandas judiciais, registrese tambm o aumento exponencial no nmero de demandas, o que espelha a visibilidade
social e poltica do espao judicial no imaginrio coletivo.
Nesse quadro, aparecem as questes acerca da qualidade democrtica de suas
decises, haja vista no receberem os membros do Poder Judicirio a representao pela
soberania popular. As perguntas pela legitimidade das decises ganham expresso em razo
do DNA da prpria Constituio, i.e., do processo histrico de transio democrtica que
culminou coma Constituio de 1988.
Batizada Constituio Cidad3, nasceu em meio ampla reivindicao poltica
pela sociedade civil, que foi a ruas e praas clamando por liberdade, democratizao,
realizao de justia social e extino do regime militar. A nova Carta Poltica haurida nesse
processo poltico coletivo, sendo minuciosa e detalhista no elenco de novos direitos e
garantias individuais e sociais, expandindo o campo jurdico e o horizonte simblico da
justia social, com a consignao de novos valores, desenhou ao mesmo tempo novos
mecanismos e instncias de participao social na vida poltica do Pas, prestigiando tambm
o modelo de democracia participativa4.
A Constituio de 1988 favoreceu, pois, a participao poltica descentralizada
no Judicirio, densificando e qualificando o exerccio da democracia. Todos os rgos do
Judicirio esto autorizados ao controle de constitucionalidade formal e material da atuao
dos demais poderes. Exercem uma espcie de poder moderador, limitando e delimitando as
fronteiras de atuao dos demais poderes. No Judicirio, podem-se impugnar decises aladas
pela manifestao do executivo ou de maioria congressuais, preservando-se interesses contramajoritrios.5
De outra parte, ao prescrever um processo especial para emendas e reformas
constitucionais6, garantindo a rigidez constitucional, a Constituio acabou por limitar as
3 O Presidente da Assemblia Constituinte, ao proferir discurso na solenidade de promulgao da
Constituio, em 05 de outubro de 1988, assim batizou o novo estatuto poltico.

4 Art. 1. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.

5 Gargarella, Roberto. La justicia frente al gobierno. Barcelona: Editorial Ariel, 1996.

6 Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos
membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de
mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada

atividades dos poderes executivo e legislativo e por expandir a dimenso poltica do direito e,
por conseguinte, do Judicirio.
Pois bem, a Constituio de 1988, em seus 250 artigos, a mais analtica da
histria institucional brasileira, no apenas prescreveu as regras do jogo poltico, mas,
sobretudo, se estendeu na definio de objetivos e princpios fundamentais que marcam um
contedo substantivo, uma pauta tica e poltica a ser compartilhada pela nao, uma
concepo de boa vida. O atual discurso constitucional, saltando os limites demarcados pela
racionalidade formal e abstrata patrocinada pela ideologia liberal que desenhou o direito
moderno, confere agora uma viso programtica e substancialista ao direito7, exigindo uma
reprogramao institucional do sistema judicial, merc de sua redefinio funcional e poltica.
Em meio a esse novo quadro institucional do Poder Judicirio, de
deslocamento institucional para o centro da vida poltica e social, de complexidade de sua
atuao, da natureza das questes judicializadas e dos agentes envolvidos, da importncia que
passa a merecer a segurana sistmica, e da prpria adjudicao constitucional da agenda
pblica e social, a pesquisa pretende, evidenciando os aspectos polticos da atividade judicial,
enfatizados a partir da promulgao da Constituio Cidado, analisar a edio das smulas
vinculantes pelo Supremo Tribunal Federal, destacando nessa atuao uma tenso entre a
democracia substantiva e a democracia procedimental. De que maneira a edio de smula
vinculante, a pretexto de impor previsibilidade sistmica e de resguardar uma tica
substantiva pblica e social inscrita na gramtica constitucional, pode esvaziar a poltica das
demais instncias sociais deliberativas, obstruindo o processo de emancipao poltica da
sociedade civil? Enfim, a pesquisa pergunta se a edio de smulas vinculantes, sem a
participao das vozes plurais, no acabaria por restaurar uma tradio centralista e autoritria
de exerccio da poltica pelo Estado, herdada do colonialismo ibrico e reiterada pelas elites
dirigentes, aps a independncia do Pas.

uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada
na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta
ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se
aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda
Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o
respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente
a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a
separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de
proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na
mesma sesso legislativa.

7 Calvo Garca, Manoel. Transformaes do Estado e do Direito: do direito regulativo luta contra a
violncia de gnero. Porto Alegre: Dom Quixote, 2007.

Sendo essas smulas e os procedimentos de sua edio um fenmeno emprico

suscetvel a anlises, prope-se aqui uma investigao aberta interdisciplinariedade,
buscando-se as relaes estabelecidas entre direito, poltica e cincias sociais.

2. PROBLEMA
H na agenda poltica brasileira inmeros questionamentos acerca da expanso
do Poder Judicirio. Recentemente, ganhou significado e relevncia a discusso em torno do
processo de edio das smulas vinculantes: em debate, sua conformao com o Estado
Democrtico de Direito.
O Supremo Tribunal Federal nasceu nos albores da Repblica. E tivera, como
de resto a institucionalidade da Primeira Repblica, inspirao na tradio norte-americana do
judicial review, que privilegia o controle difuso de constitucionalidade, a permitir a todos os
rgos do Poder Judicirio examinar a legitimidade constitucional da atuao dos demais
poderes.
Todavia, a partir de 1993, iniciou-se um crescente fortalecimento em sua
atuao concentrada, reforando a verticalizao do Poder Judicirio, com sua transformao
de corte revisional de recursos judiciais em uma Corte Constitucional, nos moldes da
experincia europeia.
As smulas vinculantes nascem8 dentro desse contexto de fortalecimento do
controle concentrado de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal. Por meio das smulas,
essa Corte pode interferir em outras demandas e conferir efeitos performativos 9 a enunciados,
no propsito de alinhar entendimentos nas demais instncias judiciais e administrativa. Uma
espcie de medida provisria editada pelo Poder Judicirio, sem qualquer limitao temporal
ou temtica.
A possibilidade de edio de smulas vinculantes, de carter nitidamente
performativo, por uma Corte Constitucional, em razo da existncia de controvrsias judiciais
ou administrativas estabelecidas em modo difuso, pode implicar grave dficit democrtico,
mesmo quando a pretexto de efetivao de uma tica compartilhada pela sociedade, de acesso
franqueado ao juiz hrcules10.
O instrumento sumular, ao avocar as deliberaes, centralizando-as no
Supremo Tribunal Federal, alm de esvaziar as demais instncias de poder, onde difusamente
os debates ocorreriam sedimentando entendimentos em processos submetidos ampla defesa

8 Emenda Constitucional n 45/2004.

9 AUSTIN, John L. (1962), How to do things with words. Oxford, Clarendon Press.
10 DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Martins Fontes: So Paulo, 2002.

e ao contraditrio, pode, reforando os aspectos tutelar 11 do controle de constitucionalidade,

retirar das instncias sociais a capacidade deliberativa de auto-regulao, necessria a sua
emancipao e autonomia.
O risco de esvaziar s inmeras instncias deliberativas no mbito pblico ou
privado, em pas com destacada diversidade cultural, geogrfica, marcadamente plural e
heterogneo, a pretexto de consolidar uma pauta axiolgica comum justificada por uma
racionalidade constitucional de acesso a privilegiada representao funcional, pode, ao longo
da experincia, conduzir a um distanciamento e alheamento da realidade institucional ptria,
em desconformidade com o Estado Democrtico de Direito.
O problema que se evidencia concerne precisamente a eleio dos temas, quem
demandou a edio, e o modo de produo desses enunciados sumulares. Ao contrrio das
decises judiciais comuns, que se circunscrevem a contextos especficos e, assim, tem realce a
verdade factual, h na smula vinculante uma pretenso de universalizar-se uma inteno
prospectiva, um olhar lanado em direo ao futuro, generalidade assemelhada da norma
legislativa.
Ento, que tipo de processo deve ser desenvolvido para legitimar-se uma
smula vinculante? Quem tem iniciado o processo de edio da smula? Que tipo de
procedimento, qual a natureza das matrias, que sujeitos processuais participaram do processo
de formao da smula vinculante? Como o Supremo vem construindo as smulas
vinculantes? Qual tem sido a influncia dos atores e da opinio pblica na escolha dos temas a
serem sumulados? Em que modos ocorrem esses consensos? Faz-se necessria a abertura de
fase de instruo, com requisies de informaes das demais instncias, da administrao
pblica, designaes de peritos, depoimentos? E audincias pblicas?
A hermenutica filosfica12, mediante uma analtica existencial do intrprete,
destaca a contribuio das pr-compreenses, pr-juzos nos processos de interpretao.
Assim, como garantir o controle democrtico dos processos de produo das smulas
vinculantes, em meio a tradio jurisprudencial do Supremo de adotar uma hermenutica de
princpios, com interpretaes que, realando a abertura textual e a flexibilidade de critrios
interpretativos, imprimem ntido carter criativo, rompendo com o monoplio legislativo da
inovao jurdica ao adotar uma concepo judicial do bem comum? Como garantir que uma
11 MAUS, Ingeborg. 'Judicirio como Superego da Sociedade: o papel da
atividade jurisprudencial na 'sociedade rf'. Novos Estudos CEBRAP, So Paulo,
n. 58, novembro 2000.
12 Heidegger, Martin. Ser e Tempo. Rio de Janeiro: Vozes, 1997.

sociedade aberta13 possa participar da interpretao de um texto aberto? Qual o pensamento

democrtico contemporneo que nos permite dialogar com esses desafios?

13 POPPER, Karl. A sociedade aberta e seus inimigos. So Paulo: Itatiaia/Edusp,

1974.

3. HIPTESE
No debate poltico acerca da legitimidade das smulas, duas concepes
tericas e ticas se contrapem, mostrando as mltiplas facetas e implicaes das questes
concernentes ao Estado Democrtico de Direito. A primeira, apoiada em uma viso
substancialista da democracia14, que se operacionaliza pelo princpio da ponderao, de
presena preponderante na atual composio do Supremo Tribunal Federal15. A segunda,
procedimentalista, de carter deontolgico, inspirada na teoria do discurso.16
Para a concepo procedimentalista, o controle democrtico da edio smula
vinculante passa primeiro pela percepo de que os homens vivem dentro do mundo da
linguagem. Como o sentido est inscrito do mundo da linguagem, ningum tem acesso
solitrio verdade e assim no pode decidir s, fazendo uso apenas da razo monolgica,
como supunha Kant17. Nessa perspectiva incorporada pela Filosofia da linguagem, com
acentos nos jogos lingsticos na apreenso de sentidos18, imprescindvel adoo de um
procedimento que legitime a atuao do Supremo, quando da produo da smula vinculante.
Esse procedimento reclamaria conformao com a democrtica deliberativa, com abertura de
oportunidades para interessados e tambm, se necessrio, para instruo. Sem a participao
dos reais interessados e destinatrios finais das decises ao longo do processo de edio das
smulas vinculantes, no cabe falar democracia.
Para a concepo substancialista, os Ministros da Corte estariam legitimados a
proferir suas decises, cabendo-lhes a guarda e efetivao de pauta tica compartilhada pela
comunidade e consolidada na marco constitucional. A definio dos valores submetem-se a
juzos de ponderao19.

14 HESSEN, Johannes. Filosofia dos Valores. Traduo e Prefcio de L. Cabral de

Moncada. Coimbra: Almedina, 2001.
15 MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo
Gustavo Gonet. Curso de Direito Constitucional, 1aEdio, So Paulo: Editora
Saraiva, 2007.
16 HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Traduo de
Flavio Bieno Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.

17 Kant, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. (tr.: Paulo Quintela). Lisboa:

ed.70, 2002.

18 WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. Traduo Jos Carlos Bruni.

So Paulo: Nova Cultural, 1989.

4. OBJETIVOS
4.1 Objetivo geral - O objetivo principal deste programa de trabalho examinar, a partir dos
processos de edio da smula vinculante, a tenso entre a viso procedimentalista e a viso
substancialista da democracia no mbito da Teoria Constitucional
4.2 Objetivos especficos:
a)

Analisar a experincia do controle de constitucionalidade no Brasil e o chamado

ativismo judicial, confrontando-os com as tradies judiciais europias e norte-americanas;

b)
Verificar o processo de verticalizao das formas de controle de constitucionalidade e
o correspondente esvaziamento poltico das demais instncias judiciais e dos demais espaos
sociais de deliberao;
c)
Examinar se os mecanismos manejados atualmente pelo Supremo Tribunal Federal
viabilizam a participao e cooperao dos sujeitos constitucionais no processo de edio das
d)

smulas vinculantes, contribuindo para formao de consensos legtimos;

Classificar a natureza dos temas versados nas smulas vinculantes, identificando os
atores que influenciarem a edio, as tradies dialogadas, e apurando a participao da

e)

mdia/opinio pblica na seleo de temas para edio das smulas vinculantes;

Examinar se no processo de edio da smula vinculante o Supremo Tribunal Federal
adota providncias com vistas a realizar concepes democrticas, apurando-se qual delas
mais preponderante.

19 ALEXY, Robert. 'Teora de la Argumentacin Jurdica: la teora del discurso

racional como teora de la fundamentacin jurdica'. Madrid: Centro de Estudios
Constitucionales, 1989.

5. JUSTIFICATIVA

A relevncia deste estudo reside em trs justificativas fundamentais:

a)

A primeira justificativa remete possibilidade de estabelecer uma interpretao do

pensamento e da experincia constitucional brasileira, a partir de uma nova perspectiva de
leitura, capaz de classificar, sistematizar e esclarecer um amplo debate terico descerrado a
partir da promulgao da Constituio Federal de 1988;

b)

A segunda justificativa reside em que, atravs do dilogo com tradies

confrontantes da Filosofia do Direito, a teoria procedimentalista e a teoria substancialista,
pode-se lanar uma nova perspectiva de leitura para questes contemporneas concernentes
ao ativismo judicial no contexto poltico-institucional do Estado Democrtico de Direito;

c)

A terceira justificativa para este programa de pesquisa diz respeito importncia

do tema para a academia. A anlise dos problemas relativos s smulas vinculantes editadas
pelo Supremo Tribunal permite compreender a extenso e profundidade das implicaes
estruturais e procedimentais vida institucional brasileira, advindas do processo crescente de
verticalizao do controle de constitucionalidade no Brasil.

6. FUNDAMENTAO TERICA
O discurso constitucional, porque se refere fronteira entre o sistema poltico e
o sistema jurdico, ao que a teoria dos sistemas autopoiticos denomina de acoplamento
estrutural20, recebe contribuio dos debates polticos. Para alguns, a democracia se referiria
apenas a procedimentos, a deliberaes, estando a poltica a ser formatada por representantes
alados pelo processo eleitoral. Para outros, a democracia no se restringiria apenas a
procedimentos, mas guardaria um vnculo cvico, republicano, cabendo ao Estado a tutela da
moralidade pblica. Nesse debate, liberais, comunitaristas, republicanos, procedimentalistas.
H, pois, uma tenso entre as concepes procedimentais e substantivas da
democracia para a definio dos espaos e modos de atuao do Poder Judicirio. Pretende-se
aqui analisar essa tenso e verificar em que momento essas correntes comparecem na
realizao constitucional pelo Supremo Tribunal Federal, em especial ao tempo de processo
de edio da smula vinculante, trazendo-se, como marco terico, esse debate que atualmente
pauta a cena poltica. O projeto pretende examinar o debate em que participam Charles Taylor,
Walzer, Dworkin, Rawls, Habermas, Cappelletti, Garapon, para ento aferir a rescente
concentrao de poder no Supremo Tribunal Federal, cotejando-lhe com a gramtica
constitucional brasileira.
Autorizando a interveno judicial no plano poltico, destaca-se a perspectiva
do pragmatismo de Cappelletti-Dworkin21. Ao se compreender a Constituio como uma
formalizao de uma tica comum compartilhada pela comunidade poltica, como uma ordem
concreta de valores, ao Judicirio, como a qualquer intrprete, caberia a compreenso dessa
programao moral constitucional, o que no Brasil tem viabilizado a interveno nas
deliberaes polticas, como na hiptese de smula vinculante. A deciso se aperfeioaria pelo
lanamento de um discurso de justificao racional axiolgica. O dilogo com Robert Alexy,
alemo, seria assim imprescindvel. Para ele a argumentao jurdica uma espcie de
argumentao moral.22
20 LUHMANN, Niklas. LUHMANN, Niklas. A Posio dos Tribunais no Sistema Jurdico.
Traduzido por Peter Naumann e revisado pela Prof. Vera Jacob de Fradera. Revista
AJURIS. Porto Alegre. n 49, ano XVII, Julho, 1990. p. 149-168.

21 WERNECK VIANNA, L. 1999. A judicializao da poltica e das relaes sociais no

Brasil. Rio de Janeiro: Revan, p. 9

22 ALEXY, Robert. 'Teora de la Argumentacin Jurdica: la teora del discurso racional

como teora de la fundamentacin jurdica'. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales,

Na outra banda, a concepo procedimentalista. Para esta o Judicirio no teria

a funo de guardio da justia. Em nem um momento lhe caberia assumir a funo de
intrprete privilegiado dos valores constitucionais. A Constituio apenas abrigaria um tica
dos procedimentos, demarcando espaos pblicos, as condies procedimentais de
deliberaes

polticas,

garantindo-se

uma

tolerncia

entre

plurais.

Procedimentos

democrticos capazes de estabelecer um contexto de comunicao propcio busca do

entendimento.
O modelo procedimentalista de democracia no a v como um valor per se. A
democracia seria apenas um procedimento para tomada de decises pblicas em um contexto
de atores plurais, divergentes entre si segundo suas concepes particulares ou comunitrias
de boa-vida. Cada carregaria cidado consigo suas idiossincrasias particulares. Neste sentido,
o procedimentalismo parte do princpio segundo o qual um Estado democrtico no possui
autoridade para esposar uma concepo de boa-vida em detrimento das demais concepes
individuais que co-existem.
Esta noo de democracia se contrape ao modelo substantivista, porque para
esta o Estado deve sim esposar uma concepo de boa-vida cujo fundamento reside numa
dada idia de bem comum, de comum compartilhamento. Esta contraposio se elucida no
debate entre Habermas e Rawls. Habermas acusa Rawls de substantivar a idia de democracia
ao propor conceitos como Razo Pblica e Bens Primrios. Para Habermas, ento, esta
substantivao implicaria, em ltima instncia, numa invaso das liberdades civis do cidado.
Assim, nica forma de operar uma mnima moralia na conformao constitucional de uma
democracia seria recorrer no a uma razo pblica no estilo Rawls, mas ao uso pblico da
razo, como se pode vislumbrar na formao de consensos inconclusos na Esfera Pblica.23
Essa discusso perpassa a atuao judicial no momento. O debate ronda em
definir o papel do Judicirio: se lhe cabe esposar uma concepo de boa-vida, assumindo o
papel de guardio de uma tica cvica compartilhada, ou se lhe cumpre apenas proteger os
espaos de uso pblico da razo, garantindo a estabilidade dos procedimentos.
O processo de produo dessas smulas - ao contrrio dos processos judiciais
que se cingem a direitos contraditados, especficos e concretos, referenciados a limitados
contextos fticos - se desenvolve para anunciar dispositivo jurisdicional que reafirma
pronunciamentos reiterados em outros processos judiciais (estes submetidos a amplo
1989.

23 Habermas, Jrgen. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. Trad. George

Sperber e Paulo Astor Soethe. So Paulo: Loyola, 2002.

contraditrio) e pretende alinhar decises jurisdicionais ou administrativas que incidiro sobre

interesses de terceiros que no participaram da formao do entendimento reproduzido na
smula. A smula, assim, termina por transcender as esferas judiciais e administrativas (a
quem se anuncia vincular) para incidirem sobre interesses de demandantes judiciais ou
administrativos, conforme o caso.
O propsito da smula, a teor do regramento constitucional, reiterar a
validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas e, assim, redirecionar
entendimento consagrado para alm dos processos difusos em que se decidiram os
precedentes. Enfim, a smula permite ao STF transmutar os efeitos do controle difuso (at
ento cingidos apenas s partes), imprimindo conseqncias prprias do controle concentrado.
Seria uma forma de tornar concentrado, nos moldes europeus, o controle difuso norteamericano de constitucionalidade, com a edio de um pronunciamento abstrato e genrico de
carter vinculante, reforando a estrutura burocrtica das demais instncias judicirias e
administrativas, em alguns casos com enormes repercusses ao imaginrio social.
Tambm, devido natureza performativa do enunciado sumular, i.e., a smula
vinculante no apenas descreve circunstncia ou explicita entendimentos, mas alinha sim, pela
sua dimenso vinculante, comportamentos administrativos e judiciais, h nas hipteses de no
regulamentao poltica (ausncia de atuao legislativa na matria, o caso, por exemplo, das
algemas, nepotismo) um verdadeiro exerccio de atividade legiferante pela Suprema Corte ao
editar a smula, ainda quando o argumento se refira materializao de princpio
constitucional. Considerar, pois, jurisdicional a natureza da smula implica em lhe trazer
limitaes, seja em relao aos seus fins, seja em relao aos meios, ao processo
constitucional em que foi produzida.
Repita-se. H um carter ilocucionrio na smula em ordenar e exigir
comportamentos judiciais e administrativas, com efeitos perlocucionrios 24 assegurados pela
reclamao. A Smula 11, por exemplo, chega a ponto de estabelecer, alm de conseqncias
jurdicas pelo no-cumprimento, a necessidade de adoo de comportamento estipulado,
inovando assim na ordem jurdica.

24 AUSTIN, John L. (1962), How to do things with words. Oxford, Clarendon Press.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Martins Fontes: So Paulo.

7. METODOLOGIA: ESTRATGIA DE ABORDAGEM E O ROTEIRO LGICO DE

DESENVOLVIMENTO DA PESQUISA
Formulado o problema de pesquisa, pretende-se adotar a seguinte metodologia, nesta
ordem:
(1)

Dar continuidade ao levantamento bibliogrfico, buscando adquirir no apenas as obras dos

interlocutores diretos do debate constitucional, com tambm as obras de alguns intrpretes
que podem nos auxiliar na contextualizao dos atos de fala;

(2)

Leitura e interpretao das proposies tericas, buscando coadun-las ao quadro macroterico da teoria constitucional,

(3)

Reconstituio dos atos de fala no contexto conflituoso sincrnico (a forma e os argumentos

que os agentes apresentam no momento da edio da smula);

(4)

Elaborao de uma sntese de autores em correntes tericas o que, em verdade j foi

parcialmente realizado conforme os diagnsticos que estes apresentem acerca do tema;

(5)

A investigao de materiais escritos ser complementada por uma pesquisa acerca de

documentos que compem os processos que culminaram com a edio de smulas vinculantes
pelo Supremo Tribunal Federal.

8. CRONOGRAMA
Etapa/Ano

2015/2
semestre

2016
1sem.

2017
1sem.

2sem.

2018/1semestre

sem.
Levantamento
bibliogrfico

da

legislao
Leitura e fichamento.
Seleo de decises
judiciais

que

autorizam o trabalho
infantil.

Estudo

crtico

do

material doutrinrio e
jurisprudencial
pesquisado
Redao inicial
Qualificao

X
X

Redao final

X X

Defesa

9. REFERNCIA BIBLIOGRFICA
ALEXY, Robert. 'Teora de la Argumentacin Jurdica: la teora del discurso racional como
teora de la fundamentacin jurdica'. Madrid: Centro de Estudios Constitucionales, 1989.
AUSTIN, John L. How to do things with words. Oxford, Clarendon Press, 1962.
CRCOVA, Carlos Maria. Direito, poltica e magistratura. So Paulo: LTr, 1996.
CALVO GARCA, Manoel. Transformaes do Estado e do Direito: do direito regulativo
luta contra a violncia de gnero. Porto Alegre: Dom Quixote, 2007.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Martins Fontes: So Paulo, 2002.

GARAPON, A.1999. O juiz e a democracia: o guardio de promessas. Rio de Janeiro:Revan.

GARGARELLA, Roberto. La justicia frente al gobierno. Barcelona: Editorial Ariel, 1996.
HABERLE, Peter. Hermenutica Constitucional. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 2002.
HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Traduo de Flavio
HABERMAS, Jrgen. A incluso do outro: estudos de teoria poltica. Trad. George Sperber e
HESSEN, Johannes. Filosofia dos Valores. Traduo e Prefcio de L. Cabral de Moncada.
Coimbra: Almedina, 2001.
KANT, I. Fundamentao da metafsica dos costumes. (tr.: Paulo Quintela). Lisboa: ed.70,
2002.
MENDES, Gilmar Ferreira, COELHO, Inocncio Mrtires e BRANCO, Paulo Gustavo
Gonet. Curso de Direito Constitucional, 1aEdio, So Paulo: Editora Saraiva, 2007.
POPPER, Karl. A sociedade aberta e seus inimigos. So Paulo: Itatiaia/Edusp, 1974.
SADEK, M. T.. Judicirio : mudanas e reformas. Estudos Avanados, So Paulo, v. 18, n.
51, 2004.
SIEBENEICHLER, Bieno,. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 1997.
SOETHE, Paulo Astor. So Paulo: Loyola, 2002.
SOUZA, Jess. A construo social da subcidadania: para uma sociologia poltica da
modernidade perifrica. Belo Horizonte: Editora UFMG; Rio de Janeiro: IUPERJ, 2003.
SUNSTEIN, Cass R. One case at a time: judicial minimalism on the Supreme Court. 2nd ed.
Cambridge; London: Havard University Press, 2001.
TATE, C. N. & VALLINDER, T.. The Judicialization of Politics. In : _____. (eds.). The
Global Expansion of Judicial Power. New York : New York University, 1995.
WERNECK VIANNA, L. A judicializao da poltica e das relaes sociais no Brasil. Rio
de Janeiro: Revan; 1999..
WITTGENSTEIN, Ludwig. Investigaes Filosficas. Traduo Jos Carlos Bruni. So
Paulo: Nova Cultural, 1989.