INTRODUO AO DIREITO APRESENTAO ORAL

Introduo/Contextualizao:
O tema Jurisprudncia dos Interesses, insere-se na Lio 17 do livro Lies de Introduo ao
Direito, do professor Fernando Jos Bronze.
Contextualizao: A lio 17 tem como ttulo A Metodonomologia: Metodologia Jurdica.Como
tal, acerca da metodologia do Direito:

A metodologia jurdica um campo do conhecimento do Direito em que se procura responder

pergunta que : como mobilizar o sistema jurdico a fim de solucionar um determinado
problema jurdico concreto?, sendo este ento o objeto da Metodonomologia: metodologia

jurdica cabe refletir criticamente o mtodo da judicativo-decisria realizao do direito.

Portanto, a Metodonomologia o caminho reflexivo, racionalmente percorrido pelos juristas, para

alcanarem o seu objetivo.

Surgem, portanto, desde o inicio do sculo XIX, diversas escolas metodolgicas, umas com
acentuao formal, outras prticas, que acentuam ora o sistema, ora o problema. No que toca s
orientaes teorticas abordamos a Escola da Exegese, a Escola Histrica e a Jurisprudncia dos
Conceitos, e nas orientaes prticas, mencionamos a Livre Investigao Cientifica do Direito de
Franois Gny e o Movimento do Direito Livre, sendo a Jurisprudncia dos Interesses posterior a
estas duas.

Jurisprudncia dos Interesses:

A hermenutica jurdica caracterstica do positivismo jurdico, teve trs fases: a jurisprudncia dos
conceitos, a jurisprudncia dos interesses e a jurisprudncia dos valores. Cada fase a superao da
anterior, neste caso, o meu tema Jurisprudncia do Interesses, a superao da Jurisprudncia dos
Conceitos. S em termos de comparao e contradio, anlise em termos de superao do pensamento
jurdico, a corrente Jurisprudncia dos Conceitos, resumidamente, defendia as seguintes posies: era
assente em conceitos jurdico-dogmticos; desenvolvia-se conceitos a partir das normas; Importa a
construo, parte da lei (extraem conceitos e com esses conceitos constroem-se sistemas); trabalho
fundamental da cincia jurdica preocupao com a unidade e sentido do direito oferecido pela orgnica das
instituies; essa corrente tinha como objetivo extrair, das antigas instituies do Direito, conceitos capazes
de serem utilizados em diferentes pocas e lugares, tornando assim o Direito universal.
Numa primeira fase, o pensador alemo Von Ihering/Ibering foi, o mais alto expoente da
jurisprudncia dos conceitos, mas depois criticou-a, construindo uma conceo finalista (defendia que o fim
a causa natural do direito/o fim o criador de todo o direito) pondo a vida acima dos conceitos, ou seja, foi
neste momento que se iniciou a transio da Jurisprudncia dos Conceitos para a Jurisprudncia dos
Interesses sendo que, numa segunda fase, Von Ihering/Ibering passou a conhecer fundamentalmente,

como disse, o Direito como forma de vivncia, ou seja, a lei deveria ser elaborada tendo em vista um certo
grau de abstratividade, permitindo-lhe uma certa mobilidade, pondendo ser interpretada de acordo com os
seus fins, neste caso, o bem-social (existe uma maior preocupao de como o direito era desenvolvido no
quatidiano da sociedade do que o seu formalismo conceitrual nas letras da lei), sendo que os seus fins devem
adequar-se s exigencias de cada tempo e concorre para assegurar a subsistncia da prpria sociedade.
Esta abordagem da Jurisprudencia dos Interesses exprimida por juristas alemes da Escola de
Tbingen, cujo o expoente mximo o jurista Philipp Heck, que, numa primeira instancia, prope uma
metodologia nova que no cai nos excessos do Movimento do Direito livre1
A Jurisprudncia dos Interesses apresenta os seguintes postulados/caractersticas/princpios:

JI difere dos excessos do Movimento do direito livre, mantendo o postulado da obedincia do juiz
lei, ou seja, este era subordinado lei, mas neste caso sob uma nova fundamentao, oferecendo-se

um mtodo novo de interpretao.

Depois, temos trs conceitos que tem caractersticas prprias:
Legislador: tinha extrema importncia, pois a sua vontade era tida em conta, uma vez que
Jurisprudncia dos Interesses postula a obedincia comunidade jurdica, de que legtimo
representante o legislador (as leis so perspetivadas como solues valoradoras de conflitos de
interesses, pelo que, em lugar da vontade pessoal do legislador, h que determinar, na
interpretao das leis, os interesses reais que as causaram, dos quais o legislador um mero
transformador).
Lei: por um lado, a lei deveria ser concebida como a expresso dos interesses da coletividade, com
uma dimenso material que justifica sua impostao normativa. Por outro lado, a obedincia lei
no devia ser cega, mas preocupada em alcanar os interesses que materialmente densificam a
norma jurdica e por isso a atividade hermenutica constitua uma obedincia pensante com o
intuito de resolver os conflitos de interesses juridicamente relevantes; a lei entendida como uma
soluo valorizadora, segundo um particular juzo-de-valor de um conflito de interesses. O Direito
no se reduz a um simples regulamento de organizao social, mas sim exprime um juzo
normativo de validade sobre uma pressuposta realidade social que se manifesta e dinamiza atravs
dos mais diversos conflitos de interesses ; A lei ento vista como soluo vlida de um conflito
1Escola da Exegese: o movimento da Livre Investigao Cientfica e a corrente do Direito Livre. A discusso a ser abordada remete A Escola
da Exegese foi um movimento do sculo XIX que implicava em uma capacidade do Cdigo Civil de Napoleo em dar uma soluo para todos os
eventuais conflitos da vida em sociedade, sustentando que a lei era tudo e que os usos e costumes no tinham validade, salvo quando a lei os
citar. O mtodo exegtico, literal ou gramatical reconhece como vlido o sentido da norma obtido pela investigao do esprito do legislador
(mens legislatoris), visando conservar a vontade ou inteno original do sujeito em seu discurso.
A livre Investigao Cientifica do Direito: Gny acredita que o texto positivo insuficiente para atender a demanda social, tendo em vista que
o Direito no consegue atualizar-se na mesma proporo que as relaes da sociedade intensificam-se; reconhece que o intrprete possui difcil
trabalho ao deparar-se com casos no previstos pelo ordenamento jurdico, h, portanto, uma dinmica aparentemente inconcilivel, o direito
que deve a tudo legislar, mas no consegue e o juiz que no pode se esquivar de julgar nem pode ser criativo. Por isso, o jurista francs prope a
busca de outras fontes, desde que sejam cientficas, para suprimir as lacunas no Direito e garantir segurana no mbito jurdico.
Movimento do Direito Livre: que deve-se obedecer Lei - mas possvel que quem decide tenha valorizaes prprias, sentimentos ou
princpios, portanto ele poderia decidir em contrrio Lei, se isso fosse justo em face do caso concreto. MDL veio dizer que o problema
metodolgico no estava no texto, mas est no caso, ou seja, no est na norma texto gramatical, mas est no prprio problema que se pretende
resolver.

de interesses (conflito de interesses gera normas, direito disciplina esses conflitos; os interesses
causais do origem a norma em conflito permanente) da qual existem duas dimenses, face
imperativa (lei, comando), que a dimenso estrutural ou anatmica do sistema jurdico,

interesses, que a dimenso material ou fisiolgica do Direito.

Juiz: esta teoria concede amplo espao de atuao do juiz. O juiz deve entender quais os interesses
em jogo, no caso em concreto, e oferecer uma soluo que seja conforme o esprito e a finalidade da
lei. O Juiz, o aplicador concreto do direito, no pode ser um autmato de subsunes lgicas alheio
verdadeira funo normativa do direito e das exigncias da vida Jurdica. indispensvel uma
colaborao normativa do julgador. O juiz deve proteger o principio da obedincia ao legislador (o
juiz deve proteger a totalidade dos interesses que o legislador considerou digno proteo).
LOGO: desta forma, a norma o veculo de projeo do interesse e os seus conflitos fazer surgir o

direito. O legislador, ao criar uma norma, vai ponderar os interesses causais existentes na sociedade, optando
por um deles. Este interesse prevalecente denominado interesse de ponderao. Quanto ao juiz, este vai
seguir o mesmo caminho que o legislador, mas agora no mbito do caso concreto.
Quando falamos da aplicao da lei, temos duas notas importantes a referir:
Em primeiro lugar deve-se apurar os interesses expostos na vontade normativa da e comparar os
interesses reais, ou seja, deve de haver uma investigao e ponderao de interesses presentes no caso
concreto, mediante um exerccio analgico e no lgico-dedutivo; investigar a lei mediante a ponderao de
interesses que materialmente constituam uma finalidade problemtica para que fora instituda, era a forma
de se encontrar a vontade da norma. Neste ngulo, inclusive o caso-problema decidendo era tambm
analisado, de modo que uma intencionalidade problemtica dele poderia ser extrada. Quando o conflito de
interesses decidido pelo legislador na norma fosse semelhante ao conflito de interesses constitutivo da
controvrsia concreta ento a resoluo era admissvel.

Por seu turno, e em segundo lugar, se no houvesse correspondncia entre os dois polos (lei e

o caso), era autorizada a interpretao corretiva, ou seja, a possibilidade de o decidente desrespeitar

(preterir) frontalmente o teor semntico-sinttico das normas para respeitar (realizar) o seu sentido prticonormativo; necessria a correo de comandos, com a inteno de se no frustrar a inteno da norma.; a
interpretao corretiva vai obedecer ao objetivo pratico da lei, ainda que se desobedea a forma da lei, vai
consistir na alterao do contedo expresso da norma que o julgador estar autorizado a fazer na sua deciso
sempre que a situao real dos interesses a julgas seja do mesmo tipo que a regulada da pelo legislador, mas
se oferea em termos no previstos por este (realiza-se a inteno decisiva da lei e o seu juzo de valor, mas
decide-se de modo diferente do que estava inicialmente prescrito formalmente na lei. Vai ser fundamento da
jurisprudncia dos interesses, no quadro da sua proclamada obedincia lei ou sem preterir essa obedincia,
a utilizao da interpretao corretiva, segundo a qual se vai obedecer ao objetivo prtico da lei, ainda que se
desobedea forma da lei. Ou seja, esta interpretao corretiva vai consistir na alterao do contedo
expresso da norma que o julgador estar autorizado a fazer na sua deciso sempre que a situao real dos
interesses a julgar seja do mesmo tipo da regulada pelo legislador, mas se oferea em termos no previstos

por este, e de tal modo que justamente essa divergncia justifica, em ordem a realizar a inteno decisiva da
lei e o seu juzo-de-valor, que se decida de modo diferente do que se prescreve expressa e formalmente na
lei.
O artigo 9 do Cdigo Civil
O artigo n 10 do Cdigo Civil
Problema da integrao de lacunas:
certo que o juiz deve defender os interesses da sociedade, mesmo alm dos interesses codificados, sendo
que a realizao do direito, aqui, no cumpre apenas ao legislador, sendo que, na temtica das lacunas, existe
ainda um ltimo problema, quanto ao preenchimento das mesmas, pois reconhece-se a existncia de
verdadeiras lacunas. Este preenchimento de lacunas ir ser feito atravs de 3 patamares:
Primeiramente devemos orientar-nos pela Analogia, devemos tratar casos anlogos de forma
anloga, ou seja, por equivalncia (procurar outra norma que analogicamente oferea a soluo
semelhante a ponto de justificar sua aplicao no caso perante o juiz);
Se a analogia no for possvel, o juiz deve recorrer aos juzos de valor dominantes na sociedade,
juzos no escritos, decises que se assemelham s decises do legislador no momento de criao de
uma norma;
No entanto, pode no se encontrar um suporte na sociedade, e ento deve aplicar-se a valorao
pessoal do juiz (de acordo os seus juzos pessoais), sendo este o momento de abertura mxima,
centrando-se completamente no problema concreto.
Exemplos Exemplos de Heck e Exemplo Atual:

Um dos exemplos que Philipp Heck, que se relaciona com a aplicao das normas e como se devem adequar
realidade de cada caso concreto; as normas no existem em abstrato, mas por serem necessrias, num
dado momento e contexto histrico, para regular situaes de facto concretas e reais. Heck exemplificava,
como paroxismo dos absurdos a que a interpretao literal das normas praticada pelo positivismo jurdico
pode levar, o da enfermeira que, instruda para administrar medicao para dormir aos doentes a
determinada hora, acorda um doente para o fazer tomar um comprimido para dormir; outro exemplo dado
por Heck, ainda na mesma tipologia de que o exemplo da enfermeira, o do artilheiro que bombardeia,
segundo ordens recebidas, uma colina j entretanto ocupado pelo seu prprio exrcito. A inadequao
das normas realidade atrapalha a aplicao justa das leis, havendo que averiguar quais os
interesses que levaram o legislador a criar a norma que est em concreto a ser interpretada.

Num momento mais atual, podemos trazer um caso moderno que se pode aplicar tambm a este tema da
Jurisprudncia dos Interesses. Neste momento, nos Estados Unidos da Amrica debate-se o controlo de
armas, que tambm veio a ser mais debatido depois do recente massacre de Newton, no Connecticut, em
que Adam Lanza (psicopata) era portador de quatro armas, das quais usou trs para cometer os crimes de
Newtown. Sabe-se que nos EUA, qualquer um tem acesso a armas e que a soluo ideal seria introduzir

normas limitadoras do acesso s mesmas. Esta permisso baseia-se na interpretao literal da Segunda
Emenda da Constituio dos Estados Unidos da Amrica que se refere posse de armas [A well regulated
militia being necessary to the security of a free state, the right of the people to keep and bear arms shall not
be infringed.]. Esta parte da Emenda tem sido interpretada de modo literal, sendo que a interpretao da lei
deve ter, pelo menos, duas orientaes: a inteno do legislador e a dos interesses que a norma visa proteger.
Por exemplo, o legislador constitucional norte-americano no teria tido a inteno de facultar o livre acesso
de armas a psicopatas como Adam Lanza. A emenda da Constituio do direito de possuir armas foi
promulgada num contexto anterior, um contexto de conflito, aquando, provavelmente, da necessidade de
defesa pessoal, pois ainda no haviam condies de segurana por no haver ainda um Estado
suficientemente consolidado que permitisse garantir a segurana individual atravs de foras de autoridade
legitimamente constitudas. Muito diferente dos tempos de hoje.
Crticas Jurisprudncia dos Interesses:
As criticas principais que se fazem a esta teoria, esto relacionadas com os interesses em si
tratamento insuficiente dos interesses -, pois Heck deveria ter aberto mais a sua opinio, tendo em
conta a existncia de interesses de convergncia ou aprofundado a anlise acerca do conceito de
interesses causais;
Insuficincia criteriolgica: No faz a distino do objeto de valorao, faltando talvez, formular
um critrio de valorao;
Insuficincia sistemtica (sistema externo e sistema interno): apresenta um sistema baseado em
decises de conflito, que por si s no podem isoladamente influenciar a nossa realidade jurdica,
no havendo uma estratificao prpria do sistema;
Heck afasta-se da filosofia e do sentido do direito;
Estas criticas levam vontade de superao desta teoria, consequentemente, criao de outras
Escolas que procuram superar a mesma.
Concluso:
Em termos conclusivos, posso dizer que Jurisprudncia dos Interesses foi um importante movimento
de cariz prtico em que a finalidade da norma sobressai como elemento decisivo para a soluo do caso
concreto. As caractersticas da Jurisprudncia dos Interesses desencadearam novas funes para o juiz,
sobretudo na interpretao da lei, na aplicao da lei, na integrao de lacunas; o objeto, inicialmente
interpretava-se juridicamente a norma-texto e com a jurisprudncia de interesses, presentemente interpretase a norma-problema.
Os adeptos dessa corrente afirmam que, muito embora os tribunais possam decidir com uma certa
flexibilidade, deveriam evitar soluo subjetiva. Heck insiste no dever de obedincia dos juzes lei, s que
esta obedincia deveria ser uma obedincia de certo modo inteligente, levando sempre em considerao a
situao social no momento da deciso, sendo que o legislador devia limita-se a dar orientaes gerais e

nunca oferecer uma resposta concreta. O juiz ao aplicar uma lei deve fazer um trabalho de adequao desta
situao que lhe submetida.
A Jurisprudncia dos Interesses teve bastantes crticas, por exemplo quando falamos da falta de
anlise cuidada dos interesses em questo num dado caso. Relativamente superao desta corrente
filosfica, relaciona-se precisamente com essas crticas, visto que o pensamento jurdico da mesma corrente
que Jurisprudncia dos Interesses, mais precisamente, o Pensamento Jurdico Causal de MullerErzbach, deixou de considerar os interesses isoladamente, passando a considerar tambm as situaes
sociais dos interesses, ou seja, defende que existem outros fatores de criao do Direito que no so
interesses, havendo uma tentativa de aprofundar esses mesmo fatores causais, por exemplo:

Interesses de Conflito;
Interesses em convergncia;
Interesses em dissociao;
Situaes de domnio.