Professional Documents
Culture Documents
e Integracin Constitucional
1er. Edicin
Editorial Hispamer
N
342
E 74
: Vladimir A. Barrios J.
peen un papel ms creativo, imprimiendo a la vez estabilidad a la norma suprema. Una importante consecuencia de esa estabilidad es que facilita el desarrollo
de la cultura constitucional (a la que tambin alude brillantemente el autor, cap. XI,
9) y de su correlato natural: la adhesin a la Constitucin (o el sentimiento constitucional, como prefiere la doctrina alemana).
Otro aspecto que merece la atencin del autor y que apenas comienza a ser
objeto de estudio por la doctrina latinoamericana, es el de la inconstitucionalidad
por omisin. Los problemas derivados de la falta de desarrollo legislativo de las
disposiciones constitucionales fueron vistas con notable agudeza por el constitucionalista portugus Gmes Canotilho, en su anlisis acerca del problema de
la discrecionalidad legislativa (esp. pp. 209 y ss.). Poco a poco, a partir de la
experiencia alemana (vid. Pina) las clusulas programticas constitucionales
fueron adquiriendo fuerza aplicativa. Para conseguirlo ha sido esencial la flexibilidad interpretativa de los tribunales y, como demuestra Fernndez Rodrguez
(pp. 243 y ss), las constituciones comienzan a incorporar paulatinamente este
novedoso instrumento para la defensa jurisdiccional de los derechos fundamentales. El profesor Escobar Fornos apunta que la doctrina todava no presenta
una posicin homognea en torno a este problema, pero deja ver su simpata
por la decisin de la Corte Suprema de Nicaragua que ya en 1999 dio el gran
paso de admitir la procedencia de analizar la inconstitucionalidad por omisin.
La obra del profesor Escobar Fornos abunda en planteamientos fundamentales
para comprender la dimensin de un sistema constitucional. El tema de la retroactividad de las reformas constitucionales, por ejemplo, es desarrollado con la amplitud que su importancia requiere, y que gira en torno a una afirmacin central: en
materia constitucional no se aplica el principio de la no retroactividad. Comparto
plenamente esta, como otras tesis del autor, porque si se sostuviera la posicin
contraria se desvirtuara la posibilidad de que la Constitucin represente un orden
fundacional de libertades pblicas y de reivindicaciones sociales.
El delicado y controvertido problema de la constitucionalidad de las reformas constitucionales tambin es abordado brillantemente por el profesor Escobar Fornos. Se
trata de una cuestin que ya ha suscitado polmicas en diversos sistemas. Por ejemplo, en el caso Leser v. Garnett (1922), en Estados Unidos, fue impugnada la falta de
cumplimiento por parte de las legislaturas locales de los requisitos de forma exigidos
por la Constitucin para aprobar una enmienda. La Corte se pronunci en el sentido
de que la notificacin oficial de la ratificacin por los estados al secretario de Estado
era definitiva y concluyente para los tribunales. Para la Corte lo nico relevante era la
En el captulo referente a la integracin constitucional, el profesor Escobar Fornos utiliza su profunda experiencia en el mbito del Derecho privado para presentar un panorama muy amplio sobre los problemas de la integracin. Debe tenerse
presente que el autor cuenta con una excepcional experiencia como abogado postulante, juez, legislador, funcionario administrativo y profesor universitario. Su obra
jurdica incluye trabajos de gran aliento en materia procesal, registral, constitucional, histrico-jurdica y de Derecho de las obligaciones. Su formacin humanista y
su dominio de la tcnica jurdica le permiten transitar con desenvoltura y precisin
a travs de varios territorios del Derecho. Esta cualidad se advierte en captulos
que demandan la mayor versatilidad profesional posible, porque los problemas de
la integracin del Derecho exigen soluciones que no se reducen a slo un campo
determinado. En este sentido los captulos sobre integracin, contradicciones constitucionales y desconstitucionalizacin, forman una unidad de alta calidad analtica
y expositiva.
Esta obra est concebida y desarrollada para ser estudiada por todos los interesados en el Derecho constitucional; el autor ha tenido buen cuidado de plantear
los problemas en su dimensin ms amplia, acudiendo al Derecho comparado y a
la doctrina ms reciente. El trabajo del profesor Escobar Fornos se inscribe entre
las valiosas aportaciones de la doctrina iberoamericana, como las de Ral Canosa
en Espaa y de Jorge Carpizo en Mxico. El estudio detenido de este trabajo
tambin complementa los ahora clsicos estudios de Wrblewski, que tuvo el mrito
de inscribir la interpretacin constitucional en la teora general de la interpretacin
jurdica. El ilustre jurista nicaragense agrega, a su prolfica obra, un nuevo ttulo
que tambin representa una nueva y muy valiosa aportacin para el mejor conocimiento de una materia que, como se seal al principio de estas consideraciones,
apenas haba sido desarrollada por la doctrina hispanoamericana.
El lector tiene en su manos el producto de un esfuerzo ejemplar, de cuyos sugerentes resultados se beneficiarn quienes se interesen por conocer el estado del
arte en materia de interpretacin e integracin constitucional. Como colega y amigo del profesor Ivn Escobar Fornos me siento muy orgulloso de poder acompaar, con estas lneas introductorias, una obra de gran importancia para la literatura
constitucional iberoamericana.
Diego Valads
Instituto de Investigaciones Jurdicas
Universidad Nacional Autnoma de Mxico.
10
Referencias
ARTEAGA, Elisur, El Amparo Camacho, en Alegatos, Mxico, Universidad Autnoma Metropolitana, septiembre diciembre, 2000.
CANOSA USERA, Ral, Interpretacin constitucional y frmula poltica, Madrid,
Centro de Estudios Constitucionales, 1988.
CARPIZO, Jorge, y FIX-ZAMUDIO, Hctor, Algunas reflexiones sobre la interpretacin constitucional en el ordenamiento mexicano, en La interpretacin constitucional, Rolando Tamayo, ed., Mxico, UNAM, 1975.
CARPIZO, Jorge. La interpretacin constitucional en Mxico, en Estudios constitucionales, Mxico, UNAM Porra, 1999.
ESCOBAR FORNOS, Ivn. Manual de Derecho Constitucional, Managua, Hispamer, 1998.
FERNNDEZ RODRGUEZ, Jos Julio. La inconstitucionalidad por omisin. Teora general. Derecho comparado. El caso espaol, Madrid, Civitas, 1998.
GMES CANOTILHO, Jos Joaquim. Constituiao dirigente e vinculaao do legislador, Coimbra, Coimbra Editora, 1994.
MACHADO, Antonio. Prosas dispersas, Madrid, Pginas de Espuma, 2001.
PINA, Rolando E. Clusulas constitucionales operativas y programticas, Buenos
Aires, Astrea, 1973.
SCHMITT, Carl. Teora de la Constitucin, Mxico, Editora Nacional, 1966.
WRBLEWSKI, Jerzy. Constitucin y teora general de la interpretacin jurdica,
Madrid, Civitas, 1985.
__________, Sentido y hecho en el Derecho, Mxico, Fontamara, 2001.
11
Index
A
abandono 66
abdicacin 66
aborto 131
absolutismo 22
abuso del Derecho 191
accin confesoria 181
accin de inconstitucionalidad 227
activismo judicial 244
C
Cdigo Civil
20, 26, 41, 64, 65, 66, 67, 68, 71, 74, 77, 82, 84, 91, 93, 95, 102, 113, 152, 169, 170, 171, 173, 174, 175, 240
Cdigo Penal 256
H
hermenutica 13
I
interpretacin 13
12
1. Hermenutica e interpretacin
La hermenutica es ciencia y la interpretacin arte. La primera elabora y sistematiza los principios, mximas y mtodos interpretativos a medida que el Derecho y
la sociedad avanzan. El arte de la interpretacin parte de la hermenutica, pero
tiene su propia tcnica.
Es conveniente advertir que el tema es polmico y que no pocos autores usan
como sinnimos los trminos hermenutica e interpretacin. Nosotros empleamos el vocablo interpretacin en homenaje al uso general que se hace de l.
Segundo V. Linares Quintana distingue entre hermenutica e interpretacin:
Hermenutica jurdica es la disciplina cientfica que tiene por objeto el estudio y la
sistematizacin de los principios y mtodos interpretativos. Por lo que queda en
evidencia, el error en que incurren quienes pretenden sustituir el trmino interpretacin por el de hermenutica, o viceversa, en la equivocada creencia de que se
tratara de vocablos sinnimos o equivalentes en su significado. La interpretacin
es aplicacin de la hermenutica. Esta descubre y fija los principios que rigen a
aquella. La hermenutica es la teora cientfica del arte de interpretar. Como seala Maximiliano, la interpretacin, como las artes en general, posee su tcnica, los
medios para llegar a los fines propuestos. Est orientada por principios y reglas
que se desenvuelven y perfeccionan a medida que evoluciona la sociedad y se
desarrollan las doctrinas jurdicas. El arte est subordinado, en su desenvolvimiento progresivo, a una ciencia general, el Derecho, obediente, a su vez, a los
postulados de la sociologa, y adems, especialmente, a la hermenutica. Esta
aprovecha las conclusiones de la filosofa jurdica, que con su auxilio fija nuevos
procesos de interpretacin, los estructura en un sistema y, por consiguiente, vivifica el arte con un soplo de beneficioso modernismo, rejuvenecindolo y perfeccionndolo, de modo que se conserve a la altura de su siglo, como elemento de
progreso, propulsor de la cultura profesional y auxiliar eficiente de los pioneros de
la civilizacin.1
2. Importancia de la interpretacin
La Constitucin es un conjunto de normas plasmadas en un documento. La redacta
el Poder Constituyente y la interpretan los encargados de aplicarla. Son dos sujetos
1. Tratado de Interpretacin Constitucional. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, Argentina. 1998, pg. 41.
13
distintos que difieren en actuacin y apreciacin del Derecho: El legislador constituyente con voluntad desarticulada, legisla en forma abstracta y en el escritorio; por el
contrario, el juez, en contacto directo con el justiciable se enfrenta con la justicia en
el caso concreto, con las inexactitudes, oscuridades y vicios legales, con los cambios econmicos, sociales y polticos que lo llevan a adecuar el Derecho a los nuevos tiempos. Tales circunstancias y otras ms lo llevan a ser abierto y creativo.
La vida real y material de la Constitucin en buena medida es realizada por el
juez. El Derecho vivo surge de la aplicacin de la ley al caso concreto, por lo que la
norma constitucional generalmente tendr el alcance que le concedan los jueces2.
Las normas constitucionales siempre son objeto de interpretacin. La oscuridad no es
muy extraa, y se presentan contradicciones, ambigedades, generalidades, valores,
principios, vacos en la normativa constitucional, frente a los cuales el juez constitucional
adquiere una considerable importancia en sus facultades interpretativas y creadoras.
Por otra parte, el rgano superior de la justicia constitucional es el mximo intrprete de la constitucin, sus sentencias no admiten recurso alguno, puede dejar
sin validez la ley, reglamento o decreto, inconstitucionales (actuando como legislador negativo), dicta ciertas sentencias manipulativas que sustituyen el texto expreso de la Constitucin, anula y restablece la ley anterior a la anulada, cre la
revisin constitucional en los Estados Unidos3 y el recurso de amparo en Argentina4 y podra crear el procedimiento del habeas data en Nicaragua (actuando como
legislador positivo) y puede conocer de la inconstitucionalidad por omisin o mora
del poder legislativo de dictar las leyes ordenadas por la constitucin.
De aqu la importancia de la interpretacin constitucional, que es uno de los temas principales del Derecho Constitucional, pero hasta mediados del siglo XX no se
le conceda importancia. Muchos manuales y tratados de Derecho Constitucional no
le dedicaban ninguna pgina a la interpretacin. La interpretacin e integracin eran
vistas como materia propia del Derecho Civil y los civilistas y penalistas monopolizaban el tema. Hoy los estudios especializados sobre el tema son abundantes, aunque algunos autores siguen con la antigua tendencia de omitir el tema.5
2. Cuando Charles Evans Hughes fue gobernador de Nueva York expres: Vivimos bajo una Constitucin; mas la Constitucin es la que los jueces
dicen.
3. Sentencia de 1803 del Tribunal Supremo de los Estados Unidos redactada por el juez John Marshall.
4. En Sentencia de 1957 (caso Siri) la Corte Suprema Federal admiti el amparo contra los actos de autoridad sin que este recurso estuviera
regulado en ninguna ley y en sentencia de 1958, en el caso Samuel Kot, S.R.L. admiti el amparo contra los particulares sin que tampoco estuviera
regulado por ley.
14
3. Necesidad de la interpretacin
Las normas constitucionales pueden ser claras, dudosas, generales, vagas, principistas y contradictorias. En todos estos supuestos es necesaria la interpretacin.
La doctrina est dividida con relacin a las normas claras.
Un sector sostiene que no es necesaria la interpretacin por aplicacin de los
antiguos adagios: in claris non fit interpretatio y clara non indigent interpretatione. Hesse participa de este criterio: La interpretacin constitucional, en el sentido estricto que aqu interesa, resulta necesaria y se plantea como problema
cada vez que ha de darse respuesta a una cuestin constitucional que la Constitucin no permite resolver de forma concluyente. All donde no se suscitan
dudas no se interpreta, y con frecuencia no hace falta interpretacin alguna. No
toda realizacin de normas constitucionales es interpretacin en tanto que en el
curso de la interpretacin constitucional la Constitucin resulta siempre actualizada. As, no estaremos ante un supuesto de interpretacin, aunque s de actualizar, cuando se cumple el contenido de las normas constitucionales, sin que,
posiblemente, exista conciencia del acto de ejecucin: cuando se funda una asociacin, cuando se elige el Parlamento, cuando se dictan leyes, actos administrativos o resoluciones judiciales, en ejercicio todo ello de competencias constitucionalmente delimitadas. Igualmente tampoco resulta necesario interpretar
cuando las disposiciones son terminantes, por ms que aqu tambin se asista a
un acto estruc-turalmente simple de compresin y, con ello, interpretacin en
sentido amplio.6
Otro sector por el contrario, sostiene que el juez siempre tiene que averiguar el
contenido de la ley, por muy claro y sencillo que sea, para aplicarla al caso concreto y a esto se llama tambin interpretacin. Es interpretacin detectar esa claridad
al contacto del caso cuyas caractersticas y particularidades no siempre coinciden
exactamente con el supuesto de hecho de la norma. La interpretacin es un presupuesto indispensable para la aplicacin de la ley. Con ella se pone de manifiesto
el contenido de la norma, ya sea claro o dudoso. Esta tesis pone en duda la exactitud de los adagios ya sealados y que dan vida a la anterior opinin.
5. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho Procesal Constitucional. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua, 1999, pgs. 97, 98, 129 y 142. Para
profundizar sobre la historia y avance de la interpretacin, consltese a Domingo Garca Belande. Interpretacin Constitucional como Problema.
Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano. Biblioteca Jurdica Dike. Colombia, 1996, pg. 48 y sigts.
6. Interpretacin Constitucional. Escritos de Derecho Poltico Constitucional. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid, 1992, pgs. 33 y 34.
15
7. Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico. Editorial Tecnos. Madrid. 1997, pgs. 103 a 106.
16
lleg al extremo, como ocurre con el tratadista espaol Joaqun Dualde, de querer sustituir la lgica con la intuicin judicial.8
5. Lmites de la interpretacin
Los lmites de la interpretacin tienen su origen en la divisin de poderes: el
legislativo hace la ley, la modifica y la deroga (aunque se reserva el derecho de
interpretarla) y el poder judicial la interpreta.
La funcin del juez o de cualquier otra autoridad que aplica la Constitucin o la
ley es buscar el contenido de la norma. Pero en su labor se encuentra con que
existen vacos legales, normas generales, principios, valores, obscuridades, contradicciones, ordenamientos abiertos a interpretaciones amplias como el constitucional, realidades muy diferentes a las existentes al tiempo en que se aprueba la
Constitucin o la ley, y la necesidad de adecuarlos a los nuevos tiempos. Frente a
esta situacin, el intrprete, principalmente el constitucional, es a la vez intrprete
y creador del Derecho.
Los lmites sustantivos de la interpretacin de la norma constitucional son muy
relativos. Los lmites del intrprete deben buscarse: en la prohibicin de desnaturalizar los derechos y normas constitucionales y en los lmites de las mutaciones constitucionales que tiene como lmite irrebasable la mutacin contra la Constitucin.
Otro lmite de la interpretacin se encuentra en las fuentes formales: El juez constitucional o el ordinario, para poder interpretar, aplicar o integrar el Derecho debe
partir de las fuentes del ordenamiento jurdico en el que acta.
6. Eficacia de la norma constitucional
En un principio a la Constitucin se le daba un valor meramente programtico,
pues sus normas no tenan carcter jurdico y se aplicaban nicamente cuando
eran desarrolladas por la ley ordinaria. Actualmente se estima que todas las normas constitucionales tienen una aplicacin inmediata y directa. Se sostiene con
firmeza que la Constitucin tiene valor normativo.
Es muy ilustrativa la explicacin que hace Guastini sobre la transicin italiana
8. El Juez ante la Norma Constitucional . Justicia Constitucional, Ombudsman y Derechos Humanos. Comisin Nacional de los Derechos
Humanos. Mxico, 2001, pg. 9.
17
18
19
cacia constituye un sistema interpretativo fundamental para la unidad del ordenamiento jurdico. Ser estudiado en el Captulo IV.
E. Eficacia informadora
Las normas constitucionales, los principios y declaraciones constitucionales despliegan una eficacia informadora para el legislador y el ordenamiento jurdico. Ilumina todo el mundo jurdico. Esta eficacia pone un lmite al legislador ordinario
que no lo puede desconocer.
7. La norma constitucional y la interpretacin
La Constitucin carece de la extensin, la casustica y la estructura comn de la normativa contenida en los cdigos sustantivos como el Cdigo Civil, Penal y Comercial.
La Constitucin, en alto grado de extensin, encierra normas generales, abstractas, principios, declaraciones, valores, conceptos vagos que le conceden amplitud al intrprete para fundar sus resoluciones o conclusiones. Tambin existen
normas casusticas que requieren interpretacin. Por tal razn la interpretacin
tiene un amplio campo, lo mismo que la creatividad. La interpretacin constitucional es muy creativa.
Salvo algunas disposiciones en las que se sealan sanciones: (separacin del
cargo, daos y perjuicios, comisin de un delito, etc.);12 buen nmero de normas
constitucionales no tienen la estructura comn de las ordinarias: el supuesto de
hecho y el efecto jurdico,13 pero existe una sancin o efecto jurdico general que
consiste en la nulidad de todas las leyes, reglamentos, decretos, acuerdos, disposiciones, rdenes y actos en general que se opongan a la constitucin, establecida en el art. 187 de la Constitucin.
12. Arts. 36, 41, 43, 44 inc. 4, 130 prrafo 3, 131 inc. 2, 138 inc. 10. iv), 149 inc. 2 de la Constitucin y otros.
13. Expresa Javier Prez Royo: La Constitucin, por el contrario, no tiene ni una sola disposicin que tenga esa estructura normativa. La
Constitucin se limita a reconocer y garantizar algunos derechos y libertades, a fin de que los ciudadanos puedan autodeterminar su conducta en
condiciones de igualdad y a determinar qu rganos y con qu procedimientos van a manifestar la voluntad del Estado y la van a hacer cumplir. Por
eso tiene que ser un derecho de mnimo. La Ley y la Constitucin, en cuanto normas jurdicas, son, pues, completamente diferentes. La Ley existe en
la forma de mltiples leyes, que son expresin de la regularidad de los comportamientos de los individuos en las ms diversas esferas de la vida
social y que tienen una estructura material normativa caracterizada por la fijacin de un presupuesto de hecho hipottico al que se anudan
consecuencias jurdicas. La Constitucin, por el contrario, es una norma nica, que no es expresin de regularidad alguna en los comportamientos
sociales y cuya estructura normativa no supone la tipificacin de ninguna conducta a la que se anuden consecuencias jurdicas de ningn tipo. La
pregunta se impone: pueden los criterios de interpretacin construidos y pensados para miles de normas con estas caractersticas ser los mismos
que aquellos con los que se ha de interpretar una norma nica que se diferencia por completo de todas las dems? Dejmoslo aqu, por el momento.
(Derecho Constitucional. Marcial Pons. Ediciones Jurdicas, S.A. Madrid, 1994, pgs. 103 y 104).
20
En nuestra Constitucin existen normas de diferente naturaleza: normas permisivas;14 normas prohibitivas;15 normas imperativas;16 normas principistas;17 normas programticas;18 y operativas;19 normas casusticas;20 normas de garantas;21
normas de organizacin de los rganos o poderes del Estado y repartidoras de
competencias; y normas que consagran los derechos fundamentales.
8. El control constitucional
Del principio de supremaca de la ley hemos pasado al principio de la supremaca
de la constitucin. En otras palabras, hemos pasado del Estado Legal de Derecho,
fundado en el principio de legalidad, al Estado Constitucional de Derecho, fundado
en el principio de la constitucionalidad. Se conserva el principio de legalidad, pero
sujeto al principio de la constitucionalidad o supremaca de la Constitucin.22 Todo
el ordenamiento jurdico est sometido a la constitucin y debe de interpretarse a
la luz de sus disposiciones y valores.
Para controlar el cumplimiento de la supremaca de la Constitucin se establece la
jurisdiccin constitucional, generalmente en manos de rganos jurisdiccionales, ya
pertenezca o no al poder judicial. Los jueces o tribunales constitucionales le han dado
gran impulso y desarrollo a la Constitucin. La interpretacin que hacen es amplia y
hasta creativa.
Para la defensa de la Constitucin y de los derechos humanos que regula surge, pues, una jurisdiccin constitucional, cuyo estudio es objeto de una materia
especializada denominada Derecho Procesal Constitucional.
21
22
24. Para esta escuela el juez cada da se aproxima ms a la funcin legislativa y cuando integra el Derecho realiza una labor personal y creadora.
25. Para la escuela realista el Derecho es una permanente creacin del juez, obra exclusiva del juez en el momento que decide un conflicto.
23
El juez norteamericano Oliver Wendell Holmes en una conferencia en la Universidad de Harvard expres: Entiendo por Derecho las profecas acerca de lo
que harn los jueces.
Al abogado no le basta saber lo que la ley expresa para el caso, sino conocer
lo que el juez har, porque no se ajusta el proceso de dictar sentencia a un
cuadro silogstico como lo conciben los exegetas.
El ilustre jurista Piero Calamandrei se apunta a la funcin creadora del juez.
Expresa: La justicia es algo ms que la simple actividad de hacer silogismos; es
algo mejor, es la creacin que emana de una conciencia viva, sensible, vigilante,
humana. Es precisamente este calor vital, este sentido de continua conquista, de
vigilante responsabilidad que es necesario apreciar e incrementar en el juez.26
De acuerdo a lo expuesto y a raz del surgimiento de la justicia constitucional, se
habla de un gobierno de los jueces, un gobierno que controla a los otros poderes,
pero no es controlado. Como veremos ms adelante, el tribunal superior de la
jurisdiccin constitucional es considerado como un poder poltico.
11. Inconstitucionalidad por omisin
La procedencia y alcances del recurso de inconstitucionalidad por omisin es objeto de tensas discusiones en la doctrina y de mucho temor o duda en los tribunales constitucionales, cuya Constitucin no lo ha reconocido. La doctrina se mece
entre los que se apuntan a la amplitud del recurso y los que lo rechazan y en el
medio los que lo aceptan restringido para situaciones concretas.
La omisin legislativa se produce cuando la Asamblea Legislativa no aprueba la
ley que la Constitucin espera que se dicte para desarrollar sus disposiciones, sea
porque no existe voluntad poltica, sea por desidia o sea por otra causa.
La norma constitucional dirigida a la Asamblea Nacional puede contener un mandato que exija la aprobacin de la ley o dejar su aprobacin a su discrecionalidad.
La omisin puede ser total o parcial. Es total (o absoluta) cuando no se aprueba
la ley que debe desarrollar la clusula constitucional. Es parcial cuando se aprue-
24
25
de la ley porque la omisin legislativa violaba dichos preceptos constitucionales y, por lo tanto, la espera de la ley aconsejaba tomar una medida
provisional.
b) Tambin el Tribunal Constitucional espaol, en sentencia de 1994 apoyada por otras posteriores, ha dicho que la omisin del legislador de no regular la televisin local por cable entraa una virtual prohibicin de esta modalidad, lo que representa un sacrificio de los derechos fundamentales de
la libertad de expresin, de comunicacin y creacin consagrados en el
art. 20 de la Constitucin Poltica.
c) La omisin de cambiar los alcances de los arts. 225 y 228 de nuestro
Cdigo Civil, restrictivos de la investigacin de la paternidad, de acuerdo
a los arts. 75 y 78 de la Constitucin vigente, los cuales permiten la investigacin amplia de la paternidad y la maternidad. El Tribunal Constitucional deberan aplicarlos al caso concreto permitiendo la amplitud sin ajustarse a las exigencias rigurosas de los mencionados artculos del Cdigo
Civil y sin necesidad de hacer el llamado para llenar la omisin. La Corte
Suprema,31 por el contrario, aplica los preceptos del Cdigo Civil, a pesar
de la amplitud de la investigacin de la paternidad en las Consti-tuciones
de 195032 y 1987.
Consultando el Derecho Comparado podemos observar que son pocas las
Constituciones que han regulado este recurso y hasta las ltimas constituciones
promulgadas han callado al respecto. He revisado varias y solamente se refieren
a este tema las Constituciones de Yugoslavia, Portugal, Brasil y la de la Provincia de Ro Negro, Argentina.
En Portugal, el art. 279 de la Constitucin de 1976 dispona inicialmente que
cuando la Constitucin resulte incumplida por omisin de las medidas legislativas
necesarias para hacer aplicables las normas constitucionales, el Consejo de la Revolucin poda recomendar a los rganos legislativos competentes que las dicten en
un plazo razonable; pero fue reformado, limitando al Tribunal Constitucional a comunicarle al rgano legislativo la existencia de la inconstitucionalidad por omisin.
Segn parece el antecedente del sistema de Portugal es el de Yugoslavia.
31. S. 11 a.m. del 6 de junio de 1986, B.J., p.105. Consulta del 11 de septiembre de 1987, B.J., p.418.
32. Art. 80 y 81 de la Constitucin.
26
33. El sistema vigente en la Repblica de Argentina es judicial, difuso, sin especialidad y con efectos al caso concreto. La inconstitucionalidad
por omisin no est consagrada en el orden federal, slo la establece la Provincia de Ro Negro.
34. S. 10:30 a.m. del 22 de abril de 1999.
27
28
j)
k) Conoce y resuelve los conflictos que surjan entre los municipios y entre stos
y los rganos del gobierno central.
l)
m) Conoce y resuelve los conflictos de competencia y constitucionalidad entre los poderes del Estado.
n) Juzga al Presidente de la Repblica despus de ser desaforado.
) Maneja por disposicin constitucional el 4% del Presupuesto Nacional, fuera
de las donaciones y ayuda extranjera.
o) El gobierno del Poder Judicial y su administracin est en manos de una
abultada maquinaria integrada de varios organismos con extensas funciones, como para absorber la mayor parte del tiempo el trabajo de los magistrados. Funcionan tres comisiones permanentes integradas por magistra-
29
30
nos y en el Estado de Colorado en los Estados Unidos de Amrica, la Constitucin dispone que el 5% de los inscritos en los comicios tienen el derecho de
pedir un referndum sobre la ley que el Tribunal Supremo del Estado haya
declarado inconstitucional. Teodoro Roosevelt intent consagrar este sistema
y lo incorpor a su campaa presidencial de 1912, pero no logr xito.
14. El cambio constitucional
La Constitucin es un documento legal que est sujeto a cambios y son muchas
las fuerzas y formas que intervienen en ese proceso: las revoluciones econmicas, comerciales, polticas, tecnolgicas, las ideologas polticas y el tipo de Estado que en base a ellas se establezcan (Estado abstencionista liberal, Estado
social de Derecho, Estado totalitario), las fuerzas sociales en pugna, las fuerzas
econmicas o polticas dominantes; la interpretacin judicial, la reforma constitucional, los convenios polticos, etc. En algunos casos, sin que se haga la reforma
formal de la Constitucin, se producen cambios efectivos en el texto de la Constitucin sin que este vare, producindose lo que se llaman las mutaciones constitucionales.35
15. Fundamentacin y justicia
En el Derecho romano las sentencias no se motivaban, aunque en la prctica se
razonaban. Por tal motivo, Sneca aconsejaba la motivacin de las sentencias
para crear mayor autoridad y revestirlas del carcter de orculo de la justicia.
En el Derecho moderno los jueces y tribunales deben motivar sus sentencias de
conformidad a los hechos invocados, el Derecho aplicable, las pruebas recibidas y
las pretensiones esgrimidas por las partes. Tienen que hacer un anlisis de este
material complejo y pronunciarse sobre l en la sentencia. Por supuesto que existen cuestiones marginales que pueden ser omitidas por el juez, pero nunca las
fundamentales para dictar sentencia.
Con la exigencia de la motivacin se trata de evitar las arbitrariedades e irrazonabilidades de las decisiones judiciales. Es un sistema de control de la legalidad y
justicia de las sentencias. Encuentra su fundamento en los principios de publicidad y del debido proceso generalmente incorporado a las constituciones. La moti-
35. Cfr. K.C. Wheare. Las Constituciones Modernas. Editorial Labor. Barcelona, Espaa. 1971.
31
32
33
34
CAPTULO II
RETROACTIVIDAD
O IRRETROACTIVIDAD
DE LAS REFORMAS
CONSTITUCIONALES
SUMARIO
1. Planteamiento del problema.
2. En busca de la solucin.
3. Otras opiniones doctrinales.
35
36
37
38. Expresa que los actos constitucionales por su propia naturaleza son retroactivos. Las Libertades Pblicas en Costa Rica. Editorial
Juricentro. San Jos, Costa Rica. 1999, p 219.
39. Las Garantas Individuales. Editorial Porra, S.A. Mxico, D.F. 1965, p. 452.
38
Ignacio Burgoa no rechaza la tesis jurisprudencial que se transcribe a continuacin.39 Tambin la retroactividad es reconocida por la Corte Suprema de Justicia
de Mxico, que ha expresado:
a) Las leyes retroactivas, o las dicta el legislador comn, o las expide
el constituyente al establecer los preceptos del Cdigo Poltico. En el primer caso, no se les podr dar efecto retroactivo, en perjuicio de alguien,
porque lo prohbe la Constitucin; en el segundo, deber aplicarse retroactivamente, a pesar del artculo 14 constitucional, y sin que ello importe
violacin de garanta alguna individual.
b) Siendo innegables estos derechos como inherentes a la soberana, las
reformas a la Constitucin que vienen a establecer una nueva situacin
jurdica, aun cuando afecten situaciones o derechos creados al amparo
de una ley anterior, no son violatorias de garantas individuales, ya que
stas, que no tienen otra vida jurdica que las que les da la propia Constitucin, estn sujetas a las restricciones que determine la propia Carta
Magna, como se expresa en el artculo I, mismo que proclama la existencia de la garanta del individuo.
c) Si bien y de acuerdo con un precepto constitucional, ninguna, ley puede
tener aplicacin retroactiva, esta regla no puede tener aplicacin alguna cuando el Poder Constituyente determina lo contrario, ya que es de
suponerse que el mal que se puede seguir a cualquier individuo con la
inobservancia de esta regla general tiene que posponerse al bien social
perseguido por el propio legislador, al ordenar el quebrantamiento de
esa regla.40
Nuestra Corte sienta la tesis de que el art. 38 de la Constitucin, en el cual se
consagra el principio de la irretroactividad de las leyes, slo se refiere a las ordinarias. Excluye de sus apreciaciones a la Constitucin. Expresa: Este principio de
irretroactividad se proclama en nuestra Constitucin para todas las leyes excepto
para las penales, al sealarse en el art. 38 Cn. que la ley no tiene efecto retroactivo, excepto en materia penal cuando favorezca al reo. Debemos precisar que la
norma constitucional en su mismo texto se est refiriendo a la ley ordinaria. Por
consiguiente, si la Constitucin no tiene normas de las llamadas doctrinariamente
39
clusulas de intangibilidad, y si la reforma de la Constitucin no es una ley ordinaria sino la Constitucin misma, cualquier precepto constitucional es susceptible de
ser modificado por una reforma efectuada por el rgano competente.41
Por otra, parte el ilustre administravista chileno, Guillermo Varas, dice: En cuanto
a las leyes polticas estimamos que la nueva ley debe ser ntegramente aplicada,
en virtud del principio de que estas clases de leyes tienen por misin establecer y
reglar las bases de la sociedad y prevalecen, desde el momento que se dictan,
sobre cualesquiera disposiciones anteriores; principio, ha dicho la Corte Suprema,
que toma un carcter absoluto tratndose de preceptos constitucionales; los cuales, por su naturaleza fundamental, borran el pasado y lo constituyen incontenible,
por su naturaleza fundamental, con un nuevo orden de cosas, sea relativo a la
organizacin del Estado o de los poderes pblicos, sea referente al ejercicio y
atribuciones de los derechos civiles de los ciudadanos. El principio de la no retroactividad es principalmente una regla o programa para encaminar el raciocinio
judicial en la interpretacin de las leyes, que no obliga al legislador sino en el caso
de que avance sus pasos en el terreno constitucional y que no tiene influencia
alguna en el poder constituyente, el cual procede e impera en la confeccin de sus
mandatos con la ms absoluta libertad, como que no tiene ms lmites en el ejercicio de sus facultades discrecionales que los que le dictan su misma prudencia y
previsin y su propio patriotismo.42
De lo expuesto puede concluirse diciendo que si en el orden civil se aplica
ampliamente el principio de la irretroactividad de las leyes, no ocurre lo mismo
en el orden administrativo y penal a favor del reo ni mucho menos en el poltico, caso este ltimo en que las leyes tienen efecto retroactivo, desde que se
promulgan.
El citado artculo solamente dice que las leyes no tienen efecto retroactivo,
pero no explica en qu consisten esos efectos retroactivos. De aqu que la
formulacin del concepto de retroactividad quede reservado a la doctrina, la
ley y la jurisprudencia.
La opinin ms aceptada sostiene que una ley es retroactiva cuando afecta
derechos consolidados, asumidos, pertenecientes al patrimonio del afectado, a
40
41
as dice: La Nacin tendr en todo tiempo el derecho de imponer a la propiedad privada las modalidades que dicte el inters pblico, as como el de regular en beneficio social el aprovechamiento de los elementos naturales susceptibles de apropiacin, con objeto de hacer una distribucin equitativa de la
riqueza pblica....43
Enrique Snchez Bringas reconoce la retroactividad de las disposiciones constitucionales. Expresa: La regla consiste en que toda ley o norma general debe
surtir efectos hacia el futuro y slo se permite que lo haga hacia el pasado cuando
se trata de las normas constitucionales y de aquellas que no perjudican a los
gobernados; por ejemplo, cuando en materia penal una reforma disminuye la pena
establecida para un delito, su aplicacin no slo se har hacia el futuro, tambin
operar sobre las personas que ya se encontraban sentenciadas con una pena
mayor por el mismo delito.44
El Tribunal Constitucional espaol declar que las disposiciones de la Constitucin pueden ser objeto de aplicacin retroactiva. Tomamos el dato de Enrique
Alonso Garca que expresa: La primera plasmacin de la supravaloracin de la
seccin primera vino en la STC de 31 de marzo de 1981, que declara sin ambages que los preceptos de la misma podan ser objeto de aplicacin retroactiva.
La eficacia de estos preceptos no se limitaba tan slo a producir la derogacin
ex nunc de las normas que con ellos contradijeren, sino que podan motivar el
que se borrasen todas las huellas anteriores (y se anulasen, por tanto, actos
anteriores a la entrada en vigor de la CE). Los fundamentos de esta STC apelan
directamente al nuevo orden de valores: La Constitucin es una norma (...),
pero una norma cualitativamente distinta de las dems, por cuanto incorpora el
sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia poltica y de informar todo el ordenamiento jurdico (...). Pues bien, es claro que la
Constitucin tiene la significacin primordial de establecer y fundamentar un orden de convivencia poltica general de cara al futuro, singularmente en materia
de derechos fundamentales y libertades pblicas, por lo que en esta materia ha
de tener efectos retroactivos (...).45
Por el contrario, Elisur Arteaga Nava sostiene que la regla general debe ser
que las normas constitucionales rijan para el futuro y para que tengan efecto
43. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra, Mxico D.F. 1992, pg. 400.
44. Derecho Constitucional. Editorial Porra. Mxico, D.F. 2000, pg. 639.
45. Interpretacin de la Constitucin. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid, 1984, pgs. 353 y 354.
42
para el pasado deben expresarse claramente: Es factible que las normas constitucionales tengan efectos retroactivos; esto pudiera ser la excepcin. La regla
general debe ser que la norma fundamental rija en el futuro. Para que lo haga en
el pasado se requiere declaracin expresa. Cuando no la hay se aplica el principio general. La explicacin pudiera encontrarse en la teora de los derechos
adquiridos llevados al Derecho pblico. A lo largo de la historia poltica del pas
se han presentado diversas posibilidades que corroboran lo anterior.46
43
44
CAPTULO III
NORMAS CONSTITUCIONALES
INCONSTITUCIONALES
SUMARIO
1. Introduccin.
2. Algunas reglas sobre modificacin y derogacin de leyes.
3. Posiciones doctrinales:
A. La positivista.
B. La iusnaturalista.
4. Tema polmico.
5. Algunas opiniones doctrinales.
45
46
1. Introduccin
En seminarios, diarios y emisoras se discuti con amplitud la posibilidad de declarar inconstitucionales, de manera parcial o total, las reformas de 1995 a la Constitucin.
En la Constitucin pueden existir disposiciones incons-titucionales que se opongan a otras de superior rango? Las reformas a la Constitucin pueden ser tachadas de inconstitucionalidad?
La contestacin a estas dos preguntas es la materia de este tema. Es difcil y de
actualidad en el Derecho Constitucional. Esta situacin tena en tensin al pueblo
nicaragense. Con una lluvia de recursos los Ministros y polticos le plantearon el
conflicto a la Corte Suprema.
Antes de entrar al anlisis es preciso sentar ciertas premisas.
2. Algunas reglas sobre modificacin y derogacin de leyes
Veamos las que corresponden a nuestro tema:
a) Una ley posterior de igual rango puede derogar o modificar a otra anterior
de igual rango. La Constitucin puede ser sustituida o reformada por otra
ley de igual rango constitucional.
b) Una ley posterior de inferior rango no puede derogar o modificar a otra de
superior rango. La ley ordinaria no puede derogar o modificar a la Constitucin. El reglamento no puede modificar o derogar a la ley ordinaria o a la
Constitucin. No se aplica el principio de que la ley posterior deroga a la
anterior (lex posterior derogat prior). Como la norma inferior es nula o ineficaz por oponerse a la superior no la puede derogar o modificar.
c) La ley posterior de superior rango puede derogar a la anterior de inferior
rango. La Constitucin puede derogar a la ley y al reglamento; la ley al
reglamento.
De acuerdo a lo expuesto, una ley de reformas a la Constitucin no podr ser
tachada de inconstitucionalidad porque tiene igual rango que la Constitucin. No
puede existir oposicin o violacin a ella, sino derogacin o modificacin en virtud
47
47. La Corte Suprema expresa: No cabe el recurso de inconstitucionalidad contra las reformas a la Constitucin, pues stas se incorporan a
la Constitucin Poltica formando un solo todo unitario con ella y sera equipararla con una ley ordinaria. Sus disposiciones slo pueden ser
reformadas total o parcialmente mediante los procedimientos y requerimientos consignados en la misma y por el rgano competente facultado
para ello. Se trataba de las reformas constitucionales de la Ley No. 129/95. S. 9 a.m. del 8 de febrero de 1966, B.J., p. 36; S. 9:20 a.m. del 8
de febrero de 1996, B.J., p. 40; S. 9:45 a.m. del 8 de febrero de 1996, B.J., p. 44; S. 12:30 p.m. del 5 de agosto de 1996, B.J., p. 230.
48. Ley No. 205 publicado en el Diario La Tribuna del 30 de noviembre de 1995.
48
49
50
51
52
53
54
rango superior contradicha por otra norma constitucional de menor fuerza, ambas
consagradas coetneamente en la Constitucin. En esta forma se reconoce que
la Constitucin puede contener un derecho superior.
Como consecuencia, una norma constitucional puede chocar con este derecho
que est en y sobre la Constitucin. Por ejemplo: el derecho de igualdad y la
libertad personal son derechos naturales anteriores al Estado, y que una vez incorporados a la Constitucin continan siendo derechos superiores. Por ejemplo,
si el art. 1 establece la igualdad y el art. 2 seala como requisito ser varn para
poder ser diputado, ministro o magistrado, se produce una contradiccin de normas constitucionales. Prevalece el art. 1 que establece la igualdad en forma general por ser superior y se declara la incons-titucionalidad del art. 2 por ser inferior.
Cualquier norma constitucional que se oponga a la norma superior constitucional es inconstitucional, y la Corte Suprema o el Tribunal Constitucional puede as
declararlo.
4. Tema polmico
El tema es polmico y existe un sector doctrinal que no acepta este tipo de inconstitucionalidad. Presento un breve resumen de las diversas posiciones doctrinales.
a) Un sector doctrinal acepta que no todas las normas de la Constitucin son
iguales en jerarqua, lo cual lleva a la bsqueda de las que tienen un peldao superior que las otras. Por ejemplo, son superiores los artculos que
encierran valores o principios, los cuales prevalecen y son superiores sobre otros especficos. En resumen no todas las normas son iguales.
b) Por el contrario, otro sector doctrinal sostiene que todas las normas constitucionales son iguales y tienen igual jerarqua. Ejemplo: el derecho a la
vida es igual al derecho a la huelga, el derecho de propiedad es igual a la
libertad religiosa.
c) Otros distinguen entre las normas y los derechos que encierran. Las normas
constitucionales son todas iguales en jerarqua, pero los derechos que encierran no lo son. Al igualar las normas no se admite que una norma constitucional considerada inferior sea inconstitucional por oponerse a otra estimada superior. Por ejemplo, no se pueden tildar de inconstitucionales las
reformas a la Constitucin que incorporen reformas sociales porque pugnan
55
con los derechos individuales, ni a las reformas a la Constitucin que consagran la contratacin colectiva por oponerse a la libertad de contratacin.
Por el contrario, al reconocerse la desigualdad de los derechos, surge un problema de interpretacin, especialmente cuando hay pugna o conflicto entre derechos distintos. Debe resolverse confrontando ambos derechos, determinar su jerarqua, y conciliarlos dentro del contexto de la Constitucin y la idea de la dignidad humana. Por ejemplo, ante la oposicin del padre, por motivos religiosos,
para que le hagan al hijo menor una transfusin de sangre para salvarle la vida,
prevalece el derecho a la vida sobre la libertad religiosa y la patria potestad.
5. Algunas opiniones doctrinales
Germn Bidart Campos parte del principio de que la Constitucin formal es la
norma superior y no tiene sobre ella otra ley positiva, con cuya confrontacin pueda acarrearle el vicio de inconstitucionalidad.57
En un principio haba reconocido dos excepciones a esa regla:
a) La violacin por la Constitucin provincial de los condicionamientos hechos por la Constitucin Federal.58
b) La reforma constitucional de una Constitucin rgida que exige al Poder
Constituyente derivado la sumisin a un procedimiento o a principios generales o contenidos ptreos, por lo que las normas constitucionales surgidas
de una reforma inconstitucional quedan viciadas de inconstitucionalidad.
Posteriormente plantea tres situaciones de conflictos que se presentan dentro
del texto constitucional y an hasta en las Constituciones originarias, en las cuales
no encuentra inconstitucionalidad de las normas constitucionales:
a) El caso de una norma de la Constitucin que es tildada de inconstitucional
por vulnerar a otra norma de la misma constitucin que es estimada de
rango superior.
57. La Interpretacin y el Control Constitucional en la Jurisdiccin Constitucional. Ediar, Buenos Aires, Argentina 1987, pgs. 105 y sigts.
58. Se pudo haber presentado este caso cuando Nicaragua perteneca a la Federacin Centroamericana, en el supuesto de conflictos entre la
Constitucin Federal de 1824 y la Constitucin del Estado de Nicaragua de 1826.
56
57
58
como expresara en su informe la Comisin de Negocios Constitucionales del Congreso Constituyente de 1853, no se comprendera cmo, por va del ejercicio del
poder constituyente originario pudiera la Constitucin ser destruida o transformada en su substancia.59
59. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional. Editorial Alfa. Buenos Aires. 1953. Parte General, Tomo II, pgs. 162 y 163.
59
60
CAPTULO IV
SISTEMAS INTERPRETATIVOS
SUMARIO
1. Pluralidad de sistemas.
2. Interpretacin sistemtica.
3. Interpretacin autntica.
4. Interpretacin judicial.
5. Interpretacin doctrinal.
6. Interpretacin gramatical.
7. Interpretacin histrica.
8. Interpretacin declarativa, restrictiva, extensiva y correctiva.
9. Interpretacin poltica y el uso alternativo del Derecho.
10. Interpretacin evolutiva.
11. Interpretacin teleolgica o finalista.
12. Interpretacin del ordenamiento jurdico de acuerdo a la Constitucin.
13. Interpretacin prctica.
14. Interpretacin equilibrada y armnica.
15. Interpretacin del Derecho en Hans Kelsen.
16. Doctrina de los Estados Unidos de Norteamrica.
A. El originalismo.
B. El no interpretativismo.
C. El constituyente actual.
61
62
1. Pluralidad de sistemas
Se han formulado varios sistemas interpretativos en busca de encontrar el contenido de la norma.60 Algunos se pueden complementar y no necesariamente pueden conducir a interpretaciones distintas (interpretacin gramatical, sistemtica,
teleolgica e histrica), aunque stas pueden surgir, y otros se excluyen entre s
(sistema originalista y sistema no interpretativo).
Los sistemas pueden coincidir en la interpretacin, con la cual se logra un acercamiento bastante seguro del contenido de la norma, pero es posible que no coincidan y entonces es preciso adherirse a uno u otros.
No existe preferencia para escoger entre el gramatical, sistemtico y teleolgico.
Se puede escoger cualquiera de ellos de acuerdo al criterio del juez. Se estima por
algunos autores que el histrico es una regla complementaria del intrprete y, como
consecuencia, no puede servir de fundamento por s solo para una interpretacin.61
Har un breve estudio sobre los sistemas de interpretacin ms conocidos.
Antes que todo es conveniente advertir, con relacin a la hermenutica y los
sistemas de interpretacin, que existen dos sistemas. El primer sistema hace una
regulacin legal sobre ellos, sentando reglas, principios y lineamientos a seguir
para no dejar al arbitrio o capricho del juez la interpretacin. El segundo sistema
no establece reglas y mtodos de interpretacin porque considera que stos son
principios filosficos, reglas lgicas para descubrir la verdad del contenido de la
ley, lo cual resulta ms apropiado para una labor de los autores que de la ley.
Los Cdigos de Francia y Alemania no tienen reglas de interpretacin; al contrario, de los de Nicaragua, Chile, Colombia y Francia que s tienen reglas de
interpretacin.
El sistema regulado evita la arbitrariedad de los jueces, pero los limita para
lograr entender el sentido de la ley. El sistema no regulado proporciona mayor
amplitud para encontrar el sentido de la ley y le permite al juez adecuarla al momento de su aplicacin, pero se presta a la arbitrariedad.
60. Se citan entre otros: Teora legalista o legislativa. Teora exegtica, tradicional o de la voluntad del legislador. Teora de la voluntad objetiva
de la ley. Teora finalista. Teora del Derecho Libre. Teora de la jurisprudencia sociolgica. Teora de la jurisprudencia de intereses. Teora del
realismo jurdico. Teora socialista sovitica. Teora de Gustavo Radbruch. Teora Pura del Derecho. Teora de la lgica de lo humano o de lo
razonable. Teora Egolgica del Derecho.
61. Cfr. Prez Royo. Derecho Constitucional. Ob.cit, p. 109.
63
El art. 13 del Cdigo Civil espaol es amplsimo porque abarca muchos mtodos interpretativos al expresar que las normas se interpretarn segn el sentido
propio de sus palabras, en relacin con su contexto, los antecedentes histricos y
legislativos y la realidad del tiempo en que han de ser aplicadas, atendiendo fundamentalmente al espritu y finalidad de aqullas.
2. Interpretacin sistemtica
Este sistema es muy importante en la interpretacin de la Constitucin, pero no es
exclusivo del Derecho Constitucional, ya que se aplica tambin a los cdigos y a
las leyes ordinarias. Se extiende a la ley y a los contratos.62 Goza de aceptacin
general.
Los artculos de la Constitucin (o de cualquier otra ley o cdigo), no estn
aislados unos de otros, pues la Constitucin es un cuerpo orgnico y sistemtico, que consagra un sistema poltico, econmico y social. Ms bien, forman
parte de este cuerpo y deben interpretarse de acuerdo a los artculos que los
complementen o aclaren, armonicen y compatibilicen, a la institucin a la que
pertenecen, al lugar donde aparecen y a los valores, principios y reglas de la
Constitucin.
Pongamos varios ejemplos de este sistema:
a) En los arts. 50, 52 y 187 de la Constitucin, respectivamente se establece
que los ciudadanos tienen derecho de participar en los asuntos pblicos y
en la gestin estatal, de hacer peticiones, de recurrir por inconstitucionalidad de toda ley, decreto o reglamento que se oponga a la Constitucin.
Para determinar quines son ciudadanos hay que recurrir al art. 47 de la
Constitucin que dice que son ciudadanos los nicaragenses que hayan
cumplido diecisis aos de edad.
b) El art. 140 inc. 4 de la Constitucin establece la iniciativa popular de leyes
y excepta nicamente de esta iniciativa a las leyes orgnicas, tributarias
o de carcter internacional y las de amnista y de indulto, pero para determinar las otras excepciones hay que recurrir a los arts. 113, 150 inc. 5 y
62. El art. 2500 del Cdigo Civil expresa que las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras, atribuyendo a las dudosas
el sentido que resulte del conjunto de todas.
64
191 prrafo 2 y 3 de la Constitucin, los cuales respectivamente establecen que la elaboracin e iniciativa del Proyecto de Ley Anual del Presupuesto General de la Repblica est atribuida exclusivamente al Presidente de la Repblica y que la iniciativa de reforma parcial y total de la Constitucin le corresponde a un tercio de los diputados en las parciales y a la
mitad ms uno de los diputados en la total.
c) Un criterio de colocacin en la institucin a que pertenece se encuentra en
el art. 1978 del Cdigo Civil, que concede al acreedor la facultan de exigir
a cualquiera de los deudores el cumplimiento de la obligacin indivisible.
Est colocado en el captulo de las obligaciones indivisibles. El art. 1978
se encuentra en contradiccin con el art. 1930 del mismo Cdigo, colocado en el captulo de las obligaciones solidarias, porque este artculo dispone que la obligacin indivisible se har efectiva procediendo en contra todos los deudores. Prevalece el art. 1978 porque est colocado en el captulo que regula las obligaciones indivisibles y responde al efecto general
que stas tienen el de poder demandar la obligacin indivisible a cualquiera de los deudores.
d) Un criterio de colocacin es el del art. 34 de la Constitucin, el cual se
encuentra entre disposiciones de carcter penal, lo que indujo a la Sala
Constitucional de la Corte Suprema a decir que su contenido es penal,
aunque admiti que el derecho de defensa se aplica a otros procesos no
penales. Ms adelante explicaremos el alcance de dicho artculo.
e) Bajo un criterio sistemtico resulta la no aplicacin del art. 1880 del Cdigo Civil que establece que toda condicin imposible y las contrarias a las
leyes o buenas costumbres se tienen por no puestas, porque la opinin
que impera en la regulacin de las condiciones es que esas condiciones
producen la nulidad de la obligacin de acuerdo con los arts. 1874, 2211,
2473 inc. 3, 2474 y 2478 del Cdigo Civil, los cuales prevalecen sobre el
art. 1880.
f)
Otro criterio sistemtico parte de la idea de que cada trmino legal tiene el
mismo significado en los diferentes artculos y cuando se emplean distintos trminos tienen diferente significado. Este criterio no es tan exacto.
Puede ser que un mismo trmino en diferentes leyes signifique cosas diferentes o bien que diferentes trminos signifiquen lo mismo, un ejemplo de
este ltimo supuesto lo encontramos en el Cdigo Civil que usa los si-
65
66
Ninguna iniciativa de ley presentada por el pueblo se ha aprobado por la Asamblea Legislativa y ningn proyecto de ley se ha enviado a referndum.
De lo expuesto se deduce: que la creacin y reforma de las leyes tienen como
fundamento la soberana popular; que el referido monopolio de la ley no permite la
costumbre contra la ley, ni que el desuso de la ley derogue a sta.
La ley puede ser derogada total o parcialmente por otra ley, tambin lo dispone
el art. XXXIV del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil. La ley tambin puede ser
derogada por otra superior.
La derogacin es total cuando se hace en forma global o se deja sin vigencia
en todo su contenido una o varias leyes. Ejemplo de la derogacin global es el
del art. 564 del Cdigo Penal que dice: Derogase el Cdigo Penal de 8 de diciembre de 1891, las leyes que lo explican o reforman y las dems disposiciones
que se opongan a lo preceptuado en este Cdigo, o que se refieran a delitos o
faltas comprendidas en las disposiciones del mismo y todas las dems leyes que
se le opongan, con excepcin del Cdigo de Radio y Televisin.
Otro ejemplo de reforma total es el del art. 196 de la Constitucin que expresa:
La presente Constitucin regir desde su publicacin en La Gaceta Diario Oficial, y
deroga el Estatuto Fundamental de la Repblica, el Estatuto sobre Derechos y Garantas de los Nicaragenses y cualquier otra disposicin que se le oponga.
La derogacin es parcial cuando se reforman uno o varios artculos de la Constitucin o de la ley. Los ejemplos son muy numerosos.
La derogacin tambin puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando la ley
seala claramente que deroga a determinada ley. Ejemplo, la derogacin expresa
es la de los Estatutos hecha en el art. 196 de la Constitucin. Es expresa la reforma parcial a la Constitucin y leyes constitucionales, pues deben sealarse en la
iniciativa los artculos que se pretenden reformar con exposicin de los motivos,
de acuerdo con los arts. 192 y 195 de la Constitucin. Es tcita cuando la nueva
71. Arts. 24, 25, 26, 27, 29, 32, 36, 37, 45, 46 y otros de la Constitucin.
72. Art. 33 y 40 de la Constitucin.
73. Art. 32 de la Constitucin.
74. Art. 48 y 59 inc. 3 de la Constitucin.
75. Arts. 882, 1254, 2877, 3555 y 3573 del Cdigo Civil.
67
ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con la ley anterior. Tcita es
la consagrada en la parte final del art. 196 citado, que deroga en forma global toda
disposicin que se oponga a la Constitucin. Se considera que es intil lo dispuesto en el art. 196 o en cualquier ley porque el art. XXXV del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil establece que es derogacin tcita cuando las normas anteriores se
oponen a la posterior. Quedan derogados, aunque no se exprese nada al respecto
en la nueva ley posterior.
No existe la reviviscencia automtica, sino solamente la expresa. La derogacin
de la ley derogatoria no restablece la primera ley, sino es que la ltima lo prescribe
expresamente, dice el art. XXXVII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil.
Existe otro tipo de derogacin tcita, denominada orgnica, la cual se produce
cuando la nueva ley regula la materia de una o varias leyes anteriores, aunque no
existan incompatibilidades. La contempla el art. 15 del Cdigo Civil italiano de
1942.
Aunque no es reconocida por nuestro Cdigo Civil debe aceptarse como una
derogacin tcita, la jurisprudencia de nuestro pas la reconoce al expresar la
Corte Suprema que cuando una ley regula por entero la materia de que se ocupaba la precedente, sta queda tcitamente derogada.76 Los autores y la jurisprudencia de otros pases la han aceptado.
Existen otras reglas relacionadas con la derogacin. No cabe duda que la nueva
ley especial prevalece sobre la anterior general en todo lo que sta se le oponga.
Es una aplicacin del principio de la derogacin tcita. Cuando la ley especial es
anterior a la general surge un problema que los autores han discutido. Generalmente se acepta que la ley general no deroga a una ley especial anterior de acuerdo al antiguo aforismo: lex posterior generalis non derogat priori especiali. Pero
esta es una cuestin de interpretacin cuya solucin se encuentra en la intencin
del legislador.77
68
69
80. En Espaa estn cubiertos por el principio de competencia el Reglamento de las Cmaras Legislativas, los Estatutos de los Colegios
Profesionales, las Leyes o Reglamentos Autonmicos (de las comunidades autnomas) y los Reglamentos y Bandos Municipales
(corporaciones locales).
81. La Corte Suprema de Justicia declar la inconstitucionalidad de varios artculos del Estatuto de la Asamblea Nacional por ser objeto de ley
y no de dicho Estatuto (S. 11:00 a.m. del 24 de noviembre de 1992, B.J., p. 254).
70
82. Cito algunas leyes interpretativas: Decreto del 21 de febrero de 1871 interpretando el art. 411 del Cdigo Penal. Ley de 25 de mayo de 1907
Interpretando los arts. 14, 15 y 20, de la Ley Orgnica de Municipalidades. Interpretacin a la Ley de Difusin del Pensamiento del 16 de
septiembre de 1947. Interpretacin al art. 101 de la Ley que reorganiza el Banco Hipotecario de Nicaragua del 21 de enero de 1948. Ley No.
151 Ley de Interpretacin Autntica del inc. 1 del art. 55 de la Ley de Autonoma de las Instituciones de Educacin Superior (Ley No. 89)
publicada en el Nuevo Diario el 26 de marzo de 1993. Interpretacin autntica de los arts. 1837, 1838, 1865, 2509 y 3106 del Cdigo Civil y el
nmero 2, art. 1123 del Cdigo de Procedimiento Civil, publicada en el Nuevo Diario el 26 de marzo de 1993. Ley No. 299 de Interpretacin
autntica de los arts. 7, numeral 11 del art. 1 de la Ley de Impuesto General al Valor y 40 de la Ley de Justicia Tributaria y Comercial del 23 de
septiembre de 1998. Ley de Interpretacin autntica del Captulo XIV, art. 25 de la Ley de Justicia Tributaria Comercial, publicada en la Gaceta
el 17 de agosto de 1998.
71
72
73
sentencia que en derecho corresponde (casacin de instancia), tal como lo dispone el art. 2069 Pr. No existe reenvo.
Federico El Grande de Prusia aprob en 1794 un Cdigo con el fin de evitar su
interpretacin por los jueces. Para ello le dio un contenido de 17.000 artculos
mientras el Cdigo Napolenico apenas tiene 2,281 artculos. Es un catlogo completo de normas que solucionaban todos los casos especficos que se le presentaban al juez. A los jueces se les prohibi interpretarlo. En caso de duda deban
remitir la cuestin a una comisin especial. Si se comprobaba que exista interpretacin, el juez era severamente sancionado ante la ira de don Federico. La historia
revela que la Comisin no funcionaba, que el Cdigo no contemplaba todos los
casos posibles y que los jueces interpretaban. Tanto la Comisin como la prohibicin de interpretacin fracasaron.
Napolen, cuando le informaron que se haba realizado el primer comentario del
Cdigo Civil, exclamo: Mi Cdigo est perdido.
La interpretacin autntica no es muy corriente y no goza de mucha aceptacin porque generalmente conlleva irretroactividades prohibidas por la Constitucin.88
No es suficiente que el legislador haya rotulado la ley como interpretativa (criterio formal o extrnseco), es preciso que exista la duda o incertidumbre en la ley,89
respaldada por la doctrina y la jurisprudencia. La nueva ley interpretativa dice lo
mismo que la interpretada, pero en trminos claros.
La ley interpretativa puede aclarar el texto haciendo la explicacin pertinente o
sustituyndolo por uno nuevo, en cuyo caso habr derogacin.
Dentro de este criterio la Corte Suprema expresa que la Ley del 19 de septiembre de 1939 no es aclaratoria de la del 9 de septiembre de 1934, ya que la primera
deroga a la segunda y no puede suponerse aclaratoria porque hace una nueva
88. Art. 38 de la Constitucin. Jean Ettienne Portalis fue el principal redactor del Cdigo Civil francs y de su Discurso Preliminar. Es un ejemplo
extraordinario de elegancia del lenguaje, de explicacin de los principios y tcnicas legislativos y de la interpretacin e integracin de la ley. En el
Discurso se reconocen tres clases de interpretacin: la autntica, la doctrinal y la judicial (Discurso Preliminar. Abeledo Perrot. Buenos Aires,
Argentina. 1959, pgs. 30, 38, 40, 41, 42, 45 y 46).
89. La Corte Suprema en el dictamen sobre el Proyecto de Ley aclaratorio de la Ley del 23 de enero de 1908 que adicion el art. 163 del Cdigo
Civil, expres que no encontraba recomendable dicho Proyecto y menos en concepto de ley aclaratoria por referirse a una disposicin que en su
concepto no necesita de ninguna aclaracin (Dictamen del 12 de febrero de 1926, B.J., pg. 5488).
74
regulacin que no poda aplicarse a los casos anteriores porque violara la garanta de la irretroactividad de la ley.90
En algunos pases, como Espaa, se considera a la sentencia del Tribunal
Constitucional ocupando un lugar superior a la ley, inmediatamente despus de
la Constitucin y de las leyes de reforma a la Constitucin. Es el intrprete supremo de la Constitucin y sus decisiones obligan a todos los Poderes pblicos.
En ese mismo pas nadie duda que el poder legislativo interpreta la Constitucin; pero el problema surge con la promulgacin de leyes meramente interpretativas. Un sector doctrinal sostiene que no se puede dictar este tipo de ley interpretativa, pues al reducir las distintas posibilidades de interpretacin de un concepto
o precepto constitucional se convierte en Poder Constituyente, al cual corresponde la interpretacin autntica de la Constitucin. La distincin entre Poder Constituyente y Poder constituido impide este tipo de interpretacin. Esta limitacin no la
tiene el Tribunal Constitucional, el cual puede decir de manera exclusiva cul es la
voluntad del Constituyente.
Otra corriente doctrinal espaola estima que el legislador puede dictar normas
meramente interpretativas, pues no existe nada en la Constitucin que lo prohba.
Tampoco esa voluntad est reservada exclusivamente al Tribunal Constitucional y
no existe una reserva constitucional que atribuya esta voluntad al Poder Constituyente derivado.
Enrique Alonso Garca deja ver la posibilidad de que el legislador apruebe leyes
meramente interpretativas vinculantes solamente al juez ordinario y al operador
jurdico del Derecho estatal: Era lugar comn hasta entonces en la teora de las
fuentes del Derecho que una norma de rango inferior interpretativa de otra de
rango superior no poda equivaler a sta, pero que, dentro de su rango y con la
eficacia derivada de ste, era norma vinculante. No ocurre lo mismo con la relacin Ley CE. La diversificacin poder constituyente-poder constituido prohbe que
el legislador se erija en intrprete de la CE cuando la ley no tiene ms finalidad que
la de interpretar la CE. En realidad, esta doctrina se opone a la LOTC, cuyo artculo 1 configura al TC como intrprete supremo y no nico, y en ningn lugar se
prohbe a las Cortes o a cualquier otro Poder pblico dedicarse a interpretar la CE
a travs de los mecanismos de produccin normativa que constitucionalmente les
75
corresponda. El TS, por ejemplo, puede fijar la doctrina de que a efectos del
artculo 103 CE por principio de eficacia de la Administracin, no puede entenderse que el acto administrativo tiene que ser ejecutivo, doctrina que, en cuanto
cumple los requisitos del artculo 1.5 Cc vincula como jurisprudencia (y con independencia de que se fijara para anular un acto concreto) a los dems tribunales.
El legislador debera poder promulgar, por tanto, leyes meramente interpretativas. Lo que ocurri, por supuesto, es que no podan tener rango de Ley Orgnica, ni de ley de armonizacin, ni de ley bsica, por lo que slo vinculaban al juez
ordinario y al operador jurdico del derecho estatal (ni siquiera a las comisiones
mixtas de transferencias) en la medida en que no se opusiera esa interpretacin
a la CE. No lo han hecho as las Cortes con el artculo 86.3 CE, en el artculo
151 del Reglamento del Congreso y el TC admiti su validez en la STC 29/1982,
de 31 de mayo? Quiz con haber llevado las especialidades de la interpretacin
constitucional hasta ese lmite se haya tocado techo. Si es que no se ha sobrepasado. Ms acertada es la jurisprudencia del BVFG, que se limita a sealar que la
legislacin no es interpretacin autntica.91
El Tribunal Constitucional espaol ha declarado inconstitucional las leyes meramente interpretativas: El legislador ordinario no puede dictar normas meramente interpretativas, cuyo exclusivo objeto sea precisar el nico sentido, entre
los varios posibles, que deba atribuirse a un determinado concepto o precepto de
la Constitucin, pues, al reducir las distintas posibilidades o alternativas del texto
constitucional a una sola, completa de hecho la obra del poder constituyente y se
sita funcionalmente en su mismo plano, cruzando al hacerlo, la lnea divisoria
entre el poder constituyente y los poderes constituidos. El recurso basaba la inconstitucionalidad en el carcter orgnico y armonizador de la ley, que eran contrarios a la Constitucin, por tomar el Parlamento atribuciones del poder constituyente. Es evidente que cuando el legislador estatal dicta una norma bsica, dentro
del mbito de sus competencias, est interpretando lo que debe entenderse por
bsico en el correspondiente caso concreto, pero... no cabe confundir esta labor
interpretativa del legislador con la produccin de normas meramente interpretativas que fijan el contenido de los trminos de la Constitucin con carcter general
cerrando el paso a cualquier otra interpretacin; en este caso el legislador se coloca indebidamente en el lugar que corresponde al poder constituyente y al Tribunal.92
91. La Interpretacin de la Constitucin. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid, 1984, pg. 29.
92. Sentencia del 5 de agosto de 1983.
76
En nuestro pas, los arts. 138 inc. 1 de la Constitucin y IV inc. 2 del Tt. Prel.
del Cdigo Civil se refieren a la aceptacin de la interpretacin autntica de la ley
ordinaria, aunque algunos juristas entienden que el trmino ley empleado por
ambas disposiciones debe entenderse con amplitud tal que abarque an a la
Constitucin, la cual tambin es una ley, aunque de rango superior.
Creo que la Asamblea Nacional puede interpretar la Constitucin desarrollando por ley ordinaria los preceptos o conceptos constitucionales y tambin dictando leyes ordinarias meramente interpretativas, pero sujetas al control constitucional. Tambin se puede interpretar la Constitucin a travs del procedimiento de
reformas a la Constitucin. Esta ltima sera propiamente la interpretacin autntica de la Constitucin.
Las leyes ordinarias meramente interpretativas son admisibles por las razones
siguientes:
a) No existe una disposicin constitucional que atribuya de manera exclusiva
la interpretacin constitucional a la Corte Suprema de Justicia.
b) Tampoco existe una disposicin constitucional que prohba la interpretacin por medio de la ley ordinaria.
c) No existe una reserva constitucional que atribuya al Poder Constituyente
derivado dictar una ley interpretativa por el procedimiento de reformas a la
Constitucin.
d) Los partidarios de que los artculos anteriormente citados se refieren incluso a la Constitucin, podran agregar este argumento para aceptar la validez de este tipo de leyes.
No obstante, algunos juristas piensan que para interpretar de manera autntica
la Constitucin, es necesario seguir el sistema de las reformas de la Constitucin,
aceptando as una reserva constitucional.
El tema no es pacifico. Si tericamente me pronuncio a favor de las leyes ordinarias meramente interpretativas de la Constitucin, siempre existirn dudas en la
Asamblea Legislativa y se corre el riesgo de que la Corte Suprema la declare
77
inconstitucional. No obstante, existe un antecedente de interpretacin de la Constitucin vigente antes de sus reformas. Los arts. 145 y 149 de la Constitucin
establecan que el Vicepresidente de la Repblica sustituir en el cargo al Presidente en caso de falta temporal, pero no determinaban lo que debera entenderse
por falta temporal. Por la ley ordinaria denominada Ley de Falta Temporal del
Presidente de la Repblica, del 1 de noviembre de 1990, se interpret que la falta
temporal se daba cuando el Presidente sala del pas por ms de noventa das o
por su manifiesta imposibilidad para ejercer el mando. Esta ley se aprob con el
expreso propsito de que doa Violeta Barrios no depositara en forma temporal la
Presidencia de la Repblica en su Vicepresidente y adversario poltico, Dr. Virgilio
Godoy. Y en realidad nunca lo hizo.
A travs de dos de sus mejores parlamentarios, Edwin Castro y Vctor Hugo
Tinoco, la Bancada del Frente Sandinista, present en septiembre de 1998 un
proyecto de ley ordinaria de interpretacin del art. 1 de la Ley Electoral, en una
interpretacin que ellos llamaron concatenante de los arts. 147 y 20 de la Constitucin, con el propsito de hacer prevalecer el art. 20 que establece que ningn
nacional puede ser privado de su nacionalidad, excepto cuando adquiriese voluntariamente otra y que tampoco perdera su nacionalidad nicaragense cuando
adquiere la de otro pas centroamericano o hubiera convenio de doble nacionalidad, sobre el art. 147 de la Constitucin que establece que no podan ser candidatos a Presidente ni Vicepresidente de la Repblica: g) Los que hubieren renunciado en alguna oportunidad a la nacionalidad nicaragense. El propsito era desinhibir a Edn Pastora (nicaragense) porque haba adquirido la nacionalidad costarricense y que, por tal razn, no haba perdido su nacionalidad.
Las constituciones toman diferentes posiciones con respecto a la interpretacin
de las leyes o de la Constitucin:
a) Algunas no se refieren al tema.
b) Otras, como la de Uruguay, en el art. 84, autoriza a la Asamblea General
interpretar la Constitucin sin perjuicio del recurso de inconstitucionalidad cuando se oponga a ella.
c) La del Ecuador en el art. 82 ord. d) autoriza al Congreso Nacional a interpretar la Constitucin y las leyes ordinarias. Se permite en esta y la anterior Constitucin la simple interpretacin autntica.
78
d) La del Paraguay en el art. 202 inc. 2 dispone que es deber y atribucin del
Congreso dictar los cdigos y dems leyes modificndolas o derogndolas, interpretando la Constitucin a travs del desarrollo legislativo por
leyes ordinarias.
e) Por ltimo otras constituciones se refieren nicamente a la interpretacin
de las leyes ordinarias.
f)
En Chile desde hace mucho tiempo se acepta la interpretacin de la Constitucin por ley ordinaria.93 En la Constitucin actual se permiten las leyes
interpretativas y existe un control preventivo del proyecto de ley ante el
Tribunal Constitucional.94
93. Cfr. Arturo Alessadri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga. Editorial Nascimento. Santiago, Chile. 1966. T I. Parte General, pgs. 142 y
143. Mario Bernaschina Gonzlez. Manual de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, Chile 1955, pgs. 83 y 84. Alejandro
Silva Bascuan. Tratado de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, Chile. 1963, T II, p. 65.
94. Art. 82 inc. 2 de la Constitucin. Cfr. Humberto Noguera Alcal. Jurisdiccin Constitucional en Chile. Jurisdiccin Constitucional en
Iberoamrica. Ob. cit., 1997, pgs. 555 y 556.
95. Gaspar Caballero Sierra y Marcela Anzol Agil. Teora Constitucional. Editorial Tmis. Bogot, Colombia. 1995, pgs. 64 y 65. Sentencia de
11 de noviembre de 1993.
79
Las leyes interpretativas deben ajustarse a la Constitucin para evitar que sta
sea modificada por leyes ordinarias. Este fenmeno se present en Alemania, en
la Repblica de Weimar, conocido con el nombre verfassugsdurchbrechug, por el
cual se aprobaban leyes sobre temas concretos con la mayora necesaria para
modificar la Constitucin, pero tenan un contenido contrario a la misma.
4. Interpretacin judicial
La interpretacin judicial es la que surge de los jueces y tribunales en los asuntos
de su competencia. Es de una enorme riqueza si nos ponemos a pensar en las
miles de sentencias que se dictan todos los das en todos los pases.
La fuerza obligatoria de la interpretacin judicial depende de cada pas: en algunos la jurisprudencia es obligatoria, en otras no; en el sistema difuso la ley inconstitucional es inaplicable nicamente al caso concreto, aunque en Estados Unidos
de Norteamrica por el stare decisis la ley declarada inconstitucional es eliminada
del digesto de leyes vigentes, y en Nicaragua, como en una buena cantidad de
pases, se declara nula volviendo las cosas al estado anterior al tiempo de su
publicacin, salvo las justas o legales excepciones, o bien en otros se declara sin
validez para el futuro (una especie de derogacin).
La jurisprudencia es una importante fuente del Derecho. Contribuye a su creacin mediante la interpretacin e integracin de la ley.
La Corte Suprema de Justicia, siguiendo a Kelsen, considera a la sentencia
como creadora del Derecho.96
En el Derecho anglosajn la jurisprudencia es de aplicacin obligatoria. La decisin de un tribunal sobre un caso obliga en el futuro a los dems. El Derecho,
fundamentalmente, tiene su fuente en la jurisprudencia con un mbito mayor que
en la ley. En estos pases se estudia y falla de acuerdo con los repertorios de
jurisprudencia, a diferencia del nuestro que se hace con los cdigos, aunque siempre se consultan dichos repertorios por ser muy tiles. F.H. Lawson, profesor de la
Universidad de Oxford, sostiene que en la actualidad el Derecho francs slo se
refleja de manera imperfecta en el Cdigo, y que quien quiera tener un vasto
80
81
un tercero imparcial sobre la constitucionalidad de acuerdo a los mtodos y tcnicas propias de la jurisdiccin o justicia, en cambio el legislador no opera en esa
forma; la legitimidad de la interpretacin judicial se encuentra en lo anteriormente
expresado y en la voluntad del Constituyente original que lo autoriza para ello, en
cambio la interpretacin autntica encuentra legitimidad en la voluntad popular
que le concede a los legisladores el mandato representativo de hacer e interpretar
las leyes; la interpretacin judicial respalda su fuerza en los argumentos tcnicos,
lgicos y sociales que convencen al pueblo, en cambio la interpretacin autntica
no necesita de estos recursos de persuasin; los efectos de la sentencia en el
sistema difuso se limitan al caso concreto, en cambio la interpretacin autntica
tiene efectos generales; la interpretacin judicial surge de un conflicto presentado
ante los tribunales de justicia, en cambio la autntica resulta de la voluntad de la
Asamblea Legislativa; la interpretacin judicial se encuentra vinculada a criterios
anteriormente sentados, en cambio la autntica se puede apartar de los criterios
anteriores; la interpretacin judicial es cuestionada por su falta de legitimidad democrtica, en cambio la autntica tiene legitimidad popular; la autntica prevalece
sobre la judicial, a menos que sea declarada inconstitucional.
5. Interpretacin doctrinal
Como la judicial, la interpretacin doctrinal es muy abundante. La cantidad de
autores y libros sobre las diferentes ramas del Derecho son muy numerosas y
circulan en muchos pases en diferentes idiomas.
No tiene fuerza obligatoria, pero goza de gran prestigio. A los juristas siempre
se les ha reconocido su encomiable y sublime labor de crear, aplicar e interpretar
el derecho. Sus obras son de gran importancia, pues no slo recogen sus creaciones y originalidades, sino tambin la interpretacin que resulta de la aplicacin del
mismo Derecho por el pueblo, la prctica forense de los tribunales, el criterio de
los abogados, de los escribanos y funcionarios de la administracin de justicia.
Adems han sido los creadores de los principales cuerpos legales (Cdigo de
Napolen, Cdigo Civil y Procesal vigente de Italia, etc.) en los cuales recogen el
Derecho que vive y palpita en el pueblo y plasman sus propias creaciones.
El Derecho romano, producto de la mente eminentemente prctica de su pueblo, le concedi valor a la opinin de los jurisconsultos, y hasta lleg a darle la
jerarqua de una ley (ius respondendi). Para regular el valor legal de las opiniones
y corregir las contradicciones y confusiones del cmulo de ellas se dict la Ley de
Citas, entre otras. Por esta ley el juez deba seguir las opiniones de Papiniano,
82
83
que resulta de los trminos empleados, dada la relacin que entre los mismos
debe existir y la intencin del legislador. Las palabras expresan la voluntad o
intencin del legislador, no son simples palabras. Detrs de la literalidad se encuentra la intencin del legislador.
La Corte Suprema se adhiere a la interpretacin literal. Expresa que: cuando la
ley es clara y su tenor literal no conduce a un absurdo, los tribunales estn en el
deber de aplicarla, sin que les sea permitido cambiar la intencin del legislador,
manifestada de manera evidente en la forma en que aparece escrita. No son,
pues, atendibles en el presente caso, las alegaciones del abogado de la parte
recurrida, respecto de la mayor importancia de la interpretacin lgica sobre la
literal, pues si es verdad que aquella sirve al juzgado para descubrir el sentido de
una ley oscura, sabios intrpretes del Derecho estn acordes en que conforme a
la ltima (la literal), cuando el tenor de la ley es claro, no debe desentenderse su
letra, a pretexto de buscar su espritu.99
Algunos cdigos civiles incorporaron generalmente en las disposiciones preliminares sistemas de interpretacin, considerados de aplicacin general para todo el
ordenamiento jurdico y por algunos autores parte integrante de la Constitucin
material. Esto hizo antes del establecimiento del instituto de la jurisdiccin constitucional.
El carcter constitucional que le ha dado la doctrina al art. XVI del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil no tiene asidero legal en nuestro sistema. Por otra parte, no
creo que este artculo limite al juez ordinario o constitucional a no usar los otros
sistemas de interpretacin. El art. 4 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, establece un nuevo mtodo de interpretar el ordenamiento jurdico de acuerdo a las disposiciones y principios de la Constitucin, lo cual abre la posibilidad de usar otros
mtodos interpretativos.
Es preciso romper con los lmites interpretativos que consagra el Cdigo Civil.
Ya inici este movimiento la Ley Orgnica de Tribunales al establecer el mtodo
interpretativo de acuerdo a la Constitucin, y la Corte Suprema al expresar que la
sentencia es creadora de Derecho. La Constitucin formula un Estado Social de
Derecho que promueve el cumplimiento de los derechos sociales y se funda en el
pluralismo, lo cual no permite esa estrecha metodologa del Cdigo Civil, y abre
84
100. Similar situacin se present en Nicaragua con las Constituciones de 1824 (art. 14), 1826 (art. 18), 1838 (art. 18), 1858 (art. 8), 1911 (art.
18), 1939 (art. 28), 1948 (art. 28). En estas constituciones se estableci que los ciudadanos tenan derecho al voto activo y pasivo, sin
distinguir entre varones y mujeres. Gramaticalmente estaban comprendidos los dos, los varones y mujeres, pero stas no tenan derecho al
voto, hasta que en la Constitucin de 1950 se dispuso que las mujeres tambin tenan derecho al sufragio activo de acuerdo con la ley, pero de
acuerdo con la Ley Electoral slo los varones podan inscribirse. Las mujeres pudieron votar por primera vez en las elecciones del 3 de febrero
de 1957. Para tal efecto se reformaron los arts. 33 de la Constitucin y 2 de la Ley Electoral.
101. Estudios Constitucionales. La interpretacin constitucional en Mxico. Editorial Porra. Mxico, 1999, pgs. 70, 71 y 72.
85
86
aprobacin; cuando la ley se aprueba en trmite de emergencia a peticin del Presidente de la Repblica, el proyecto ni siquiera es enviado a
comisin para su dictamen y en tal supuesto pocos diputados conocen el
contenido o trascendencia del proyecto con la debida anticipacin; no
pocas son las leyes que llegan de otro Poder y son aprobadas con escaso estudio y mnimas reformas no habr en este caso que buscar la
voluntad legislativa en el Poder que envi la iniciativa de ley?; muchas
leyes, sobre todo los cdigos, son elaboradas por una persona, y cuando
son aprobadas, sus notas o comentarios son casi oficiales; buena cantidad de leyes son elaboradas por tcnicos de otras ramas diferentes al
Derecho que difcilmente pueden ser interpretadas por los abogados y
juristas, en cuyo caso es la voluntad de ellos la que se impuso; muchas
veces no se encuentran documentos en que examinar las opiniones de
los legisladores que orienten al intrprete; no es raro encontrar diputados
que no estn de acuerdo con la ley o varios artculos de la misma y votan
a favor por compromisos polticos o por cualquier otra cosa.
Expresa Vladimiro Naranjo: Este sistema consiste en indagar los antecedentes o races histricos de la norma constitucional para desentraar su espritu. Para ello se tienen en consideracin las motivaciones y circunstancias
que en su momento llevaron a su adopcin por parte del Constituyente, as
como el proceso realizado para tal efecto. Se tienen en cuenta tambin las
circunstancias sociopolticas y, segn el caso, econmicas y culturales que
rodearon el momento de la consagracin de la norma. En estos casos el intrprete busca respetar el querer del Constituyente al momento de plasmar el
precepto en la Carta Poltica. Se trata de un mtodo de interpretacin muy til
que permite arrojar luz sobre la voluntad que anim al Constituyente a la consagracin de la norma. Pero, por otra parte, se ha criticado este sistema en
razn a que tiende a petrificar en el tiempo el sentido de la norma y, por tanto,
restringir su interpretacin, al no poder adecuarse al momento mismo en que
ella ha de aplicarse, consultando las circunstancias histricas siempre cambiantes de ese momento. Dicen los crticos que la norma una vez consagrada
adquiere vida propia, esto es, que rige tal como qued en el texto, sin que sea
posible al intrprete constitucional desconocer su sentido literal so pretexto de
que no fue lo que quiso decir en su momento el Constituyente, o lo que, segn
los antecedentes, con ella se busc. Este problema se presenta sobre todo
102. Teora Constitucional e Instituciones Polticas. Editorial Tmis. Bogot Colombia. 1997, pg. 414.
87
88
89
90
Esta operacin de extender la aplicacin de otros artculos al caso concreto no slo la hacen los autores y la autoridad judicial. Tambin la hace
la ley: los arts. 2728, 2729, 2730 y 2731 del Cdigo Civil sobre la eviccin
en la cesin de crditos remiten al titulo de la compraventa para solucionar ciertos casos; el art. 2755 del Cdigo Civil expresa que las dems
reglas de la compraventa sern aplicables a la permuta; el art. 1557 del
Cdigo Civil expresa que los modos de extinguir el usufructo sern los
mismos que los consagrados para los derechos de uso y habitacin.
g) El art. 2159 del Cdigo Civil expresa que la confusin entre acreedor y
deudor aprovecha al fiador. No se refiere a la hipoteca, pero lgicamente
debe comprender a la prenda y a la hipoteca porque extinguida la obligacin principal se extinguen sus accesorios.
91
h) Durante aproximadamente doce das estuvo paralizado el Consejo Supremo Electoral por falta de qurum porque tres magistrados se negaban a
asistir a las reuniones y no sealaban a su suplente. El motivo era evitar
que inhibieran al candidato a la Vicepresidencia del Partido Conservador,
Dr. Jos Antonio Alvarado Correa. Como consecuencia no se inscriban
durante el plazo sealado a los candidatos de los partidos a la Presidencia
y Vicepresidencia de la Repblica y se destruy el calendario electoral.
El Consejo Supremo Electoral est integrado por siete magistrados propietarios y tres suplentes y su qurum es de cinco magistrados. La parte
final del art. 5 de la Ley Electoral expresa que los magistrados suplentes
no ejercern ninguna cargo administrativo en el Poder Electoral y sus funciones sern exclusivamente suplir la ausencia temporal de cualquier magistrado propietario, quienes sealan al que los suplir durante su ausencia.
El concepto ausencia se puede interpretar en forma amplia. Ausencia no
slo es no asistir al Consejo porque se le concedi al magistrado permiso
para descansar o para viajar en misiones oficiales o por enfermedad, sealando a su suplente. Ausencia es tambin negarse deliberadamente a
integrar el Consejo y no sealar deliberadamente a su suplente para romper el qurum o por cualquier otro propsito. Ante tal situacin deben llamarse a los suplentes directamente, pues al no hacerlo el magistrado
propietario perdi o renunci tcitamente a su facultad de hacerlo. Slo as
puede salvarse el proceso electoral y evitar que al final no se integre el
Consejo Electoral despus del escrutinio y no se declaren electos al Presidente, Vicepresidente y a los diputados o cualquiera otra funcin de eleccin popular, burlando as la voluntad popular. Con este proceder se rompe el Estado de Derecho, se viola el principio democrtico (la democracia
es un principio de la Constitucin) y se puede entrar en un grave vaco de
poder, lo que puede llevar al pas al caos. Estos magistrados incumplieron
el art. 131 de la Constitucin al no desempear correctamente sus funciones, e incurrieron en el delito de desobediencia a la ley de acuerdo con el
art. 377 del Cdigo Penal, motivo por el cual pueden ser destituidos de
acuerdo con el art. 138 inc. 11 de la Constitucin. No debemos olvidar
estos principios: El Derecho favorece lo que es legtimo; El Derecho no
puede ceder ante su violacin; El que ha incurrido en culpa debe correr
con las consecuencias; El Derecho exige sanciones; La arbitrariedad
est prohibida; Lo que es irrazonable no puede ser Derecho; Debe tute-
92
j)
De acuerdo con los arts. 177 y 181 de la Constitucin, la Ley de Municipios y la Ley de Autonoma de la Costa Atlntica slo pueden aprobarse o
reformarse por mayoras calificadas y la ltima de conformidad a los procedimientos especiales para reformar las leyes constitucionales. Por interpretacin extensiva se requiere esas mismas mayoras y procedimiento especial para aprobar cada artculo del proyecto, como tambin para
derogarlas totalmente y sustituirlas por otras.
108. S. 11 a.m. del 3 de noviembre de 1942, B.J., p.4636; S. 12 m. del 19 de marzo de 1931, B.J., p. 7732; S. 11. a.m. del 7 de agosto de 1940,
B.J., p.10991; S. 12 m. del 8 de junio de 1943, B.J., p. 12027; S. 10 a.m. del 9 de febrero de 1946, B.J., p. 13270; S. 12 m. del 25 de agosto de
1949, B.J., p. 14785; S. 11 a.m. del 10 de febrero de 1967, B.J., p. 22.
109. S. 11 a.m. del 31 de mayo de 1938, B.J., p. 10186.
110. S. 10 a.m. del 9 de febrero de 1946, B.J. p. 13270.
111. S. 9 a.m. del 12 de septiembre de 1959, B.J., p. 18216.
93
testigos y presunciones.110
iii) La simulacin entre partes tiene que ser probada por medio de contradocumento.111 No existe, pues, criterio uniforme en la Corte; en unas sentencias
se admite la confesin y en otras no. Si son varios los demandados, la confesin de uno no es suficiente para dar por probada la simulacin.
-
Cuando existe un principio de prueba por escrito, en cuyo caso no es necesario presentar el contradocumento, pudindose usar cualquier otro
medio probatorio (testigos, presunciones, etc.).
Cuando es imposible presentar el contradocumento. La imposibilidad puede ser fsica, pudiendo ser originaria o sobrevenida. La primera es difcil
que se presente, ya que las partes tendrn toda la oportunidad para proveerse un contradocumento. Se cita como ejemplo factible el de los contratantes analfabetos. La segunda tiene lugar cuando se pierde el documento por sustraccin, extravo, o caso fortuito o fuerza mayor. La imposibilidad puede ser tambin moral o relativa. Ejemplo: simulacin entre madre e hijo, etc. Los jueces deben tener cuidado en valorar cada caso, a fin
de evitar abusos.
112. Instituciones de Derecho Civil. Instituto Editorial Reus. Madrid. Tomo I, pg. 147 y sgts.
94
113. Estudios sobre Interpretacin Jurdica. Editorial Porra. Mxico 2000, pg. 25 y sigts.
95
Organiza un sistema jurisdiccional de control del cumplimiento de la Constitucin y de los derechos fundamentales, en virtud del cual el rgano de la
justicia constitucional controla a los otros poderes.114
114. Para profundizar sobre el control consltese al destacado jurista, Diego Valads: El Control del Poder. Editorial Porra, Mxico, D.F. 2000.
115. Interpretacin Judicial de la Constitucin. Depalma. Buenos Aires Argentina. 1998, Ob. cit, p. 40.
96
116. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Manual de Derecho Constitucional. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1998, p. 309.
117. Principios Especficos del Derecho Constitucional. Universidad Externado de Colombia. Bogot, pgs. 22 y 23.
97
cho a la hermenutica.
Este sistema emplea la interpretacin con fines polticos, dndole a la Constitucin o a la ley objetivos polticos distintos a los de su autor: se desprende de su
voluntad. La hace funcionar como si fuera un legislador ideal al servicio de los
sectores ms desposedos.
En parte nace cuando se dicta la Constitucin italiana de 1947. Surgi un conflicto entre la Constitucin democrtica naciente y la vigente legislacin fascista
anterior. Se presentaron dos opciones para manipular la legislacin anterior: darle mayor uso a la filosofa de la Constitucin o, a la inversa, hacer mayor uso de
las leyes o cdigos anteriores. La solucin se dio a favor de la aplicacin de la
Constitucin, adecuando y hasta retorciendo esta legislacin anterior en favor de
los valores de la Constitucin.
Este sistema no slo es aplicable en la relacin entre el Derecho Constitucional
y la legislacin ordinaria, sino tambin solamente a la legislacin ordinaria o la
constitucional. Puede darse en la funcin administrativa y en la legislativa. Aunque
tiene races marxistas, puede servir a cualquier otra ideologa.
La doctrina se pregunta si la teora del uso alternativo puede ser usado por el
marxismo dentro de un Estado burgus, lo mismo que si un Derecho liberal puede
funcionar en un sistema marxista o fascista. La posibilidad de que operen existe,
segn algunos autores.
10. Interpretacin evolutiva
La interpretacin histrica le atribuye a la norma el significado que tena en la
poca en que fue aprobado. Por el contrario, en la evolutiva se le da el significado
de conformidad a la poca en que se interpreta.
De acuerdo a esta interpretacin el objeto de ella no es solamente la norma
formal de la Constitucin, sino tambin las realidades econmicas, sociales y
polticas imperantes, las cuales tienen en consideracin el rgano de la jurisdiccin constitucional para aplicarla. Si cambi la realidad tendr que cambiar la
interpretacin.
Es la simbiosis de la Constitucin material con la formal. Con este sistema se
98
logran grandes cambios en la sociedad y hace de la Constitucin un instrumento acorde con los tiempos, pero se corre el peligro de que se hagan graves
mutaciones constitucionales, sin cambiar el texto de la constitucin, poniendo
en peligro la seguridad y tranquilidad del pas.
Se complementa con el argumento de la naturaleza de las cosas, pues cambia la interpretacin cuando cambia la realidad.
Este tipo de interpretacin puede ser extensiva o restrictiva. En materia de
derechos humanos es aplicable la interpretacin extensiva o evolutiva. De esta
manera van surgiendo nuevos derechos, como veremos ms adelante. Ricardo
Guastini cita dos ejemplos: Es extensiva la interpretacin (evolutiva) del artculo
2o. constitucional que incluye, entre los derechos inviolables del hombre, tambin el llamado derecho a la identidad personal, mientras que es restrictiva la
interpretacin (tambin evolutiva) que restringe el significado del vocablo obsceno (artculo 528 del Cdigo Penal), excluyendo as que puedan considerarse
obscenos los escritos y espectculos cinematogrficos que en el pasado eran
considerados como tales.118
Contina Ricardo Guastini: As pues, puede llamarse evolutiva a la interpretacin que, rechazando o, en todo caso, apartndose de anteriores interpretaciones
consolidadas, atribuye a un texto normativo un significado nuevo, distinto del que
histricamente haba asumido. En general, este tipo de interpretacin se basa en
la idea de que, al cambiar las circunstancias histricas (sociales, culturales, etctera) en las que una ley debe ser aplicada, debe cambiar (evolucionar) asimismo
el modo de interpretarla. En suma, la interpretacin evolutiva tiende a adaptar
viejas (o relativamente viejas) leyes a situaciones nuevas no previstas por el legislador histrico. Por esta razn, la interpretacin evolutiva no puede argumentarse
haciendo referencia a la concreta voluntad del legislador que es, por el contrario,
razonamiento fundamental de la interpretacin histrica.119
11. Interpretacin teleolgica o finalista
En virtud de este mtodo lo que se busca es el fin prctico de la norma constitucional. Es un sistema muy til para interpretar las normas oscuras.
99
Los partidarios de esta doctrina estn divididos. Un sector doctrinal, denominado subjetivista, emparentado con el sistema histrico, asegura que el fin de la
norma constitucional es el mismo que tuvo en mente el Constituyente al momento
de su aprobacin. Tiene los inconvenientes del sistema histrico ya estudiado.
Otro sector doctrinal, denominado objetivista, sostiene que el fin de la norma constitucional es el que resulta de su confrontacin con la realidad al momento de
aplicarse. Le conceden a la norma un fin diferente al del Constituyente.
Gustav Radbruch, dndole una nueva dimensin a la interpretacin, piensa que
la ley es ms inteligente que el legislador y que el jurista puede sacarle a la ley
ms que aqul. Expresa: No debe negarse que el jurista puede, a veces, sacar
de la ley ms de lo que sus autores pusieron conscientemente en ella. En este
sentido ha podido decirse que la ley es ms inteligente que el legislador; que la
interpretacin jurdica no consiste simplemente en repensar lo previamente pensado como la interpretacin filolgica, sino en pensar hasta el cabo, consecuentemente, lo que ya se pens.120
Expresa Linares Quintana: En la interpretacin constitucional debe siempre
prevalecer el contenido teleolgico de la Constitucin Nacional, que si es instrumento de gobierno, tambin y primordialmente es restriccin de Poderes en amparo de la libertad individual. La finalidad suprema y ltima de todas y cada una de
las normas de la Constitucin es la proteccin y la garanta de la libertad y la
dignidad del hombre, la justicia y el bienestar general. En consecuencia, la interpretacin de la Ley Fundamental de la Repblica debe orientarse siempre hacia
aquella meta suprema que inspira e ilumina a todas y cada una de sus clusulas,
como un todo orgnico y sistemtico y como parte inescindible del mismo. Y en
caso de aparente conflicto entre aquellos valores superiores y el inters del gobierno, aquellos deben prevalecer sobre este ltimo. El contenido teleolgico de la
Constitucin rige en todas las situaciones y la emergencia no crea poder. El sistema democrtico constitucional de gobierno, consagrado por la Constitucin Nacional, impone que los distintos detentadores del poder ejerzan las facultades y
cumplan los deberes atribuidos por aqulla actuando secundum legem, en un rgimen de juridicidad, o imperio de la ley, propio del Estado de Derecho y de acuerdo con el principio de legalidad, inherente a aqul, que exige que todo acto estatal
que interfiera con la libertad del individuo, aumentando sus obligaciones o debe-
120. Introduccin a la Filosofa del Derecho. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F. 1998, pg. 122.
121. Tratado de Interpretacin Constitucional. Ob. cit, p. 273.
100
res, debe fundarse en una norma legal, emanada del rgano que ejerce el Poder
Legislativo que debe ser colegiado y representativo del pueblo y de las Provincias
conforme al principio federal restrictivamente interpretado.121
12. Interpretacin de ordenamiento jurdico de acuerdo a la Constitucin
Este es el sistema que sigue nuestra ley Orgnica del Poder Judicial en el art. 4
que literalmente dice: Art. 4. La Constitucin Poltica es la norma suprema del
ordenamiento jurdico y vincula a quienes administran justicia, los que deben aplicar e interpretar las leyes, los tratados internacionales, reglamentos, dems disposiciones legales y otras fuentes del derecho segn los preceptos y principios
constitucionales.
De acuerdo a este sistema la Constitucin informa a todo el ordenamiento jurdico y,
como consecuencia, los rganos de la jurisdiccin constitucional deben interpretar las
disposiciones ordinarias de acuerdo a lo establecido en la Constitucin. Es pues una
adaptacin o adecuacin de la norma ordinaria a la superior que es la Constitucin.
En la doctrina se distinguen dos formas de adecuacin: la adecuacin de una
norma ordinaria a la Constitucin o a otra norma de mayor jerarqua; y la adecuacin de una norma a un principio general del Derecho.
Se trata de evitar contradicciones entre normas de diferente jerarqua o entre
normas y principios generales.
Con relacin a la primera adecuacin, veamos algunos casos de interpretacin
adecuada:
122. Charles Evans Hughes expresa que la Corte Suprema de Justicia se estableci como un tribunal independiente y exclusivamente judicial. Su
idoneidad se funda en la calidad de los hombres seleccionados y en las restricciones impuestas por los principios que adoptaron para el control del
ejercicio del poder judicial, entre, ellos: a) La Corte, desde un principio, limit su tarea a resolver pleitos reales y no a evacuar consultas, aconsejar o
asesorar a los otros poderes y rganos estatales. b) La Corte no debe conocer de cuestiones puramente polticos y no judiciales. c) La Corte no debe
ocuparse de revisar cuestiones de poltica legislativa. d) La Corte slo decide sobre la validez de la ley cuando esta cuestin se le plantea y tenga
necesariamente que ser resuelta. La Corte estima que cuando una ley es razonablemente susceptible de dos interpretaciones distintas, una que la hara
inconstitucional y otra que la hara vlida, su deber es rechazar la interpretacin y la inconstitucionalidad y adoptar la vlida o constitucional. Como
corolario si una ley es susceptible de dos interpretaciones, una que elude el planteamiento de una cuestin de constitucionalidad dudosa y otra que
obliga a plantearla, la Corte acoge la primera interpretacin. Considera que esta es una norma de humildad que puede conducir a interpretaciones
forzadas de una ley con objeto de mantenerla. Cita como ejemplo curioso la interpretacin limitada a la clusula de la Ley Hepburn de 1906 relativa a las
mercancas, porque si la Corte interpretaba ampliamente la clusula que el gobierno sostena se presentaran graves cuestiones constitucionales. Por
tal razn, una ley considerada por el tribunal inferior completamente invlida, mediante una interpretacin estricta fue sostenida su validez. (La Suprema
Corte de los Estados Unidos. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F. 1971, pg. 53 y sigts).
101
a) Cuando una norma ordinaria tiene dos interpretaciones, una inconstitucional y otra de acuerdo a la Constitucin, se desecha la primera y se
acoge la segunda.122
b) Las sentencias interpretativas estimatorias o desestimatorias. En virtud
de las primeras no se declara la inconstitucionalidad de la norma y se
limita a declarar inconstitucional una de sus posibles interpretaciones. En
virtud de la segunda no se declara inconstitucional la norma, interpretndola de acuerdo con la Constitucin.123
c) La interpretacin del reglamento de acuerdo con la ley ordinaria. La Corte
Suprema ha dicho que: esta potestad de reglamentacin que la Constitucin le confiere al Presidente de la Repblica no le da facultades de
alterar el espritu de la ley a travs del reglamento, sino que esta actividad reglamentaria est limitada y encausada por la norma legal, no slo
debe por lo tanto, respetar la letra, sino tambin el espritu de la ley; un
reglamento que no respeta esta limitacin sera ilegal y, por supuesto,
nulo como simple prevalencia de la ley violada.124
Con este tipo de interpretacin se conserva la constitucionalidad de la norma
adecundola a la norma superior.
El segundo tipo es de adecuacin de una norma particular con un principio
general del Derecho, no normatizado en la Constitucin, pero si en la legislacin
ordinaria. Guastini pone el ejemplo siguiente: Se hace interpretacin adecuadora
cuando se interpreta como no retroactiva una ley, que podra tambin interpretarse como retroactiva, adecundola as al principio general de irretroactividad (artculo 11, disposicin preliminar, del Cdigo Civil italiano). Este modo de interpretar
se rige por la (tcita) asuncin de que el legislador respeta los principios generales
del Derecho y no pretende derogarlos.125
La interpretacin adecuada puede ser restrictiva o extensiva con el objeto de
ajustar la norma a la Constitucin y evitar contradicciones. Ejemplo de interpretacin extensiva son las sentencias aditivas que con base al principio de igualdad
123. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho Procesal Constitucional. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua 1999, pgs. 135 y 141. Guastini,
Estudios sobre Interpretacin Jurdica. Ob. cit, pgs. 47 y 48.
124. S. 9 a.m. del 18 de julio de 1990, B.J., pg. 146.
125. Estudios sobre Interpretacin Jurdica. Ob. cit, pg. 48.
126. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho Procesal Constitucional. Ob. cit, pags. 132 y 133; Guastini. Estudios sobre Interpretacin Jurdica. Ob. cit. pg. 49.
102
introducen entre los sujetos beneficiados por una ley a los que haban sido excluidos injustificadamente.126
13. Interpretacin prctica
La interpretacin de la Constitucin tiene que ser prctica, til, que ayude a resolver los problemas en forma adecuada y no complicarlos u oscurecerlos. La Constitucin tiene que ser un instrumento en el cual confe el pueblo por dar repuestas
oportunas, certeras y serias.
El juez constitucional debe alejarse de las sentencias extensas y eruditas, llenas de citas de autores. Debe expresar lo necesario para que el fallo sea claro y
bien fundamentado e inspire confianza.
Expresa Linares Quintana: La Constitucin debe ser interpretada con un
criterio amplio, liberal y prctico y nunca estrecho, limitado y tcnico, de manera que en la aplicacin efectiva de sus disposiciones, se cumplan cabalmente
los fines que la informan. De acuerdo con lo decidido por la Suprema Corte de
Justicia norteamericana, la Constitucin debe ser objeto de una interpretacin
prctica. Las palabras deben tomarse en su sentido natural y obvio, y no en un
sentido irrazonable, restringido o ampliado. Debe sobrentenderse que los esclarecidos patriotas que elaboraron nuestra Constitucin, y el pueblo que la
adopt, as como los hombres cuyas intenciones no requieren ocultamiento,
generalmente emplean las palabras que ms directa y adecuadamente expresan las ideas que entienden manifestar, han empleado las palabras en su sentido natural, y que entendan lo que decan.127
14. Interpretacin equilibrada y armnica
En virtud de la interpretacin equilibrada el juez de la jurisdiccin constitucional no debe engrandecer o minimizar un artculo con relacin a otros. En virtud
de la interpretacin armnica los artculos de la Constitucin deben ser relacionados, dentro de su contexto unitario, unos con otros, coordinados, armonizados, para que exista congruencia entre ellos y evitar que se destruyan o neutralicen entre s.
103
104
El Constituyente y el legislador, consciente o inconscientemente, puede conceder mrgenes para que funcione la voluntad de eleccin del intrprete entre
las soluciones legtimas. Esa amplitud tambin puede resultar del lenguaje
ambiguo.
Kelsen niega la existencia de un mtodo nico para interpretar porque no existe
solucin nica, todas son plausibles. Todos los mtodos de interpretacin son
igualmente tiles, pues la labor interpretativa es un acto de voluntad y no de conocimiento. Lo que gua al intrprete es una orientacin poltica o ideolgica, por lo
que cualquier solucin que tome puede ser defendida o atacada.
16. Doctrina de los Estados Unidos de Norteamrica
En los Estados Unidos al tema de la interpretacin se le ha dado gran trascendencia. Es de principal orden. Se han formulado diferentes tesis, doctrinas y criterios alrededor de la funcin y alcance de la interpretacin. En los
extremos y en ardiente pugna encontramos el criterio originalista y el no interpretativista. Coadyuvando con esta ltima aparece la tesis del constituyente actual.
Carlos Santiago Nino destaca esta pugna: El tema del papel de la intencin
del legislador, y en especial del constituyente, en el proceso de interpretacin
jurdica es uno de los ms controvertidos y divide escuelas de pensamiento.
Sobre todo en Estados Unidos, el enfrentamiento entre originalistas y constructivistas o partidarios de un enfoque progresivo respecto de la interpretacin constitucional, determina profundos debates acadmicos, judiciales y hasta
polticos.129
A. El originalismo
El originalismo es tambin denominado textualismo o preservacionismo. Es un
criterio conservador de la interpretacin como sus denominaciones lo indican.
Pretende preservar la voluntad del constituyente original.
Sus ideas fundamentales se pueden resumir as: respeto estricto del texto
constitucional y de la voluntad del constituyente original o histrico; el juez
129. Fundamentos de Derecho Constitucional. Editorial Astrea. Buenos Aires, Argentina. 2000, pg. 85.
105
solamente interpreta la Constitucin y no la puede modificar, la podra mejorar si el constituyente as lo deja ver, y una interpretacin fuera del mensaje
constitucional se considera una invasin en la competencia del constituyente
original, lo cual es un ataque a la soberana popular que le concedi poderes
al constituyente para aprobar la Constitucin; el juez debe ajustarse a lo que
el constituyente pueda estimar como posible y no debe incorporar derechos
que no aparecen en el texto de la Constitucin; el juez debe aplicar nicamente los principios neutrales encerrados en los ideales de los padres fundadores
y no puede emplear sus principios de interpretacin para garantizar una solucin interpretativa que no surja de la Constitucin.
B. El no interpretativismo
El no interpretativismo es la tesis progresista. Su vinculacin con la corriente
liberal (izquierda norteamericana) es muy estrecha.
Las ideas, o bases fundamentales de esta concepcin son las siguientes:
a) Cada generacin tiene derecho a vivir la Constitucin de acuerdo a su
modo de ser y querer. No es posible que el constituyente histrico le
imponga su modo de pensar y entender la Constitucin a las nuevas
generaciones. No tienen derecho para ello. Por el contrario, se debe
suponer que el constituyente histrico tuvo en cuenta los cambios que
se podran producir en un futuro.
b) Los jueces y tribunales tienen la facultad y el deber de desarrollar y hacer
evolucionar la constitucin de acuerdo a las circunstancias del presente,
abriendo caminos no pensados por el constituyente original.
c) Coadyuva con esta tesis el activismo judicial, el cual ve en el juez un destacado autor de trascendentales cambios sociales y polticos y creador de
derechos fundamentales no consagrados en la Constitucin. Se considera
que el poder judicial es el que tiene mayor fortaleza y decisin que los
otros poderes del estado para recoger y aplicar los nuevos valores que
viven en la sociedad norteamericana. Afirma que el Congreso y la Presidencia han fracasado en la actualizacin de la Constitucin. Por el contrario, se afirma que la Corte Suprema de Justicia, ha cambiado literalmente
la Constitucin de 1954 a 1970.
106
107
108
CAPTULO V
ARGUMENTOS INTERPRETATIVOS
SUMARIO
1. Su crtica.
2. El argumento a contrario sensu.
3. Argumento ad absurdum.
4. Argumento a silentio.
5. Argumento de la naturaleza de las cosas.
6. Argumento a generali sensu.
7. Argumento ab autoritate.
8. Argumento a rubrica.
9. El argumento a fortiori ratione.
10. El argumento ab excepcione ad regulam.
11. Argumento ab ordine.
12. Argumento a cesante ratione.
13. El argumento ab inutilitate legis.
14. Lista de mximas, sentencias y adagios.
109
110
1. Su crtica
Estos argumentos se concretan en mximas, adagios, sentencias que se usan
generalmente como reglas auxiliares interpretativas de los mtodos interpretativos tradicionales, expresadas generalmente en latn.
Se les critica por su falta de valor cientfico y porque existe para cada uno de
ellos uno contrario. La crtica es exagerada.130 Ayudan mucho al intrprete y se
usan con frecuencia, pero debe tenerse mucho cuidado porque mal empleados
se puede llegar a conclusiones errneas o injustas.
Para Kelsen, si el intrprete no puede recurrir a la justicia para escoger entre
las interpretaciones posibles la ms justa, se decide a favor de cualquiera a
travs de una decisin poltica. Partiendo de esta idea, Goldschmidt formula el
siguiente ejemplo: si se prohbe a una persona el acceso al andn de la estacin
ferroviaria en compaa de un perro, cientficamente el juez puede permitir que
entre con un tigre domesticado, esgrimiendo el argumento a contrario; pero igualmente puede prohibrsele mediante el argumento a fortiori. La decisin del juez
depender de sus consideraciones polticas, a favor del tigre o en beneficio de
los viajeros.131
Pongamos otro ejemplo. En la Constitucin existe un vaci, pues no se seala
la mayora que se necesita para destituir a ciertos funcionarios que nombra la
Asamblea Nacional, como los magistrados de la Corte Suprema de Justicia, el
Fiscal General de la Repblica, etc.
Para solucionar el caso aplico por analoga para la destitucin de dichos funcionarios, la mayora especial del 60% de todos los diputados de la Asamblea Nacional requerida para nombrarlos, contemplada en la Constitucin, por existir la misma razn y proteger la estabilidad e independencia del poder judicial. A este argumento se le podra agregar el argumento a fortiori ratione y contestar que si para
nombrarlos se requiri una mayora especial con mayor razn debe aplicarse esa
mayora para destituirlos.
Sin embargo, se podran esgrimir otros argumentos en contrario:
130. Cfr. Abelardo Torre. Introduccin al Derecho. Editorial Perrot, Buenos Aires, Argentina, pg. 360.
131. Introduccin Filosfica al Derecho. Ob. cit, pg. 271.
111
112
113
De acuerdo con el art. 135 de la Constitucin ningn diputado puede obtener concesin alguna del Estado ni ser apoderado o gestor de empresas
pblicas o extranjeras en contrataciones de stas con el Estado, bajo la
sancin de anular la concesin o ventajas obtenidas y la prdida de la
representacin. A contrario sensu los diputados abogados pueden ejercer
114
115
136. Curso de Derecho Civil. Editorial Nascimento. Santiago, Chile. 1961, Tomo I, Vol. I, pgs. 147 y 148.
137. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ejea, Buenos Aires, Argentina. 1954, Tomo I, pg. 102.
138. S. 12. m. del 27 de agosto de 1940, B.J. p. 11016.
116
concede slo a los ciudadanos, pero se estima que calla sobre los extranjeros, se
deja la posibilidad que se conceda a favor de stos para reuniones religiosas, de
negocios, sociales, culturales, de bienestar del grupo, de sus problemas y otros
similares que no trascienden a la poltica o violen la ley.
Es interesante actualizar una obra extraordinaria para su tiempo, la del ilustre
espaol Don Fermn Verlanga Huerta. Expresa: La Ley Julia, ordenaba que la
mujer convencida de adulterio no fuese admitida como testigo, de donde concluy
Ulpiano que por Derecho comn, la mujer poda ser admitida como tal, exceptuando sin embargo los testamentos, porque la ley prohbe tambin que lo sean en
este caso (L. 2o. S. 6 ff. qui testam. fac. poss. L. 18. ff de testib)139.
3. Argumento ad absurdum
En virtud de este argumento se rechaza toda aquella interpretacin de la Constitucin o de la ley ordinaria que conduzca a decisiones errneas o absurdas contrarias a la lgica y la ley.
Este razonamiento errneo puede provocar contradicciones o incongruencias
con otras normas cuya aplicacin no admite discusin; perjudica a las personas
sometindolas a injusticias; o argumentaciones sin ningn sentido, lgica y valor.
Por ejemplo, es absurdo sostener que puede ser Presidente de la Repblica un
extranjero, porque es contrario a la razn y a la Constitucin.140
Messineo expresa: Se llama argumento ab absurdo (o ad absurdum) el canon
lgico que sirve para negar la bondad de una determinada interpretacin; el mismo consiste en hacer sealar tanto las consecuencias absurdas y contradictorias
que derivaran de aquella interpretacin, como el hecho de que la norma no tendra campo de aplicacin, si se la adoptase y, por tanto, debe ser abandonada.141
Expresa Fermn Verlanga Huerta: Sea otro ejemplo un caso ocurrido en los
tribunales de Francia segn los trminos del artculo 230. cit. la mujer puede pedir
el divorcio por el adulterio de su marido, cuando ste ha tenido su concubina en la
casa comn. Supongamos que esta concubina fuese una hija natural del marido,
139. Curso de Lgica Judicial. Librera del Editor D.J. D. de los Ros. Madrid. 1840, pgs. 65 y 66.
140. Art. 47 51 y 147 de la Constitucin.
141. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ob. cit, p. 103.
117
en cuyo concepto viviese en la misma casa. Sera aplicable a este caso aquella
disposicin legal? Los que pretendan resolver esta cuestin por la negativa se
fundaban en que el citado artculo que autoriza el divorcio por causa de adulterio,
no expres cosa alguna sobre el incesto, por consiguiente los tribunales no pueden pronunciar la disolucin del matrimonio por una causa que el legislador no
haba previsto. Contra esta opinin se opuso que semejante sistema era absurdo,
porque de l resultara que el simple adulterio seria una causa de divorcio, mientras que acompaado de la circunstancia agravante del incesto, dejara de autorizar aquella accin, por este motivo el Tribunal de Casacin admiti el divorcio en
26 de julio de 1813.142
4. Argumento a silentio
Est emparentado con el argumento a contrario. En virtud del argumento a silentio
se estima que cuando una norma regula un supuesto de hecho sobre determinada
materia, guarda silencio sobre las materias afines reguladas por otras disposiciones de aplicacin al caso omitido.
Expresa Messineo: Anlogo al argumento a contrario es el argumento a silentio
(o ex silentio). El mismo toma su fuerza interpretativa de la consideracin de que
la ley, mientras ha dispuesto en un determinado sentido para una determinada
materia, ha callado a propsito de materias afines. Por ejemplo, mientras se excluye (art. 1225 C.) la responsabilidad contractual, cuando el dao por incumplimiento culposo o por retardo en el cumplimiento, ocasionado al acreedor, quede
imprevisible, debe considerarse que tal exclusin no opere en materia de acto
ilcito (por consiguiente, el deudor responde siempre de daos, an cuando sea
imprevisible), porque un principio del tenor del enunciado en el art. 1225 no figura
entre las normas que regulan aquella materia (cfr. S 169). Tambin el argumento
a silentio afecta a la materia del derecho excepcional.143
5. Argumento de la naturaleza de las cosas
El intrprete debe tener en cuenta que la Constitucin y la ley no pueden contrariar
la naturaleza de las cosas. El intrprete debe apartarse de la literalidad de las
normas cuando no se ajustan a la realidad.
118
En Montesquieu se podra encontrar el antecedente de este tipo de interpretacin en su obra El Espritu de las Leyes. No en la funcin del juez, que es la boca
que pronunciaba las palabras de la ley, sino en la fundamentacin de la ley. Estudi las leyes con relacin al clima, la libertad, las fuerzas defensivas, el comercio,
el orden de las cosas sobre la naturaleza, etc., y expresa desde su inicio que las
leyes en su significacin ms extensiva, no son ms que las relaciones derivadas
de la naturaleza de las cosas.144
Expresa Radbruch: Montesquieu, en 1748, haba descubierto el espritu de las
leyes en la idea de que stas no deban ser consideradas como ordenaciones
arbitrarias salidas de cabezas ms o menos ingeniosas, sino, tales son en efecto
las palabras con que comienza la obra inmortal de Montesquieu, como les rapports ncessaires, que drivent de la nature des coses. Naturaleza que segn este
pensador, deba buscarse en las condiciones fsicas de toda vida, en el clima y en
la calidad de la tierra, y en sus manifestaciones humanas, en el rgimen econmico, densidad de poblacin, bienestar, rgimen de gobierno, organizacin militar,
religin, costumbres y espritu del pueblo; no pudiendo tampoco perderse de vista,
segn el propio Montesquieu, la repercusin del Derecho sobre todos estos factores.145
6. Argumento a generali sensu
Se usa ante normas que no establecen limitaciones ni distinciones. Es la consagrada en el conocido aforismo muy usual que dice que donde la ley no distingue,
al intrprete no le es lcito distinguir. Pero tiene que emplearse sin apresuramientos porque puede suceder que la Constitucin no distinga en la letra pero s en el
espritu.
7. Argumento ab autoritate
Este argumento viene a reforzar la interpretacin del rgano de la jurisdiccin
constitucional y no a sustituirla.
Se funda en los razonamientos de reputados autores y los precedentes jurisprudenciales.
144. El Espritu de las Leyes. Libro Libre Managua, Nicaragua. 1999, pg. 31.
145. Introduccin a la Filosofa del Derecho. Ob. cit, pgs. 114 y 115.
119
Es usual, pero debe tenerse mucho cuidado de no complicar, alargar y oscurecer la sentencia con cantidad de citas o slo fundarlas en ellas, en detrimento de la
claridad, precisin y confianza que deben inspirar los fallos judiciales.
Los precedentes judiciales son muy importantes y una sentencia fundada en
ellos inspira confianza.
8. Argumento a rbrica
Existe una geografa constitucional expresada en las diferentes instituciones, materias y reglas colocadas cada una en su lugar en forma coherente y armnica en
sus correspondientes ttulos y captulos, con el objeto de formar un orden lgico
de fcil consulta, estudio e interpretacin.
Los argumentos a rbrica y sede materiae pertenecen al mtodo sistemtico y
fueron expuestos al comentar la importancia de la colocacin de las normas en
la Constitucin y las leyes.
No es raro que en la Constitucin y las leyes se inserte en un captulo sobre
determinada materia, un artculo que pertenece al captulo en el que se regula otra
materia. El artculo mal ubicado no tiene o es poca su relacin o no encaja con la
institucin o materia regulada donde aparece. Pero el juez debe juzgar correctamente el contenido de la norma a pesar de su colocacin para sacar conclusiones
lgicas y razonables.
Messineo expresa: La llamada sedes materiae, o sea el lugar en el cual la
norma est colocada, y la relacin de conexin, en que la norma viene a encontrarse con las otras concernientes a la misma materia (ejemplo, un determinado
instituto jurdico o un grupo de institutos jurdicos afines) es la que mejor puede
sugerir el alcance y la extensin de la norma: ejemplo, el usufructo sucesivo est
colocado bajo la rbrica de la sustitucin fideicomisaria; esto puede ayudar a entender las normas relativas al usufructo sucesivo; relacin entre oposicin al pago
y secuestro conservativo (art. 2906, pargrafo, y rbrica del art. 2908). En algn
caso, el desplazamiento de la norma, de una sede a otra, ocurrido con ocasin de
reforma legislativa (lo que, en alguna otra ocasin, he llamado el trasplante de la
norma jurdica) denota que se ha querido conferir un sentido y un alcance parcial
o totalmente nuevo a dicha norma. Vanse el art. 1066 (que en el Cdigo de 1865
estaba en el ttulo de la posesin: art. 700), el art. 1340 (que en el Cdigo de 1865
estaba en la rbrica de la interpretacin del contrato: art. 1135); el art. 1155 (que
120
en el Cdigo de 1865 estaba en la rbrica de los efectos del contrato; art. 1126); el
art. 843 (que el Cdigo de 1865 estaba en la rbrica de las servidumbres legales:
art. 592), etc. Sin embargo, es necesario aadir que sta, que podra llamarse la
sistemtica de la ley, no compromete incondicionadamente al intrprete; el cual
debe dejarse guiar, sobre todo, por el contenido intrnseco de la norma, aun cuando la colocacin de ella parezca sugerir una interpretacin diversa.146
9. El argumento a fortiori ratione
Se emplea este argumento para solucionar casos no prevista expresamente. Propiamente no es un argumento interpretativo, sino creador de Derecho. Se aplica
una norma al caso no previsto ya que existen mejores o ms poderosas razones
que para el caso previsto por dicha norma.
Su juego es doble:
a) De mayor a menor, reflejada en la regla quien puede lo ms con mayor
razn puede lo menos (argumentum a maius ad minoris). Ejemplos:
i)
ii) Quien puede vender puede hipotecar o arrendar. Con relacin al mandato
este principio no funciona: el que tiene poder para vender no puede hipotecar
o arrendar porque el mandatario debe ceirse a los trminos del mandato.
b) De menor a mayor, que se refleja en la regla si se prohbe lo menos, con
mayor razn se prohbe o permite lo ms (argumentum a minoris ad maius).
Ejemplos: si se le prohbe hipotecar con mayor razn se le prohbe vender.
El art. 3296 incs. 3 y 4 permite al apoderado general de administracin
arrendar los bienes inmuebles. Con mayor razn no puede gravar o vender los bienes inmuebles.
121
122
123
151. Existen leyes que estn sujetas a una audicin suspensiva para su aplicacin. Por ejemplo, la Ley de Emergencia, ley constitucional. Se
aplica cuando se suspenden los derechos y garantas constitucionales por causas de catstrofes, inseguridad nacional y condiciones graves
de la economa. (Arts. 1 y 2 de la Ley de Emergencia).
124
Y otro equivalente: Hay que atenerse con tenacidad a los trminos de la ley
(Verbis legis tenaciter inhaerendum).
Las leyes generales no han de interferir aquellas otras que dictan disposiciones
particulares (Leges generales non debent extendi ad leges quae habent suam
particularem provisionem).
La ley especial deroga la general (Lex especialis, derogat generali).
Interpreta la ley el que la hace (Ejus est legem interpretare cujus est condere.
Lib. I. tt. XIV, leyes 1 y 9).
Siempre que sea dudosa la interpretacin de la libertad, se ha de responder segn ella (Quoties dubia interpretatio libertatis est, secundum libertatem respondendum erit. Pomponio: Ley 20 Digesto).
En las oraciones dudosas se ha de atender particularmente a lo que quiso quien
las pronunci (In ambiguts orationibus maxime sentencia epecstanda est ejus,
qui eas protulisset. Meciano: Ley 96 Digesto).
La ley impone la necesidad; no permite la voluntad (Necessitatem lex imponit,
non voluntatem permitit).
En la interpretacin de las leyes, las penas han de ser atenuadas ms bien que
agravadas (Interpretatione legum poenae molliendae sunt potius quam asperandea Hermageniano: Lib. XLVIII, Tt. XIX Ley 42, Digesto).
Benignamente han de interpretarse las leyes (Benignius leges interpretanda sunt).
Si una determinada hiptesis est prevista y orgnicamente regulada por una
norma (o por un conjunto de normas), se ha de excluir que otra norma contemple
y discipline la misma hiptesis (Ne bis in idem. Messineo. Manual de Derecho Civil
y Comercial. Ob. cit, TI, pg. 104).
La equidad es la religin del que juzga (Aequitas religio indicantis) Sentencia que
adverta la necesidad de imparcialidad del juez.
La equidad debe acompaar a la ley (Aequitas requitur legem).
125
126
CAPTULO VI
PRINCIPIOS, REGLAS, TCNICAS Y
ORIENTACIONES ESPECIALES DE LA
INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
SUMARIO
1. Principio de la unidad de la Constitucin.
2. Principio de concordancia.
3. Principio de la funcin integradora de la Constitucin.
4. Principio de la fuerza normativa de la Constitucin.
5. Principio de la adaptacin de la Constitucin a los nuevos tiempos.
6. Principios de la interpretacin de los derechos humanos:
A. Introduccin.
B. Principio pro homine.
C. Principio pro libertate.
D. Principio de la disposicin ms favorable al recurrente.
E. Principio de presuncin de inocencia.
F. Principio in dubio pro reo.
G. Principio de preferencia.
H. Principio de plenitud de los derechos humanos.
7. Principio de prudencia y previsibilidad.
8. Principio de validez de los actos del poder pblico.
9. Principio de la correccin funcional.
10. Tipo de rgimen poltico.
11. Creatividad de la justicia constitucional.
12. Plenitud de la Constitucin.
13. Las mutaciones, fraudes, quebrantamientos y suspensiones constitucionales.
14. Diferentes tipos de constituciones.
15. Inconstitucionalidad o derogacin de las leyes anteriores a la nueva Constitucin.
16. Principio de razonabilidad de la ley.
17. El prembulo de la Constitucin.
18. La inconstitucionalidad sobrevenida.
19. Reglas de interpretacin constitucional de Linares Quintana.
127
128
129
153. Interpretacin Constitucional y Frmula Poltica. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid. 1988, pgs. 175 y 176.
130
131
132
157. Reforma Constitucional e Instituciones Poltica. Ad-Hoc S.R.L. Buenos Aires, Argentina, 1994, pgs. 91 y 92.
133
sentencia definitiva que le ponga fin al juicio en donde se haya otorgado la garanta para su defensa al enjuiciado.
F. Principio in dubio pro reo
En virtud de este principio en caso de duda se procede a favorecer al reo.
Tiene varias manifestaciones:
a) Cuando existan varias interpretaciones debe adoptarse la interpretacin
ms favorable al reo.
b) En caso de duda se interpretar la ley en el sentido ms favorable al reo.158
c) Las leyes penales se aplican retroactivamente cuando favorecen al reo.159
d) En caso de duda es preferible absolver al culpable que condenar a un
inocente.
e) En materia penal se prohbe la interpretacin extensiva y el juez debe atenerse estrictamente a la letra de la ley.160
f)
G. Principio de preferencia
Los derechos fundamentales han adquirido una gran importancia en el Derecho
moderno. Ocupan un lugar central y preferente en las constituciones y su cumplimiento es motivo de preocupacin a nivel mundial.
134
135
136
162. Cfr. Nstor Pedro Sags. Interpretacin Judicial de la Constitucin Jurdica de la Constitucin. Depalma, 1998, pgs. 113 y sigts.
163. Interpretacin Constitucional como Problema. Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano. Ob. cit., p. 76.
137
Gregorio Badeni expresa: Todos los actos emanados de los rganos gubernamentales se presumen constitucionales, hasta tanto no se pruebe fehacientemente lo contrario. Toda declaracin de inconstitucionalidad, por la cual se niega la
aplicacin de un acto de gobierno para resolver un caso determinado, constituye
una grave perturbacin para el orden jurdico, que solamente es aceptable en su
condicin de solucin ltima e ineludible para preservar el principio de la supremaca constitucional que establece el art. 31 de la Constitucin. Por otra parte, resulta irrazonable entender que la accin de los rganos gubernamentales est deliberadamente encaminada hacia el desconocimiento de los principios constitucionales en que se basan su autoridad y funciones. En un Estado de Derecho la
misin de los gobernantes es cumplir y hacer cumplir la ley respetando las reglas
jurdicas bsicas contenidas en la constitucin, comportamiento cuya efectividad
se presume. Estas dos circunstancias conducen, como regla general, a aceptar la
validez constitucional de los actos legislativos, ejecutivos y judiciales, a menos
que por va del control de constitucionalidad se demuestre acabadamente que el
acto est en pugna con una norma constitucional, y que resulta imposible mediante la interpretacin armonizar y concordar su contenido con las garantas, principios y derechos contenidos en la constitucin. Solamente en este ltimo caso
cede el principio in dubio pro constitutio.164
Por su parte Garca Belande expresa: En la interpretacin debe primar la
presuncin de constitucionalidad. Esto significa que la constitucionalidad slo debe
ser planteada en casos muy serios y abordada con la mxima de las cautelas,
porque ella puede dejar de lado a parte del ordenamiento jurdico y crear inestabilidad en el sistema. Con todo, si pese a ello surge el problema de la constitucionalidad afectada por una ley, debe asumirse prima facie que la norma es conforme a
la Constitucin. Si existe duda razonable en torno a la constitucionalidad, entonces debe operar una presuncin a favor de sta. Tan slo cuando la inconstitucionalidad sea notoria y palpable y de alcances graves para el ordenamiento jurdico,
habr que optar por ella.165
9. Principio de la correccin funcional
En virtud del principio de la correccin funcional el juez debe mantenerse en su
competencia, no puede excederla a travs de la interpretacin. La Constitucin
138
139
140
141
titucin una norma que sirve de parmetro a cualquier ley futura, cualquiera que
sea la disciplina a que se refiere.
Cierto sector doctrinal estima que la plenitud pueda descansar en el principio de
igualdad, ya sea entendido como un principio general de prohibicin de la discriminacin o como principio de razonabilidad de la ley.
La plenitud de la Constitucin no pasa de ser una pretensin. Pero se han formulado mtodos y tcnicas e interpretaciones que amplan considerablemente su
campo de aplicacin. Insistiremos ms adelante sobre el tema.
13. Las mutaciones, fraudes, quebrantamientos y suspensiones constitucionales
A. Mutaciones o modificaciones constitucionales no formales
El tema de las mutaciones ha sido tratado por la doctrina, pero est cuajado de
problemas, pues no existe un concepto unvoco de mutacin, una tipologa de las
mismas y un criterio sobre sus alcances y validez jurdica.
La Constitucin surge de acuerdo con las condiciones existentes al tiempo de
su promulgacin, y por muy futurista y elstica que sea no es posible que contemple todo lo que va surgiendo de la realidad con el correr del tiempo. Por tal razn
tiene que acomodarse a la nueva realidad de los cambios.
Este acomodamiento se hace por medio del procedimiento de la reforma, o al
margen de sta por medio de las mutaciones que se dan con ms frecuencia que
las reformas cuando stas no llegan a tiempo.
En las reformas se cambia el texto de la Constitucin, por el contrario en las
mutaciones se produce un cambio o modificacin en el contenido de la norma,
pero el texto legal contina siendo el mismo. La praxis poltica modifica o transforma la realidad jurdica y la normativa constitucional.
Las Constituciones contienen normas enunciativas que es necesario desarrollar por actos legislativos y otras veces normas que remiten a la ley ordinaria para
su desarrollo. En tales supuestos es posible que se den dos casos: que el acto
normativo sea abiertamente contrario a la Constitucin, o que introduzca modificaciones en ella por va de interpretacin. Lo primero da lugar a una inconstitucionalidad y lo segundo es aceptable, como cualquier otra mutacin hecha por esta va.
142
Una misma norma puede dar pie a varias interpretaciones dentro del mbito constitucional.
Las mutaciones pueden provenir de los rganos estatales mediante actos jurdicos (leyes, reglamentos, sentencias de los tribunales de justicia); de las denominadas convenciones polticas, propias de Inglaterra, pero que segn la doctrina se
aplican tambin en donde existen constituciones escritas; y por la costumbre. Existen varios tipos de mutaciones:
a) Las prcticas polticas que llenan una laguna constitucional por no existir
regulacin constitucional sobre el caso. No se oponen formalmente a la
Constitucin. Ejemplos: el control judicial de la constitucionalidad de las
leyes, creado por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Norteamrica;
en el mismo pas la prctica, hasta la Enmienda XXII, de que el Presidente
no puede gobernar por ms de dos perodos.
b) Las prcticas polticas contrarias abiertamente a la Constitucin. Ejemplo:
en Espaa el art. 67.2 prohbe el mandato imperativo, pero los diputados
se sienten obligados a seguir los dictados del partido.
c) Mutaciones por desuso o imposibilidad de ejercicio de las competencias y
atribuciones consagradas en la Constitucin.
d) Mutaciones mediante interpretacin de una norma dndole un contenido
diferente al pensado al momento de su promulgacin. Generalmente las
Cortes Supremas de Justicia o los tribunales constitucionales realizan este
tipo de mutacin.
e) Mutaciones que se dan entre disposiciones, surgidas de una transaccin
poltica, aparentemente contradictorias en virtud de las cuales se consagran
marcos de diferentes pensamientos dentro de los cuales pueden actuar los
partidos polticos segn su orientacin poltica. Ejemplo: el art. 38 de la Constitucin espaola reconoce la economa de mercado y en los arts. 128 y 135,
por el contrario, protege los intereses del sector pblico y la planificacin. El
mayor desarrollo de un sistema produce mutacin en el otro.
El problema de los lmites de las mutaciones es de gran inters. No se puede
admitir que lo fctico destruya el orden constitucional. El sistema puede recoger la
mutacin por medio de la reforma o tolerarla hasta que el conflicto entre la muta-
143
cin y la norma estalle, en cuyo caso debe prevalecer la norma, si las condiciones
existentes as la permiten.
En Nicaragua son muchas las mutaciones constitucionales que se han dado por
va legislativa o ejecutiva al pasar de la economa dirigida y planificada a la economa de mercado. Algunas modificaciones antes de la reforma constitucional fueron abiertamente violatorias de la Constitucin: de acuerdo con el art. 115 de la
Constitucin, slo podan crearse impuestos por ley (reserva legal), pero el Ejecutivo decretaba impuestos con base en el art. 150 inc. 4 de la Constitucin que lo
autorizaba en forma general a dictar decretos con fuerza de ley en materia fiscal,
a pesar del carcter expreso, preferente y especial del citado art. 115 de la Constitucin, el art. 187 de la Constitucin consagra la accin popular en el recurso de
inconstitucionalidad de la ley o reglamento, sin embargo la Ley de Amparo, que lo
desarrolla y que es de menor rigidez y dureza, lo restringa al agraviado en sus
derechos,169 aunque la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia acogi mi
tesis y el problema ya est superado por la reforma al art. 6 de la Ley de Amparo.
B. Fraude constitucional
Consiste en el empleo del procedimiento de la reforma constitucional para establecer
un nuevo ordenamiento constitucional, sin violar el sistema de legalidad regulado. Por
ejemplo, por reformas parciales establecer una nueva o muy diferente Constitucin.
C. Destruccin de la Constitucin
Se elimina la Constitucin y al Poder Constituyente. Algo parecido se dio en las
dos constituciones no nacidas de 1911. Se produce un golpe de Estado.
D. Supresin de la Constitucin
Se cambia la Constitucin, pero se conserva el Poder Constituyente. Se produce
un golpe de Estado.
E. Quebrantamiento constitucional
Se da el quebrantamiento cuando la norma constitucional es violada al establecer-
144
se excepciones para supuestos concretos. En la excepcionalidad pueden ser violados los principios de generalidad de la ley y el de igualdad.
La puede autorizar la Constitucin, en cuyo caso es admisible, o se establece
por medio de una reforma constitucional, lo que no es admisible.
Carl Schmitt es riguroso en el rechazo del quebrantamiento o ruptura, al no
admitir una disposicin constitucional o una ley de reforma, no para derogar un
precepto, sino para poder violarlo y no cumplirlo en ciertos casos, la cual no es una
norma por carecer de la generalidad inherente al concepto de ley.
F. Suspensin constitucional
Por medio de la suspensin dejan de aplicarse ciertas normas constitucionales en
forma temporal. Ejemplo: el Estado de Emergencia en el que se suspenden una
serie de derechos y garantas constitucionales. En Latinoamrica este fenmeno
adquiri permanencia y caus mucho dao a los derechos humanos y a la democracia. ltimamente la situacin ha mejorado sensiblemente.
14. Diferentes tipos de constituciones
Condicionan la interpretacin los diferentes tipos de constitucin: las constituciones otorgadas, las constituciones flexibles o semiflexibles, las rgidas, las consuetudinarias, las escritas, las mixtas, (parte escrita y parte no escrita), las constituciones originarias (original y creativo en su texto) o derivadas, (copia o derivacin
de las originarias), las constituciones programticas y las utilitarias, las constituciones normativas, las constituciones nominales y las constituciones semnticas,
las clsicas y las desarrolladas.
15. Inconstitucionalidad o derogacin de las leyes anteriores a la nueva Constitucin
Existen varias leyes, decretos y decreto-leyes, unos anteriores y otros posteriores
a la Constitucin, pero dictados antes de que entrara en vigencia la Ley de Amparo, que se oponen a la Carta Fundamental.
Todos esos decretos y leyes pueden ser objeto del recurso de inconstitucionalidad.
En relacin con las normas dictadas con anterioridad a la Constitucin puede
existir duda, pues podra argirse que contra leyes derogadas no cabe el recurso,
145
146
147
manera desigual, en virtud de otros principios o valores consagrados en la Constitucin, sin que por esto se anule la ley en sede jurisdiccional. Se pretende igualar
a los desiguales. Este tipo de regulacin es atendible cuando las razones estn
fundadas en el Derecho y los valores constitucionales.
Encontradas las razones de la desigualdad y la clarificacin de la finalidad de la
ley es preciso tambin encontrar la relacin pacfica entre la finalidad y los medios
consagrados en las normas para lograrla.
Existe lo que se denomina test de razonabilidad. Este es favorable cuando: se
aportan pruebas del tratamiento razonable diferenciado; el juez las analiza y considera que son suficientes; la finalidad de la ley cuestionada es compatible con los
objetivos generales de la Constitucin; y se comprueba que existe la proporcionalidad entre los fines y los medios contemplados por la ley.
El principio de razonabilidad es generalizado por la doctrina, la legislacin y la
jurisprudencia. No se detiene en la igualdad, aunque es su fundamental sostenimiento. La ley debe ser razonable para que pueda tener vigencia. No tienen razonabilidad cuando violan el sentido de la justicia que encierran las normas constitucionales o cuando afectan los derechos individuales ms de lo debido hasta llegar
a ser injustas, de modo que perjudican los intereses sociales. Por el contrario,
cuando la ley afecta los derechos individuales pero benefician los derechos sociales, ella es razonable, salvo que esa afectacin sea de tal intensidad que los mismos intereses sociales resulten afectados.
Segn la doctrina, la razonabilidad puede ser interna o externa. Es interna cuando
la adecuacin en la relacin de medios y fines quedan dentro de la ley. Es externa
cuando esa adecuacin se da entre la ley y la Constitucin.
La razonabilidad interna aparece como una tcnica social. Motivos de carcter
social determinantes inducen al legislador a tomar medidas (medios) proporcionados al fin social que se propone favorecer. Por ejemplo: en Argentina, la Corte
Suprema de Justicia declar:
a) Que era constitucional la Ley Nmero 11.157 que congel los alquileres y
prorrog la vigencia de los contratos y, como consecuencia, restringi el
derecho de propiedad. Consider que el monopolio virtual de la vivienda
por un sector de la poblacin afectaba el inters pblico, ya que distorsionaba el precio de los alquileres hacindolos excesivos por lo que justifica-
148
149
No corresponde a la jurisdiccin constitucional conocer sobre la razonabilidad de los fines de la ley, ni la conveniencia ni eficacia econmica o social
tenida en cuenta por la Asamblea Legislativa al dictarla: la eleccin de los
fines y de los medios en relacin a su eficiencia es una cuestin poltica no
justiciable.
150
Los prembulos tienen por tanto valor interpretativo. No todas las constituciones estn presididas de prembulos. As puede observarse en el constitucionalismo nicaragense y extranjero.
Expresa Linares Quintana: Independientemente de que se considere si, estrictamente, el Prembulo forma o no parte del texto propiamente dicho de la Constitucin Nacional, por nuestra parte opinamos afirmativamente, lo cierto es que reviste particular importancia como elemento indispensable y decisivo para la interpretacin y aplicacin de todas y cada una de las normas constitucionales, en
cuanto, a travs del mismo, los constituyentes definen la autoridad de la cual emana la Ley Fundamental, Fundacional y Suprema del pas: el pueblo de la Nacin
Argentina, expresada en sus representantes, a la vez que la voluntad de las Provincias que componen a aquella en calidad de entidades histricas preexistentes,
con poderes originarios; como, asimismo, en tanto explicitado autnticamente el
alma o espritu de la Constitucin, proclamando, en forma expresa y solemne, los
grandes fines y propsitos del acto constituyente fundacional del Estado Constitucional Argentino. Pero, si bien la importancia histrica, jurdica y moral del Prembulo es grande, sobre todo para decidir la interpretacin constitucional en casos
oscuros o dudosos, no comporta, en s mismo, una fuente de poder y no puede ser
invocado para conceder o ampliar poder alguno, ni para atribuir a parte o clusula
alguna del texto constitucional un sentido distinto del que resulta de su inteligible y
claro lenguaje. Como indica el sentido gramatical del trmino, el Prembulo de la
Constitucin comporta la introduccin, el exordio o el prlogo, en donde los Constituyentes declaran, en forma sinttica a la vez que sistemtica, los grandes fines,
principios y propsitos de la Ley Fundamental y Fundacional del Estado Constitucional Argentino, explicitando la esencia, el alma o el espritu; que es decir, la
frmula poltica, de aquella; por lo que debe ser primordialmente tenido en cuenta
en su interpretacin y aplicacin, esclareciendo el exacto significado y alcance del
texto constitucional173.
En la doctrina se discute el valor normativo de los prembulos, junto con los
programas polticos y principios, si tienen valor jurdico para abrogar o invalidar las
normas incompatibles con ellos o pueden ser aplicados directamente en la justicia
constitucional. Un sector doctrinal da una repuesta afirmativa y otra negativa.174
Las exposiciones de motivos acompaan las iniciativas constitucionales o de
173. Tratado de Interpretacin Constitucional. Ob. cit, pgs. 743 y 744.
174. Guastini. Estudios sobre la Interpretacin Jurdica. Ob, cit, p. 127
151
152
la dignidad personal, la igualdad, la razonabilidad de las categoras legales diferenciales, y algunas cosas ms quedan conculcadas por el trato
discriminatorio de los hijos. Tal vez se llegara a igual resultado si se juzgaran desigualdades en el status recproco de los cnyuges, o en los
derechos civiles y polticos de la mujer.176
19. Reglas de interpretacin constitucional de Linares Quintana
Linares Quintana177 establece siete reglas de interpretacin:
a) Predominio del contenido teleolgico de la Constitucin: proteccin y garanta de la libertad y dignidad humanas. En caso de aparente conflicto
entre la libertad y el inters del gobierno, debe prevalecer la primera sobre
este ltimo.
b) La Constitucin debe interpretarse con criterio amplio, liberal y prctico, de
modo que se cumplan cabalmente sus fines.
c) Las palabras de la Constitucin deben interpretarse en su sentido general
y comn y nunca debe suponerse que un trmino es superfluo.
d) La Constitucin debe interpretarse como un conjunto armnico.
e) La Constitucin, en cuanto instrumento de gobierno, ha de interpretarse
teniendo en cuenta no slo las condiciones y necesidades del momento de
su sancin, sino tambin las que existen al tiempo de su interpretacin.
f)
176. La Interpretacin Constitucional y el Control Constitucionales en la Jurisdiccin Constitucional. Ob. cit., 102, 103 y 104.
177. Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional. Parte General. Ob cit., T. II, pg. 146 y sigts.
153
154
CAPTULO VII
EL BLOQUE DE
CONSTITUCIONALIDAD
SUMARIO
1. Concepto e importancia.
2. Origen francs del bloque de constitucionalidad.
3. El bloque de constitucionalidad en Espaa.
4. El bloque de constitucionalidad en Costa Rica.
5. El bloque de constitucionalidad en Panam.
6. El bloque de constitucionalidad en Colombia.
7. Nuestro bloque de constitucionalidad:
A.La Constitucin de 1987 y sus reformas.
B.Las leyes constitucionales.
C.Los convenios y dems documentos internacionales sobre
derechos humanos.
D.El Estatuto y el Reglamento de la Asamblea Nacional.
E.La Ley de Municipios.
F. La Ley de Autonoma de la Costa Atlntica.
G. La Constitucin derogada.
155
156
1. Concepto e importancia
El bloque de constitucionalidad (denominado tambin parmetro de constitucionalidad o bloque de normatividad) es el conjunto de leyes que junto a la Constitucin
determinan la inconstitucionalidad de las leyes.
La confrontacin para declarar la inconstitucionalidad no slo se hace con la
Constitucin, sino tambin con otras leyes constitucionales o complementarias
con valor constitucional.178
Su importancia es doble: se aumentan los elementos con que se confronta la
ley, ya que no slo se confronta con la Constitucin, sino tambin con otras leyes;
se ampla la facultad interpretativa del rgano de la jurisdiccin constitucional y,
como consecuencia, crece el mbito de las potestades del poder judicial.
2. Origen francs del bloque de constitucionalidad
La doctrina del bloque de constitucionalidad tiene su origen en Francia y despus
es trasladada a Italia, Espaa y Austria, luego pasa a Amrica, recogindolo Costa Rica, Panam y Colombia.
Los autores franceses con mucha profundidad y delicadeza han estudiado la
integracin, importancia y consecuencias del bloc de constitutionnalit. El Cnseil
Constitutione recoge esta creacin y la aplica en el control previo de la constitucionalidad de las leyes.
El contenido del bloque de constitucionalidad en Francia ha variado con el tiempo. Sealaremos los elementos integrantes ms aceptados:
a) La Constitucin vigente de 1958, es el principal elemento del bloque de
constitucionalidad, y en base a ella, se dicta la mayor parte de las decisiones de inconstitucionalidad.
b) El articulado de la Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano
178. Mara Luisa Balaguer Callejn sostiene que las leyes que integran el bloque de constitucionalidad no slo son objeto de interpretacin
constitucional (como el resto de las leyes), sino tambin utilizadas como criterios de interpretacin de la constitucionalidad de otras leyes,
ampliando el campo de la interpretacin constitucional: la constitucin y dichas leyes, que por tal razn deben ser bien revisadas en su
constitucionalidad (Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico. Ob. cit, pgs. 118 y 119).
157
158
159
180. La Jurisdiccin Constitucional en Costa Rica. La Jurisdiccin Constitucional en Ibero Amrica. Ob. Cit, p. 511. Derecho Procesal
Constitucional. Editorial Juriscentro, San Jos, Costa Rica. 1995, pg. 292 y sigts.
160
Por tal razn se produce una confrontacin entre la ley ordinaria y el tratado internacional. Si la ley viola al tratado se produce tambin una violacin
indirecta del art. 7 de la Constitucin. Esta confrontacin es recogida en el
art. 73 prrafo primero, de la Ley de Jurisdiccin Constitucin que dispone
que es procedente la accin de inconstitucionalidad cuando alguna ley o
disposicin general infrinja el art. 7 prrafo primero de la Constitucin, por
oponerse a un tratado o convenio internacional.
5. El bloque de constitucionalidad en Panam
Esta doctrina ha sido recogida por la Corte Suprema de Justicia. Sus elementos
son los siguientes:
a) Las disposiciones constitucionales como la primera y ms amplia fuente
del bloque de constitucionalidad, sobre la cual se fundan la mayora de los
fallos de la Corte Suprema. La Constitucin vigente es la de 1983.
b) La jurisprudencia constitucional de la Corte Suprema.
La misma Corte Suprema de Justicia ha sealado que la doctrina constitucional sentada por el Pleno de la Corte Suprema de Justicia, al ser declarada de carcter definitiva y obligatoria por el art. 203 de la Constitucin,
es un elemento integrante del bloque de constitucionalidad.
c) La costumbre constitucional.
Forma parte del bloque de constitucionalidad siempre que no sea contra
constitutionem, pero si puede integrar este bloque la costumbre praeter o
secundum constitutionem.
d) El Reglamento de la Asamblea Legislativa.
Generalmente se refiere a la violacin del procedimiento previsto para la
aprobacin de las leyes, lo mismo que a la funcin legislativa.
e) La Constitucin derogada en 1946.
Se refiere a casos de inconstitucionalidad sobre actos que se dieron y
surtieron sus efectos durante la vigencia de la Constitucin derogada.
161
162
163
164
G. La Constitucin derogada
Se puede invocar como norma o normas violadas las consagradas en la Constitucin derogada cuando se refiere a actos violatorios de dichas normas cuando se
encontraba vigente, en virtud de la ultractividad de la misma.
La Constitucin de 1974 no fue derogada por la vigente Constitucin de 1987,
pues sucumbi con la Revolucin Sandinista. No obstante, tiene ultractividad en
los trminos indicados.
165
166
CAPTULO VIII
INTEGRACIN CONSTITUCIONAL
SUMARIO
1. La integracin del Derecho.
2. Nuestros medios de integrar el Derecho.
3. La autointegracin.
4. La heterointegracin.
5. Las lagunas histricas.
6. Las lagunas axiolgicas.
7. La analoga.
8. Los principios generales del Derecho.
9. Las presunciones:
A. Ideas generales.
B. Concepto.
C. Clases de presunciones.
D. Valor probatorio de las presunciones.
10. El mtodo de la libre investigacin cientfica de Geny.
11. Los principios universales de Kelsen y los tpicos o principios generales del Derecho de G. Struck.
167
168
169
170
Para nuestra Corte Suprema de Justicia la analoga no es una regla para interpretar sino para legislar: A pesar de que los arts. 2565 y 3312 prohben al mandatario comprar por medio de persona interpuesta, es vlida la venta del mandatario a favor de su esposa, ya que no puede aplicarse por analoga las presunciones
de los arts. 987 y 2819 de Cdigo Civil, el primero presume como persona interpuesta de los inhbiles para adquirir por testamento a los ascendientes, descendientes, hermanos o cuados del inhbil y el segundo prohbe al mandatario por s
o por interpuesta persona comprar la cosa que el mandatario le haya ordenado
vender sino fuere con aprobacin expresa del mandante, pues la regla que dice
que donde hay la misma razn debe haber la misma disposicin, no es una regla
de interpretacin sino una regla para legislar y las presunciones de ley son de
aplicacin estricta. Adems, en el caso del mandatario lo que la ley prohbe al
mandatario es comprar y no que compren sus parientes, a diferencia del guardador (art. 466 C.) y s el legislador hubiera querido extender esa prohibicin a los
parientes lo habra hecho expresamente. An los ms prximos parientes del
mandatario pueden comprar si lo hacen para ellos mismos y aun cuando despus
vendieren al mandatario no sera suficiente prueba de que ellos eran personas
interpuestas, sino que seria necesario probar que exista acuerdo al respecto en el
momento de la adquisicin.193
Los jueces y tribunales tienen la obligacin de resolver los casos que se le
presenten sin poder argumentar que no estn regulados por la Constitucin o las
leyes. No es lcita la negacin de justicia y es penada por el Cdigo Penal.194
El juez romano en principio estaba obligado a sentenciar de acuerdo a su libre
conviccin dentro de los lmites de la frmula, pero poda hacer cesar la instancia
cuando confesaba bajo juramento no haber podido formar conviccin. Aulo Gelio,
en las Noches ticas, recuerda que fue nombrado juez para juzgar sobre un
caso en el cual el demandante era hombre de honestidad inmaculada que reclamaba una suma de dinero en calidad de mutuo a otra persona tachado de conducta sucia y vergonzosa, frecuentemente convicto de falsedad, lleno de fraudes y
perfidias, pero aqul no present pruebas. El demandado peda que lo eximieran
de toda responsabilidad y condenaran al demandante como calumniador. Pidi
171
consejo al filsofo griego Favorino, el cual opin que deba dar crdito al demandante honrado y condenar al demandado, por el contrario los jurisconsultos le
aconsejaban que lo eximiera de responsabilidad. El juez reflexion que era grave
condenar apoyndose solo en la costumbre y no en la prueba, pero que sin embargo no poda absolver al malvado, jur que el asunto no era claro para l y todo
termin.195 Concluy con un non liquet (abstenerse el juez de decidir el caso).
Con relacin al Arepago, Aulo Gelio cuenta que un asunto le fue presentado al
Procnsul de Asia. Se trataba de una mujer que haban envenenado secretamente a su segundo marido y a su hija, pero sostena que lo haba hecho, porque
stos premeditadamente le haban dado muerte a otro hijo suyo del primer matrimonio, cuya bondad e inocencia celebraba. El hecho era cierto. El Procnsul someti el asunto al Consejo, pero nadie quiso decidir en un caso tan delicado.
Poda dejarse impune el envenenamiento del marido y de su hija? Y, por otra
parte, aquellos malvados no habran merecido castigo?. Remiti el asunto a
Atenas a los areopagitas, como jueces ms expertos. Oda la causa, citaron al
acusador y a la acusada para que comparecieran a los cien aos. De esta manera
se abstuvieron de legitimar lo que las leyes prohiban y tambin de castigar a una
culpable digna de perdn.196
Nuestro Cdigo de Instruccin Criminal todava acepta el sobreseimiento provisional que deja la causa abierta hasta obtener mayores elementos de prueba. Es
un estado de duda, de incertidumbre, estigmatizador, por lo cual ha sido suprimido
de algunas legislaciones y condenado por el Instituto Interamericano de Derechos
Humanos (1982-1986): Adems de una indefinicin procesal que perdura muchos aos y conlleva un sentido estigmatizador, por lo general en el plano administrativo o policial, en ocasiones ste se hace expresamente manifiesto a nivel
legal, como por ejemplo la ley contravencional argentina, que prescribe arresto
insustituible para el contraventor que registre dos o ms sobreseimientos provisionales (art. 43 del Reglamento de Procedimientos Contravencionales de la Ciudad de Buenos Aires). Por lo expuesto es recomendable:
1) Considerar violatoria de Derechos Humanos cualquier consecuencia jurdica negativa que para la persona pueda derivarse de un sobreseimiento
195. Noches ticas. Ejea, Buenos Aires, Argentina. 1959, pgs. 169 a 173.
196. Noches ticas. Ob. cit., pgs. 150 y 151. Cfr. Santiago Sento Melendo. El Derecho en las Noches Aticas. Teora y Prctica del Proceso.
Ejea. Buenos Aires, Argentina. 1959. Vol. I, pg. 539 y sigts; Humberto Cuenca. Proceso Civil Romano. Ejea. Buenos Aires, Argentina. 1957,
pgs. 90 y 91.
172
197. Sistemas Penales y Derechos Humanos en Amrica Latina. Informe final. Depalma, Buenos Aires, Argentina 1986, pg. 126.
173
174
175
176
El art. 443 del Cdigo de Procedimiento Civil, que tambin regula la analoga,
modificado por la Ley Orgnica del Poder Judicial, seala un amplio nmero de
medios para llenar las lagunas, los cuales podran ser aprovechados a medida
que se van agotando los enumerados por la legislacin vigente.
Tambin la heterointegracin consiste en la aplicacin de las disposiciones o
principios de otras ramas del Derecho que se encuentran previstas en algunas
leyes o cdigos. El Cdigo de Comercio enva al Cdigo Civil y despus a la
costumbre en caso de silencio, como ya lo explicamos. La ley Electoral en el art.
192 dispone que en lo que no est previsto se aplicarn sus disposiciones conducentes (autointegracin) y en su defecto otras leyes que contribuyen a resolver la
cuestin existente (heterointegracin).
En todo caso procede primero la autointegracin y despus la heterointegracin.
En la jurisprudencia de nuestro pas es muy comn citar leyes, jurisprudencia y
autores extranjeros en las diferentes ramas del Derecho, incluyendo la constitucional.
En la heterointegracin el juez tiene un gran poder creativo, semejante al del
juez suizo frente al art. 1 de aqul Cdigo Civil, el cual le permite actuar como un
legislador ante un caso no contemplado por la ley.
5. Las lagunas histricas
Como es natural, el constituyente o el legislador ordinario no podan tener en
mente muchsimos casos o situaciones, los cuales no fueron regulados por la
constitucin o las leyes. La experiencia de la vida en sociedad es ms rica que la
imaginacin del constituyente o de los legisladores ordinarios.
Por otra parte, adems de la omisin, hay que agregar los nuevos hechos,
situaciones y figuras jurdicas, que surgen del desarrollo social, poltico, econmico, tecnolgico y jurdico, los que naturalmente no tuvieron presente los creadores
de la Constitucin y las leyes, producindose tambin vacos legales, que deben
colmarse.
Cuanto ms antigua sea la Constitucin, mayor ser el problema del vaco his-
177
178
198. Sobre la Reforma Constitucional y sus Funciones. Teora de la Constitucin. Obra Colectiva. Editorial Porra. Mxico, D.F. 2000, pgs.
374 y 375.
179
199. Introduccin Filosfica al Derecho. Depalma. Buenos Aires, Argentina. 1987, pg. 291.
180
aplicarse el argumento a contrario, pero para otras resulta mejor que el argumento a contrario funcione como alternativo al analgico. Por el contrario, otros autores piensan que con el argumento analgico se solucionan todos los vacos, y un
ltimo grupo sostiene que tiene amplia aplicacin y que en su defecto funciona el
argumento a contrario.
El argumento analgico parte de que el caso no est regulado, ni por la Constitucin ni por la ley, pero que existe una norma de la Constitucin o de la ley que
regula un caso semejante. Para colmar la laguna se podr aplicar la disposicin
de la Constitucin o la ley que contempla el caso semejante. Los dos supuestos
de hecho son sustancialmente semejantes, pero no idnticos, porque si fueran
idnticos existiran dos normas que regulan el mismo caso, lo cual sera una repeticin de normas.200
Ejemplos:
a) Para hacer funcionar el habeas data, contemplado en el art. 26 inc. 4 de la
Constitucin, pero no regulado en cuanto a su procedimiento, se le puede
aplicar por analoga el procedimiento del recurso de amparo, contemplado
en la Ley de Amparo.
b) El art. 138 numeral 11) de la Constitucin le concede a la Asamblea Nacional la atribucin de destituir a los Magistrados de la Corte Suprema de Justicia, a los Conjueces, a los Magistrados propietarios y suplentes del Consejo Supremo Electoral, al Superintendente y Vice-superintendente de Bancos, al Fiscal General de la Repblica y al Fiscal General Adjunto de la
Repblica, a los Miembros del Consejo Superior de la Contralora General
de la Repblica, al Procurador y Subprocurador para la Defensa de los Derechos Humanos, pero no establece el tipo de mayora que se requiere para
su destitucin por lo que debe aplicarse por analoga la mayora especial
requerida para su nombramiento, establecida en la misma Constitucin.
c) La accin confesoria que sirve para proteger las servidumbres puede tambin usarse para tutelar el usufructo, uso o habitacin.
200. Para Ludwing Enneccerus la analoga puede ser excluida por el legislador cuando ste conoca de los casos y los tuvo presentes cuando
escogi precisamente con esa intencin la estructura estrecha de la disposicin. Es entonces cuando procede el argumento a contrario.
(Derecho Civil. Parte General. Vol. I. Librera Bosch. Barcelona, Espaa, 1934, pg. 218).
181
d) A los contratos innominados se les aplican las reglas de los contratos nominados.201
e) El art. 107 del Cdigo Civil dispone que el matrimonio declarado nulo, si
fue contrado de buena fe, produce efectos civiles. La buena fe se presume aplicando analgicamente el art. 1720 del Cdigo Civil que presume
la buena fe del poseedor. En ambos casos se parte de la presuncin de la
honorabilidad de las personas.
f)
El art. 6 de la Ley de Amparo solamente permite el recurso de inconstitucionalidad en contra de la Constitucin y sus reformas, por vicios de procedimiento cuando entran en vigencia, para evitar la paralizacin de los trmites y la intervencin de los otros Poderes en funciones que no le son
atribuidas. Este artculo puede ser aplicado por analoga en el recurso de
amparo y decidir que no cabe el amparo contra los trmites de aprobacin
de las leyes porque de otra forma por la suspensin del acto ordenado por
el Tribunal de Apelacin se paralizara la tramitacin y aprobacin de la
ley, lo que dara pie a intervenir en los asuntos privativos de la Asamblea
Nacional. El interesado conserva su derecho por interponer el recurso de
inconstitucionalidad en el tiempo oportuno y el de amparo cuando se le
aplique la ley.
201. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 2000, pgs. 66 y 67.
202. La Interpretacin Judicial de la Constitucin. Ob. cit, p. 172.
182
183
205. Cfr. Alberto Trabuchini: Instituciones de Derecho Civil. Ob. cit. Pgs. 51 y 52. Cita el edicto de Salvio Gugliano que dice que cuando el
legislador elije una excepcin, es como si dijese: Fuera de estos casos yo pedira lo contrario.
184
185
207. Alberto Trabucchi admite la interpretacin extensiva en los casos penales y excepcionales. (Instituciones de Derecho Civil. Ob. cit., pg. 52).
208. El art. 13 del Cdigo Penal prohbe la interpretacin extensiva y le impone al juez el deber de atenerse estrictamente a la ley. En caso de
duda, se interpreta la ley en el sentido ms favorable al reo.
186
que caben en su sentido literal posible, sin excluir ninguno. Es restrictiva cuando
la voluntad o finalidad legal permiten elegir slo alguno de sus significados posibles del tenor literal, excluyendo a otros. Como en esta clasificacin la interpretacin extensiva no rebasa el sentido literal de la norma penal, admite la interpretacin extensiva cuando atena o exime, como tambin cuando crea o agrava la
responsabilidad penal.209
Es conveniente distinguir entre Derecho comn y Derecho especial. Es comn el
que regula todas las relaciones jurdicas. El especial es un Derecho que forma un todo
orgnico y regula materias determinadas (pesca, minera, caza, etc.), situaciones especiales (estado de sitio) o actividades que ejercen determinados grupos de personas
(militares, comerciantes, profesionales, etc.). Son diferentes, pero no antitticos.
La primera consecuencia de esta distincin en cuanto a la interpretacin de la
ley es que el Derecho especial prevalece sobre el Derecho comn, lo que se
expresa en el adagio specialia generalibus derogant. La segunda es que en este
Derecho se aplica la analoga.210
La mayora de la doctrina y la jurisprudencia italiana estiman que las leyes excepcionales, penales y singulares pueden ser objeto de interpretacin extensiva,
pero no analgica.211
8. Los principios generales del Derecho
La principialstica o nomorquica es el estudio metdico de los principios generales del Derecho.
En cuanto a su origen existen dos corrientes: una que los considera como derechos del ordenamiento jurdico; y la otra, sostenida por los naturalistas, como criterios universales, eternos y suprapositivas.
209. Curso de Derecho Penal. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. Parte General. TI, pgs. 164 y 165.
210. Enneccerus sostiene que las proposiciones jurdicas de Derecho singular no son aptas para la aplicacin por analoga desde el momento
que no derogan el principio superior sino solo pretenden romperlo para casos especialmente configurados, pero acepta que dentro del principio
estricto de la norma del Derecho singular esta permitida la analoga y no est justificado emplear mecnicamente el argumento a contrario. Cita
el caso del Senadoconsulto Veleyano que prohbe que las mujeres tomen fianza y prstamo a su cargo a favor de otros, el cual fue extendido
por los juristas romanos a otras intersecciones y que solo por virtud de esta analoga han creado el concepto de interseccin. (Tratado de
Derecho Civil. Tomo I. Parte General. Vol. I. Ob, cit., pgs. 187 y 219).
211. Guastini. Estudios Sobre la Interpretacin Jurdica. Ob. cit., p. 100 y sigts; Roberto de Rugiero. Instituciones de Derecho Civil. Ob. cit.,
pg. 147 y sigts; Messineo. Derecho Civil y Comercial. Ob. cit., p. 110 y sigts.
187
Desde una posicin eclctica se definen como directrices del ordenamiento jurdico, contempladas en forma explcita o implcita, que tienen carcter universal y
axiolgico.
El problema, difcil en verdad, del mtodo de creacin de los principios no corresponde a este ensayo. En la doctrina se sealan tres tcnicas:
a) En virtud del mtodo de induccin de la norma particular o decisin de un
caso, se llega a construir la norma general abstracta. Guastini cita un ejemplo tomado de otros autores: De la decisin que condena a un cervecero
escocs a indemnizar a un cliente que ha encontrado en la cerveza restos
de un caracol descompuesto, es posible remontarse indistintamente a la
norma conforme a la cual, los productores escoceses de cerveza de botella
opaca, tienen la obligacin de operar con la diligencia necesaria para evitar
que los caracoles muertos puedan acabar en el producto hasta la norma
que impone a los productores de cualquier alimento y bebida usar la diligencia necesaria para evitar que cualquier sustancia nociva pueda acabar en el
producto. Es claro que la primera norma no tendra aplicacin en el caso que
el cervecero implicado fuese gals; la segunda no sera aplicable en el supuesto de que la cerveza hubiese sido contaminada con restos de lagarto y
as sucesivamente. Se parte de una decisin individual y concreta para constituir una norma general abstracta (la ratio decidendi).212
b) Para formular los principios tambin se recurre a los fines, intenciones y
valores del constituyente o legislador ordinario.
c) Reconoce o crea un principio que le sirva de instrumento o garanta para
su operatividad a otro. Por ejemplo: el derecho a la defensa no funcionara
sino se aplica el principio de igualdad procesal de las partes durante todo
el proceso.
Los principios tienen mltiples fines:
a) Sirven de inspiracin a los legisladores constituyentes y ordinarios para
elaborar tcnica y cientficamente la Constitucin y las leyes. Esta es la
212. Principios y Discrecionalidad Judicial. Estudios de Teora Constitucional. Editorial Doctrina Jurdica Contempornea. Mxico, D.F. 2001.
pgs. 141 y 142.
188
189
190
tad, justicia, respeto a la dignidad de la persona, etc.; los principios procesales constitucionales de legalidad,216 igualdad, publicidad y de defensa;217
los trece principios sustantivos del Cdigo del Trabajo: el ordenamiento
jurdico laboral protege, tutela y mejora las condiciones del trabajador, en
caso de conflicto o duda sobre la aplicacin de las normas del trabajo
legales, convencionales o reglamentarios, prevalecer la disposicin ms
favorable al trabajador, etc.218; los once principios procesales del Derecho
Procesal del Cdigo del Trabajo: igualdad, oralidad, inmediacin, publicidad, impulso de oficio, concentracin, lealtad procesal, celeridad, conciliacin, ultrapetitividad, carcter inquisitivo del proceso;219 los principios procesales de la Ley de Amparo: igualdad, publicidad y celeridad220.
b) Principios que estn expresamente consagrados por la Constitucin y las
leyes, pero no son calificacin como principio. El interprete, principalmente
los jueces, a travs de un juicio de valor, los eleva a la categora de principio. De la norma singular extrae un principio. Citaremos algunos ms adelante.
c) Principios que no tienen respaldo normativo. Son principios implcitos que
el intrprete deduce del sistema o subsistema normativo, sin convertirse
en legislador, pero hace una labor de integracin del Derecho.
Existen principios generales del Derecho que, como su nombre lo indica, se
refieren a todo el Derecho, con valor general. Asimismo existen principios especficos para las distintas ramas del Derecho.
Entre los principios generales del Derecho se citan algunos como la buena fe, la
apariencia, el enriquecimiento sin causa,221 el abuso del Derecho,222 el contrato
es ley para las partes223 (pacta sunt servanda), la seguridad, etc. A ellos se agregan los valores: la vida,224 la justicia,225 la libertad,226 el bien comn227 y la igualdad
218. Art. I a XIII del Ttulo Preliminar del Cdigo del Trabajo.
219. Art. 266 del Cdigo del Trabajo.
220. Art. 5 inc. 3 de la Ley de Amparo.
221. Esta reconocido en nuestro Derecho. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob. cit., p. 144.
222. La irresponsabilidad por el ejercicio del Derecho est recogido en el adagio dura lex sed lex. El abuso del Derecho en el adagio summum ius
summum iniuria. El abuso del derecho es aceptado por nuestro Cdigo Civil, el Cdigo de Procedimiento Civil y la jurisprudencia. S. 11:30 a.m. del
12 de junio de 1948, B.J., p. 14281; S. 10:30 a.m. del 24 de febrero de 1915, B.J., p. 918. Cfr. Ivn Escobar Fornos. Derecho de Obligaciones. Ob.
cit., pg. 558 y sigts.
223. Esta limitado por la clusula rebus sic stantibus y el enriquecimiento contractual abusivo.
191
real y la seguridad. Estos valores son ideales eternos, trascendentales y universales, los cuales no dependen de las voluntades individuales, sino de la naturaleza de las cosas. Es conveniente advertir que existe cierta confusin entre valores y principios. Algunos valores son considerados como principios o viceversa.
En nuestra Constitucin algunos valores aparecen como principios.
Messineo seala como principios generales del ordenamiento jurdico los siguientes: Ejemplos de tales principios generales pueden considerarse los siguientes: la capacidad de obrar es la regla: la incapacidad, la excepcin; la regla es la
libertad de las formas de los actos y de los negocios: la observancia de una determinada forma es la excepcin; las obligaciones asumidas deben ser respetadas
(pacta sunt servanda); el acreedor no debe agravar con el hecho propio la situacin del deudor; se responde de los propios actos, no de los ajenos; solamente el
autor de un acto daoso responde frente al perjudicado; en las relaciones sociales, debe tutelarse la buena fe y reprimirse la mala fe; hay que favorecer ms a
quien trata de evitarse un dao que a aquel que trata de obtener una ganancia; no
se puede hacer recaer ms de una vez, sobre el sujeto, la responsabilidad de un
hecho (ne bis in idem); no hay deber jurdico, ni consiguientemente sancin, para
el caso de inobservancia, si no existe una norma que impone la observancia del
deber; cada cual tiene derecho a todo el fruto del propio trabajo; no se puede
adquirir un derecho mayor o diverso de aquel que compete a quien lo trasmite; si
llega a caer el derecho del trasmitente, cae tambin el derecho del adquirente;
quien procura un dao a otro, est obligado a resarcirlo; la diligencia exigida en el
cumplimiento de los deberes, y tambin en el goce de ciertos derechos (ejemplo,
art. 1001 C.), es la del buen padre de familia; en la duda, se presume la libertad
de los bienes inmuebles (la llamada libertad inmobiliaria); en el conflicto entre dos
adquirentes del mismo derecho, es preferido quien haya sido el primero en adquirirlo: principio de la prevencin (prior tempore, potior iure); es exigencia general la
certeza de las relaciones jurdicas; la buena fe se presume; todos tienen iguales
derechos y deberes frente al ordenamiento jurdico (la ley es igual para todos); a
nadie le es lcito hacerse la justicia por su mano; debe respetarse la personalidad
ajena; utile per inutile non vitiatur; la familia es una unidad orgnica y est regida
por principios unitarios; etc. Y principios generales, atinentes tambin al Derecho
192
privado, estn contenidos en la Constitucin. En cambio, no parece que sea principio general del Derecho el que se enuncia como prohibicin de abuso (uso anormal) del Derecho.228
Citaremos los principios de otras dos ramas del Derecho. Los principios del
Derecho Inmobiliario Registral son los siguientes: principio de inscripcin; principio de especialidad; principio de tracto sucesivo; principio de rogacin; principio de
publicidad; principio de prioridad; y principio de legalidad.229
Los principios del Derecho Procesal que, de acuerdo con el art. 14 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, deben observarse, junto al de supremaca de la Constitucin, en todo el proceso, son los siguientes: principio de impulsin; principio de
igualdad; principio de adquisicin procesal; principio de consumacin procesal;
principio de economa procesal; principio de publicidad; principio de concentracin; principio de eventualidad; principio de preclusin; principio de inmediacin;
principio de la escritura y de la oralidad; y principio de buena fe.230
Es conveniente advertir que los principios de ambas ramas del Derecho no
son acogidos en su totalidad en todas las legislaciones o con la extensin que
tienen en ellas.
Los principios establecidos en la Constitucin son los siguientes: la libertad; la
justicia; el respeto a la dignidad de la persona humana; el pluralismo poltico, social y tnico; el reconocimiento a las distintas formas de propiedad; la libre cooperacin internacional; el respeto a la libre autoderminacin de los pueblos;231 la
divisin de poderes;232 el respeto al derecho ajeno;233 la igualdad ante la ley;234 el
juicio por jurado;235 la presuncin de inocencia;236 el principio de economa proce-
229. Cfrs: Ivn Escobar Fornos. Introduccin al Derecho Inmobiliario Registral. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1999, pg. 266 y sigts;
Derecho Registral Comparado. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 2001, pg. 24 y sigts.
230. Cfr. Introduccin al Proceso. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1998, pg. 89 y sigts.
231. Art. 5 de la Constitucin.
232. Art. 129 de la Constitucin.
233. Art. 24 de la Constitucin.
234. Art. 27 de la Constitucin.
235. Art. 34 inc. 3 de la Constitucin.
236. Art. 34 inc. 3 de la Constitucin.
237. Art. 34 inc. 3 de la Constitucin.
238. Art. 38 de la Constitucin.
239. Arts. 32, 130, 131, 150 inc. 1, 160, 164 inc. 4 y 182 de la Constitucin.
193
194
195
interpretaciones como las presunciones y la analoga iuris. Sobre la similitud y diferencia entre los principios y a la analoga iuris nos hemos referido anteriormente.
Las presunciones no son propiamente principios, sino tcnicas de que se vale la
ley y el juez para solucionar los casos.
Las presunciones se fundan en un hecho conocido para averiguar la verdad del
hecho desconocido, y se exime de la carga de la prueba (onus probandi) a la parte
a cuyo favor el juez o la ley presumen los hechos, ya sea la presuncin humana,
iuris tantum o iuris et de iuris. No obstante, debe probarse el hecho conocido en
que se funda el juez o la norma para establecer la presuncin.
Por medio de las presunciones se favorecen a una de las partes en detrimento
de la otra por razones lgicas o de justicia.
B. Concepto
El art. 1379 del Cdigo de Procedimiento Civil define y clasifica las presunciones,
al decir. Presuncin es la consecuencia que la ley o el juez deducen de un hecho
conocido para averiguar la verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y
la segunda humana. Con base en un hecho conocido (probado) se da por probado el desconocido.
El Cdigo de Procedimiento Civil y el Cdigo Civil no sealan un procedimiento
para llevar al proceso las presunciones, por lo que es suficiente que se pruebe el
hecho en que se fundan y adems invocar la aplicacin de ellas al caso de autos.
La prueba de tal hecho debe proponerse, admitirse y recibirse de acuerdo al procedimiento general establecido por la ley.
C. Clases de presunciones
Como hemos visto, las presunciones pueden ser legales y humanas, las primeras
establecidas por la ley y las segundas deducidas por el juez.
a) Presunciones legales.
Segn el art. 1380 del Cdigo del Procedimiento Civil existe presuncin legal
cuando la ley la establece expresamente, o cuando es consecuencia inmediata y
196
250. La referida nota dice: En este Cdigo se encuentran casos de presunciones establecidas expresamente por la ley. Vanse los arts. 20-2128-47-56-156-199-200-205-210-211-212-213-215-290-326 inc.3-381-397-437-565-626-628-634-637-650 inc.3-700-711-719-798-838-891-9871089-1139-1144-116 0-1180-1183-1219-1360-1389-1411-1446-1464-1465-1466-1503 inc.2-1573-1615-1639-1641-1642-1656 inc. 2-16931719-1720-1725-1726-1739-1746-1762-1764-1768-1773-1775-1782-1785-1787-1803-1804-1833-1869 inc.2-1872-1899-1920-1929-1937-19441988-2008-2028-2034-2072-2125-2126-2138-2234-2241 inc.2-2243-2246-2247 n 6-2342 inc.2-2358-2464-2472-2507-2511-2512-2513-25142517-2518-2519-2542-2581 inc. 3-2633-2651 inc. 2-2664 inc. 3-2682-2685 n4-2733 inc. 3-2774 inc.2-2842-2845-2854-2855-2875-28912899-2903-2917-2926-2928-2984-3018-3020 inc. 2-3035-3037-3046-3053-3055-3099-3112-3115-3294-3305-3380-3392-3413-3415-3432-3467
inc. 2- 3756-3768-3782-3787-3890-3912-3944 inc. 2 C. Los casos comprendidos en los artculos que se dejan enumerados no son todos los
que existen en el Cdigo; y, por lo dems, debe observarse que no slo existen presunciones en todos aquellos artculos en que se emplea el
trmino se presume, sino tambin en otros supuestos en que no se usa esa expresin consagrada. Hay otras locuciones usuales. Entre las
ms frecuentes. Vanse las siguientes: Acarrear: art. 1986; Causar: arts. 1156-1157-2137; Importar: arts. 219-1220-2185-2609-2916-3340; Se
entiende: arts. 26-130-145-146-309 inc.2 n -487-in fine-634 inc.2-637-881- inc. 3-957-1001-1083 inc. 5-1093-1099-1109-1112-1114-1124 inc.
2-1139 inc. 2-1147-1191 inc.3-1192-1203-1254-1329 inc.2-1354-1413 inc.3-1461 inc. 2-1640-1736-1757-1769-1785-1803-1813 inc. 2-1970 n31991-2001 inc.2-2028-2101 inc. 2-2107-2110-2165-2498-2581 inc. 2-2624-2670 inc.2-2733 inc.3-2798-2819-2854-2855-2926-2997-2998-3020
inc.2-3043-3055-3218-3305-3380-3401-3408-3415-3528-3901-3928-3956-3642 C.; I, II, IV, V, n 17 Ttulo Preliminar C.; Se considera: arts.
3796 inc.2-78-80 inc. 2-91-156-249-265-648-661 inc. 2-755-792-849-864-961-1132-1227-1252-1260-1333-1418-1435-1446-1483-1509 inc.51512 inc.2-2477-2490-2664 inc. 2-2665 inc. 3-2680 n 2-2686-2719-2724-2771-2191 inc. 2-2794-2879-2903-2917-3084-3140-33219-32593263-3286-3538-3586-3816; Se juzgar: arts. 1126-1888-2533-2573-2633-2685 n 4-2806-2821; Se mirar: arts. 105-975-1088-1173-1385-
197
1410-1424-2578-3308-3506 C.,V n 12 Tt. Prel. C.; Se reputa: arts. 14-17-20-34 inc.2-36-56-464-626-647-648-711-1144-1180-1183-11841186-1360-1465-1686-1739-1782-1882 n 1-1929-2181-2655-2682-2683-2684-2686-2705-2749-2843-2845-3294-3684-3749-3890-3975 inc. 3;
Se tendr por: arts. 36-115-230-270 inc. 2-483-950 inc. 2-953-954-955-960-962-963-972 inc. 2-987-1139-1145-1243-1573-1880-1887-18891920-2115-2149-2270-2410-2452-2536-2538-2543-2793 inc. 2-2928-3043-3194-3677-3892; Suponer: arts. 163-1783-2203-inc. 2-2723-29042905-2916-2922-3158-3398; Presuponer: art. 3787. A la inversa: hay preceptos en los cuales se declara que ciertas cosas no se presumen.
Es lo que sucede por ejemplo en los arts. 626-957-1024 inc.3-1101 inc. 2-1124 inc. 2-1191 inc. 3-1329 inc. 2-1392 inc. 2-1410-1445-17691835-1937-2006-2100-2123-2131-2389-2498-2504-2726-2761-2916-2928-3299-3463 inc. 2-3669-3684-3769-3846. Aunque en esos casos se
establecen realmente presunciones negativas, o lo que es lo mismo, que las presunciones resultan verdaderas presunciones (Demolomb,
Tomo XXV, n 284). Por ejemplo, cuando se dice que la novacin no presume (art. 2100) se quiere decir que la obligacin anterior subsiste:
cuando se dice que la intencin de renunciar no se presume (art. 2123) se supone la presuncin de que se conserva el correspondiente
derecho; y lo propio puede decirse en general de los dems supuestos. Algunos autores establecen una fuerte afinidad entre las
presunciones y las ficciones porque en el fondo ambas se resuelven en la fijacin de una norma de voluntad inducida, y porque de la
voluntad presunta y de la verdad ficta resultan dos trminos que envuelven el mismo concepto. En nuestro Cdigo se hayan varias ficciones:
el derecho de representacin (arts. 1002 y sigts), el efecto declarativo de las particiones (arts. 1389 y 1803), la retroactividad de las
condiciones (art. 1890), el pago por subrogacin (arts. 2042 y sigts.).
251.8 Art. 1385 del Cdigo de Procedimiento Civil.
252. Art. 1383 del Cdigo de Procedimiento Civil.
198
i)
199
200
Dentro del mtodo de Geny se puede encuadrar la solucin del art. 1 del Cdigo
Civil Suizo que coloca al juez para colmar la laguna como un legislador frente al
caso concreto. Dice: Art. 1... En los casos no previstos por la ley, el juez decidir
segn la costumbre, y en defecto de sta, segn las reglas que establecera se
tuviera que obrar como el legislador.
11. Los principios universales de Kelsen y los tpicos o principios generales del Derecho
de G. Struck261
A. Los principios universales de Kelsen
La regulacin iustitiae, o principio suum cuique, o suum cuique tribuendi: a cada
cual lo suyo.
La regula aurea, o principio omnes sicut teipsum: no hagas a los dems lo que
no quieras que ellos te hagan a ti.
El kategorisches imperativ, o principio del imperativo categrico kantiano, que dice:
obra del tal modo que la regla de tu conducta pueda convertirse en regla universal.
La regula boni, o principio bonum faciendum malum vitandum, obra el bien y
evita el mal.
La regula traditionis vel consuetudinis, o principio stare decisis: obra conforme a
costumbre; obra conforme a tradicin; obra conforme a precedente.
El principio moderationis, o regla satis nimis, o canon del mesots: de nada demasiado; obra centradamente; procede sin extremismos; acta con moderacin.
El principium retributionis, que exige que toda accin tenga su merecido, segn
la mxima: dale a cada accin su premio o su castigo.
La labor rule o regla laborista: a cada cual segn su trabajo; es la norma bsica de la ideologa socialista, de los socialistas utpicos ingleses, que se rastrea
hasta Agustn y Pablo: el que no quiera trabajar que no coma.
261. Tomados de Hernn Valencia Restrepo. Nomorquica, Principialstica Jurdica o los Principios Generales del Derecho. Ob. cit., pgs. 269,
270, 283 y 284.
201
El kommunistisches imperativ o principio marxista: a cada cual segn sus capacidades, a cada cual segn sus necesidades.
La lex charitatis Christi: es el principio del amor cristiano; que dice: ama al
prjimo como a ti mismo.
La regula libertatis: es el principio obra libremente, propio del iluminismo ilustrado.
El principio de no discriminacin, regla rousseauniana: no discrimines a nadie
por ningn motivo.
B. Los tpicos o principios generales de G. Struck
La regla de isonoma: a todos los hombres se debe aplicar igual trato.
El principio de distincin: distingue los tiempos y concordars los derechos.
Ley posterior deroga ley anterior.
Ley especial deroga ley general.
La cosa juzgada debe reconocerse como verdadera.
El pretor no se ocupa de lo insignificante.
La condena no puede exceder la demanda.
Hay que or a la parte contraria.
Si hay duda, se resuelve a favor del reo.
Nadie puede transferir ms derechos de los que tiene.
El dueo soporta el dao resultante del azar.
Se presume que todo el mundo es bueno.
202
203
204
CAPTULO IX
CONTRADICCIONES
CONSTITUCIONALES
SUMARIO
1. Contradicciones normativas.
2. Contradicciones ideolgicas:
A. Contradicciones simultneas.
B. Contradicciones sucesivas.
205
206
1. Contradicciones normativas
Existe contradiccin normativa cuando dos normas, partiendo del mismo supuesto de hecho, establecen consecuencias jurdicas excluyentes. La contradiccin
puede ser total o parcial.
Es total cuando las dos normas contradictorias se excluyen mutuamente. Puede ser que la contradiccin excluyente se encuentre en un mismo artculo. Es el
caso del art. XXVII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil que contiene dos sistemas antitticos de contar los plazos.
Para Alf Ross son raras las inconsistencias dentro de una misma ley, pero expresa: Sin embargo la Constitucin dinamarquesa, 1920, establece en la Primera
parte del pargrafo 36, que el nmero de los miembros de la Primera Cmara no
puede exceder de setenta y ocho, mientras que en la segunda parte se establecen
normas detalladas para su eleccin y distribucin, de las que surge que el nmero
a ser elegido es de setenta y nueve. No hay reglas que indiquen cmo resolver
una incompatibilidad absoluta como sta entre dos normas. La decisin, segn las
circunstancias, tendr que descansar ya en una interpretacin basada en datos
ajenos al texto, ya en la discrecin.262
Es parcial cuando las dos normas tienen varios supuestos de los cuales unos se
excluyen mutuamente y los otros funcionan independientemente o cuando todos
se excluyen menos uno, en cuyo caso ste funciona independientemente de la
norma que lo contiene, o cuando la primera norma contiene un supuesto que se
excluye con un supuesto de la segunda norma, la cual puede funcionar independientemente con el resto de los supuestos.263 Ejemplos:
a) El art. 1 establece los supuestos siguiente:
i)
207
208
C. Cuando las normas fueron dictadas simultneamente y tienen igual jerarqua, o sea, cuando no valgan los criterios cronolgicos, de jerrquicas y
de especialidad, existen tres formas de solucionar las contradicciones:
a) Buscar la armonizacin de los artculos o leyes. Ejemplos:
i)
ii) El art. 2542 del Cdigo Civil dispone que la venta hecha a ensayo o prueba de la cosa vendida y la venta de cosas que se acostumbran probar o
gustar (vino, aceite y otros artculos semejantes) antes de recibirlas, se
presume hecha bajo condicin suspensiva, pero el art. 2581 inc. 2 del
mismo Cdigo dispone que en la venta a gusto o prueba se entiende no
haber contrato mientras el comprador no declare que le agrada. Esta contradiccin puede ser armonizada siguiendo la solucin aceptable por la
mayora de la doctrina y el Cdigo Civil francs: en la venta a prueba o
ensayo existe condicin suspensiva y en la venta al gusto no hay contrato.
iii) El art. 3936 del Cdigo Civil expresa que la tradicin del dominio, derechos hereditarios y de todos los derechos reales sobre inmuebles se efectuar por la inscripcin del ttulo en el Registro. En base a lo expuesto se
sostiene que los contratos por los cuales se transfiere el dominio o se
constituyen derechos reales sobre inmuebles no se perfeccionan, sino
constan en escritura pblica inscrita y se citan en apoyo varios artculos
209
del Cdigo Civil. Otros sostienen que el Registro es una institucin para
terceros y que cuando la ley habla de inscripcin obligatoria se refiere al
valor del acto en perjuicio de terceros. Hay que armonizar las dos tesis:
en primer lugar, nuestro Cdigo Civil suprimi la teora del titulo y el modo,
y el Registro Pblico ni es enteramente constitutivo ni siempre es declarativo. El principio general de que el Registro es declarativo sufre importantes excepciones, en las cuales la inscripcin es un requisito o solemnidad
para la validez de ciertos actos y contratos. Estas excepciones son: la
permuta de inmuebles y derechos hereditarios,264 las donaciones de bienes races265 entre vivos, el contrato de anticresis,266 la constitucin del
usufructo sobre bienes inmuebles por acto entre vivos o por testamento.267
En los otros casos que la ley exige la inscripcin es para oponer los derechos reales a los terceros. No puede derivase del incumplimiento de la inscripcin la sancin de nulidad, pues sta opera cuando no hay otra sancin (art. XI
Ttulo Preliminar C.) y para este supuesto la sancin es la inoponibilidad de lo
no inscrito a los terceros. Con relacin a la hipoteca es conveniente insistir
que, de acuerdo con el art. 3816, la inscripcin es declarativa. Sin embargo,
algunos opinan, influenciados por los autores espaoles, que es constitutiva.
Quienes as piensan se olvidan de que en nuestro sistema no existen preceptos, como los arts. 1875 del Cdigo Civil espaol, y 145 y 169 de la Ley Hipotecaria, que establecen el carcter constitutivo de la inscripcin del derecho de
hipoteca, y de que en el art. 3816 de nuestro Cdigo Civil se reconoce expresamente el carcter declarativo de la inscripcin hipotecaria.268
b) Aplicar un artculo y desechar el otro. Es la denominada interpretacin
abrogante (interpretatio abrogan), en cuya virtud se considera como no
escrita aquella de las dos normas que desvirtan los principios o instituciones. Ejemplos:
i)
210
211
iv) Los anotadores del Cdigo Civil declaran preferente el sistema argentino
de contar los plazos consagrados en la segunda parte del art. XXVII del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y otros artculos y desecha el espaol
consagrado en la primera parte de dicho artculo, por ser el sistema argentino el que sigue el plan general establecido.269
v) La indivisibilidad termina con el resarcimiento de los daos y perjuicios de
acuerdo con el art. 1975 del Cdigo Civil. En los arts. 1974 y 1980 inc. 2
del Cdigo Civil se establece la regla que cuando el contraventor de la
obligacin y los otros codeudores se muestren diligentes a cumplir, nicamente el contraventor ser el responsable de todos los perjuicios, en cambio el art. 1981 establece que todos quedan responsables de los daos y
perjuicios, cada uno por su parte, a excepcin de aquel por cuya negativa
no se hubiere podido cumplir la obligacin el cual debe ser demandado por
los daos y perjuicios. Creo que deben prevalecer los arts. 1974, 1980 inc.
2 por ser la solucin ms justa.
vi) De acuerdo con los arts. 2034 y 2126 del Cdigo Civil, la existencia en
poder del deudor del documento privado hace presumir pago, salvo prueba en contrario y se presume que al acreedor se le entreg voluntariamente, salvo prueba en contrario. En cambio, de acuerdo con el art. 2125 del
mismo Cdigo cuando el acreedor entrega voluntariamente al acreedor el
documento original en el que contare la deuda habr remisin de la deuda
si el deudor no alegare que le ha pagado. Creo que debe prevalecer el
criterio de que es donacin por ser la simple entrega del documento la
forma que ms se ajusta a este tipo de acto.
vii) Los arts. 2142 del Cdigo Civil y 823 del Cdigo de Procedimiento Civil
autorizan al deudor solidario a invocar la compensacin del crdito que
tenga contra el acreedor y las que tengan los otros deudores solidarios en
contra del mismo acreedor, en cambio el art. 1932 del Cdigo Civil establece que la compensacin slo la puede oponer el codeudor cuyo crdito
la produzca. Debe prevalecer el art. 1932, porque no llega hasta ese extremo la solidaridad y adems esta solucin tiene el respaldo de la doctrina
269. Dice la nota: Los codificadores adoptaron en este artculo dos diferentes sistemas que aparecen contradictorios. En la primera parte se
establece (sistema espaol) que un plazo de un mes se cuenta de 30 das, y el de un ao, de 365 das; y en la segunda (sistema argentino)
los meses y aos se computan por el calendario Gregoriano, de fecha a fecha, de tal manera que un mes puede ser de 28-29-30 o 31 das, y
un ao de 365 das o de 366. Este ltimo criterio sigue nuestro Cdigo en su plan general.
212
mayoritaria.
viii)De acuerdo con el art. 2495 del Cdigo Civil desde la entrega de la cosa
corre el riesgo de cuenta del que la recibe, pero los arts. 2591 y 2592 del
Cdigo Civil establece que el riesgo se juzgar por los ttulos De las
obligaciones de dar y De las obligaciones y contratos, los cuales no
existen en nuestro Cdigo, por lo que resultan esos artculos intiles y
prevalece el art. 2495 citado.
ix) El art. 3936 incs. 2 y 3 del Cdigo Civil expresa que se efecta la tradicin
de los derechos reales de herencia, uso, habitacin, servidumbre actos,
hipotecas, anticresis y dems derechos reales constitutivos sobre inmuebles y minas, asimismo habla de tradicin el art. 2681 inc. 2 del mismo
Cdigo; pero no existe la tradicin en nuestro Cdigo Civil como modo de
adquirir, y la adquisicin del dominio y la constitucin de los dems derechos reales no se efectan por la tradicin, sino de acuerdo a los artculos
1479, 2530, 2749, 2768, 2774, 3816 y 3900 del Cdigo Civil que prevalecen sobre los artculos 3936 incs. 2 y 3 y 2681 inc. 2, los que en materia de
tradicin quedan anulados por la interpretacin abrogativa.
c) Anular las dos normas. En este caso se pasa a la integracin. Por ejemplo:
si una norma de un mismo cuerpo legal prohbe fumar y otra permite fumar, las dos normas se anulan por ser absolutamente contradictorias y se
llena la laguna aplicando la norma de cierre de la Constitucin (el art. 32),
que seala que las personas no estn impedidas a hacer lo que la ley no
prohbe, por lo tanto, es permitido fumar.
En relacin con la anulacin de las normas, Francisco Carnelutti expresa: Puesto
que en el caso de dos mandatos antinmicos de la misma fuente no puede dejar
de ser uno anterior al otro, el principio de la derogacin del mandato anterior agota
prcticamente el problema en el sentido de que exista una antinomia real. En una
esfera terica podra considerarse, sin embargo, una hiptesis de ignorancia de la
relacin cronolgica entre las dos rdenes o mandatos, que al impedir la derogacin de una por la otra dejara subsistentes ambas. En tal caso la antinomia slo
podra resolverse en el sentido de la derogacin recproca, en cuanto que cada
uno de los dos mandatos excluira al otro, y con el resultado de que la exuberancia
270. Teora General del Derecho. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1955, pg. 109.
213
214
paridad de derechos entre ambos sexos (por un lado), pero la mujer poda
tener mayores derechos que el hombre (por otro). En algunas la oposicin
normativa se da entre una regla de la Constitucin y la regla de un tratado o
convencin internacional a la que la propia Constitucin confiere jerarqua constitucional. As, en la Argentina, el art. 117 de la Constitucin dispone que la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin tiene competencia originaria y exclusiva en las causas concernientes a embajadores, por lo que un proceso penal
que involucre a uno de ellos, tendra una sola instancia. Sin embargo, el Pacto
de San Jos de Costa Rica, con rango constitucional segn el art. 75, inc. 22
de la Constitucin, consagra a todo inculpado el derecho de recurrir del fallo
ante juez o tribunal superior (art. 8 inc. 2-h).271
Carlos Santiago Nino encuentra difcil hallar contradiccin en la Constitucin,
pero seala algunas: Es difcil hallar contradicciones en una Constitucin, dado el
nmero de sus clusulas, la deliberacin con que son dictadas y la vaguedad de
su texto. Sin embargo, es posible encontrar algunos casos, sobre todo si nos
precavemos de tomar la lex specialis como una regla lgica. Creo que uno de los
ms llamativos es el que est dado por el art. 14 de la Constitucin, que consagra
la libertad de culto, en relacin con el art. 2, que dispone que el Gobierno Federal
sostiene el culto catlico; el art. 76, que requiere que el Presidente pertenezca a la
comunin catlica, y sobre todo el art. 67 inc. 15, que prescribe la conversin de
los indios al catolicismo. Si bien Alberdi sostena que estas clusulas lejos de ser
inconciliables se necesitan y completan mutuamente, lo cierto es que la libertad de
culto de uno se ve bastante restringida si debe desviar fondos con los que podra
apoyar su culto, para pagar impuestos a fin de sostener otro; si est excluido de la
mxima magistratura del pas, y si adems es indio, est sujeto a leyes que promueven su conversin a ese otro culto.272
2. Contradicciones ideolgicas
Las constituciones responden a planteamientos doctrinales e ideolgicos, pero no
todas tienen pureza ideolgica en su formacin, por lo menos dentro de las constituciones que obedecen a un rgimen democrtico.
La pureza ideolgica facilitara su interpretacin. Buena parte de las constitucio-
215
216
CAPTULO X
SUJETOS DE LA
INTERPRETACIN
CONSTITUCIONAL
SUMARIO
1. Interpretacin y control constitucional.
2. Control poltico y control jurisdiccional.
3. Pluralidad de sujetos de la interpretacin constitucional.
4. Control por el poder legislativo.
5. Control por el ejecutivo.
6. Control por el electorado.
7. Control jurisdiccional.
8. Concurrencia de controles.
9. El sistema de control constitucional en Nicaragua.
217
218
219
275. Guastini distingue tres modelos de control de la constitucionalidad, desde el punto de vista de su eficacia: a) El modelo del Estados Unidos del control posterior por va de
accin y, como consecuencia, in concreto en virtud del cual cada juez conoce de la constitucionalidad. Seala las caractersticas siguientes: i) hace posible que una ley
inconstitucional entre en vigor y se aplique por largo tiempo antes que su ilegitimidad sea reconocida por los jueces; ii) la ilegitimidad constitucional de una ley no produce
efectos generales; iii) en los Estados Unidos esta ilegitimidad produce efectos generales por el stare decisis. b) El modelo francs de control a priori por va de accin y, por
tanto, in abstracto, ejercido por un tribunal constitucional (o algo similar). Tericamente impide que entren en vigor leyes inconstitucionales, pero no es difcil que se escapen
leyes que al contacto con los casos concretos se descubra su inconstitucionalidad. No asegura, pues, una constitucionalidad de la ley. c) El modelo seguido por Espaa, Italia y
otros pases, de control posterior por va de excepcin y, por tanto, in concreto, atribuido a un tribunal constitucional. No impide la entrada en vigor de leyes inconstitucionales
por ser a posteriori. La declaracin de inconstitucionalidad de una ley tiene efectos generales (erga omnes) y no puede ser aplicada por ningn juez. (La constitucionalizacin
del Ordenamiento Jurdico. Estudios de Teora Constitucional. Ob. cit, pgs. 155, 156 y 157).
276. Ley Orgnica del Estado Espaol de 1967.
220
221
222
que se someta a referndum la ley que el Tribunal Supremo del Estado haya
declarado inconstitucional. Se denomina apelacin popular de sentencias. Fue
patrocinado por Teodoro Roosevelt en la campaa presidencial de 1912, pero no
logr xito.
Es el ms democrtico, pero tiene serias desventajas: agita las pasiones polticas y sociales; puede desestabilizar al gobierno con apelaciones constantes poniendo en tela de juicio su respeto y autoridad; el pueblo no est preparado para
este tipo de decisin jurdica.
En El Federalista se encuentra un pasaje que algunos autores interpretan a
favor de la consulta popular. Pero en realidad prevalece la opinin contraria.291
7. Control jurisdiccional
A. Los dos grandes sistemas
Son dos los grandes sistemas de control de la constitucionalidad: el difuso o norteamericano y el concentrado o austraco, denominado tambin europeo. Estos
han constituido la fuente de inspiraciones del desarrollo de la justicia constitucional, dando pie a la creacin de una nueva rama del Derecho denominada Derecho
Procesal Constitucional, cuyo gran impulsor ha sido Kelsen particularmente con el
libro La Garanta Jurisdiccional de la Constitucin, publicado en 1928.
La materia que comprende la justicia constitucional es amplia, a saber: el
control judicial de la constitucionalidad de las leyes (nuestro recurso de inconstitucionalidad); los recursos y procedimientos especficos para la defensa judicial de los derechos fundamentales contra los actos del poder pblico, ya sean
legislativos, judiciales o ejecutivos, denominada justicia constitucional de las
libertades (el Staato-rechtlich Beschwerde en Suiza, la Beschuerde en Austria,
nuestro amparo y el habeas corpus; la tutela de los derechos humanos en las
relaciones privadas o control del poder de los particulares); el juzgamiento de
los funcionarios que de acuerdo con la Constitucin gozan de inmunidad; la
resolucin de los conflictos entre los poderes del Estado, o entre ciertos rganos de Poder, denominada jurisdiccin constitucional orgnica; los conflictos
entre las disposiciones constitucionales internas y las de carcter internacio-
223
224
c) La cuestin de inconstitucionalidad no se puede proponer por va de accin, ajena a un conflicto judicial. Esto no quiere decir que el actor en la va
judicial no puede promover la inconstitucionalidad de una ley que le perjudica en el caso concreto sometido a la decisin del juez o tribunal.
d) La sentencia que declara la inconstitucionalidad de la ley tiene efectos slo
en relacin con el caso concreto (inaplicabilidad al caso concreto), pero
por el stare decisis (precedente judicial) produce efectos generales.
En los Estados Unidos los efectos generales de la sentencia provienen del stare
decisis, figura necesaria dentro de la concepcin del Derecho en ese pas, en
donde no existe un sistema de normas cerradas que el juez debe interpretar e
integrar, sino un conjunto de reglas concretas derivadas de los casos definidos. El
juez es creativo en la solucin del conflicto y como existen infinidad de jueces y
tribunales (todos creadores del Derecho) es preciso, por razones de seguridad y
unidad del Derecho, vincular al juez con sus propias decisiones y con las de los
otros jueces de igual o superior jerarqua, lo que en ltima instancia realiza la
Suprema Corte. El juez norteamericano se ajusta a la jurisprudencia de la Suprema Corte, no por el temor de que su resolucin sea revocada, como sucede en
nuestro sistema, sino para no apartarse del Derecho vigente.
C. Inconvenientes del sistema difuso
El sistema difuso, en los pases en donde no existe el stare decisis, presenta serios
inconvenientes que provocan incertidumbres y conflictos entre rganos, a saber:
a) El mismo u otro juez que declara la inconstitucionalidad puede aplicarla
posteriormente, o no aplicar por inconstitucional la que anteriormente declar constitucional.
b) Pueden surgir diferentes interpretaciones a la Constitucin entre rganos
de diversos tipos, como por ejemplo, entre la justicia ordinaria y la administrativa.
c) Tambin se pueden presentar contrastes de opiniones entre tribunales
inferiores y superiores, debido a que los primeros generalmente estn formados por personas jvenes y menos apegadas al pasado y posiblemente
dispuestos a declarar la inconstitucionalidad; en cambio, los segundos son
ms conservadores e inclinados a mantener la constitucionalidad.
225
d) A pesar de que en un caso concreto anterior ya se declar la inconstitucionalidad de la ley, cualquier otra persona extraa al juicio anterior que tenga
inters en que no se le aplique por ser inconstitucional tendr que promover un nuevo proceso.
Estos inconvenientes han sido evitados en los Estados Unidos y en los otros
pases del Common Law, en los cuales rige el stare decisis, pero persiste en los
sistemas de base romanista. Podran solucionarse otorgndole efectos generales
a la sentencia de la Corte Suprema, pero en tal caso surgira un sistema mixto
situado a mitad del camino, entre el difuso y el austriaco.
D. Creacin y bases del sistema austraco
Varios factores contribuyeron en Europa al surgimiento del sistema concentrado:
la modesta aplicacin del sistema difuso en los pases escandinavos y su fracaso
en los otros pases del Civil Law (Derecho romnico); los inconvenientes ya vistos;
el carcter extrao del stare decisis para poder adoptarlo; el carcter conservador
de los jueces comunes de carrera que, aunque capacitados y con prestigio de
muchos siglos en la aplicacin del Derecho, carecan de la idoneidad para administrar la justicia constitucional que requiere de mayor atrevimiento, creatividad y
voluntad poltica.
Por eso se pens en la creacin de un tribunal especial, de carcter judicial,
encargado fundamentalmente de controlar la constitucionalidad de las leyes, sobre las bases siguientes:
a) Los jueces ordinarios no pueden conocer de la constitucionalidad de las
leyes como manifestacin de su poder de interpretacin, ni bajo ninguna
otra razn, sino una Corte Constitucional que, dentro del sistema de pesos
y contrapesos, controla al poder legislativo para que respete la supremaca de la Constitucin, lo que evidentemente constituye una funcin poltica. En los sistemas de Italia, Alemania y otros que se inspiraron en el
austraco, no se les permite a los jueces ordinarios conocer sobre la constitucionalidad, sea por la va de la accin o de la excepcin.
b) Originalmente (1920) el control se deba solamente en la va principal, esto
es, mediante una accin especial directa cuyo objeto exclusivo es plantear
la inconstitucionalidad de la ley ante la Corte Constitucional. Estn legitimados para ejercitar esta accin rganos polticos y no judiciales tales
226
227
292. La Defensa de la Constitucin. Tecnos, Espaa. 1983. Pgs. 77, 93 y 94. El mismo Kelsen tambin reconoce que las frmulas vagas en
los textos constitucionales pueden ser peligrosas al controlar la constitucionalidad de las leyes, por lo que deben evitarse en la Constitucin.
Cuando se establezcan principios, directrices y lmites al contenido de las leyes, estos deben ser definidos del modo ms preciso posible.
Esto podra ser posible en las constituciones clsicas y no en las desarrolladas, producto de consensos transaccionales entre las diversas
fuerzas polticas que adquieren beligerancia con el sufragio universal. Esto lleva a Pedro de Vega Garca, en el prlogo a la obra citada, a
plantear la alternativa siguiente: o el tribunal asume la independencia absoluta para interpretar las normas dudosas, convirtindose en un
legislador negativo que pasa a ocupar en buena medida el lugar del parlamento, o se autolimita por presiones polticas o por prudencia, en
cuyo caso su carcter independiente queda lastimado. Como ha podido observarse, en el problema constitucional no es tema resuelto.
228
229
completo que el difuso, pues en ste es posible que muchas leyes escapen al control constitucional, porque difcilmente se prestan a discusin en
los casos concretos pendientes ante los jueces y tribunales; pero reconoce que es ms peligroso, pues sin prudencia y sabidura (la que tiene la
Suprema Corte de los Estados Unidos) se corre el riesgo de que el Tribunal Constitucional se convierta en una grave amenaza poltica al intervenir
en el poder legislativo directamente o indirectamente en el ejecutivo.
G. Acercamiento de ambos sistemas
En la doctrina se observa un acercamiento de los dos grandes sistemas; a saber:
la naturaleza judicial de ambos; los efectos generales de las sentencias en ambos
sistemas; la aceptacin de la va incidental en el sistema austraco, aunque restringida; el funcionamiento casi exclusivamente constitucional de la Suprema Corte Norteamericana y la orientacin poltica de sus decisiones; la adopcin de sistemas mixtos; la adopcin en algunos pases latinoamericanos del sistema austriaco; y la aceptacin parcial en las constituciones alemana, italiana y austraca del
sistema de los cheks and ballances en lugar de la versin francesa de la separacin rgida del poder. Se sostiene que los sistemas italiano y alemn, en cierto
sentido se encuentran a medio camino entre el austraco y el americano,293 criterio que no es compartido por algunos autores.294
8. Concurrencia de controles
Con cierta frecuencia concurren varios rganos diferentes a ejercer el control de
constitucionalidad. Por ejemplo: en Nicaragua el Poder Judicial tiene el control
general y al Consejo Supremo Electoral le corresponde conocer la materia electoral en forma privativa;295 en Francia el control le corresponde al Consejo Constitucional, pero tambin el Consejo de Estado y la Corte de Casacin han dictado
sentencias que tocan el tema de la supremaca de la Constitucin; en Italia el
control constitucional le corresponde a la Corte Constitucional, pero en varias de
sus resoluciones la Corte de Casacin y el Consejo de Estado se han pronunciado
sobre la proteccin de los derechos humanos y la supremaca de la Constitucin.
Esto puede dar lugar a contradiccin en las resoluciones.
293. Cappelletti, Control Judicial de las Leyes en el Derecho Comparado. La Justicia Constitucional. Estudios de Derecho Comparado.
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Facultad de Derecho. Mxico, 1987. pg. 85.
294. Francisco Rubio Llorente. La jurisdiccin constitucional como forma de creacin del Derecho. Revista Espaola de Derecho
Constitucional. Ao 8, nm. 22, enero-abril 1988, pg. 25.
295. Art. 173 de la Constitucin.
230
231
d) Amparo contra actos restrictivos de la libertad personal por particulares (el denominado amparito), interpuesto ante los jueces de Distrito
de lo Penal.
e) Amparo contra el auto de prisin del cual conoce la Sala Penal del Tribunal de Apelaciones correspondiente. En la Ley de Amparo vigente se
suprimi la aplicacin de este caso.
La Ley de Amparo vigente seala tres vas para discutir la constitucionalidad:
a) El recurso directo por inconstitucionalidad. Su objeto principal y directo es
que se declare la inconstitucionalidad de la ley, decreto y reglamento. Se
concede accin popular a todo ciudadano dentro del plazo de sesenta das
a partir de la vigencia de la ley, decreto o reglamento.297
b) El recurso de amparo, cuando la ley, decreto o reglamento considerado
inconstitucional, se haya aplicado al agraviado por actos de una autoridad
no judicial.
c) La aplicacin preferente de la Constitucin y el rechazo de la ley, decreto o
reglamento inconstitucional por el juez o tribunal que conoce de un caso
concreto en asuntos de su competencia. Es un sistema difuso en donde la
cuestin de la inconstitucionalidad se plantea de oficio o peticin de parte.
El vencimiento del plazo de los sesenta das estableci en el art. 10 de la Ley de
Amparo para interponer el recurso directo de inconstitucionalidad no cierra las
puertas para que se pueda volver a plantear el tema por el perjudicado en cualquiera de las vas sealadas en los literales b) y c).
La nica sancin que puede deducirse de la no interposicin del recurso dentro
del trmino de ley es la extincin del derecho de todos los ciudadanos de interponerlo por aplicacin del principio general de preclusin procesal, porque no es una
sancin expresamente impuesta. Ni la Constitucin, ni la Ley de Amparo estable-
297. Cfr. Ivn Escobar Fornos. El Amparo. Editorial Temis. Bogot, Colombia, pg. 81. En la primera edicin de Lneas Generales de la
Nueva Ley de Amparo, publicada en 1989 en la Revista Jurdica de la Barra de Abogados de Nicaragua, sostuve que la Constitucin
contemplaba la accin popular y que los artculos de la Ley de Amparo que exigan al recurrente tener inters directo o indirecto eran
inconstitucionales. La Corte Suprema, siguiendo mi opinin, acept tal criterio, como puede verse en las sentencias siguientes: S. 11:00 a.m.
del 2 de octubre de 1991, B.J. pg. 170; S. 11:00 a.m. del 24 de noviembre de 1991, B.J. pg. 170; S. 10:00 a.m. del 21 de junio de 1992, B.J.
pg. 163. Este problema ya fue solucionado con la reforma del art. 6 de la Ley de Amparo.
232
cen como pena la conversin del cuerpo legal nulo en vlido, ni la extincin de la
oportunidad de discutirse posteriormente su inconstitucionalidad. De haberlo querido, el legislador hubiera contemplado expresamente esa sancin, como hizo en
el recurso de amparo en donde el art. 51 inc. 4 de la Ley de Amparo lo estima
improcedente cuando ha mediado aceptacin tcita del agraviado por no recurrir
dentro de los treinta das siguientes a la notificacin del acto ofensivo. 298 Histricamente no se concede el amparo contra los particulares y contra las resoluciones judiciales, salvo contra el auto de prisin, recurso actualmente eliminado.
Nuestra Constitucin vigente tiene fecha del 9 de enero de 1987. Inicialmente la
Corte Suprema no fue dividida en Salas. El art. 163 deca: La Corte Suprema de
Justicia se integra con siete magistrados como mnimo, elegidos por la Asamblea
Nacional, de ternas propuestas por el Presidente de la Repblica. Los magistrados tomaran posesin de su cargo ante la Asamblea Nacional, previa promesa de
ley. El Presidente de la Corte Suprema de Justicia ser nombrado por el Presidente de la Repblica, entre los magistrados elegidos por la Asamblea Nacional.
La primera reforma de la Constitucin tiene fecha del 15 de junio de 1995. Por
primera vez en Nicaragua la Corte Suprema de Justicia se divide en Salas. El art.
163 reformado deca: La Corte Suprema de Justicia estar integrada por doce
magistrados electos por la Asamblea Nacional. La Corte Suprema de Justicia se
integrar en Salas, que estarn conformadas con un nmero no menor de tres
magistrados cada una: Civil, Penal, de lo Constitucional y de lo Contencioso Administrativo, cuya organizacin e integracin se acordar entre los mismos magistrados. La Corte Plena conocer y resolver los recursos de inconstitucionalidad de la ley y los conflictos de competencia y constitucionalidad entre los Poderes del Estado.
Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia toman posesin de su cargo
ante la Asamblea Nacional, previa promesa de ley y eligen de entre ellos a su
Presidente, por mayora de votos para un perodo de un ao pudiendo ser reelectos.
La segunda reforma de la Constitucin tiene fecha 18 de enero del ao 2000. La
Corte Suprema contina dividindose en Salas cuyo nmero e integracin se hace
de acuerdo con la Ley Orgnica de Tribunales. El art. 163 reformado dice: La
233
Corte Suprema de Justicia estar integrada por diecisis magistrados electos por
la Asamblea Nacional, por un perodo de cinco aos.
La Corte Suprema de Justicia se integrar en Salas, cuya organizacin e integracin se acordar entre los mismos magistrados, conforme lo estipula la Ley de
la materia. La Corte Plena conocer y resolver los recursos de inconstitucionalidad de la ley y los conflictos de competencias y constitucionalidad entre los Poderes del Estado. La Asamblea Nacional nombrar por cada magistrado a un Conjuez. Estos Conjueces sern llamados a integrar Corte Plena o cualquiera de las
Salas, cuando se produjera ausencia, excusa, implicancia o recusacin de cualquiera de los magistrados.
Los magistrados de la Corte Suprema de Justicia toman posesin de su cargo
ante la Asamblea Nacional, previa promesa de ley y eligen de entre ellos a su
Presidente y Vicepresidente por mayora de votos para un perodo de un ao,
pudiendo ser reelectos.
La Ley Orgnica del Poder Judicial es del 15 de julio de 1998. Organiza la Corte
Suprema, de acuerdo a la Constitucin, en cuatro Salas: Civil, Penal, Constitucional y de lo Contencioso Administrativo El art. 31 de dicha ley expresa: Adems de
lo dispuesto en relacin a la Corte Plena, para efectos jurisdiccionales, la Corte
Suprema de Justicia se divide en cuatro Salas:
1) Sala de lo Civil.
2) Sala de lo Penal.
3) Sala de lo Constitucional.
4) Sala de lo Contencioso Administrativo.
Cada Sala estar formada por un nmero no menor de tres magistrados electos
anualmente de entre sus miembros, en Corte Plena, con el voto favorable de por
lo menos dos tercios del total de sus integrantes. Cada magistrado podr integrar
permanentemente hasta un mximo de dos Salas.
Para conocer en los asuntos sometidos a su decisin, cada Sala formar
qurum con la concurrencia de por lo menos las tres cuartas partes de sus integrantes y para resolver se requiere del voto coincidente de por lo menos las dos
234
235
art. 35 de la Ley Orgnica del Poder Judicial:... 2. Conocer y resolver los conflictos administrativos surgidos entre los organismos de la Administracin Pblica y entre stos y los particulares. 3. Conocer y resolver los conflictos que
surjan entre las Regiones Autnomas o entre stas y los organismos del Gobierno Central. 4. Conocer y resolver los conflictos que surjan entre los municipios, o entre stos y los organismos de las Regiones Autnomas o del Gobierno Central.
236
CAPTULO XI
CONSTITUCIONALIZACIN Y
DESCONSTITUCIONALIZACIN
SUMARIO
I. Constitucionalizacin:
1. Ideas generales.
2. Instrumentos o medios de la constitucionalizacion.
3. El contenido o materia de la Constitucin.
4. La supremaca de la Constitucin.
5. El valor normativo de la Constitucin.
6. Aplicacin directa de la Constitucin.
7. Interpretacin amplia de la Constitucin.
8. El control de la constitucionalidad.
9. Cultura constitucional.
II. Desconstitucionalizacin:
1. Ideas generales.
2. Manifestaciones de este proceso.
237
238
I. Constitucionalizacin
1. Ideas generales
Sobre este tema campean dos ideas fundamentales: la primera entiende como
constitucionalizacin el surgimiento del Estado constitucional moderno a finales
del siglo XVIII, organizado polticamente mediante constituciones escritas, generalmente rgidas y superiores dentro del ordenamiento jurdico; la segunda se refiere a la penetracin de la Constitucin en todo el ordenamiento jurdico dentro
del cual se coloca en el centro y que condiciona su validez.
Aunque con la primera se inicia la constitucionalizacin, el fenmeno que nos
interesa es el que se refiere la segunda idea para poner de manifiesto los medios,
instrumentos y formas en virtud de los cuales la Constitucin interviene en todos
los rincones del Derecho: en el Derecho Pblico (relaciones entre Estado y los
particulares) y en el Derecho Privado (relaciones entre los particulares), en fin, en
la vida poltica, social, econmica, cultural, familiar, laboral, etc.
El grado de penetracin, de permeabilidad, de la Constitucin en el ordenamiento jurdico depende de la existencia o del funcionamiento ms o menos efectivo de los instrumentos o medios que la promueven.
La constitucionalizacin ampla el campo de aplicacin e interpretacin de la
Constitucin. Por tal razn la incorporo a este ensayo.
2. Instrumentos o medios de la constitucionalizacin
Son varios los instrumentos o medios que contribuyen a la constitucionalizacin del
Derecho: el contenido o materia constitucional; la supremaca de la Constitucin; el
valor normativo de la Constitucin; interpretacin amplia de la Constitucin; aplicacin directa de la Constitucin; el control de la constitucionalidad; y la cultura constitucional. De cada uno de ellos trataremos brevemente a continuacin.
3. El contenido o materia de la Constitucin
El constitucionalismo social penetra en todo el ordenamiento jurdico, no hay actividad de la vida del hombre que no la regule.299 Penetra en el Derecho Civil,300 en
el Derecho Penal, en el Derecho Administrativo, etc. Por tal razn hoy se habla de
un Derecho Civil Constitucional, de un Derecho Penal Constitucional, etc.
239
Pero el inicio de la codificacin no parti de los valores y principios de la Constitucin. En ese perodo exista una separacin tajante entre el Derecho Pblico y
el Derecho Privado, que actualmente es objeto de revisin por las razones que
daremos ms adelante. Por ejemplo, el Cdigo Civil fue elaborado a partir de las
tradiciones del Derecho comn y no de los postulados constitucionales.
Los ordenamientos y codificaciones modernas deben partir de valores y principios del constitucionalismo moderno, en virtud del cual la separacin entre Derecho Pblico y Derecho Privado se estrecha cada vez ms, pues se estima que
toda ley, incluido el Cdigo Civil, tiene un contenido poltico.
Este tipo de legislacin unifica el Derecho frente al proceso de descodificacin.
Los civilistas deben tomar en consideracin varios artculos constitucionales: 5 inc.
4; 23; 24 inc. 1; 25; 26 inc. 3; 27; 31; 32; 38; Ttulo III, Captulo nico; 41; 44; 71;
78; 99 Ttulo IV. Captulo IV; 131 inc. 2. La penetracin es muy amplia en el Derecho
Civil. Se regula la familia, la economa, la propiedad, los contratos, la herencia, etc.
Los derechos humanos son el centro de la vida democrtica del Estado y, como
consecuencia, se han consagrado instrumentos, recursos e instituciones que defienden su cumplimiento. Muchas constituciones contemplan los derechos humanos en sus tres generaciones.
Cuando penetran en las relaciones jurdicas privadas adquieren mayor dimensin y fortalecen la democracia. Por tal razn se promueve el cumplimiento de
estos derechos dentro de la sociedad civil y se conceden recursos para su defensa, no slo en contra de la autoridad, sino tambin en contra de aquellas personas
privadas que gozan de gran poder, quiz en igual o en mayor nivel que el del
mismo Estado. Muchos de los derechos humanos encuentran su realizacin en
las relaciones privadas.
299. A esta penetracin o irradiacin del Derecho Constitucional en el ordenamiento jurdico se le ha denominado dictadura constitucional,
la cual es rechazada porque se estima que representa un atraso al avance del Derecho y su adecuacin a la circunstancia de cada poca,
despojando a la ley ordinaria de ser un instrumento de cambio poltico, al estar supeditada a la Constitucin y a la jurisprudencia que la
interprete. Se le impide recoger el producto poltico y social del acontecer dinmico cotidiano. Pierde as su relativismo el Derecho.
300. Joaqun Arce y Flores Valdez hacen una amplia definicin del Derecho Civil Constitucional as: En atencin a las notas caractersticas
conceptuales expresadas, podemos definir ya el Derecho Civil Constitucional como sistema de normas y principios normativos institucionales
integrados en la Constitucin, relativos a la proteccin de la persona en si misma y sus dimensiones fundamentales familiar y patrimonial, en
el orden de sus relaciones jurdico-privadas generales y concernientes a aquellas otras materias residualmente consideradas civiles, que
tienen por finalidad fijar la bases ms comunes y abstractas de la regulacin de tales relaciones y materias, a las que son susceptibles de
aplicacin inmediata o pueden servir de marco de referencia de la vigencia, validez e interpretacin de la normativa aplicable o de pauta para
su desarrollo. (El Derecho Civil Constitucional. Cuadernos Civitas. Madrid, 1991, pgs. 178 y 179).
240
Bien dice la Corte Constitucional colombiana que la accin de tutela contra particulares es un control al abuso del poder privado.301
4. La supremaca de la Constitucin
La Constitucin es la ley suprema del Estado, sobre ella no existe ninguna otra. De
esta superioridad se derivan: la rigidez constitucional, el control de la constitucionalidad y la indelegabilidad de las funciones de los poderes y rganos estatales.
La rigidez de la Constitucin consiste en que no puede ser reformada por el
procedimiento simple para aprobar o reformar las leyes ordinarias, sino a travs
de otra ms difcil o complicada que invite a la meditacin y requiera de mayoras
especiales. En nuestro sistema existen los dos tipos de reforma: el establecido
para reformar las leyes ordinarias y el consagrado para reformar la Constitucin.
En la actualidad la mayora de las constituciones son escritas y rgidas. Existen
constituciones mixtas (partes de leyes escritas y partes consuetudinarias) como
las de Inglaterra e Israel.
5. Valor normativo de la Constitucin
Como expresamos anteriormente, en un principio se pensaba que la Constitucin solamente tena un valor programtico sin aplicacin directa. Era preciso
esperar que sus normas fueran desarrolladas por las leyes ordinarias para ser
aplicadas.
Se parta de que la Constitucin estaba integrada por principios generales y
libertades no aplicables directamente, de derechos sociales, y laborales que eran
aspiraciones programticas que se concretaban por medio de las leyes ordinarias
y asignaciones presupuestarias para desarrollarlas.
Por otra parte, a este tipo de normas se les negaba valor derogatorio de las
leyes (lex posterior derogat priori) y de provocar la inconstitucionalidad de la ley
posterior (lex superior derogat inferiori). Pero este criterio ya fue apartado y se
considera que la constitucin est integrada por normas jurdicas aplicables directamente.
301. T-251/1993
241
242
243
i)
El principio de razonabilidad deducido del principio de igualdad de las personas ante la ley, sin distincin de raza, religin, sexo, origen, etc. consagrado en el art. 27 de la Constitucin, del cual se pueden extraer dos normas: No discriminacin por razones de sexo, raza, etc., y en otros supuestos cabe la distincin si es razonable, justificada. El principio de igualdad estara constituido as: Los casos iguales deben ser tratado en forma
igual y los desiguales deben ser tratados de modos diversos. Determinar la igualdad y la desigualdad de los casos y cuando una distincin es
discriminatoria o justificable es una cuestin que se resuelve por el criterio
de razonabilidad, el cual permite a la jurisdiccin constitucional controlar
discrecionalmente al legislador.
307. Hctor Fix-Zamudio profundiza sobre el conocimiento y control de las cuestiones polticas por los jueces y magistrados. Expresa que del
principio tradicional de la exclusin de las cuestiones polticas del examen de los jueces y magistrados se ha pasado al principio contrario de
que tales cuestiones polticas pueden ser examinadas por la justicia constitucional, salvo que afecten normas jurdicas. Con relacin al Estado
de Emergencia seala que en los ltimos aos la jurisprudencia y las constituciones de Latinoamrica, han consagrado como principio
general, con independencia del control poltico del poder legislativo, su revisin general en su legalidad y constitucionalidad, tanto en sus
aspectos formales como en los del fondo. (La Justicia Constitucional y la Justicializacin de la Poltica. Constitucin y Constitucionalismo
Hoy. Ob. cit, pg. 560 y 577).
244
308. La Constitucionalizacin del Ordenamiento Jurdico: El Caso Italiano. Estudio de Teora Constitucional. Ob. cit., pg. 170.
245
246
cipios; normas que regulan la forma del Estado y la forma de gobierno; normas
que regulan la reforma parcial o total de la Constitucin.
2. Manifestaciones de este proceso
En nuestro constitucionalismo se encuentran algunos casos. Por ejemplo el art.
47 de la Constitucin de 1974 estableca una garanta penal consistente en que el
auto de prisin no poda decretarse sin estar plenamente comprobado el cuerpo
del delito y sin que existiera al menos presuncin grave de quien sea el autor.
Esta garanta subsisti en el Cdigo de Instruccin Criminal, hoy reformado con
ligeras modificaciones, a pesar de sucumbir por la Revolucin Sandinista la Constitucin de 1974 y no aparecer una disposicin similar en la vigente de 1987.
Nicols Prez Serrano seala los casos tpicos de la abolicin de la Constitucin y la subsistencia de ciertas garantas: Los ejemplos clsicos en el Derecho
francs son los relativos al artculo 75 de la Constitucin del ao VIII y al artculo 5
de la Constitucin de 1848. El primero de estos preceptos exiga la autorizacin
del Consejo de Estado para proceder contra los funcionarios pblicos; el segundo
abola la pena de muerte para los delitos polticos. Pues bien, uno y otro siguieron
con vigor legal despus de haber cado el Imperio y despus de haber sucumbido
la Constitucin de la segunda Repblica, porque se entendi que no eran disposiciones directa e ntimamente ligadas al rgimen poltico que desapareca.310
309. Guastini atendiendo a las fuentes de donde provienen, clasifica los derechos subjetivos as: derechos subjetivos contractuales (conferido
por el contrato), derechos subjetivos legales (conferido por la ley ordinaria) y derechos subjetivos constitucionales (conferidos por las normas
constitucionales). La distincin entre derechos subjetivos legales y constitucionales no tiene relevancia en las constituciones flexibles porque
una ley ordinaria en el mismo nivel que la constitucional, puede modificar, limitar o rechazar tanto los derechos legales como los derechos
constitucionales. No sucede lo mismo en las constituciones rgidas, la cual es la ley superior y la ley ordinaria est supeditada a ella. Como
consecuencia la ley ordinaria no puede modificar limitar, desnaturalizar o derogar los derechos constitucionales. Los derechos subjetivos son
privados cuando le confieren a un individuo contra otro individuo la facultad de exigirle una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no
hacer. El derecho subjetivo es pblico cuando se los derechos pblicos constitucionales, la prestacin que debe el Estado no es una accin
(dar, hacer), sino una abstencin (un no hacer). Por ejemplo en el derecho de reunin, en el derecho de la libre circulacin, en la libertad de
expresin, en el ejercicio del derecho de propiedad, el individuo slo puede exigirle al Estado que no impida el ejercicio de esos derechos.
Estos derechos constitucionales cuyo contenido es una abstencin del Estado, son denominados derechos de libertad, usada la expresin
como sinnimo de ausencia de obstculos, la que s puede ser exigida (Garanta de los Fundamentales en la Constitucin Italiana. Estudios
de Teora Constitucional. Ob. cit, pgs. 231, 232 y 233).
310. El Problema de la Desconstitucionalizacin. Escritos de Derecho Poltico. Instituto de Estudio de Administracin Local. Madrid, 1998.
Tomo II., pg. 758.
247
248
CAPTULO XII
LAS SENTENCIAS
DE LA JUSTICIA
CONSTITUCIONAL
SUMARIO
1. Clasificacin de las sentencias.
2. Sentencias declarativas, constitutivas e inaplicativas.
3. Efectos de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad.
4. Sentencias aditivas.
5. Sentencias aditivas prestacionales.
6. Sentencias estimatorias exhortatorias.
7. Sentencias declarativas de la inconstitucionalidad de carcter parcial.
8. Sentencias que declaran la inconstitucionalidad en forma total.
9. Sentencias estimativas interpretativas:
A. Interpretacin errnea o aplicacin indebida.
B. Inconstitucionalidad por sus efectos.
10. Sentencias normativas:
A. Sentencias estimatorias aditivas.
B. Sentencias estimatorias sustitutivas.
11. Sentencias estimatorias desaplicativas.
12. Sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad:
A. Su naturaleza jurdica.
B. Tipos de sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad.
13. Doctrina italiana sobre la manipulacin legislativa.
14. Cosa juzgada en la jurisdiccin constitucional:
A. Efectos de la cosa juzgada.
B. Necesidad de la cosa juzgada.
C. Lmites y funciones de la cosa juzgada.
249
250
251
les. La ley desaparece para el futuro como si hubiera sido derogada.312 La sentencia es, pues, constitutiva.
En los sistemas difusos la sentencia es declarativa de la nulidad absoluta con efectos retroactivos,313 salvo sobre aquellos casos de situaciones dignas de proteccin.
Para evitar graves daos a la seguridad jurdica, la paz social y la justicia se
suaviza la retroactividad de la sentencia, excluyendo de sus efectos las situaciones siguientes: las sentencias que hicieron trnsito a cosa juzgada material; los
derechos adquiridos de buena fe en virtud de la ley anulada; las relaciones jurdicas extinguidas por prescripcin o caducidad; los hechos consumados material o
tcnicamente irreversibles. Tales lmites se agrupan en la denominada teora de
las relaciones extrajudiciales.
b.- En algunos pases como Costa Rica, la sentencia que declara la inconstitucionalidad puede dimensionar los efectos en el espacio, tiempo o materia.
Tambin en los sistemas difusos se aceptan las sentencias de inaplicabilidad
de la ley. Como ya expresamos, estas leyes declaradas inconstitucionales no se
aplican al caso concreto, pero no se derogan.
En los arts. 18 y 19 de la Ley de Amparo vigente se dispone que la inconstitucionalidad de la ley tiene efectos para el futuro (efectos derogativos), lo cual viola el
art. 182 de la Constitucin, que expresamente declara sin validez la ley, decreto o
reglamento que se oponga a ella.
La sentencia que declara la inconstitucionalidad tiene efectos secundarios que
pueden ser declarados en la misma, a saber:
a) Al anular la ley por ser inconstitucional, el juez constitucional eliminar del
312. Expresa Kelsen que la anulacin de una ley por sentencia tiene el mismo carcter que una ley que abroga a otra ley. Es un acto de
legislacin negativa, pues la Constitucin le concede al tribunal constitucional una funcin legislativa que en principio estaba reservada al
Parlamento. Por tal razn los miembros del tribunal constitucional, a diferencia de los otros jueces que son nombrados por la administracin,
son elegidos por el Parlamento. Con este tipo de eleccin se le piensa dar independencia al tribunal constitucional, principalmente con
relacin a la administracin, la cual dicta normas jurdicas y reglamentos con los mismos efectos legales de las leyes y por lo tanto con una
fuerza de gran trascendencia poltica, sujeta al control constitucional del tribunal. Por el mal uso de ese poder la administracin podra
fcilmente suprimir al Parlamento y as eliminar la base democrtica del Estado. Una prueba de tal afirmacin fue la utilizacin abusiva del art.
48 de la Constitucin de Weimar, que autorizaba al gobierno a promulgar reglamentos y que fue el camino a travs del cual fue destruido el
carcter democrtico de la Repblica de Alemania y preparado el camino para el ascenso del nacional-socialismo al poder. Seala que la
Constitucin austraca semifascista de 1934 fue sancionada por un reglamento del gobierno. (El Control de la Constitucionalidad de las
Leyes. Revista Jus Veritas. Lima Per. Ao V, N 9, p. 84).
252
253
nas, la sentencia lo que hace es incluir a esas nuevas personas en virtud del
principio de la igualdad. En Costa Rica, por sentencia de la Sala Constitucional,
las enfermeras graduadas en la Escuela de Enfermera de la Universidad de Costa Rica fueron equiparadas a las diplomadas por la antigua Escuela de Enfermera, lo cual signific un aumento en el gasto pblico relacionado con la seguridad
social.
La simple omisin que provoca laguna la llena el tribunal de control constitucional
con la actuacin de los principios, valores y preceptos constitucionales, en el ejemplo citado con el de igualdad consagrado en nuestra Constitucin en el art. 27.
5. Sentencias aditivas prestacionales
Las sentencias aditivas prestacionales son las que otorgan a determinados grupos de sujetos (como servidores pblicos, pensionados, etc.) un beneficio patrimonial: retribucin, indemnizaciones, pensiones, prestaciones de servicios, de
cuyo disfrute resultaban ilegtimamente excluidos o limitados. Se produce una
obligacin de hacer o dar.
Como las sentencias aditivas tienen efectos econmicos grandes, en algunas
legislaciones se recurre a la sentencia estimatoria que hace recomendaciones al
legislador.
Los derechos prestacionales (o de crdito) encierran ciertas prestaciones positivas del Estado o de los particulares: derecho a la salud;314 derecho al trabajo;315
derecho a la educacin y cultura;316 a un ambiente saludable;317 a la seguridad
ley que prohiba la produccin y venta de equipos de radio, la produccin y venta de estos equipos de radio queda exenta de toda
reglamentacin. El efecto de la anulacin puede ser muy poco deseable e ir ms all del inters en el respeto y estabilidad de la
Constitucin. Cuando una ley anulada reemplaza a una ley anterior o a una norma del Common Law que regulaba el mismo asunto, es
preferible dejar a sta restablecida antes que tener un status legal que deja el asunto libre de toda regulacin, para lo cual debe estar
autorizado por la Constitucin este restablecimiento. Cuando el tribunal anula y restaura una norma anterior realiza no slo un acto
negativo de legislacin, sino tambin uno positivo de legislacin. Si la teora de la anulacin ad initio no es aceptada (muchos autores
norteamericanos no la aceptan) es imposible mantener la opinin de que la inconstitucionalidad de la ley tiene el efecto automtico de
revalidar una ley anterior. Si un tribunal norteamericano declara que la ley es inconstitucional y se niega a aplicarla en un caso concreto,
dicho tribunal no tiene ninguna posibilidad de aplicar la ley anterior a ese caso, solamente cuando la ley fuere declarada nula ad initio
(con efecto retroactivo). La ley anterior o la preexistente norma vlida de Common Law seran aplicables. (El Control de la
Constitucionalidad de las Leyes. Ob. cit. N 9, pgs. 84, 85, 89 y 90).
314. Art. 59 de la Constitucin.
315. Art. 57 de la Constitucin.
316. Art. 58 de la Constitucin.
317. Art. 60 de la Constitucin.
254
255
hace saber a la asamblea legislativa para que tome las medidas que amerite el caso;
b) El tribunal, ante la omisin legislativa o por la falta de reconocimiento de un
derecho prestacional, hace recomendaciones a la asamblea legislativa de
la oportunidad en que debe legislar y como debe hacerlo.
6. Sentencias estimatorias exhortatorias
En las sentencias estimatorias exhortativas el juez constitucional, en vez de declarar la nulidad de la ley por ser inconstitucional, le concede un plazo al legislador
para eliminar o reformar la disposicin impugnada; pero como en la prctica los
parlamentarios no resuelven de acuerdo con las recomendaciones, se cre la tcnica de la doppia pronuncia, en virtud de la cual en la primera sentencia el tribunal
le advierte al parlamento que s dentro del plazo sealado no ejecuta las recomendaciones y directrices para que una materia sea regulada constitucionalmente, se
dictar una segunda sentencia para declarar la inconstitucionalidad de la norma
impugnada.
Se recurre a este tipo de sentencia para evitar que el juez constitucional aparezca como legislador negativo y concederle oportunidad al rgano poltico para que
enmiende la norma que viola la Constitucin.
En algunos pases, como Alemania y Austria, se dicta una sentencia que no
anula en forma inmediata la norma impugnada, pero s contiene una recomendacin al legislador para que la derogue dentro del plazo que le seale y de no
hacerlo dentro de este plazo quedar automticamente anulada la ley. Se sujeta
la sentencia a la condicin suspensiva de que se cumpla por la Asamblea Legislativa la recomendacin de derogar la ley. Si se cumple la sentencia mediante la
derogacin de la ley, aquella no produce sus efectos anulatorios de la ley. Si no se
cumple la sentencia al no derogarse la ley, aquella produce sus efectos anulatorios de la ley.
7. Sentencias declarativas de la inconstitucionalidad de carcter parcial
Se dan cuando la inconstitucionalidad afecta a un artculo, a varios artculos o
captulos de un texto legal. Uno, dos artculos o un captulo, etc. del Cdigo Penal,
Civil, Mercantil, etc., desaparecen del orden jurdico, pero el resto queda vigente. La
inconstitucionalidad no afecta al resto del articulado. Si los artculos anulados dejan
256
sin sentido el resto de la ley, la nulidad ser total. Si es total o parcial depender del
criterio del Tribunal.327
En nuestro sistema es admisible este tipo de sentencia.
8. Sentencias que declaran la inconstitucionalidad en forma total
Se pueden dar por vicios de forma (falta de qurum, etc.) o por vicios de fondo. Se
anula todo el texto de la ley, no quedando nada de ella. Se acepta esta sentencia
en nuestro sistema.
9. Sentencias estimativas interpretativas
Estas presentan dos modalidades: sentencias que encierran inconstitucionalidad
por interpretacin errnea o aplicacin indebida de una norma; y sentencias que
contienen normas o textos impugnados de inconstitucionales por sus efectos.
A. Interpretacin errnea o aplicacin indebida
Generalmente la norma aplicada no viola la Constitucin, pero puede suceder que
con una interpretacin errnea se oponga a los valores, principios y normas de la
Constitucin.
En tal supuesto el rgano de control no declara la inconstitucionalidad de la
norma o texto, sino de la interpretacin. Se sostiene por la doctrina que la interpretacin errnea o la aplicacin indebida crean una nueva norma, distinta de la del
texto o norma aplicada, la que siendo contraria a la Constitucin debe declararse
inconstitucional.
Como consecuencia, el texto o norma siguen teniendo efectos, se anula la interpretacin o aplicacin indebida inconstitucional, sin que en el futuro el tribunal
pueda darle al texto o norma esa interpretacin anulada.
Estas sentencias anulatorias no impiden que los jueces hagan otra interpreta-
327. Kelsen distingue entre la nulidad total y parcial de la ley o reglamento. Sobre esta ltima expresa que la nulidad puede limitarse a algunas
disposiciones, suponiendo que los otros se mantengan aplicables o que no vean su sentido modificado de una manera inesperada. Le
corresponde al tribunal constitucional decidir si es total o parcial la nulidad. ( El Control de la Constitucionalidad de las Leyes. Revista Jus
Veritas. Ob. cit. N 9, pg. 38).
257
cin siempre que no violen la Constitucin. Este criterio se sigue en la mayor parte
de los pases.
De acuerdo con el art. 19 de la Ley de Amparo, la sentencia que declare si es
inconstitucional o no, en todo o en parte, una ley, decreto ley, decreto o reglamento producir cosa juzgada en forma general en cuanto a los puntos declarados
constitucionales o inconstitucionales. El art. 18 de la misma Ley de Amparo dispone que la declaracin de inconstitucionalidad tendr efecto a partir de la sentencia
que establezca la inaplicabilidad de la ley, decreto ley, decreto o reglamento o las
disposiciones impugnadas de los mismos, si la inconstitucionalidad fuere parcial.
La Corte Suprema notifica la sentencia a las partes, la enva a los otros poderes
para su conocimiento y la mandar a publicar en la Gaceta, Diario Oficial.
Estos preceptos deben interpretarse de acuerdo con la Constitucin y la finalidad del control constitucional. No existe la menor duda de que la sentencia que
declara la inconstitucionalidad de una ley produce cosa juzgada general, abarcando los lmites objetivos y subjetivos de la cosa juzgada, tiene fuerza de ley, eficacia erga omnes. Las sentencias que declaran la constitucionalidad de una ley no
puede ser revisada cuando concurren los tres requisitos de la cosa juzgada: la
misma ley, los mismos argumentos y las mismas partes.
Se pueden enjuiciar nuevamente esa ley declarada constitucional por el que no
fue parte en la sentencia anterior, cuando se esgrimen otros argumento o interpretaciones o cuando han cambiado las condiciones de hecho que la tornen inconstitucional, pues la ley nula de pleno Derecho en virtud del art. 182 de la Constitucin, no puede ser convalidada por una sentencia que desestim el recurso de
inconstitucionalidad. Por otra parte, equivaldra a establecer una jurisprudencia
obligatoria, algo as como stare decisis, la que no es compatible con el art. 165 de
la Constitucin en virtud del cual los jueces y magistrados son independientes y
slo deben obediencia a la Constitucin y a la ley. Estancar el avance de la jurisprudencia e impedir la adecuacin de la Constitucin a las nuevas realidades sociales, polticas y econmicas, es muy grave y adems se malograra la funcin
del rgano del control constitucional de darle vida til y actual a la Constitucin.
En los pases donde existen cortes de casacin (que velan por la legalidad) y
tribunales constitucionales (que velan por el cumplimiento de la constitucin) se
presentan problemas de competencia. La primera solucin consiste en que el tribunal constitucional respete la jurisprudencia de la corte de casacin. En la segunda, la sentencia del tribunal constitucional obliga a todos los operadores jurdicos,
258
menos a l.
B. Inconstitucionalidad por sus efectos
Las sentencias de este tipo declaran la incons-titucionalidad de la norma no porque viole directamente la Constitucin, sino porque modifica inconstitucionalmente otra norma del ordenamiento o viola indirectamente el parmetro o bloque de
constitucionalidad. Ejemplo: subir un impuesto o tasa por medio de un decreto, lo
cual slo lo puede hacer el poder legislativo. Establecer que solamente las personas que pertenecen al colegio de periodistas pueden ejercer esta profesin, violando el derecho de asociarse libremente. Nuestro sistema admite este tipo de
sentencia.
10. Sentencias normativas
El tema de las sentencias normativas ha provocado un serio debate. Un sector
doctrinal las acepta sin reservas y otros las rechaza tajantemente.
Los partidarios de la primera posicin alegan que los tribunales constitucionales
tienen tambin una funcin poltica, y como mediadores y moderadores de los
conflictos sociales han logrado encontrar soluciones que no se han podido hacer
en otros rganos en principio competentes. Estas sentencias tienen ductibilidad,
son adaptables a diversas situaciones concretas.
Los que rechazan este tipo de sentencias sostienen que los tribunales constitucionales son de carcter eminentemente jurisdiccionales y no pueden dictar sentencias normativas porque sustituiran al legislador sin tener legitimidad democrtica. Agregan que cuando se anula una ley, el tribunal constitucional no debe intervenir creando una nueva norma.
Las sentencias normativas pueden ser de dos clases:
A. Sentencias estimatorias aditivas
La inconstitucionalidad se declara por la omisin de la norma o texto. Se dan
cuando las normas excluyen o no contemplan a ciertas personas o grupo de personas, lo que produce la inconstitucionalidad. Se ocupan como tcnica para solucionar estos casos la interpretacin extensiva de la norma o la analoga.
259
En las sentencias aditivas los tribunales constitucionales pueden tomar dos tipos de resoluciones: fallar a favor de los excluidos o bien abstenerse de hacerlo
porque se requiere de una valoracin discrecional o existe una pluralidad de soluciones que requieren tambin de valoraciones, todo lo cual le corresponde al legislador.
La doctrina reconoce las sentencias aditivas distributivas, mediante las cuales,
al incorporar a los grupos excluidos, ordena la distribucin equitativa de los beneficios entre los viejos beneficiarios y los nuevos. Pero no son de aceptacin general porque viola derechos adquiridos de los antiguos beneficiarios de acuerdo con
la ley dictada por el rgano legislativo competente.
B. Sentencias estimatorias sustitutivas
Las sentencias estimatorias sustitutivas introducen al ordenamiento jurdico nuevas disposiciones con carcter erga omnes. Son de dos clases: las que introducen
nuevas formas y las que le dan vigencia a las normas derogadas por la declaracin de inconstitucionalidad.
Las primeras, en ciertos supuestos, emplean la tcnica de suprimir palabras o
prrafos para que el artculo cambie de contenido o sentido original. El tribunal
constitucional tambin puede agregar una nueva norma en sustitucin de la anulada.
Las segundas, las sentencias que ponen en vigencia la normativa derogada, lo
hacen para llenar el vaco que dej la normativa declarada inconstitucional mientras el legislador regula la materia sumida en el vaco legal. Se dictan estas sentencias para evitar trastornos en la justicia y mantener los principios de seguridad
y paz social.328 Son transitorias, surten sus efectos hasta que el legislador regula la
materia.
328. Expresa Kelsen que si la norma es anulada sin efectos retroactivos o limitativos y si, por lo tanto, las consecuencias jurdicas producidas
subsisten, al menos las que resultan de su aplicacin de las autoridades, nos se produce alteracin de sus efectos con relacin a la norma
que derog la anulada (lex posterior derogat prior). Esto significa, por ejemplo, que la ley derogatoria sustitutiva del estado de derecho
anterior anulada por inconstitucionalidad no hace revivir la derogada, por lo que puede producirse un vaco de Derecho: una materia antes
regulada deja de serlo y las obligaciones jurdicas desaparecen, la libertad jurdica les sucede. Este vaci legal puede producir consecuencias
lamentables, principalmente si la ley fue anulada por vicios de forma y no de fondo, o la materia de la ley anulada requiere tiempo considerable
para elaborarla. Para remediar tales inconvenientes es bueno prever la posibilidad de diferir los efectos de la anulacin hasta el final de cierto
plazo a partir de su publicacin. Piensa en otro medio, como otorgarle al tribunal constitucional la facultad de disponer por sentencias en forma
conjunta la nulidad de la ley y el restablecimiento de la vigencia de las normas que regan la materia con anterioridad a la ley anulada. Este
restablecimiento del estado anterior de derecho debe quedar al rbitro del tribunal constitucional. Sera lamentable que la Constitucin sentara una
norma general de restablecimiento de tal estado en el caso de anulacin de las normas generales. No obstante, concibe las regulaciones
260
constitucionales siguientes: cuando la ley anulada consiste nicamente en derogar la vigente, en cuyo caso el nico efecto posible sera la
desaparicin de la derogacin de la ley anterior y la entrada en vigencia de esta ltima, o cuando en la Constitucin se limitara la anulacin de las
normas generales a un cierto plazo a partir de su vigencia para impedir la vuelta a la vigencia de normas jurdicas muy antiguas e incompatibles con
las nuevas condiciones o realidades. (El Control de la Constitucionalidad de las Leyes. Ob. cit. N 6, pgs. 37 y 38).
329. Sentencia 19/11/92.
261
actuacin del poder legislativo, pero lo hace frente al caso concreto para evitar
poner en peligro la seguridad, la paz social y la justicia.
De acuerdo con el art. XXXVII Tt. Prel. C., la derogacin de una ley no restablece la primera ley, sino es que la ltima lo prescriba expresamente. La regla general es que la derogacin de la ley derogatoria no produce la reviviscencia de la
primera ley, salvo que as lo disponga esta ltima. Tal regla se refiere a la derogacin expresa o tcita, pues en ambas se puede dar la omisin de expresar la
reviviscencia de la primera ley.
Tambin opera la regla general tanto si la ltima o tercera ley es simplemente
derogatoria por no regula la materia o por ser regulatoria de sta, no se produce la
reviviscencia con la derogacin de la ley derogatoria porque:
a) La ltima ley regula la materia de las dos leyes anteriores, en cuyo caso
prevalecen las nuevas disposiciones.
b) La ltima ley es simplemente derogatoria, en cuyo caso o son abolidas las
instituciones anteriores o la materia antes regulada legalmente queda bajo
el juego de la libertad ante el vaco legal.
El planteamiento y efecto cambian cuando se declara inconstitucional la ley
derogatoria por el tribunal de control, pues de acuerdo con el art. 182 de la Constitucin tiene efectos retroactivos. En esta nulidad va comprendida la derogacin,
la cual pierde sus efectos, volviendo a la vida la ley derogada.
Creo que la reviviscencia debe ser manejada con prudencia por la Corte Suprema. Por ejemplo, no es recomendable la reviviscencia cuando la ley derogada por
la nula es inconstitucional o no es razonable por estar desajustada ostensiblemente
de la realidad. Tambin el Tribunal podra declarar la inconstitucionalidad de la ley
y abstenerse de anularla, sealndole un plazo a la Asamblea Nacional para que
dicte la regulacin correspondiente, o bien declare la inconstitucionalidad y nulidad de ley a partir de determinado plazo para mientras la Asamblea Nacional hace
la regulacin de la materia.
11. Sentencias estimatorias desaplicativas
Estas sentencias no anulan la norma o el acto impugnado, pero declaran su inaplicacin al caso concreto. Se dan generalmente en los sistemas difusos.
262
263
Adems y generalmente, cuando se refieren a defectos procesales que no afectan el fondo del asunto no producen cosa juzgada material, sin perjuicio del vencimiento de los plazos para poder impugnar o para la prescripcin. Por ejemplo,
vencido el plazo de sesenta das para impugnar la ley, se puede volver a impugnar
cuando se le aplique a la persona en un caso concreto; si no se agota la va
administrativa, se puede comenzar para agotarla; si se declara inadmisible el
amparo por defectos del poder otorgado por el interesado se puede volver a corregir dentro del plazo de interposicin y presentar nuevamente el recurso.
Estas sentencias son diferentes a las desestimatorias simples.
b) Sentencias desestimatorias simples.
El rgano de control declara que los vicios de inconstitucionalidad del texto de la
norma o el acto impugnados, no son contrarios a la Constitucin o al bloque de
constitucionalidad. Se rechazan los argumentos del recurrente porque comprueba
que no hay roce con la Constitucin o con el bloque de constitucionalidad.
Es una comprobacin negativa, lo que permite abrir una nueva discusin sobre
la constitucionalidad. Su caracterstica no es afirmar positivamente la legitimidad
de la norma o disposicin.
El caso ms tpico, segn la doctrina, es el del recurso manifiestamente infundado. Por ejemplo: Impugnar la ley con los criterios de oportunidad, necesidad y
discrecionalidad de que goza el legislador.
c) Sentencias de inadmisiblidad y nulidad
En las constituciones desarrolladas, principalmente las que surgen del Estado
Benefactor, se conceden una serie de derechos sociales y econmicos que en
mucha ocasiones el Estado se encuentra imposibilitado de conceder. Para tal efecto
los rganos de control constitucional han buscado algunas tcnicas procesales
para denegar ese tipo de prestacin, entre ellas la sentencia objeto de este apartado.
Por ejemplo: en las sentencias aditivas se equipara al grupo excluido con los
beneficiarios de la ley que los excluy para que todos gocen de ese beneficio, por
estimar que se haba producido una discriminacin sin fundada razn, violatoria
de la igualdad ante la ley. Por el contrario, en este tipo de sentencia, se declara
264
inadmisible la pretensin de los excluidos por considerarse un asunto de la discrecionalidad del legislador y en la misma sentencia se anula el derecho de los originales beneficiarios porque constituye un privilegio injustificado que se opone al
principio de igualdad ante la ley.
Por sentencia del 15 de junio de 1993, la Sala Constitucional de Costa Rica
declar inadmisible la pretensin de un grupo de trabajadores costarricenses del
Consejo Monetario Centroamericano para que los equipararan en los beneficios
de que gozaban los funcionarios extranjeros de ese rgano, y al mismo tiempo
anul la reforma que le conceda los beneficios a los extranjeros porque les otorgaba privilegios injustificados y contrarios a la Constitucin.
Se atacan estas sentencias por dos razones: porque se pueden perjudicar a
personas que no han sido parte en el proceso constitucional y que haban adquirido derechos de buena fe sobre la base de una ley en que el legislador, en su
funcin discrecional, otorg los beneficios; y porque es una invasin a la esfera de
accin legislativa.
d) Sentencias interpretativas
En este tipo de sentencias se procede de la manera siguiente: se rechaza la
interpretacin alegada de una norma por considerar que dicha interpretacin es
inconstitucional; y simultneamente seala la forma correcta en que debe interpretarse par que sea compatible con el bloque de constitucionalidad.
Podra drsele posteriormente otra interpretacin a la norma interpretada por el
rgano de control constitucional, siempre que sea compatible con el bloque de
constitucionalidad.
13. Doctrina italiana sobre la manipulacin legislativa
Se entiende por manipulacin de los textos legislativos la extraccin de normas de
las disposiciones legales con el fin de seleccionar aquellas que se crean compatibles con los principios constitucionales, apartando las otras normas que se consideren inconstitucionales.
Como consecuencia, se dan numerosos casos en que se dictan sentencias
interpretativas desestimatorias de la inconstitucionalidad, y posteriormente se replanteaba la cuestin dictando una sentencia estimatoria de la inconstitucionali-
265
266
medida que confera la facultad de dar autorizacin para promover la accin de justicia por el delito de ultraje al Tribunal Constitucional al Ministro
de Justicia, en lugar de otorgrsele al propio Tribunal Constitucional. En
este caso aparece el Tribunal como legislador positivo y negativo.
d) Sentencias delegativas. Una de ellas declar la inconstitucionalidad de las
normas legislativas de los monopolios pblicos de las emisiones de radio y
televisin, y a su vez sent una serie de principios sobre una nueva ley que
regulara este tipo de materia y que debera ser compatible con los principios constitucionales.
e) Otro tipo de sentencias manipulativas es la que se da en las omisiones
legislativas por no desarrollar la norma constitucional. Este problema presenta dos aspectos:
i)
267
268
330. Un sector doctrinal sostiene que no es vlido utilizar el concepto de cosa juzgada para explicar los efectos de las sentencias dictadas
sobre la constitucionalidad de las leyes, porque estas sentencias tienen fuerza de ley, fuerza que cubre un mbito mayor que el de la cosa
juzgada. Pero este criterio es rechazado porque, en primer lugar, la cosa juzgada tiene un mbito amplio, en segundo lugar, no todas las
sentencias sobre la constitucionalidad de la ley tienen fuerza de ley, la tienen las que declaran la inconstitucionalidad de la ley, pero no las que
la desestiman, las cuales, como hemos expresado, puede ser nuevamente impugnadas bajo ciertas condiciones.
269
270
NDICES
271
272
NDICE ONOMSTICO
-AAlberdi:
Alessadri Rodrguez, Arturo:
Alvarado Correa, Jos Antonio:
Anzol Agil, Marcela:
Arce, Joaqun:
Arteaga Nava, Elisur:
Aulo Gelio:
-BBachof:
Badeni, Gregorio:
Balaguer Callejn, Mara Luisa:
Bernaschina Gonzlez, Mario:
Bidart Campos, Germn:
Bobbio, Norberto:
Burgoa, Ignacio:
-CCaballero Sierra, Gaspar:
Calamandrei, Piero:
Canosa Usera, Ral:
Carbonell, Miguel:
Carnelutti, Francisco:
Carpizo, Jorge:
Casal, Jess Mara:
Castro, Edwin:
Coll, Jorge Eduardo:
Cuenca, Humberto:
de Ruggiero, Roberto:
-DDiez- Picazo, Luis Mara:
Dorm, Roberto:
Dualde, Joaqun:
-EEnneccerus, Ludwing:
Escobar Fornos, Ivn:
Estrada, Alexei Julio:
Evans Hughes, Charles:
-F-
273
Federico El Grande:
Fix-Zamudio, Hctor:
-GGarca Belande, Domingo:
Garca de Enterra, Eduardo:
Garca Maynez, Eduardo:
Garca Torres, Jess:
Garca, Enrique Alonso:
Gayo:
Goldschmidt, Werner:
Gonzlez, Joaqun V.:
Guastini, Ricardo:
Gutirrez, Juan Mara:
-HHernndez Valle, Rubn:
Hesse, Konrad:
-JJimnez-Blanco, Antonio:
Justiniano:
-KKelsen, Hans:
Kin:
-LLawson, F.H.
Liet Veaux:
Linares Quintana, Segundo V.:
Luzn Pea, Diego Manuel:
-MMaximiliano:
Menem, Eduardo:
Messineo, Francesco:
Mitre, Bartolom:
Modestino:
Montao, Dana:
Montesquieu, Charles-Louis de Secondant, Barn de:
-N-
274
Nafstalin:
Napolen:
Naranjo Mesa, Vladimiro:
Noguera Alcal, Humberto:
-OOsorio, ngel:
-PPapiniano:
Pastora, Edn:
Paulo:
Prez Royo, Javier:
Prez Serrano, Nicols:
Pizzoruso, Alessandro:
Portalis, Jean Ettienne:
-RRadbruch, Gustav:
Rivas, Adolfo Amadeo:
Roosevelt, Teodoro:
Ross, Alf:
Rubio Llorente, Francisco:
Ruggiero, Roberto de:
-SSags, Nestor Pedro:
Salvat, Raimundo M.:
Snchez Bringas, Enrique:
Santiago Nino, Carlos:
Savigny:
Schmitt, Carl:
Sento Melendo, Santiago:
Silva Bascuan, Alejandro:
Somarriva Undurraga, Manuel:
Struck, G.:
-TTinoco, Victor Hugo:
Torre, Abelardo:
Trabucchi, Alberto:
-UUlpiano:
275
-VValads, Diego:
Valencia Restrepo, Hernn:
Valdez, Flores:
Varas, Guillermo:
Verlanga Huerta, Fermin:
-WWendell Holmes, Oliver:
Wheare, F.C.:
-ZZiulu, Adolfo Gabino:
276
NDICE ONOMSTICO
-AAbandono
Abdicacin
Aborto
Absolutismo
Abuso del derecho
Accin confesoria
Accin de inconstitucionalidad
Activismo judicial
Acto ficto
Actos administrativos
Adecuacin de la norma ordinaria a la superior que es la Constitucin
Adecuacin de una norma a un principio general del Derecho
Adecuacin de una norma ordinaria a la Constitucin
Administracin de justicia
Aequitas religio indicantis
Aequitas requitur legem
Aforismo
Amparito
Amparo
Analoga
Analoga iuris
Analoga legis
Anticresis
Antiguo Rgimen
Anulacin de las normas
Apariencia
Aplicacin directa de la Constitucin
Arbitrariedad de los jueces
Argumento a cesante ratione
Argumento a contrario sensu
Argumento a fortiori ratione
Argumento a generali sensu
Argumento a rubrica
Argumento a silentio
Argumento ab autoritate
Argumento ab excepcione ad regulam
Argumento ab exceptione ad regulum
Argumento ab inutilitate legis
Argumento ab ordine
Argumento ad absurdum
Argumento analgico
Argumento de la naturaleza de las cosas
Argumento interpretativo
Argumento productivo
Argumentos a rubrica y sede materiae
Argumentum a maius ad minoris
277
278
Congreso Constituyente
Consecuencias jurdicas excluyentes
Constitucin Provincial
Constitucionalizacin
Constituciones clsicas
Constituciones consuetudinarias
Constituciones derivadas
Constituciones desarrolladas
Constituciones escritas
Constituciones flexibles o semiflexibles
Constituciones mixtas
Constituciones nominales
Constituciones normativas
Constituciones originarias
Constituciones otorgadas
Constituciones programticas
Constituciones rgidas
Constituciones semnticas
Constituciones utilitarias
Constituyente actual
Constituyente institucional
Constituyente original
Contenido teleolgico de la Constitucin Nacional
Contradiccin normativa
Contradicciones constitucionales
Contradicciones ideolgicas
Contradicciones simultneas
Contradicciones sucesivas
Contradocumento
Contrato de mutuo
Contratos innominados
Contratos nominados
Control constitucional
Control de constitucionalidad
Control jurisdiccional
Control poltico
Control por el ejecutivo
Control por el electorado
Control por el poder legislativo
Control preventivo del proyecto de ley
Control social del Derecho
Corte Constitucional
Corte de Casacin
Corte de Casacin
Corte Plena
Corte Suprema de Justicia
Cosa juzgada en la jurisdiccin constitucional
Costumbre constitucional contra constitutionem
Costumbre constitucional.
Costumbre contra la ley
Costumbre praeter constitutionem
279
280
Derechos fundamentales
Derechos hereditarios
Derechos humanos
Derechos individuales
Derechos naturales
derechos pendientes, futuros o condicionales
Derechos reales
Derechos sociales
Derechos y libertades constitucionales
Derogacin
Derogacin de las leyes
Derogacin ex nunc
Derogacin expresa
Derogacin global
Derogacin parcial
Derogacin tcita
Derogacin tcita orgnica
Derogacin total
Desconstitucionalizacin
Desistimiento
Destruccin de la Constitucin
Desuso de la ley
Deudor solidario
Diferencia entre reglas y principios
Diferencia entre valores y principios
Dignidad de la madre
Discrecionalidad
Disposiciones sancionatorias
Divisin de poderes
Doctrina de los Estados Unidos de Norteamrica
Dolo
Donaciones
Doppia pronuncia
Dura lex, sed lex
-EEfecto jurdico
Efectos de la interpretacin autntica
Efectos de la sentencia en el sistema difuso
Efectos de las sentencias que declaran la inconstitucionalidad
Efectos para el futuro ( ex nunc )
Efectos retroactivos (ex tunc)
Eficacia de la norma constitucional
Eficacia de la norma constitucional
Eficacia derogatoria
Eficacia directa
Eficacia informadora
Eficacia interpretativa
Eficacia invalidatoria
Ejus est legem interpretare cujus est condere
281
Habeas data
Habitacin
Herencia
Hermenutica
Heterointegracin
Hipoteca
Honor
282
-IIgualdad
Igualdad ante la ley
Igualdad de todos los hijos
Imperio de la ley
Imposicin de una sancin
In ambiguts orationibus maxime sentencia epecstanda est ejus, qui eas protulisset
In casibus omissis, de ducenda est norma legis a similibus
In re dubia, melius est verbis edicti servire
Inclusio unius, exclusio alterius
Inconstitucionalidad
Inconstitucionalidad de contenido
Inconstitucionalidad de las reformas constitucionales por violacin de las normas de los
Inconstitucionalidad de normas constitucionales
Inconstitucionalidad de una norma constitucional
Inconstitucionalidad o derogacin de las leyes anteriores a la nueva Constitucin
Inconstitucionalidad por omisin
Indivisibilidad
Iniciativa de ley
Iniciativa popular de leyes
Integracin constitucional
Integracin del Derecho
Inters general
Inters pblico
Interpretacin
Interpretacin abrogante
Interpretacin abrogativa
Interpretacin adecuada
Interpretacin amplia de la Constitucin
Interpretacin armnica
Interpretacin autntica
Interpretacin autntica de la ley
Interpretacin constitucional
Interpretacin constitucional
Interpretacin correctiva o sustitutiva
Interpretacin de los autores (interpretacin doctrinal)
Interpretacin de los legisladores (interpretacin autntica)
Interpretacin de los rganos del Estado (interpretacin oficial)
Interpretacin de los rganos jurisdiccionales (interpretacin judicial)
Interpretacin de los particulares (interpretacin popular)
Interpretacin declarativa
Interpretacin declarativa, restrictiva, extensiva y correctiva
Interpretacin del Derecho en Hans Kelsen
Interpretacin del ordenamiento jurdico
Interpretacin doctrinal
Interpretacin equilibrada
Interpretacin evolutiva
Interpretacin extensiva
Interpretacin filolgica
Interpretacin funcional de la Constitucin
283
Interpretacin gramatical
Interpretacin gramatical o literal
Interpretacin gramatical, sistemtica, teleolgica e histrica
Interpretacin hecha por el legislador
Interpretacin histrica
Interpretacin histrica
Interpretacin judicial
Interpretacin literal
Interpretacin prctica
Interpretacin prctica
Interpretacin restrictiva
Interpretacin sistemtica
Interpretacin sistemtica
Interpretacin teleolgica o finalista
Interpretacin teleolgica o finalista
Interpretacin y control constitucional
Interpretatio abrogan
Interpretatione legum poenae molliendae sunt potius quam asperandea
Investigacin de la paternidad
Inviolabilidad del domicilio
Iuris et de iuris
Iuris tantum
Iusnaturalistas
-JJerarqua
Jerarqua axiolgica mvil
Jerarqua de fuentes
Jueces o tribunales constitucionales
Juez
Juicio de valor
Juicio por jurado
Jurisdiccin constitucional
Jurisdiccin constitucional orgnica
Jurisprudencia
Jurisprudencia constitucional de la Corte Suprema.
Jus respondendi
Justicia
Justicia constitucional
Justiciable
-KKategorisches Imperativ,
Kommunistisches Imperativ
-LLabor rule
284
Lagunas axiolgicas
Lagunas histricas
Legalidad
Leges generales non debent extendi ad leges quae habent suam particularem provisionem
Legislador constituyente
Legislador negativo
Legislador positivo
Legislativo
Lex charitatis Christi
Lex especialis, derogat generali
Lex posterior derogat priori
Lex specialis
Lex superior derogat inferiori
Lex ubi voluit, dixit; ubi noluit, tacuit
Lex, non omittit incaute, sed quia dictum noluit
Ley
Ley de Citas
Ley de Regulacin de la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo
Ley especial anterior a la ley general
Ley Fundamental
Ley general no deroga a una ley especial anterior
Ley ordinaria
Ley positiva
Ley suprema
Ley suprema
Leyes constitucionales
Leyes interpretativas
Leyes retroactivas
Liberalismo
Libertad
Libertad con la seguridad
Libertad de expresin, de comunicacin y creacin
Libertad de informacin
Libre cooperacin internacional
Limitacin de los derechos
Lmites de la interpretacin
Lmites de las mutaciones
Lmites interpretativos
Lmites sustantivos de la interpretacin
-MMagistrado propietario
Magistrados suplentes
Mancomunidad
Mandato representativo
Manipulacin legislativa
Materia electoral
Mximas
Mayoras calificadas
285
Ne bis in idem
Necessitatem lex imponit, non voluntatem permitit
Nicaragense
Nnormas de organizacin de los rganos o poderes del Estado
No interpretativismo
No uso
Nomorquica
Non liquet
Non sunt indicandae leges
Norma constitucional
Norma inferior es nula cuando contradice a la superior
Norma superior deroga la inferior
Normas casusticas
Normas coetneas
Normas constitucionales
Normas constitucionales inconstitucionales
Normas de garantas
Normas de principio o programticas
Normas imperativas
Normas meramente interpretativas
Normas permisivas
Normas preceptivas
Normas principistas
Normas programticas y operativas
Normas prohibitivas
Normas que consagran los derechos fundamentales.
Normas repartidoras de competencias
Normas transitorias
286
287
Poder Judicial
Poder legislativo
Poder normativo
Poder poltico
Poderes constituidos
Poderes del Estado
Ponderacin
Ponderacin de los principios
Ponderacin de valores
Ponderacin de valores en conflicto
Positividad
Potestad de revisin
Prcticas polticas contrarias a la Constitucin
Prcticas polticas que llenan una laguna constitucional
Prembulo de la Constitucin
Precedente
Precedentes jurisprudenciales
Prenda
Preservacionismo
prestacin determinada o cierta de las obligaciones
Presuncin de constitucionalidad
Presuncin de inocencia
Presuncin de inocencia del procesado
Presuncin de la honorabilidad de las personas
Presuncin humana
Presuncin iuris tantum
Presuncin juris tantum, es decir, que admite prueba en contrario.
Presuncin penal
Presunciones
Presunciones de Derecho, absolutas o iuris et de iure
Presunciones judiciales
Presunciones legales
Presunciones simplemente legales, relativas o iuris tantum
Prevalencia
Previsin de consecuencias
Principialstica
Principio bonum faciendum malum vitandum
Principio constitucional del pluralismo
Principio de adquisicin procesal
Principio de buena fe
Principio de competencia
Principio de concentracin
Principio de concordancia
Principio de concordancia
Principio de consumacin procesal
Principio de distincin
Principio de economa procesal
Principio de economa procesal
Principio de eficacia de la Administracin
Principio de especialidad
Principio de eventualidad
288
289
Principio moderationis
Principio omnes sicut teipsum
Principio pro homine
Principio pro libertate
Principio pro libertate
Principio stare decisis
Principio suum cuique
Principio suum cuique tribuendi
Principios
Principios constitucionales
principios constitucionales
Principios de jerarqua y de competencia o distribucin de materias
Principios de libertad, justicia, respeto a la dignidad de la persona
Principios de publicidad y del debido proceso
Principios del Derecho Inmobiliario Registral
Principios del Derecho Procesal
Principios especficos para las distintas ramas del Derecho
Principios establecidos en la Constitucin
Principios expresamente calificados como tales por la Constitucin o las leyes
Principios fundamentales
Principios fundamentales o esenciales de la Constitucin
Principios generales del Derecho
Principios generales del Derecho
Principios generales del ordenamiento jurdico del Estado
Principios positivos constitucionales
Principios preferentes
Principios procesales constitucionales de legalidad, igualdad, publicidad y defensa
Principios procesales de la Ley de Amparo
Principios procesales del Cdigo del Trabajo
Principios que no tienen respaldo normativo
Principios sustantivos del Cdigo del Trabajo
Principios tienen funciones creativas, interpretativas, integradoras y limitativas
Principios universales de Kelsen
Principios y valores polticos
Principios, valores y el sistema poltico
Principium retributionis
Prior tempore, potior iure
Prisin por deuda
Privilegios
procedimientos
Procedimientos administrativos y jurisdiccionales
Prohibicin de aplicar la analoga
Propiedad
Proporcionalidad
Proteccin de los derechos fundamentales
-QQuebrantamiento constitucional
Qurum
Quoties dubia interpretatio libertatis est, secundum libertatem respondendum erit
290
-R-
Ratio decidendi
Ratio legis
Razonabilidad de fines
Razonabilidad de ponderacin
Razonabilidad de seleccin
Razonabilidad externa
Razonabilidad interna
Reconocimiento a las distintas formas de propiedad
Recurso
Recurso contra las leyes
Recurso de amparo
Recurso de casacin
recurso de casacin por infraccin de ley
Recurso de contrafuero
Recurso de inconstitucionalidad
Recurso directo por inconstitucionalidad
Recurso ordinario
Reenvo
Referendo
Referndum
Reforma constitucional
reforma parcial
Reforma total
Reformas a la Constitucin
Rgimen de juridicidad
Rgimen franquista
Regla de isonoma
Regla in dubio pro operario
Regla laborista
Regla rousseauniana
Regla satis nimis
Reglamento
Reglas de interpretacin
Regula aurea
Regula boni
Regula libertatis
Regula traditionis vel consuetudinis
Regulacin iustitiae
Relaciones extrajudiciales
Remisin
Renuncia
Repartcin de competencias
Repblica de Weimar
Repudiacin
Requisitos para que proceda la analoga
Reserva constitucional
Reserva de ley
Reserva de ley para los tributos
291
Resoluciones judiciales
Respeto a la dignidad de la persona humana
Respeto a la libre autoderminacin de los pueblos
Respeto al derecho ajeno
Restriccin de derechos
Retroactividad
Reviviscencia automtica
Revolucin francesa
Revolucin Francesa
-SSala Constitucional
Sala de lo Contencioso Administrativo
Salas
Sancin de nulidad
Sanciones
Secundum legem
Seguridad
Seguridad jurdica
Sentencias
Sentencias aditivas
Sentencias aditivas prestacionales
Sentencias declarativas de la inconstitucionalidad de carcter parcial
Sentencias declarativas, constitutivas e inaplicativas
Sentencias desestimatorias de inconstitucionalidad
Sentencias estimativas interpretativas
Sentencias estimatorias aditivas
Sentencias estimatorias desaplicativas
Sentencias estimatorias exhortatorias
Sentencias estimatorias sustitutivas
Sentencias manipulativas
Sentencias normativas
Sentencias que declaran la inconstitucionalidad en forma total
Separacin del Poder Legislativo y Judicial
Servidumbre
Silogismo
Simbiosis de la Constitucin material con la formal
Simulacin
Sistema compartido entre el Ministerio Pblico y el Parlamento
Sistema austriaco
Sistema codificado (de Derecho Civil)
Sistema concentrado
Sistema de control constitucional en Nicaragua
Sistema de control de los Poderes entre s
Sistema de interpretacin
Sistema de interpretacin Poltica
Sistema de los cheks and ballances
Sistema de pesos y contrapesos
Sistema de uso alternativo del Derecho
Sistema del rfre au legislateur
Sistema del nmerus apertus
292
293
Tribunal Superior
Tribunal Superior de Justicia
Tribunal superior de la jurisdiccin constitucional
Tribunal superior de la justicia constitucional como poder poltico
Tribunales constitucionales
-U-
294
NDICE DE JURISPRUDENCIA
Jurisprudencia Nacional
1915
S. 10:30 a.m. del 24 de febrero de 1915. B.J., p. 918.
1917
S. 12 m. del 19 de diciembre de 1917. B.J., p. 1778.
1926
Dictamen del 12 de febrero de 1926, B.J., p. 5488
1931
S. 12 m. del 19 de marzo de 1931, B.J., p. 7732
1938
S. 11 a.m. del 31 de mayo de 1938, B.J., p. 10186.
1940
S. 11. a.m. del 7 de agosto de 1940, B.J., p. 10991
S. 12 m. del 27 de agosto de 1940. B.J., p. 11016
S. 11 a.m. del 3 de septiembre de 1940, B.J., p. 11024
1942
S. 11 a.m. del 3 de noviembre de 1942, B.J., p. 11636
1943
S. 12 m. del 8 de junio de 1943, B.J., p. 12027
1946
S. 10 a.m. del 9 de febrero de 1946, B.J., p. 13270.
1948
S. 11:30 a.m. del 12 de junio de 1948. B.J., p. 14281
1949
295
296
Jurisprudencia Extranjera
Tribunal Constitucional Espaa
Sentencia de 31 de marzo de 1981
Sentencia 13/1982
Sentencia 29/1982
Sentencia de 1982
Sentencia de 5 de agosto de 1983
Sentencia de 1994
Sala Constitucional Costa Rica
Sentencia de 19/11/92
Sentencia de 15 de junio de 1993
Corte Suprema Federal Estados Unidos
297
Sentencia de 1803
Sentencia de 1957 (caso Siri)
Sentencia de 1958 (caso Samuel Kot, S.R.L.)
Corte Suprema de Justicia Venezuela
Sentencia de 2 de mayo de 1996
Tribunal Superior de Justicia Ro Negro (Argentina)
Sentencia de 20 de noviembre de 1996
298
299
Art. 45
art. 46
Art. 47
Art. 48
Art. 49
Art. 50
Art. 51
Art. 52
Art. 53
Art. 55
Art. 56
Art. 57
Art. 58
Art. 59
Art. 60
Art. 61
Art. 62
Art. 63
Art. 64
Art. 65
Art. 66
Art. 68
Art. 69
Art. 70
art. 71
Art. 72
Art. 74
Art. 75
Art. 77
Art. 78
Art. 80
Art. 81
Art. 92
Art. 95
Art. 99
Art. 105
Art. 113
Art. 114
Art. 115
Art. 125
Art. 129
Art. 130
Art. 131
Art. 135
Art. 138
Art. 140
Art. 141
Art. 147
Art. 149
Art. 150
Art. 158
300
Art. 160
Art. 161
Art. 163
Art. 164
Art. 165
Art. 166
Art. 168
Art. 173
Art. 177
Art. 181
Art. 182
Art. 183
Art. 187
Art. 191
Art. 192
Art. 193
Art. 195
Art. 196
art. 196
Art. 198
301
Art. XXVII
Art. XXXIV
Art. XXXV
Art. XXXVII
Art. 4
Art. 107
Art. 163
Art. 200
Art. 225
Art. 228
Art. 457
Art. 466
Art. 882
Art. 928
Art. 987
Art. 1160
Art. 1229
Art. 1254
Art. 1479
Art. 1553
Art. 1557
Art. 1562
Art. 1579
Art. 1691
Art. 1696
Art. 1699
Art. 1719
Art. 1720
Art. 1727
Art. 1746
Art. 1804
Art. 1832
Art. 1833
Art. 1837
Art. 1838
Art. 1865
Art. 1866
Art. 1872
Art. 1874
Art. 1880
Art. 1930
Art. 1932
Art. 1974
Art. 1975
Art. 1978
Art. 1980
Art. 1981
Art. 2012
Art. 2017
Art. 2018
Art. 2025
302
Art. 2026
Art. 2034
Art. 2125
Art. 2126
Art. 2138
Art. 2142
Art. 2159
Art. 2181
Art. 2195
Art. 2211
Art. 2225
Art. 2229
Art. 2358
Art. 2431
Art. 2432
Art. 2434
Art. 2450
Art. 2452
Art. 2453
Art. 2473
Art. 2474
Art. 2475
Art. 2476
Art. 2477
Art. 2478
Art. 2483
Art. 2495
Art. 2500
Art. 2509
Art. 2510
Art. 2515
Art. 2530
Art. 2537
Art. 2542
Art. 2565
Art. 2581
Art. 2591
Art. 2592
Art. 2681
Art. 2728
Art. 2729
Art. 2730
Art. 2731
Art. 2738
Art. 2749
Art. 2755
Art. 2762
Art. 2768
Art. 2774
Art. 2819
Art. 2877
303
Art. 2890
Art. 2891
Art. 3036
Art. 3106
Art. 3296
Art. 3312
Art. 3331
Art. 3428
Art. 3555
Art. 3573
Art. 3816
Art. 3900
Art. 3936
Art. 3947
Art. 3949
Ley de Amparo
Art. 2
Art. 5
Art. 6
Art. 10
art. 11
Art. 18
Art. 18
art. 19
Art. 26
Art. 51
Cdigo Penal
Art. 1
Art. 13
Art. 371
Art. 377
Art. 564
304
Cdigo de Comercio
Art. 2
Art. 3
Cdigo del Trabajo
Art. I
Art. XIII
Art. 266
Ley de Emergencia
Art. 1
Art. 2
LEGISLACIONES EXTRANJERAS
Espaa
305
Alemania
Art. 123 Ley Fundamental de Alemania
Art. 66 Constitucin (Repblica Democrtica Alemana)
Art. 74 Constitucin (Repblica Democrtica Alemana)
Art. 89 Constitucin (Repblica Democrtica Alemana)
Italia
Art. 2 Constitucin
Art. 18 Constitucin
Art. 75 Constitucin
Art. 139 Constitucin
Art. 15 Cdigo Civil
Art. 304 bis Cdigo Procesal Penal
Art. 313 del Cdigo Penal
Art. 528 Cdigo Penal
Art. 2 Ley de Seguridad Pblica de 1931
Argentina
art. 592 Cdigo Civil
306
Mxico
Art. I Constitucin Federal
Art. 2 Constitucin Federal
Art. 14 Constitucin Federal
Art. 27 Constitucin Federal
Art. 29 Constitucin Federal
Art. 30 Constitucin Federal
Art. 31 Constitucin Federal
Art. 32 Constitucin Federal
Art. 34 Constitucin Federal
Art. 35 Constitucin Federal
Art. 49 Constitucin Federal
Art. 67 Constitucin Federal
Art. 76 Constitucin Federal
Art. 5 Cdigo Civil del Distrito Federal
307
Francia
Art. 256 Constitucin (5 Fructidor Ao 3)
Art. 56 Constitucin (1958)
Artculo 5 Constitucin (1848)
Art. 75 Constitucin (Ao VIII)
Art. 16 Declaracin de los Derechos del Hombre del Ciudadano (1789)
Art. 230 Cdigo Civil
Costa Rica
Art. 7 Constitucin
Art. 75 Constitucin
Art. 157 Constitucin
Art. 168 Constitucin
Art. 6 Ley de la Moneda
Art. 73 Ley de Jurisdiccin Constitucional
Albania
Art. 36 Constitucin (1976)
Art. 66 Constitucin (1976)
Art. 109 Constitucin (1976)
Dinamarca
Art. 36 Constitucin (1920)
Colombia
Art. 230 Constitucin (1991)
Art. 5 Constitucin (1991)
Art. 228 Constitucin (1991)
Art. 44 Constitucin (1991)
Art. 93 Constitucin (1991)
Suiza
Art. 1 Cdigo Civil
Noruega
Art. 112 Constitucin (1814)
Chile
Art. 82 inc. 2 Constitucin
308
Venezuela
Art. 24 Constitucin (1999)
Art. 119
Art. 131 Ley Orgnica de Tribunales
Unin Sovitica
Art. 120 Constitucin (1977)
Art. 121 Constitucin (1977)
Guatemala
Art. 15 Constitucin
Per
Art. 2 Constitucin (1979)
Paraguay
Art. 202 Constitucin
Panam
Art. 203 Constitucin
El Salvador
Art. 21 Constitucin
Portugal
Art. 279 Constitucin (1976)
Polonia
Art. 29 Constitucin (1976)
Art. 30 Constitucin (1976)
Bulgaria
Art. 78 Constitucin (1971)
309
Irn
Art. 8 Constitucin (1979)
Art. 91 Constitucin (1979)
Ecuador
Art. 82 Constitucin
Uruguay
Art. 84 Constitucin
Bolivia
Art. 9 Proyecto de Cdigo Civil
Honduras
Art. 96 Constitucin
INTRUMENTOS INTERNACIONALES
Art. 8 Convencin Americana de los Derechos del Hombre (Pacto de San Jos)
Art. 10 Declaracin Universal de los Derechos Humanos
Art. 14 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
310
BIBLIOGRAFA
Alessadri Rodrguez, Arturo y Somarriva Undurraga, Manuel.
Editorial Nascimento. Santiago, Chile. 1966.
Curso de Derecho Civil. Editorial Nascimento. Santiago, Chile. 1961.
Arce, Joaqun y Valdez, Flores. El Derecho Civil Constitucional. Cuadernos Civitas. Madrid, 1991.
Arteaga Nava, Elisur. Derecho Constitucional. Oxford, Mxico, D.F. 1999.
Aulo Gelio. Noches ticas.
Badeni, Gregorio. Reforma Constitucional e Instituciones Poltica. Ad-Hoc S.R.L. Buenos Aires, Argentina, 1994.
Balaguer Callejn, Mara Luisa. Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento Jurdico. Editorial Tecnos. Madrid.
1997.
Bernaschina Gonzlez, Mario. Manual de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. Santiago, Chile 1955,
pgs. 83 y 84.
Bidart Campos, Germn J.
La Interpretacin y el Control Constitucional en la Jurisdiccin Constitucional. Ediar, Buenos Aires, Argentina
1987.
Tratado Elemental de Derecho Constitucional. Tomo I. Ediar. Buenos Aires, Argentina. 1994.
Bobbio, Norberto. Teora General del Derecho. Editorial Temis, Bogot, Colombia, 1992.
Burgoa, Ignacio. Las Garantas Individuales. Editorial Porra, S.A. Mxico, D.F. 1965.
Caballero Sierra, Gaspar y Anzol Agil, Marcela. Teora Constitucional. Editorial Temis. Bogota, Colombia. 1995.
Calamandrei, Piero.
Elogio de los Jueces.
Proceso y Democracia. Buenos Aires, Argentina 1960
Tratado de Interpretacin Constitucional.
Canosa Usera, Ral. Interpretacin Constitucional y Formula Poltica. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid.
1988.
Carbonell, Miguel. Sobre la Reforma Constitucional y sus Funciones. Teora de la Constitucin. Obra Colectiva.
Editorial Porra. Mxico, D.F. 2000.
311
Carnelutti, Francisco. Teora General del Derecho. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1955
Carpizo, Jorge. Estudios Constitucionales. La interpretacin constitucional en Mxico. Editorial Porrua. Mxico, 1999,
pgs. 70, 71 y 72.
Casal, Jess Mara. La Apertura de la Constitucin al Proceso Poltico. Constitucin y Constitucionalismo Hoy.
Fundacin Manuel Garca Pelayo. Caracas, agosto 2000.
Cuenca, Humberto. Proceso Civil Romano. Ejea. Buenos Aires, Argentina. 1957, pgs. 90 y 91.
Diez- Picazo, Luis Mara. La Derogacin de Leyes. Civitas. Madrid. 1990.
Dorm, Roberto y Menem, Eduardo. La Constitucin Reformada. Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires 1994.
Enneccerus, Ludwing. Tratado de Derecho Civil. Parte General. Vol. I. Librera Bosch. Barcelona, Espaa.
Escobar Fornos, Ivn.
Constitucin y Derechos Humanos. Editorial UCA. 1996, pg. 83 y sigts.
Derecho de Obligaciones. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 2000.
Derecho Procesal Constitucional. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua, 1999.
Derecho Registral Comparado. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 2001.
El Amparo. Editorial Temis. Bogot, Colombia, 1990.
Introduccin al Derecho Inmobiliario Registral. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1999.
Introduccin al Proceso. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. 1998.
Manual de Derecho Constitucional. Editorial Hispamer Managua, Nicaragua. 1998.
Estrada, Alexei Julio. Eficacia de los Derechos Fundamentales entre Particulares. Universidad Externado de
Colombia. Bogot, Colombia. 2000.
Evans Hughes, Charles. La Suprema Corte de los Estados Unidos. Fondo de Cultura Econmica. Mxico, D.F.
1971.
Fix-Zamudio, Hctor.
El Juez ante la Norma Constitucional. Justicia Constitucional, Ombudsman y Derechos Humanos. Comisin
Nacional de los Derechos Humanos. Mxico, 2001.
La Justicia Constitucional en Amrica Latina. Universidad Nacional Autnoma de Mxico 1989.
Garca Belande, Domingo. Interpretacin Constitucional como Problema. Anuario de Derecho Constitucional
Latinoamericano. Biblioteca Jurdica Dike. Colombia, 1996.
Garca Maynez, Eduardo. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porrua, Mxico D.F. 1992.
312
Garca Torres, Jess y Jimnez-Blanco, Antonio. Derechos Fundamentales y Relaciones entre Particulares. Editorial
Civitas, S.A. Madrid. 1986.
Garca, Enrique Alonso. La Interpretacin de la Constitucin. Centro de Estudios Constitucionales. Madrid, 1984.
Goldschmidt, Werner. Introduccin Filosfica al Derecho.
Guastini, Ricardo.
Estudios sobre Interpretacin Jurdica. Editorial Porra. Mxico 2000.
Garanta de los Fundamentales en la Constitucin Italiana. Estudios de Teora Constitucional.
La Constitucin como Lmite a la Legislacin. Estudios de Teora Constitucional.
La Constitucionalizacin del Ordenamiento Jurdico: El Caso Italiano. Estudios de Teora Constitucional.
Editorial Doctrina Jurdica Contempornea. Mxico, D. F. 2001.
La Garanta de los Derechos Fundamentales en la Constitucin Italiana. Estudios de Teora Constitucional.
Principio de Legalidad. Estudios de Teora Constitucional.
Principios de Derecho y Discrecionalidad Judicial. Estudios de Teora Constitucional.
Hernndez Valle, Rubn.
Derecho Procesal Constitucional. Editorial Juriscentro, San Jos, Costa Rica. 1995.
La Jurisdiccin Constitucional en Costa Rica. La Jurisdiccin Constitucional en Ibero Amrica.
Las Libertades Pblicas en Costa Rica. Editorial Juricentro. San Jos, Costa Rica. 1999.
Hesse, Konrad. Interpretacin Constitucional. Escritos de Derecho Poltico Constitucional. Centro de Estudios
Constitucionales. Madrid, 1992, pgs. 33 y 34.
Kelsen, Hans. El Control de la Constitucionalidad de las Leyes. Revista Jus Veritas. Lima Per. Ao V, N 9.
Lawson, F.H. Boletn del Instituto de Derecho Comparado de Mxico. Septiembre-Diciembre, 1950.
Linares Quintana, Segundo V.
Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional. Editorial Alfa. Buenos Aires. 1953. Parte General, Tomo
II.
Tratado de Interpretacin Constitucional. Abeledo-Perrot. Buenos Aires, Argentina. 1998.
Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional. Parte General.
Luzn Pea, Diego Manuel. Curso de Derecho Penal. Editorial Hispamer. Managua, Nicaragua. Parte General.
Messineo, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Ejea, Buenos Aires, Argentina. 1954.
313
314
Sistemas Penales y Derechos Humanos en Amrica Latina. Informe final. Depalma, Buenos Aires, Argentina 1986.
Torre, Abelardo. Introduccin al Derecho. Editorial Perrot, Buenos Aires, Argentina.
Trabucchi, Alberto. Instituciones de Derecho Civil. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1967.
Valads, Diego. El Control del Poder. Editorial Porra, Mxico, D.F. 2000.
Valencia Restrepo, Hernn. Nomorquica, Principialstica Jurdica o los Principios Generales del Derecho.
Varas, Guillermo. Derecho Administrativo. Editorial Nascimiento. Santiago, Chile, 1948.
Verlanga Huerta, Fermn. Curso de Lgica Judicial. Librera del Editor D.J. D. de los Ros. Madrid. 1840.
Wheare, F.C. Las Constituciones Modernas. Editorial Labor. Barcelona, Espaa. 1971.
Ziulu, Adolfo Gabino. Derecho Constitucional. Tomo II. Depalma.
315
INDICE
Resea
5
CAPTULO I
INTRODUCCIN
1. Hermenutica e interpretacin
19
2. Importancia de la interpretacin
20
3. Necesidad de la interpretacin
21
4. Objeto de la interpretacin
23
5. Lmites de la interpretacin
24
25
A. Eficacia directa
27
B. Eficacia derogatoria
28
C. Eficacia invalidatoria
28
D. Eficacia interpretativa
28
E. Eficacia informadora
28
29
8. El control constitucional
30
31
32
34
38
39
43
44
CAPTULO II
RETROACTIVIDAD O IRRETROACTIVIDAD
DE LAS REFORMAS CONSTITUCIONALES
1. Planteamiento del problema
2. En busca de la solucin
51
53
316
57
CAPTULO III
NORMAS CONSTITUCIONALES
INCONSTITUCIONALES
1. Introduccin
2. Algunas reglas sobre modificacin
y derogacin de leyes
63
63
3. Posiciones doctrinales
A. La positivista
B. La iusnaturalista
65
65
71
4. Tema polmico
74
75
CAPTULO IV
SISTEMAS INTERPRETATIVOS
1. Pluralidad de sistemas
83
2. Interpretacin sistemtica
84
3. Interpretacin autntica
94
4. Interpretacin judicial
106
5. Interpretacin doctrinal
109
6. Interpretacin gramatical
110
7. Interpretacin histrica
114
117
127
127
130
131
132
134
137
137
138
317
139
A. El originalismo
140
B. El no interpretativismo
141
C. El constituyente actual
142
CAPTULO V
ARGUMENTOS INTERPRETATIVOS
1. Su crtica
145
148
149
151
3. Argumento ad absurdum
153
4. Argumento a silentio
155
155
156
7. Argumento ab autoritate
157
8. Argumento a rubrica
157
158
160
161
162
162
163
CAPTULO VI
PRINCIPIOS, REGLAS, TCNICAS Y ORIENTACIONES ESPECIALES DE LA
INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
1. Principio de la unidad de la Constitucin
2. Principio de concordancia
3. Principio de la funcin integradora de la Constitucin
4. Principio de la fuerza normativa de la Constitucin
5. Principio de la adaptacin de la
Constitucin a los nuevos tiempos
173
6. Principio de interpretacin de los derechos humanos
A. Introduccin
318
169
170
172
172
173
173
174
174
175
175
175
176
177
178
180
182
183
184
185
186
186
B. Fraude constitucional
C. Destruccin de la Constitucin
D. Supresin de la Constitucin
E. Quebrantamiento constitucional
F. Suspensin constitucional
14. Diferentes tipos de constituciones
15. Inconstitucionalidad o derogacin de las
leyes anteriores a la nueva Constitucin
16. Principio de razonabilidad de la ley
17. El prembulo de la Constitucin
18. La inconstitucionalidad sobrevenida
19. Reglas de interpretacin constitucional
de Linares Quintana
CAPTULO VII
EL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD
1. Concepto e importancia
2. Origen francs del bloque de constitucionalidad
319
189
190
190
190
190
191
191
194
198
200
201
205
205
207
208
210
211
212
212
213
213
214
214
215
215
CAPTULO VIII
INTEGRACIN CONSTITUCIONAL
1. La integracin del Derecho
219
226
3. La autointegracin
228
4. La Heterointegracin
229
230
232
7. La analoga
234
A. Concepto
234
239
240
240
244
9. Las presunciones
255
A. Ideas generales
255
B. Concepto
255
C. Clases de presunciones
256
260
261
320
261
261
263
CAPTULO IX
CONTRADICCIONES CONSTITUCIONALES
1. Contradicciones normativas
269
2. Contradicciones ideolgicas
281
A. Contradicciones simultneas
281
B. Contradicciones sucesivas
281
CAPTULO X
SUJETOS DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
1. Interpretacin y control constitucional
2. Control poltico y control jurisdiccional
285
285
3. Pluralidad de sujetos de la
interpretacin constitucional
4. Control por el poder legislativo
5. Control por el ejecutivo
287
287
289
290
290
290
292
293
295
297
298
300
8. Concurrencia de controles
301
301
CAPTULO XI
CONSTITUCIONALIZACIN Y DESCONSTITUCIONALIZACIN
I. Constitucionalizacin
311
321
1. Ideas generales
311
311
312
4. La supremaca de la Constitucin
314
314
315
316
8. El control de la constitucionalidad
319
9. Cultura constitucional
319
II. Desconstitucionalizacin
320
1. Ideas generales
320
321
CAPTULO XII
325
325
326
4. Sentencias aditivas
329
329
331
7. Sentencias declarativas de la
inconstitucionalidad de carcter parcial
8. Sentencias que declaran la
inconstitucionalidad en forma total
332
333
333
333
335
336
336
337
340
341
322
A. Su naturaleza jurdica
341
341
344
347
347
348
349
323