Reformas A La Ley de Telecomunicaciones

Noviembre de 2015 No.
179
ISSN 2311-4479
Anlisis
legal e
institucional
Estudios
Legales
Reformas a la Ley de
Telecomunicaciones no deben
limitar libertad de expresin
1. ANTECEDENTES
El riesgo identificado en dicho Anlisis sobre el esquema
El 29 de julio de 2015, la Sala de lo Constitucional emiti una
se buscaba con el proceso de inconstitucionalidad
sentencia que puso fin a dos procesos de inconstitucionalidad
al que hemos hecho referencia, es que el Gobierno
contra la Ley de Telecomunicaciones (LT). Los casos de Inc.
pretenda controlar la asignacin de concesiones, que
65-2012 y 36-2014 abrieron la posibilidad para una reforma
compete a la Superintendencia General de Electricidad y
al esquema de asignacin de concesiones de explotacin del
Telecomunicaciones (SIGET), para establecer un sistema de
espectro radioelctrico para los servicios de radiodifusin
medios afines y sin independencia. La resolucin de la Sala
sonora y televisin, al solicitar que la Sala de lo Constitucional
de lo Constitucional ha permitido evadir parte de este riesgo.
que se busca con las reformas a la ley, y que tambin
declarara la inconstitucionalidad de las normas que la rigen.
En el presente documento, se hace un anlisis de la
Los demandantes, algunos, miembros de la Red por el
sentencia de la Sala de lo Constitucional 65-2012 del 29 de
Derecho a la Comunicacin (REDCO), buscan que se
julio de 2015 y se presentan algunas recomendaciones de
establezca un modelo tripartito que reconozca el sector
principios que deben ser observados en las reformas a la
pblico, privado y comunitario, entre los cuales se divida
Ley de Telecomunicaciones, que permitan cumplir con lo
equitativamente el espectro. Adems, buscan que para
ordenado por el tribunal y evitar restricciones indebidas a
el sector comunitario exista un esquema especial para
la libertad de expresin en el pas. Si bien en la Asamblea
acceder a las frecuencias que considere el valor social de
Legislativa se han presentado algunas propuestas de
su programacin. Estas reformas han sido impulsadas,
reformas a la LT, estas no sern estudiadas de manera
no solo con estos procesos de inconstitucionalidad, sino
pormenorizada en el presente estudio.
que tambin las instituciones que conforman la red han
2. LOS PROCESOS DE
INCONSTITUCIONALIDAD
presentado un Anteproyecto de Ley de Radiodifusin

Comunitaria a la Asamblea Legislativa, el 24 de julio de
2013. FUSADES ha estudiado esta propuesta y tambin
2.1 Las demandas de inconstitucionalidad
el proyecto de Ley de Medios de Comunicacin Pblicos

presentado por el expresidente Mauricio Funes, el 19 de
Las demandas alegaban la inconstitucionalidad de la LT,
septiembre de 2013, en el Anlisis Legal e Institucional N.
especficamente en cuanto al mecanismo de concesin
159 de marzo de 2014.
de frecuencias para la radiodifusin por radio y televisin.
Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015

La primera, Inc. 65-2012, planteada por representantes
concesin es privado; 115 inc. 2, que establece que las
de la Asociacin de Radios y Programas Participativos
concesiones se prorrogan automticamente una vez
de El Salvador (ARPAS), la Fundacin de Estudios para
vencido el plazo; 118 inc. 2, que establece la separacin
la Aplicacin del Derecho (FESPAD), y la Universidad
mnima que debe existir entre estaciones de radio en
Centroamericana Jos Simen Caas (UCA), el 23 de
AM y FM; y el 126 inc. 2, que concedi, por ministerio
agosto de 2012, solicita que se declaren inconstitucionales
de ley, a los titulares de concesiones a la fecha de
los artculos 82, 83, 84, 85 y 100 de la LT, que establecen
emisin de la ley, una prrroga hasta noviembre de
la subasta pblica como nico mecanismo para asignar
2017 y prorrogable automticamente en perodos de
las frecuencias radioelctricas en el caso en que tras una
20 aos; adems, esta segunda demanda plantea la
solicitud para explotacin del espectro se mostraran
inconstitucionalidad por omisin, puesto que la ley no
interesados adicionales. La segunda, presentada el
reconoce la existencia de los medios pblicos y medios

comunitarios y porque la LT no regula el combate a
10 de abril de 2014 por representantes de Iniciativa
prcticas monoplicas.
Social para la Democracia (ISD), ARPAS, FESPAD, UCA,

entre otras organizaciones, buscaba que se declaren
En la siguiente tabla se resumen las inconstitucionalidades
inconstitucionales los artculos siguientes de la LT: 15
alegadas que fueron admitidas por la Sala de lo
inc. 1, que establece que el derecho derivado de la
Constitucional y su correspondiente parmetro de control.
Tabla 1. Normas sujetas al control constitucional

Inconstitucionalidad alegada
Parmetro de control de constitucionalidad
Arts. 82, 83, 84, 85 y 100 de la LT, que establecen

la subasta pblica como nico mecanismo para
asignar las frecuencias radioelctricas.
Derecho de igualdad art. 3 Cn.

Derecho a libertad de expresin en su dimensin
colectiva, art. 6 Cn. inc. 1.
Prohibicin de monopolios y prcticas monoplicas, arts.
110 inc. 1 y 2 Cn.
Principios constitucionales sobre concesiones, arts. 110
inc. 4 y 120 Cn.
Arts. 115 inc. 2 y 126 inc. 2 LT, que establecen la

renovacin automtica de la concesin.

colectiva, art. 6 Cn.
Orden econmico, art. 101 Cn.
110 inc. 1 y 2 Cn.
Art. 15 inc. 1 LT, que establece que el derecho

derivado de la concesin es privado.

inc. 4 y 120 Cn.
Art. 118 inc. 2 LT, que establece la separacin

mnima que debe existir entre estaciones de radio
en AM y FM.

Violacin refleja a tratados internacionales, art. 144 Cn.
inc. 2 (Convencin Americana de Derechos Humanos).
Omisin de regular las prcticas anticompetitivas

y concentracin de frecuencias en la LT, mediante
un lmite de concesiones posibles del espectro
radioelctrico para una persona natural o jurdica.
Prohibicin de monopolios y prcticas monopolsticas,

arts. 110 inc. 1 y 2 Cn.

110 inc. 1 y 2 Cn.
Art. 15 inc. 1 LT, que establece que el derecho
derivado de la concesin es privado.

inc. 4 y 120 Cn.
Art. 118 inc. 2 LT, que establece la separacin

mnima que debe existir entre estaciones de radio
en AM y FM.

Violacin refleja a tratados internacionales, art. 144 Cn.
inc. 2 (Convencin Americana de Derechos Humanos).
Omisin de regular las prcticas anticompetitivas

y concentracin de frecuencias en la LT, mediante
un lmite de concesiones posibles del espectro
radioelctrico para una persona natural o jurdica.
Prohibicin de monopolios y prcticas monopolsticas,

arts. 110 inc. 1 y 2 Cn.
Estudios
Legales
Fuente: elaboracin propia.

Segn la Sala de lo Constitucional, los problemas
LT en cuanto a las concesiones para el uso y explotacin
jurdicos resueltos en la sentencia son los siguientes:
del espectro radioelctrico, es acorde a las exigencias y
(i) si el procedimiento de subasta prescrito en la LT para
parmetros constitucionales sobre concesiones. Finalmente,
obtener una concesin a efecto de explotar el espectro
(viii) si la permisin legal de transferir y fragmentar el derecho
radioelctrico, es atentatorio al principio de igualdad
de explotacin derivado de las concesiones otorgadas
consagrado en el art. 3 Cn.; (ii) si como consecuencia de
sobre frecuencias del espectro radioelctrico, contrara su
lo anterior, se vulnera la libertad de expresin del art. 6
naturaleza pblica como bien demanial.
inc. 1 Cn; asimismo, (iii) si tal situacin contraviene los
2.2 La sentencia
principios que deben regir en el orden econmico segn el

art. 101 Cn. y la prohibicin de prcticas monopolsticas
A continuacin se har un anlisis de los aspectos ms
establecida en el art. 110 incs. 1 y 2 Cn. Por otro lado,
relevantes que se desarrollan en la sentencia.
(iv) si las prrrogas automticas por perodos de veinte
aos que contempla la LT en relacin con las concesiones
Caracterizacin del espectro radioelctrico
otorgadas para explotar frecuencias del espectro
La Sala de lo Constitucional hace una resea de la
radioelctrico sin necesidad de trmite administrativo,
jurisprudencia en materia de la clasificacin de bienes de
autorizacin o resolucin de SIGET, atentan contra la
dominio pblico, del servicio pblico, de las modalidades
libertad de expresin y el pluralismo democrtico con
de concesiones y sus exigencias constitucionales. Ello
respecto a los medios de comunicacin social; (v) si, como
sirve de fundamento para conceptualizar al espectro
consecuencia de lo anterior, dichas prrrogas automticas
radioelctrico como un bien demanial como lo establece
generan en la prctica una concentracin de frecuencias
el art. 9 LT, natural e intangible pues no ocupa un lugar
del espectro radioelctrico y, por tanto, una prctica
material en el espacio, escaso y finitoya que del rango
monoplica; (vi) si el ancho de banda que establece el
infinito de frecuencias existentes no todas son utilizables para
art. 118 inc. 2 LT como separacin mnima entre canales
la comunicacin y cuya prestacin constituye un servicio
adyacentes para frecuencias de radiodifusin en AM y
pblico pues se encuentra destinado a la satisfaccin de una
FM, implica una vulneracin a la libertad de expresin
necesidad de inters pblico o para un beneficio colectivo.
y al pluralismo democrtico; (vii) si lo dispuesto en la
Ello implica que el Estado, como titular de dicho bien,
tiene un derecho soberano de establecer la regulacin
Caracterizacin del servicio pblico de

radiodifusin
y ordenacin que asegure un uso eficiente del recurso

pblico y que se den igualdad de oportunidades para su
Es interesante que la Sala de lo Constitucional hace una
aprovechamiento.
distincin entre los servicios de radio y televisin con
Al ser un bien demanial de servicio pblico, implica que
otros servicios que hacen uso del espectro radioelctrico
existe un uso privilegiado, pues no es de uso comn, por
y tambin los distingue de los servicios prestados por
lo tanto, se reserva su explotacin econmica. El medio
otros medios de comunicacin masivos. En el primer
para transmitir a un particular una habilitacin para usar,
caso, la telefona mvil es un servicio universal, que usa
aprovechar y explotar bienes de dominio pblico, de
redes inalmbricas, regido por criterios de competencia
acuerdo con un rgimen respectivo, es la concesin. La
y competitividad y oneroso, mientras que los servicios
Sala la define como un acto jurdico de Derecho Pblico
de radio y televisin utilizan antenas que propagan la
mediante el cual el Estado encomienda a una persona,
seal, son gratuitos, los rige el criterio de fomento a
natural o jurdica, la prestacin de una actividad tcnica
la pluralidad, y cumplen con una funcin social, pues
dirigida a satisfacer necesidades esenciales o colectivas
son servicios de informacin y entretenimiento. Una
de inters general, gestin que se regula por la ley
caracterizacin que llama la atencin es que segn
especficamente en lo relativo a la autoridad competente que
la Sala, el servicio de telefona es un servicio pblico,
habr de otorgar la concesin y las disposiciones especiales
mientras que los servicios de radio y televisin son
del referido servicio, adems de cumplir con los principios de
servicios esenciales a la comunidad, sin embargo,
igualdad, proporcionalidad y transparencia, entre otros. l
no aclara el alcance de esta diferencia.
objeto de la concesin es extraer el mximo rendimiento
Lo que s hace es identificar que en la Constitucin el art.
econmico y social de recursos naturales bsicos y
110 inc. 4, se refiere a los servicios pblicos: El Estado
limitados del Estado, como el espectro radioelctrico, en
podr tomar a su cargo los servicios pblicos cuando los
atencin al inters pblico.
intereses sociales as lo exijan, prestndolos directamente,
Los tipos de concesiones que se pueden distinguir en la
por medio de las instituciones oficiales autnomas o de
Constitucin: a) concesin para la explotacin del subsuelo
los municipios. Tambin le corresponde regular y vigilar
(art. 103 inc. 3 Cn.); b) concesin de obra pblica para la
los servicios pblicos prestados por empresas privadas y la
explotacin de muelles, ferrocarriles y otras obras materiales
aprobacin de sus tarifas, excepto las que se establezcan
de uso pblico (art. 120 Cn.); y c) la concesin de servicio
de conformidad con tratados o convenios internacionales;
pblico (art. 110 inc. 4 Cn.) o de servicios esenciales para
las empresas salvadoreas de servicios pblicos tendrn
la comunidad (art. 112 inc. 1 Cn.). Los primeros dos tipos
sus centros de trabajo y bases de operaciones en El
de concesin requieren de autorizacin legislativa, pero
Salvador. Por otro lado, el art. 112 inc. 1 Cn. se refiere
la ltima, no la requiere al no tratarse de bienes materiales
a los servicios esenciales para la comunidad: El Estado
en sentido estricto, la autorizacin requerida es de ndole
podr administrar las empresas que presten servicios
administrativa y no legislativa.
esenciales a la comunidad, con el objeto de mantener
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la continuidad de los servicios, cuando los propietarios o
distincin que ha hecho la Sala entre servicios pblicos
empresarios se resistan a acatar las disposiciones legales
y servicios esenciales a la comunidad, ya que el segundo
sobre organizacin econmica y social.
parece tener mayor relevancia que el primero y no

necesariamente coincide con el concepto de servicio de
El concepto de servicio pblico es un concepto
inters general.
polismico que ha sufrido una gran transformacin

doctrinaria. Actualmente, se entiende que el concepto de
En cuanto a la diferencia de los servicios de radio y
servicios de inters general es en gran parte coincidente
televisin abierta con otros medios de comunicacin, la
con el concepto de servicio pblico, solo que ms preciso
Sala reconoce que estos necesariamente deben utilizar
y ms atinado para reflejar la realidad de los mercados
el espectro radioelctrico, con lo cual hay una barrera
actuales. Este concepto tiene un enfoque funcional: no
a la libertad de acceso, al haber un nmero limitado
pone el acento en quien posee la titularidad del servicio
de frecuencias que adjudicar, situacin en la que no se
o quien lo presta efectivamente, ni en su rgimen jurdico
encuentran medios que utilicen la publicacin en papel o
formal. El acento est en la satisfaccin de una necesidad
por va digital en Internet. Adems, otorgar una concesin
de inters general1. El problema conceptual al que
estatal, implica exigencias o limitaciones; por ejemplo,
llegamos a partir de la definicin doctrinaria, es que la
el pago de una contribucin especial (art. 116 LT) o la
definicin que establece la Sala para servicios pblicos
obligacin de transmitir cadenas nacionales (art. 127 LT).
incluye elementos de ambos conceptos, ya que establece
que la titularidad del mismo es estatal, coincidiendo con

la definicin de servicio pblico, pero hace alusin a la
Subasta
La Sala declar inconstitucional la omisin en la LT
necesidad de inters general o inters general que se
de regular mecanismos alternos a la subasta para la
persigue, coincidiendo con la definicin ms moderna.
adjudicacin de concesiones de frecuencias del espectro
La importancia de la distincin terminolgica, para
radioelctrico destinadas para los servicios de radiodifusin
efectos conceptuales, radica en la necesidad de contar
sonora y televisiva de libre recepcin. Se declara la
con elementos identificadores que permitan clasificar
inconstitucionalidad por omisin teniendo en cuenta los
las distintas actividades en uno u otro rgimen; la
derechos fundamentales que entran en juego, como son
importancia prctica radica en la posibilidad de aplicar
el ejercicio del derecho fundamental de fundar medios
una regulacin diferenciada entre una tipologa de
masivos de comunicacin y el derecho a estar informado,
servicios y el otro. Sin embargo, aun doctrinariamente
por lo que el mtodo de la subasta no puede ser el nico.
la lnea diferenciadora entre un concepto y el otro
Segn la Sala de lo Constitucional al establecer a la
no es clara, y menos cuando se pretende ocupar este
subasta como nico mecanismo de asignacin, la LT
debate para encontrar elementos diferenciadores en la
genera una inconstitucionalidad por omisin, violando

la libertad empresarial de fundar medios masivos de
1 A ttulo de ejemplo, Parejo Alfonso L, Servicios pblicos y servicios de inters

general: la renovada actualidad de los primeros en Revista de Derecho
de la Unin Europea, N. 7, 2 semestre, 2004, pp. 51-68 y Comisin de las
Comunidades Europeas, Libro verde sobre los servicios de inters general,
Bruselas, 2003, p. 8.
comunicacin, que son necesarios para el pluralismo

de ideas, que es una caracterstica de la televisin y
radiodifusin. La ausencia de mecanismos alternos a uno
las condiciones en que presta el servicio, lo cual cierra
meramente econmico, afecta la igualdad en cuanto a la
el paso a otros oferentes; por tanto, ello impide la libre
posibilidad de ejercer la libertad de expresin. Por esas
competencia en el mercado de telecomunicaciones.
condiciones particulares del cupo limitado de frecuencias y
Adems, al concesionario se le debe dar tiempo suficiente
espacios e imposibilidad de que todas las personas naturales o
para que logre recobrar su inversin esto no debe significar
jurdicas puedan fundar medios de comunicacin, la solucin
la perpetuidad del contrato, pues dicho caso ms que una
de la subasta pblica con el criterio de asignacin nica
concesin se convertira fcticamente en un privatizacin
a la mayor oferta econmica, como mecanismo exclusivo
del bien demanial o servicio pblico o esencial. Ahora bien,
contemplado en la LT, para el acceso a dicho recurso demanial,
la prrroga en s misma no es inconstitucional, sino el
no responde al principio de proporcionalidad e igualdad
hecho de que sea automtica, puesto que no se trata
garantizado en el ordenamiento constitucional.
de una imposicin del legislador sino de una facultad de

la Administracin que, como todas las de su clase, debe
El plazo que la Sala establece a la Asamblea Legislativa
ser ejercida dentro de parmetros de racionalidad
para regular los mecanismos que funcionaran de manera
y proporcionalidad.
adicional a la subasta, en los que se consideren otros

criterios cuantitativos y cualitativos relevantes para
A pesar de lo anterior, en los efectos de la sentencia se
adjudicar concesiones de los servicios mencionados,
establece que los concesionarios actuales del espectro
venci el 31 de diciembre de 2015.
tienen un derecho y no una mera expectativa de que se
les renueve automticamente en 2017. La Sala entiende
Prrrogas automticas.
que no es propiamente automtica, porque les aplican
La Sala de lo Constitucional tambin declar
los requisitos del art. 124 de LT, que son tres: ausencia
inconstitucionales las prrrogas automticas de las
de pago de la contribucin especial, no utilizacin de
concesiones otorgadas para la explotacin de frecuencias
la frecuencia por un ao y realizar transmisiones sin la
para la prestacin de servicios de radiodifusin sonora y de
autorizacin correspondiente.
televisin de libre recepcin, puesto que ello constituye una
Esta decisin de la Sala de lo Constitucional, la cual
limitacin irrazonable del derecho a la libre competencia,
parece acertada, ha evitado que en 2017, cuando
porque obstaculiza la participacin de otros ofertantes
la mayor parte de concesiones vigentes vencern,
que estn capacitados tcnica y financieramente en la
se haga una reorganizacin a tabla rasa de la
prestacin de dichos servicios.
asignacin de frecuencias, con el riesgo de que esta
Declar inconstitucional la prrroga automtica de la
se haga en base a criterios arbitrarios, que puedan
concesin por un plazo igual, por ser una limitacin
facilitar la influencia de los medios por parte del
irrazonable a la libre competencia, derecho contenido
Gobierno. Aunque no lo dice la sentencia, no puede
en el art. 110 Cn. Segn la Sala, el que la LT determine
entenderse que este rgimen diferenciado se mantendra
que las prrrogas sern automticas, supone que la
por siempre. Cuando en 2017, y en aos posteriores, se
concesin continuar sin necesidad de verificacin de
renueven las concesiones, entonces todas se sometern
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Legales
a los requisitos de prrroga ya no automtica, sino
Otra observacin de los demandantes es que la LT no
conforme a la nueva regulacin. Por tanto, la Asamblea
establece controles para los cambios de titularidad
Legislativa tambin deber desarrollar la normativa
de la concesin o la fragmentacin. Esto permite la
respecto de las condiciones en que se llevarn a cabo las
modificacin de la esencia de las concesiones, ya que
prrrogas sobre dichos servicios, regulacin que deber
elimina la intervencin, vigilancia o autorizacin estatal
contener al menos, la obligacin estatal de evaluar el
al momento de la transferencia o fragmentacin. La Sala
cumplimiento de las condiciones establecidas, la gestin
de lo Constitucional acude a la normativa en materia de
de los bienes y recursos involucrados y la responsabilidad
telecomunicaciones, incluyendo el reglamento de la LT,
de los concesionarios. El plazo establecido por la Sala
para determinar que la SIGET tiene las atribuciones para
para que la Asamblea emitiera dicha reforma tambin
aprobar, fiscalizar en lo administrativo y tcnico, as como
venci el 31 de diciembre de 2015.
controlar las transferencias o cambios de titularidad;
por ejemplo, al tenerse que inscribir en el Registro de
El derecho derivado de la concesin es un
Electricidad y Telecomunicaciones.
derecho privado
Los demandantes consideran que la LT al establecer que
La separacin mnima entre frecuencias
el derecho de explotacin derivado de las concesiones
Segn los demandantes, la separacin existente entre
otorgadas por la SIGET para el uso del espectro, es un bien
frecuencias de AM y FM, es demasiado amplia, y el
privado, pudiendo ser transferible y adems fragmentable,
hecho que se establezca en la ley la hace rgida, lo cual
en el tiempo, en las frecuencias como en el espacio
implica una limitacin para que haya mayor nmero de
geogrfico (Art. 15 inc. 1), desnaturaliza el espectro
prestadores de servicios de radio y televisin, limitando
radioelctrico, que es un bien pblico. Sin embargo, la Sala
as la libertad de expresin e informacin. La Sala
de lo Constitucional determin que debe distinguirse entre
concluye que la actual separacin en FM y AM es la
la titularidad del espectro radioelctrico, la cual siempre
ptima, por lo que desestima la pretensin.
permanece en el Estado, y el derecho de explotacin, que
deriva de la concesin. De la concesin surgen derechos y
La omisin de regular las prcticas monoplicas

en la LT
obligaciones para el Estado y para el concesionario. Entre

las facultades que adquiere el concesionario se encuentran:
Los demandantes alegaron que la LT no contiene una
el uso y explotacin del espectro radioelctrico, la facultad
regulacin para evitar prcticas anticompetitivas. Sin
para transferir los derechos a un tercero y el de fragmentar
embargo, la Sala concluy que a pesar que la LT no
las frecuencia asignadas. Reitera el criterio de la sentencia
contempla expresamente mecanismos para el control de
de inconstitucionalidad 28-2008 del 27 de junio de 2012,
prcticas anticompetitivas o monopolsticas con respecto al
en la que se estableci que el cambio de la titularidad de las
mercado de telecomunicaciones, dicha omisin normativa
concesiones en ningn caso afecta la titularidad de los bienes
se suple mediante la integracin de lo consignado en la
pblicos concesionados, que permanece en el Estado.
LC [Ley de Competencia], por lo cual corresponde a la

Superintendencia de Competencia verificar y controlar la

existencia de agentes dominantes o alteraciones significativas,
Ello sucedi tras el anuncio de la SIGET de que se estara
actuales o potenciales, de la libre competencia en los diversos
adjudicando la operacin de seis canales de televisin,
sectores de telecomunicaciones, en especfico para evitar
pocas semanas despus de que asumiera un nuevo
la acumulacin de porciones significativas del espectro
Superintendente. Por medio de resolucin del 16 de mayo
radioelctrico en pocos concesionarios. Por tanto desestima
de 2014, la Sala dict efectivamente la medida cautelar.
la pretensin.
Con la resolucin definitiva se conservan los efectos de la
Aqu es importante considerar la resolucin emitida
medida cautelar, y la SIGET debe abstenerse de: (i) tramitar
por el Consejo Directivo de la Superintendencia de
las solicitudes de cualquier interesado en obtener una
Competencia, en la que seala que anteriormente ya
concesin de frecuencias del espectro radioelctrico, tanto
ha emitido recomendaciones de reformas a la LT y que,
de radiodifusin sonora, como de televisin, incluidas las
adems, no obstante respetar la resolucin de la Sala
ya presentadas; (ii) otorgar cualquier tipo de concesin
de lo Constitucional, existen vacos de legislacin que
solicitada para la explotacin de frecuencias del espectro
implican que no se puede hacer un control a priori
radioelctrico, tanto de radiodifusin sonora como de
adecuado para impedir prcticas anticompetitivas y
televisin, en cualquier estado en que se encuentre el
concentraciones en este mercado. En primer lugar,
procedimiento, ya sea que se haya presentado oposicin
las recomendaciones de la Superintendencia no son
o no; (iii) hacer efectivo cualquier procedimiento de
vinculantes. En segundo lugar, las sanciones a prcticas
subasta pblica, relativo a la explotacin de frecuencias
anticompetitivas se hacen ex post. Y en tercer lugar, las
del espectro radioelctrico tanto de radiodifusin sonora
concentraciones o combinaciones de agentes econmicos
como de televisin; y (iv) recibir el pago de los interesados
que reducen el nmero de participantes en el espectro
correspondiente a cualquier concesin previamente
e incrementan las posibles posiciones de dominio, no
autorizada y de adjudicar las concesiones a las que se ha
son per se un acto ilcito. Adems, no existe por ley un
hecho referencia.
nmero mximo de concesiones o una porcin de
Tales efectos continuarn vigentes hasta que la SIGET:
mercado mxima que un solo agente pueda poseer,
(i) reubique las nuevas frecuencias a los operadores de
a ttulo de ejemplo2.
televisin afectados por la Televisin Digital Terrestre3; (ii)
Medida cautelar: la suspensin en la otorgacin
asegure, en la reubicacin aludida, el respeto a los derechos
de concesiones durante el proceso y con
de los concesionarios afectados que deban migrar hacia
posterioridad al mismo
otras frecuencias, el ancho de banda originalmente otorgado

y los derechos de explotacin que de ella se derivan; y
Cuando se present la primera demanda, tambin se
(iii) asegure a los concesionarios afectados que deban
solicit a la Sala de lo Constitucional dictar una medida
migrar hacia otras frecuencias, el goce de preferencia en la
cautelar en la que se impidiera a la SIGET continuar

otorgando concesiones, pero fue hasta 2014 que la
3 El Salvador debe realizar su apagn analgico y migrar hacia tecnologa digital

el 31 de diciembre del 2018, segn informacin publicada por SIGET. A raz de la
aprobacin de la Resolucin No. T-1043-2012, El Salvador debe preparar el Plan
de Migracin en referencia, considerando los elementos que en dicha resolucin
se establecen para tal fin. (http://www.siget.gob.sv/index.php/tv-digital-en-elsalvador)
Sala de lo Constitucional consider que se ameritaba.

2 Resolucin del Consejo Directivo de la Superintendencia de Competencia
referencia SC-028-0/0V/R-2015, del 26 de agosto de 2015.
Estudios
Legales
3. Consideraciones sobre las reformas

a la Ley de Telecomunicaciones
reasignacin del mismo ancho de frecuencia e inscripcin en

el Cuadro Nacional de Atribucin de Frecuencias, respecto
de aquellos concesionarios cuyas frecuencias no sufrirn
alteracin alguna con la implementacin de la Televisin
La Asamblea Legislativa deber legislar a ms tardar el
Digital Terrestre.
31 de diciembre de 2015 sobre un medio alternativo

a la subasta para asignar la concesin para radio y tv
2.3 Aclaratoria de la sentencia de

inconstitucionalidad 65-2012 por la Sala
de lo Constitucional
cuando haya ms de un interesado en la explotacin de

la porcin solicitada. El principal riesgo o preocupacin
que debe tomarse en consideracin es que no deben
adoptarse modelos empleados en algunos pases
Los demandantes en la inconstitucionalidad 65-2012
suramericanos que han permitido un control estatal
solicitaron en agosto de 2015 una aclaracin de algunos
de las comunicaciones4. A lo largo del presente ao, se
puntos de la sentencia. Uno de los puntos reiterados
han constatado con preocupacin indicios de amenazas
por la Sala de lo Constitucional es que en el proceso de
a la libertad de expresin5, por lo que exhortamos a los
implementacin de la televisin digital, la SIGET deber
diputados a que bajo ninguna circunstancia permitan
respetar el ancho de banda asignado, que implica la
que las reformas a la LT que se aprueben introduzcan
seguridad jurdica de mantener iguales o similares
limitaciones a la libertad de expresin en el pas.
condiciones, pero ello no implica que tengan un derecho
Algunas amenazas a la libertad de expresin recientes se
a disponer de ms canales completos o los autorizados.
relacionan con el tema de la inseguridad en nuestro pas,
Tambin reitera que los concesionarios actuales
como la detencin e interrogatorio de un periodista del
conservarn el beneficio de la prrroga, pero que ella no
medio digital El Faro, en julio de 2014, en el que agentes
es automtica puesto que requiere la verificacin de la
de la polica le preguntaron sobre sus fuentes o las

amenazas que, segn la Asociacin de Periodistas de El
SIGET del cumplimiento de la LT. Tambin aclara que de
Salvador (APES), reciben los periodistas al reportar sobre
la sentencia pronunciada no se desprende la obligacin
las maras y el narcotrfico, lo cual lleva a los medios a la
de reformar la Ley de Competencia ni la LT para establecer
autocensura, segn consta en el Informe sobre Derechos
facultades legales a la Superintendencia de Competencia.
Humanos en El Salvador que elabora el Departamento de
No obstante, la Asamblea Legislativa no tiene obstculo
Estado de los Estados Unidos de Amrica6.
para considerar la opinin SC-028-O/OV/R-2015 emitida

por Consejo Directivo de la Superintendencia de
Competencia. La Sala no se pronuncia en un punto
4 Baddour, Dylan (12 de noviembre de 2014). Gobierno ecuatoriano ajusta
controles a la prensa mientras los medios privados temen por su futuro. Blog
Periodismo en las Amricas. The Knight Center. Consultado el 6 de enero
de 2016 en: https://knightcenter.utexas.edu/es/blog/00-15848-gobiernoecuatoriano-ajusta-controles-la-prensa-%E2%80%A8mientras-los-mediosprivados-temen-po
5 Fusades, Informe de Coyuntura Legal e Institucional del primer semestre de
2015, Antiguo Cuscatln, julio 2015, p. 74 y ss.
6 Departamento de Estado, Gobierno de los Estados Unidos de Amrica (junio
de 2015). El Salvador 2014 Human Rights Report. Consultado el 30 de junio en:
http://www.state.gov/documents/organization/236900.pdf
solicitado por los demandantes que tena que ver con

considerar criterios para adjudicar las concesiones, lo
cual dicho tribunal consider que excede el alcance de la
aclaratoria, siendo un aspecto no discutido en la sentencia.

Por otra parte, durante la campaa proselitista
y pequeos medios. En eso est el tema de instar a la Sala de
para elegir diputados para el periodo 2015-2018, el
lo Constitucional a resolver demandas que tienen. Y luego
partido FMLN, en su plataforma legislativa propuso
hay una discusin tcnica vinculada a los estndares que se
la regulacin de contenidos de los medios de
deben mantener vinculada al apagn digital que se va a dar
comunicacin, tras considerar que estos solo transmiten
en 2018. Los medios tienen que hacer inversiones para estar
programas violentos y de poco contenido. Algunos
preparados para ese cambio. Y un tema que tenemos como
directores y propietarios de medios de comunicacin,
Gobierno es esta unidad nacional para generar confianza9.
especficamente de televisin, vieron en esta iniciativa

Ante estas posibles seales de alarma, ser importante
una especie de amenaza de censura disfrazada7.
monitorear el proceso y proponer los principios sobre

El 15 de abril de 2015, a propsito de presentar y juramentar
los cuales se debe basar la normativa, sobre todo,
al nuevo Secretario de Comunicaciones, Eugenio Chicas,
limitando la discrecionalidad estatal en la asignacin
el presidente Salvador Snchez Cern, acus a los
de las frecuencias que puedan convertirse en
propietarios de los medios de comunicacin de estar
instrumentos de limitacin de la libertad de expresin
haciendo una guerra psicolgica con la cobertura de los
y de la manipulacin estatal de los medios masivos
hechos de violencia y con el accionar de las pandillas. Estas
de comunicacin.
declaraciones del presidente hicieron que diversos sectores
3.1 Otras propuestas presentadas en la

Asamblea Legislativa para regular el tema de
los medios de comunicacin
del pas reaccionaran en rechazo a su planteamiento.

Eugenio Chichas, por su parte, en das posteriores matiz
las declaraciones, diciendo que si bien no se est buscando
regular los contenidos de los medios, lo que se busca es
Desde inicios de 2014, la Comisin de Legislacin y
que los medios contribuyan con un enfoque para que haya
Puntos Constitucionales, CLPC, de la Asamblea Legislativa
esperanza, diciendo De ninguna manera estamos por
se encuentra estudiando dos proyectos de ley referidos
regular, amordazar los medios de comunicacin. Lo que nos
a la regulacin de medios de comunicacin: el proyecto
parece que en el marco de la tica y la funcin social de los
de Ley de Radiodifusin Comunitaria y el proyecto de
medios, ellos mismos se deben regular8.
Ley de Medios de Comunicacin Pblicos. A solicitud de
El nuevo Secretario de Comunicaciones dijo en esa
esa Comisin y con el objeto de contribuir al debate de
oportunidad: est el tema de las concesiones que vencen
dichos proyectos, el Departamento de Estudios Legales
en noviembre del ao 2017 y es necesario discutir el
de FUSADES present en abril de 2014 comentarios a
ordenamiento del espectro radioelctrico sin poner en riesgo
dichas propuestas normativas, por medio de una carta
las inversiones, el aporte que dan los grandes, pequeos (SIC)
dirigida a los diputados. Tambin se public un Anlisis

Legal e Institucional, en el que se concluy que ambas
7 Alianza Regional por la Libre Expresin e Informacin (3 de mayo de 2015).

Artculo XIII: Herramientas del Estado para el Control de la Informacin: Cadenas
Nacionales. Consultado el 15 de mayo de 2015 en: http://www.alianzaregional.
net/acciones/investigacion-aplicada/alianza-regional-presenta-el-informeherramientas-del-estado-para-el-control-de-la-informacion-cadenasnacionales-en-el-marco-del-dia-mundial-de-la-prensa/
8 El Mundo (24 de abril de 2015). La poltica del Presidente es la ms irrestricta
libertad de prensa. Consultada el 3 de mayo de 2015 en: http://elmundo.com.
sv/la-politica-del-presidente-es-la-mas-irrestricta-libertad-de-prensa/
leyes presentan graves debilidades10. A continuacin,

9 dem.
10 FUSADES, Propuestas de regulacin de los medios de comunicacin: Ley de
Radiodifusin Comunitaria y Ley de Medios de Comunicacin Pblicos, Anlisis
Legal e Institucional N. 159, Antiguo Cuscatln, marzo de 2014.
10
Estudios
Legales
incluimos una sntesis de los puntos medulares de
potencialmente 2/3 de los medios estara bajo la influencia
nuestros comentarios.
del Gobierno. Esto, lejos de promover la pluralidad de los

medios, conllevara a un control estatal de los mismos,
a) Proyecto de Ley de Medios Pblicos (LMP)
limitando la libertad de expresin.
Tal como est redactada la LMP, esta podra servir como
La LRC consiste en una normativa que podra
una plataforma para entrar a regular el contenido de
tener efectos adversos a la libertad de expresin e
las transmisiones de los medios privados. Por tanto,
informacin, en la medida que pone al Estado como
es imperativo limitar y clarificar que el mbito de
rbitro del contenido que debera de tener hasta un
aplicacin de la misma es nicamente para los medios
tercio de los medios existentes en el pas. En la actualidad,
pblicos de titularidad del rgano Ejecutivo.
las concesiones de frecuencias para radiodifusin se
La administracin actual de Radio Nacional y Canal
basan en criterios objetivos: la existencia de espacio en
10 est a cargo de la misma entidad encargada de
el espectro para el rea de cobertura solicitado por el
promover la buena imagen del Gobierno, lo cual est
interesado, que no se vayan a crear interferencias con
totalmente opuesto con la idea de promover medios
otras frecuencias concesionadas, el cumplimiento de
pblicos independientes del poder poltico, con una
requisitos tcnicos y, de haber inters de un tercero, se
programacin orientada al inters pblico. Sin embargo,
otorga la frecuencia a travs de una subasta pblica.
consideramos inadecuado que para ello se cree una
La SIGET, en todo el proceso, no entra a considerar el
institucin autnoma, sino que ms bien se transfiera
contenido que transmitirn los medios de comunicacin.
su administracin a una entidad cuya finalidad se alinee
La LRC busca crear un proceso especial que no conlleve
con los de un medio pblico de las caractersticas
subasta en el caso de los medios comunitarios. Sin
mencionadas, estableciendo otros mecanismos que
embargo, este proceso no est incluido en la ley y sera
aseguren la independencia editorial, tales como los
inconcebible que el mismo sea regulado a travs de un
descritos anteriormente. Adems, es importante que se
reglamento. Los criterios que s se incluyen terminan
eliminen de la propuesta todas aquellas disposiciones
siendo muy subjetivos, por lo que se cae en el riesgo
que permitan la parcializacin de los medios pblicos.
de que el Gobierno de turno beneficie a medios

comunitarios afines. El riesgo de influencia del Estado
b) Proyecto de Ley de Radiodifusin Comunitaria
se hace an mayor cuando adems la LRC establece que
(LRC)
el Estado deber garantizar la existencia y sostenibilidad
En este proyecto Fusades identifica varios riesgos. La
econmica de los medios comunitarios, lo cual atenta
divisin del espectro en tercios asignados al sector estatal,
contra la libertad de expresin y la independencia que
comunitario y comercial, aunado a que el Estado debe
deben tener los medios de comunicacin.
garantizar la sostenibilidad del sector comunitario, y con el
Adems, la LRC contiene inconstitucionalidades por
esquema de sistema de adjudicacin especial para medios
violar el principio de igualdad, al excluir del concepto
comunitarios de la LRC, que conlleva el riesgo de que se
de medios comunitarios a aquellos administrados por
d preferencia a medios afines al Gobierno; implicara que
11
3.3 Proyectos de reformas a la LT presentados

a AL
entidades no gubernamentales, sin fines de lucro, pero

que su contenido programtico no calza con los fines
que establece la ley. Adems, a travs de la LRC se busca
una prevalencia de los medios comunitarios, dejando en
Desde el 29 de julio de 2015, fecha en que la Sala de
desventaja para acceder a las frecuencias al resto.
lo Constitucional pronunci la sentencia 65-2012, el

tema no haba tenido movimiento en la Asamblea
3.2 Observaciones de la Superintendencia

de Competencia sobre el sector de
telecomunicaciones
Legislativa, hasta que el 14 de octubre del presente

ao, REDCO present una propuesta de reformas a
la LT. A mediados de noviembre, la Subcomisin ad
La Superintendencia de Competencia ha llevado a
hoc de la Asamblea Legislativa creada para estudiar
cabo un estudio sobre la concentracin de los medios,
la sentencia, inici labores con entrevistas a diversos
especficamente en el mercado de la televisin abierta,
medios de comunicacin, a la Superintendencia de
que est pendiente de publicar, pero el cual ya se
Competencia, SIGET y a representantes de sectores
present de manera preliminar y podra influir en
vinculados a las telecomunicaciones11. A finales de ese
el proceso en la Asamblea Legislativa. Adems, la
mismo mes, se tuvo conocimiento que existen dos
sentencia de la Sala establece que corresponde a
proyectos de reformas a la LT en la Asamblea Legislativa:
la SC verificar y controlar la existencia de agentes
uno presentado por REDCO, respaldado por el FMLN, y
dominantes o alteraciones significativas, actuales o
el segundo, impulsado por el PCN, el cual cuenta con el
potenciales, de la libre competencia en los diversos
respaldo de ARENA.
sectores de telecomunicaciones, en especfico para
El proyecto de Ley de Radiodifusin Comunitaria (LRC),
evitar la acumulacin de porciones significativas del
que analizamos en el Anlisis Legal e Institucional 159
espectro radioelctrico en pocos concesionarios. Entre
de marzo de 2014, contiene -entre otros aspectos- una
las conclusiones del estudio, que se adelantaron, se
normativa sobre un mecanismo alternativo a la subasta
encuentra que hay una alta concentracin en el mercado
y cuenta con el apoyo de las agrupaciones que abogan
de televisin abierta con un operador dominante (TCS),
por el reconocimiento y establecimiento de beneficios
que se requiere de mayor monitoreo del mercado para

prevenir el abuso de posicin dominante. Tambin en
para los medios de comunicacin comunitarios, el cual
la presentacin se sugiri la intervencin de la SC en las
visiblemente ha servido de base al proyecto impulsado
concesiones para prevenir concentraciones, reservar una
por el FMLN.
porcin del espectro para operadores con fines sociales o
11 CoLatino, Subcomisin inicia labores por reformas a Ley de

Telecomunicaciones, 11 de noviembre, disponible en http://www.
diariocolatino.com/sub-comision-inicia-labores-por-reformas-a-ley-detelecomunicaciones/
para nuevos operadores, limitar el nmero de frecuencias

para un mismo operador, entre otras.
12
Estudios
Legales
Fusades ha sido bastante crtico de la propuesta
una nueva propuesta presentada por el FMLN12. De esta
normativa de REDCO, puesto que podra tener efectos
manera, ya no fue posible cumplir con el plazo establecido
adversos a la libertad de expresin e informacin, en la
por la Sala de lo Constitucional.
medida que pone al Estado como rbitro del contenido
A juicio de la directora ejecutiva de la Asociacin de
de los medios que quieran acceder a concesiones por
Radiodifusores de El Salvador (ASDER), si bien la asociacin
vas alternativas a la subasta. Este proyecto de reformas
no tiene un propuesta propia, la sentencia de la Sala de
a la LT va ms all de los alcances de lo mandatado por
lo Constitucional mandata expresamente a la Asamblea
la Sala de lo Constitucional, incluso reservando un tercio
Legislativa a reformar la LT en referencia a dos especficos,
del espectro para las radios de naturaleza comunitaria.
como lo hace el proyecto del PCN, y no llama a hacer una
El proyecto liderado por el PCN incluira criterios para la
reforma total de la misma, como se pretende con algunos
realizacin de un concurso y para la evaluacin de los
de los proyectos en discusin13.
interesados en una frecuencia, como eficiencia en el uso
4. Consideraciones de FUSADES sobre

las reformas a la LT
del espectro radioelctrico, sostenibilidad del proyecto,

rentabilidad social del mismo, as como el historial del
solicitante en el manejo del tema objeto del proyecto de
La Sala de lo Constitucional establece que la Asamblea
difusin. Los solicitantes que no persigan fines de lucro
debe legislar asegurando una mayor proporcionalidad
de una concesin para servicios de radiodifusin sonora
entre distintos objetivos que se persiguen con la concesin
o televisin por libre recepcin con cobertura local,
del espectro radioelctrico para los servicios de radio y
seran los que accederan va un concurso. Este proyecto
televisin, por un lado la maximizacin de los recursos al
se limita a atender los dos aspectos de reforma que dara
Estado, el uso eficiente del espectro y la proteccin del
cumplimiento a la sentencia de inconstitucionalidad: un
derecho de fundar medios de comunicacin. El problema
mecanismo alternativo a la subasta y la renovacin de
con lo que estableca la LT es que solo consideraba el
las frecuencias.
criterio econmico para definir la asignacin.
Para mediados de diciembre de 2015, la Subcomisin
Entre los criterios que el rgano Legislativo debe de
ad hoc haba llegado a un acuerdo en el que justamente
tomar en cuenta, segn la Sala, en adicin al factor
limitaba la reforma a estos dos puntos que se aprobara
econmico y, adems, el servicio objeto de concesin;
en la sesin plenaria de la Asamblea Legislativa de ese
las modalidades de prestacin del servicio; el rea
da. Sin embargo, el decreto no lleg a la Plenaria ya que
de cobertura del mismo; las frecuencias o bandas de
diputados del FMLN, GANA e incluso algunos del PCN

decidieron que regresara a la comisin y se estudiara
12 Melndez, Cristian (17 de diciembre de 2015). Retiran dictamen para reformar

Ley de Telecomunicaciones. Consultado el 5 de enero de 2015 en: http://
www.laprensagrafica.com/2015/12/17/retiran-dictamen-para-reformar-leyde-telecomunicaciones
13 Entrevista realizada el 6 de enero de 2015.
13
frecuencias a utilizar y las caractersticas tcnicas de los
de cancelacin debern ser garantistas del debido
equipos; el plan mnimo de expansin del servicio; el
proceso. De conformidad con los estndares
plazo para iniciar instalaciones y operaciones; el rgimen
interamericanos, debe evitarse el retiro o la no
tcnico en general y las condiciones de calidad del
renovacin de frecuencias por razones arbitrarias
servicio; los derechos de los programas de transmisin
y discriminatorias14.
cuando fuere procedente; todo ello garantizar a la
sociedad la permanente apertura de un proceso de
Los criterios para la renovacin de frecuencias que

se regulen en razn de la sentencia y en adicin a los
comunicacin que vivifique la democracia y la cultura
que ya establece el art. 124 LT deben ser tcnicos,
y que sea autnomo respecto de los centros de poder
equitativos, asegurar el uso eficiente de un recurso
econmico y poltico, a partir del cual, el ejercicio del
pblico limitado, garantizar la libre competencia y
derecho de informacin, a travs de cualquier medio,
cumplir con exactitud los trminos de la concesin.
debe ser realizado de forma libre y autnoma, sin

interferencia estatal ni de poltica partidaria.
Debe haber transparencia en los procedimientos,

procesos abiertos y garantistas, decisiones
Asimismo, la Sala de lo Constitucional orden a la
motivadas, y esta informacin deber ser pblica de
Asamblea Legislativa desarrollar la normativa sobre los
forma oficiosa. De conformidad con los estndares
requisitos para que proceda la prrroga de las concesiones
interamericanos, deben crearse procesos de
para servicios de radio y televisin, lo cual determin
asignacin de frecuencias abiertos, pblicos y
que al menos deber considerar: la obligacin estatal de
transparentes, y que se sometan a reglas claras
evaluar el cumplimiento de las condiciones establecidas,
y preestablecidas. Es necesario garantizar que
la gestin de los bienes y recursos involucrados y la
no se impongan barreras desproporcionadas o
responsabilidad de los concesionarios.
inequitativas de acceso a los medios15.
Fusades considera que la reforma a la LT debe ajustarse
a los siguientes parmetros y principios, los cuales se
Debe regularse minuciosamente quienes van a
inspiran en los estndares internacionales aplicables a la
ser los sujetos beneficiados con el mecanismo
libertad de expresin:
alternativo a la subasta, como punto de partida;
las cuales debern ser no lucrativas, perseguir un

Se debe respetar el mandato jurisprudencial de
14 Relatora para la Libertad de Expresin de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, Una agenda hemisfrica para la defensa de la libertad
de expresin, Organizacin de Estados Americanos, Washington, D.C., 2010,
prr.107
Derechos Humanos, op. cit., prr.107.
que en 2017 solo se deniegue la renovacin de las

frecuencias que vencen en ese ao a las que incumplan
los requisitos del art. 124 LT. Los procedimientos
14
Estudios
Legales
beneficio o finalidad de inters social o cultural,
pblicos. La Relatora para la Libertad de Expresin
promover la libertad de expresin e informacin.
(RELE) de la Comisin Interamericana de Derechos
Tambin deber considerarse la audiencia potencial
Humanos (CIDH), recomienda la existencia de
que tendr a nivel nacional, regional o local; los
medios pblicos o estatales independientes del
derechos y necesidades de audiencias especficas.
gobierno, que promuevan la circulacin de ideas

e informaciones16.
Debe evitarse la discrecionalidad, por lo que los
criterios de evaluacin y seleccin debern ser
Las voces privadas presentes en el espectro
objetivos, claros, no discriminatorios y darse a
deben ser resguardas. De conformidad con el
conocer pblicamente.
SIDH, deber protegerse a los medios privados

(comerciales) de injerencias abusivas y de
Deber revisarse la Ley de Competencia para darle
decisiones arbitrarias, independientemente
mayores facultades para revisar las asignaciones de
de su orientacin17. El Estado al ser el ente
frecuencias que supongan una concentracin. La LT
regulador y repartidor de las frecuencias, no
deber armonizarse con estas modificaciones.
pueda abusar de su posicin para autoatribuirse

desproporcionadamente segmentos del espectro,
Deber evitarse mecanismos que resultan en un
ni para favorecer a las voces afines o penalizar a las
control pblico de los medios y de sus contenidos.
voces crticas.
Los medios que se beneficien con el mecanismo

alternativo no podrn recibir ayudas pblicas, ni ser
de titularidad de instituciones o funcionarios pblicos.
regulador. La RELE recomienda que el proceso

de asignacin y regulacin est a cargo de un
El uso y asignacin de la publicidad oficial deber ser
rgano tcnico independiente del gobierno, que
regulada, para evitar que su asignacin se convierta
goce de autonoma frente a presiones polticas
en un mecanismo de presin o injerencia.
Debe fortalecerse la independencia del ente
coyunturales, que se encuentra sometido a todas

las garantas del debido proceso y que se someta
Para fomentar el desarrollo de la libertad de expresin,
a control judicial18.
evitar restricciones y abusos, el Estado solo podr

ocupar el mnimo indispensable del espectro, a efecto

Derechos Humanos, op. cit., prr. 108.
de garantizar la satisfaccin de necesidades y servicios
15
5. Conclusiones
La existencia de medios independientes y diversos es elemental en una democracia. Idealmente,

estos deben cumplir con al menos tres roles esenciales para el fortalecimiento de la democracia y
sus instituciones: ser contralores del ejercicio del poder, creadores de una agenda pblica a favor del
bien comn y servir como plataformas que muestren las diversas perspectivas polticas dentro de la
sociedad de manera contrastada y equilibrada.
La intervencin del Estado en el sector de medios de comunicacin debe ser mnima, a

sabiendas que se corre el riesgo de restringir la libertad de expresin e informacin. Una normativa
que atente contra dichas libertades se expone a ser una herramienta de control poltico que puede
afectar libertades individuales constitucionalmente protegidas.
Las reformas que se aprueben a la Ley de Telecomunicaciones deben cumplir la letra y el

espritu de la sentencia de inconstitucionalidad 65-2012. Estas reformas no deben utilizarse para
controlar a los medios, ni para limitar la libertad de expresin.
Departamento de Estudios Legales

Edificio FUSADES, Bulevar y Urbanizacin Santa Elena,
Antiguo Cuscatln, La Libertad, El Salvador
Tel.: (503) 2248-5600, 2278-3366
www.fusades.org

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Noviembre de 2015 No.

El riesgo identificado en dicho Anlisis sobre el esquema

El 29 de julio de 2015, la Sala de lo Constitucional emiti una

se buscaba con el proceso de inconstitucionalidad

sentencia que puso fin a dos procesos de inconstitucionalidad

al que hemos hecho referencia, es que el Gobierno

contra la Ley de Telecomunicaciones (LT). Los casos de Inc.

pretenda controlar la asignacin de concesiones, que

65-2012 y 36-2014 abrieron la posibilidad para una reforma

compete a la Superintendencia General de Electricidad y

al esquema de asignacin de concesiones de explotacin del

Telecomunicaciones (SIGET), para establecer un sistema de

espectro radioelctrico para los servicios de radiodifusin

medios afines y sin independencia. La resolucin de la Sala

sonora y televisin, al solicitar que la Sala de lo Constitucional

de lo Constitucional ha permitido evadir parte de este riesgo.

que se busca con las reformas a la ley, y que tambin

declarara la inconstitucionalidad de las normas que la rigen.

En el presente documento, se hace un anlisis de la

Los demandantes, algunos, miembros de la Red por el

sentencia de la Sala de lo Constitucional 65-2012 del 29 de

Derecho a la Comunicacin (REDCO), buscan que se

julio de 2015 y se presentan algunas recomendaciones de

establezca un modelo tripartito que reconozca el sector

principios que deben ser observados en las reformas a la

pblico, privado y comunitario, entre los cuales se divida

Ley de Telecomunicaciones, que permitan cumplir con lo

equitativamente el espectro. Adems, buscan que para

ordenado por el tribunal y evitar restricciones indebidas a

el sector comunitario exista un esquema especial para

la libertad de expresin en el pas. Si bien en la Asamblea

acceder a las frecuencias que considere el valor social de

Legislativa se han presentado algunas propuestas de

su programacin. Estas reformas han sido impulsadas,

reformas a la LT, estas no sern estudiadas de manera

no solo con estos procesos de inconstitucionalidad, sino

pormenorizada en el presente estudio.

que tambin las instituciones que conforman la red han

presentado un Anteproyecto de Ley de Radiodifusin

2.1 Las demandas de inconstitucionalidad

el proyecto de Ley de Medios de Comunicacin Pblicos

Las demandas alegaban la inconstitucionalidad de la LT,

septiembre de 2013, en el Anlisis Legal e Institucional N.

especficamente en cuanto al mecanismo de concesin

159 de marzo de 2014.

de frecuencias para la radiodifusin por radio y televisin.

Anlisis legal e institucional No. 179 Noviembre de 2015

concesin es privado; 115 inc. 2, que establece que las

de la Asociacin de Radios y Programas Participativos

concesiones se prorrogan automticamente una vez

de El Salvador (ARPAS), la Fundacin de Estudios para

vencido el plazo; 118 inc. 2, que establece la separacin

la Aplicacin del Derecho (FESPAD), y la Universidad

mnima que debe existir entre estaciones de radio en

Centroamericana Jos Simen Caas (UCA), el 23 de

AM y FM; y el 126 inc. 2, que concedi, por ministerio

agosto de 2012, solicita que se declaren inconstitucionales

de ley, a los titulares de concesiones a la fecha de

los artculos 82, 83, 84, 85 y 100 de la LT, que establecen

emisin de la ley, una prrroga hasta noviembre de

la subasta pblica como nico mecanismo para asignar

2017 y prorrogable automticamente en perodos de

las frecuencias radioelctricas en el caso en que tras una