AO DE PRESTAO CONTINUADA (BENEFCIO DE AMPARO ASSISTENCIAL), C/C
ANTECIPAO DE TUTELA JURISDICIONAL
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DE UMA DAS VARAS DA SUBSEO DE......, ESTADO DE SO PAULO.
....................., brasileira, solteira, domstica, portadora da cdula de identidade
RG no.: ............ e inscrita no CPF (MF) sob o no. ..............., residente e domiciliada na cidade de Marlia, estado de So Paulo, na rua ................., por seu advogado infra-assinado (mandato incluso), vem respeitosamente presena de V. Exa., protestando, desde logo, pelos benefcios da ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA, nos termos da lei 1060/50 e 7510/86, com fundamento na lei 8742/93; no decreto 1.744/95 e artigo 203, inciso V da Constituio Federal, propor
AO DE PRESTAO CONTINUADA (Benefcio de Amparo Assistencial), c/c
Antecipao de Tutela jurisdicional
em face do INSTITUTO NACIONAL DE SEGURIDADE SOCIAL (INSS), autarquia com
sede conhecida nesta cidade na Av. Castro Alves, 460, que dever ser citada na pessoa de seu procurador legal, pelos fatos e fundamentos que a seguir expe: I - Dos Fatos A requerente pleiteou junto ao INSS, ora requerido, pedido de Amparo Assistencial (prestao continuada), no dia 27/11/2002, recebendo o nmero 21108665, que foi indeferido sob a alegao de "parecer contrrio da percia mdica", tal deciso no foi correta conforme ir se demonstrar. Nascida em 09 de outubro de 1955 com m formao congnita do cotovelo direito e ausncia congnita do polegar opositor direito, a requerente sempre procurou manter digna sua existncia trabalhando para se sustentar, apesar de seu cruel desgnio s lhe permitir assumir o emprego de domstica em casas de famlia ou funes equivalentes (camareira), conforme comprova seus parcos registros em Carteira de Trabalho. No entanto, em outubro de 2000, sofreu uma grave queda em sua casa que lhe fraturou os ossos do antebrao direito com uma entorse severa no seu punho, tendo inclusive que sofrer um enxerto (conforme demonstra o receiturio mdico incluso) . A partir deste momento no teve mais condies de trabalhar, j que a nica atividade que realizava exigia grande esforo de seu membro debilitado. Esforo este impossvel de ser executado. Com isto passou a morar com a famlia de sua irm, composta de 6 (seis) pessoas, perfazendo com ela sete pessoas. Todas sendo sustentadas pelo salrio do marido da irm, que recebe, como servente de pedreiro, em mdia um salrio mnimo mensal Como se depreende do relatado acima e dos documentos inclusos, a requerente est incapacitada para o trabalho, logo, invlida, no possui, por conseqncia, meios financeiros de suster-se. II - Do Direito
Conforme se conhece, o instituto, ora requerido, aps a promulgao da
Constituio Federal, se incumbiu de cumprir com o pagamento de um salrio mnimo a todas as pessoas idosas ou portadoras de deficincia O artigo 203, da Constituio federal preceitua: Art. 203 - A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar, independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos: (...) V - a garantia de um salrio mnimo de beneficio mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei" (grifei) Outrossim, a lei 8.742/93 preceitua o seguinte: Art. 20 - O beneficio de prestao continuada a garantia de 1 (um) salrio mnimo mensal pessoa portadora de deficincia e ao idoso com 70 (setenta) anos ou mais e que comprovem no possuir meios de prover a prpria manuteno e nem t-la provida por sua famlia (...) 2 - Para efeito de concesso deste beneficio, a pessoa portadora de deficincia aquela incapacitada para a vida independente e para o trabalho." (grifei) Sabe-se que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata (art. 5 CF/88). Logo qualquer pessoa portadora de deficincia tem a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal conforme determina o mandamento constitucional. A requerente fez seu pedido em sede administrativa, no sendo aceito, sob a alegao que no tinha direito a este benefcio. Entretanto ela deficiente, esta recusa na concesso configura uma grave afronta aos preceitos legais supra citados e a todo o ordenamento jurdico brasileiro. A jurisprudncia tem sempre seguido este entendimento, seno vejamos: PREVIDENCIRIO. BENEFICIO DE PRESTAO CONTINUADA. ARTIGO 203, INCISO V, DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. NORMA DE APLICAO IMEDIATA. REQUISITOS PREENCHIDOS. CORREO MONETRIA. JUROS DE MORA. TERMO INICIAL. APELO DO INSTITUTO DESPROVIDO. REMESSA OFICIAL PARCIALMENTE PROVIDA. O disposto no artigo 203, inciso V, da constituio federal, encerra norma de eficcia plena, tendo o constituinte definido todos os elementos necessrios concesso do benefcio. Comprovados os requisitos legais, necessrios concesso do benefcio assistencial estatudo mo supracitado artigo, regulamentado pela lei n 8.742/93, que por sua vez foi complementada pelo decreto n 1.744/95, de rigor a procedncia da ao. In casu, restou demonstrada atravs de laudo pericial, a incapacidade da autora. Honorrios advocatcios mantidos, eis que fixados em conformidade com o artigo 20, 3, do Cdigo de Processo Civil.
Pagamento do benefcio determinado a base de 1 (um) salrio mnimo, nos termos
do 5, do artigo 201, da constituio federal, porquanto constitui norma de eficcia plena e aplicabilidade imediata. Os juros moratrios devem ser fixados nos limites dos artigos 1.062 e 1536, 2, Cdigo Civil e so devidos a partir da citao ( Cdigo de Processo Civil, ART. 219). A correo monetria deve obedecer os critrios da lei 8.213 e demais legislaes posteriores. Termo inicial do benefcio fixado a partir da citao, nos moldes do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil. Apelo do Instituto Desprovido. (apelao Cvel n 98.03.097671-0, Juiz Casem Mazloum, 1 Turma, DJU 13/07/99, TRF., 3). Conclui-se, dessa forma, que devido requerente um salrio mnimo desde o requerimento do pedido administrativo, pois ningum poder ser privado dos seus direitos bsicos, tutelados constitucionalmente e legalmente, depois de comprovada pela percia judicial a ser realizada. III - Do pedido de tutela antecipada: Diante de todo o exposto, no resta outra alternativa requerente, seno propor a presente ao em relao o Instituto-requerido, para se obter a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal, por ser portadora de deficincia e no possuir meios para prover a prpria manuteno, de acordo com o artigo 20, 2 da lei 8.742/93; decreto 1.744/95 e inciso V da CF/88, desde a data do ajuizamento da ao, posto que h evidncias de um verdadeiro ilcito civil cometido pelo requerido, requer-se a V. Exa. digne-se a conceder: A ANTECIPAO DA TUTELA JURISDICIONAL, uma vez presentes seus requisitos de verossimilhana da alegao e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao para a requerente, j que, quase no esta mais podendo ser sustentada. Razo porque seja o instituto requerido compelido a pagar a requerente um salrio mnimo, desde o requerimento do pedido. Conforme determinam os preceitos legais citados. IV - Do Pedido Desta forma, em continuao, REQUER a Vossa Excelncia: A total PROCEDNCIA da presente ao com a conseqente concesso do benefcio de 1 (um) salrio mnimo mensal, pelos motivos j expostos que demonstram ser a requerente portadora de deficincia e no possuir os meios para prover a prpria manuteno de sua existncia. Se digne a determinar a citao do Instituto-requerido, atravs de seu representante legal, para no prazo que lei concede, apresentar sua defesa, querendo, valendo dita citao, sob pena de revelia, para todos os termos da ao. Deve, ainda, alm da condenao j requerida no item anterior, aps constatada a deficincia da requerente pelo laudo a ser elaborado pelo perito judicial de confiana deste juzo, ser a requerida condenada nas custas processuais e honorrios advocatcios, e ao pagamento dos atrasados, tudo acrescido de juros moratrios e correo monetria, cujos valores devero ser apurados em regular execuo de sentena.
Protesta provar o alegado por todas as provas em direito admitidas especialmente
percia mdica, que dever ser realizada por mdico de confiana deste juzo; juno de novos documentos, vistorias, percias, oitiva de testemunhas e outras que se fizerem necessrias. Requer ainda, a ANTECIPAO DA TUTELA pelos motivos j expostos acima, como medida de clere prestao de justia pelo Estado. Por fim ratifica os prstimos da justia gratuita, nos termos das leis 1.060/50 e 7.510/86, em vista de seu precrio estado de sade, pobreza e desamparo para funes laborativas. D-se a presente o valor de 1.000,00 (um mil reais), para fins eminentemente fiscais. Termos que Pede deferimento.