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Unidad I:
#La teora constitucional:
Es el conocimiento abstracto pro emprico de los conceptos constitucionales fundamentales. En
razn de ser abstracto este conocimiento tiene validez universal y gracias a la ciencia
constitucional de cada pas puede sistematizar su objeto. Es el mtodo que utilizar la ciencia
constitucional para su mejor conocimiento. Elabora el material en bruto, lo que integra la
constitucin: Costumbres, normas y valores.
#Derecho Constitucional positivo:
Es el conjunto de normas jurdicas de competencias supremas de un Estado que son elaboradas
racionalmente por el constituyente (poltico). Decimos que es un conjunto porque esas normas
no estn aisladas sino integradas a un sistema en forma de estructura por ejemplo el art. 14
establece que: todos los habitantes de la nacin gozan de los siguientes derechos, conforme a
las leyes que reglamentan su ejercicio (principio de relatividad de los derechos) y a travs del
art. 28 reconoce que: los principios, garantas y derechos reconocidos no podrn ser alterados
por las leyes que reglamenten su ejercicio. Decimos que las normas constitucionales son de
competencia porque ellas habilitan a sus destinatarios (los rganos pblicos del Estado y los
habitantes de la Nacin a crear normas sancionadoras). Vale decir que las normas
constitucionales no son sancionadoras, su incumplimiento no est amenazado por ninguna
sancin, no son obligatorias sino HABILITANTES:
1 otorgan validez al resto del ordenamiento y su
incumplimiento solo merece declaracin de inconstitucionalidad. Por ello precisamente los arts.
22, 29 y 103 C. N. no fijan penas para los delitos de sedicin y traicin: delegan esta tarea al
Congreso Nacional. Si alguna disposicin de la constitucin del Estado: simplemente sera una
norma del derecho comn (penal o civil) que tendra carcter se suprema por no poder ser
modificada por el legislador ordinario por ejemplo el art. 58 C. N. que faculta a cada cmara del
Congreso a corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta. Decimos que las
competencias constitucionales son supremas porque confieren validez al resto del ordenamiento
jurdico, pero no dependen de una validez superior. La validez constitucional no depende de una
validez superior sino de la eficacia de su establecimiento.
#Ciencia constitucional argentina:
Es el conocimiento sistemtico del derecho constitucional positivo de un Estado; por lo tanto es
susceptible de verificacin emprica. Es el conjunto de doctrinas elaboradas por los
constitucionalistas que tratan de describir a la Constitucin positiva argentina.
#Orden Poltico y Orden Constitucional:
Entre la sociologa poltica y la ciencia constitucional hay un punto de encuentro: es el poder
constituyente. En el poder constituyente se tocan los dos ordenamientos de la vida social: orden
poltico y el orden constitucional.
Orden Poltico:
Es el que encarna las fuerzas sociales y a travs del cual se expresa el espritu del pueblo:
cuando madura el orden poltico se traduce en el poder constituyente, dentro del cual pujan las
corrientes polticas en pugna con el Estado. Para llegar al funcionamiento del poder
constituyente los pueblos deben superar primero sus antinomias y contradicciones; ellos deben
integrarse.
Orden Constitucional
del mandato representativo conferido por todo el pueblo a sus supuestos representantes. El art.
22 termina diciendo: que toda fuerza armada o reunin de personas que se atribuyen los
derechos del pueblo y peticionan a nombre de este, comete delito de sedicin.
#Legalidad:
Art.19: Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y la moral
publica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a dios y exentas de la autoridad de
los magistrados. Ningn habitante de la nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. El principio de legalidad responde al de
despersonalizacin o impersonalidad del poder y al de legitimidad racional. No se trata de que el
poder no sea ejercido por los hombres sino de que esos hombres que ejercen el poder lo hagan
ajustndose al orden jurdico establecido en las normas Legales. De ah surge que no gobiernan
los hombres sino la ley. La finalidad del principio de legalidad es afianzar la seguridad individual
de los gobernantes. La ley predetermina la conducta debida o prohibida ; de forma que los
hombres pueden conocer de antemano lo que tienen que hacer u omitir y quedar exento de
decisiones sorpresivas que dependan solamente de la voluntad ocasional de quien manda. Este
aspecto toma en cuenta el valor de previsibilidad. El principio de legalidad, se completa con el
que anuncia todo lo que no est prohibido est permitido. Aplicado a los hombres significa que
una vez que la ley no ha regulado la conducta de los mismos con lo que les manda o les impide
hacer queda a favor de ellos, una esfera de libertad jurdica en la que est permitido todo lo que
no est prohibido. La legalidad es netamente formalista en cuanto exige la forma normativa de
la ley para mandar.
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Del Estado Gendarme al Postindustrial:
El estado gendarme es aquel estado que no se mete o entromete, es decir, que es un estado
liberal que deja que los sujetos / operadores sociales se relacionen vigilando este estado que
estos sujetos no rompan las reglas establecidas entre s. Castiga a quienes violentan las reglas
de juego. No intervienen en la economa como en la poltica, dando como resultado Estados
bomberos, en donde los contendientes se apropian del estado. El estado liberal por excelencia es
el estado gendarme. El estado postindustrial, es el estado de la globalizacin (todo globalizado:
moneda comn en el comercio; comunicaciones, culturas ; lenguajes). Los Derechos Humanos
son el primer elemento de la globalizacin. El Constitucionalismo social atiende las ofertas (de
servicios, cosas, mercaderas). Se tiende a unificar la oferta (alimentos para todos, al igual que
educacin pblica, dcada del 20 y 30 en Argentina). Son subdesarrollados, debido a que no hay
acumulacin de capital por lo que el Estado hace el trabajo de la burguesa = al Estado de
Bienestar. Hay bienestar interior, por lo que se puede poner su oferta lo que es igual a
nacionalismo peronista, donde se genera una alta demanda, lo que se produce no se amortiza
con la oferta: comunicaciones, trenes, servicios, todos estos defectuosos, por lo que la
comunidad pide mejoras. Debido a esto se entrometen las empresas privadas porque el estado
comienza a desprenderse de aquello que no les sirve (los liberales procuran desprenderse de
todo, pero esta decisin tan amplia no es conveniente). El Constitucionalismo postindustrial es el
de la demanda; cuando la sociedad aumentan la necesidad de la demanda est referido a las
cosas que se globalizan, al consumo (por lo que se debe dar una proteccin al consumidor). Con
las privatizaciones el estado se vuelve ms pequeo, ms eficiente y ms vigilante. Es
interventor en cuanto a salud y educacin. El Estado Gendarme moderno es preventivo, ya que
evita el caos.
#Postulados del Constitucionalismo:
Derecho Constitucional es una parte del mundo juridico, el derecho es real y perceptible. El
mundo jurdico es equivalente a derecho. Tiene tres dimensiones SOCIOLGICA, NORMATIVA
Y DIKELGICA (dike = justicia).
Dimensin Sociolgica (orden de conductas): Son comportamientos humanos que llevan a
cabo un REPARTO (adjudica o distribuye):
Una potencia: todo lo que significa beneficio o ventaja - DERECHO.
Una impotencia: significa carga o perjuicio- DEBER U OBLIGACION.
Cuando el legislador adjudica una contribucin realiza un reparto. Adjudica a los
contribuyentes la impotencia de pagar los impuestos y la fisco la potencia de
recaudarlo.
Cuando el contribuyente reconoce el derecho de asociacin cumple una conducta de
reparto. En ese reparto adjudica a todos los hombres la potencia de formar una o varias
asociaciones de administrarlas, de obtener el reconocimiento del Estado, etc. y le adjudica
al estado y a otros hombres recprocamente la impotencia de no impedir la formacin de
la asociacin.
Las conductas que le interesan de la dimensin sociolgica al derecho constitucional, son
las conductas (justas e injustas) consideradas modelos o sea, pueden ser imitada o
repetida en casos anlogos futuros. Al ser modelos adquieren ejemplaridad.
La conducta de ejemplares tienen vigencia sociolgica y derecho positivo equivale a
derecho vigente.
DERECHO CONSTITUCIONAL VIGENTE O POSITIVO ES LOS QUE SE LLAMA
CONSTITUCIN MATERIAL O REAL, ES DECIR, LA QUE FUNCIONA Y SE APLICA
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ACTUALMENTE.
#Dimensin Normativa (orden de normas):
La norma es la captacin lgica de un reparto por parte de un tercero neutral. Hay dos clases de
normas:
Escritas: estn formuladas expresamente.
No escritas: (consuetudinario) no estn formuladas expresamente.
Dimensin del valor o dikelgica: El valor ms importante es la Justicia. El valor es
objetivo y trascendente porque no es creado ni inventado por los hombres sino
nicamente descubierto y conocido por ellos.
El valor no es auto ejecutorio, o sea, no realiza solo ni lleva a cabo repartos, ni distribuye a
nadie. Hay quienes sostienen que el nico valor es la Justicia ; otros al contrario postulan que
existe un plexo o conjunto de valores jurdicos como : libertad, cooperacin, solidaridad, orden,
seguridad, paz, etc.. Los valores tambin poseen contravalores = justicia - injusticia. Los
valores jurdicos son en el campo del derecho constitucional valores polticos que guardan
relacin con el Estado.
#Contenido o materia de la constitucin:
Se refiere al poder, sus rganos, sus funciones y relaciones entre rgano y funciones que se
llama PARTE ORGNICA. Se refiere al modo de situacin poltica de los hombres en el Estado;
sea en las relaciones del hombre con el propio Estado, sea en las relaciones con los dems se
llama PARTE DOGMATICA. En el constitucionalismo moderno se refiere a la situacin poltica del
hombre por el hombre por el reconocimiento de su libertad y sus derechos.
#Constitucin Formal:
El derecho constitucional formal se maneja con una constitucin formal. Si se piensa en su tipo
clsico de constitucin escrita o codificada, la podemos describir segn estas caractersticas:
La constitucin es una ley suprema.
Esa ley es escrita.
Argentina opto por tener una constitucin formal, por ende, es sus textos encontraremos un
conjunto codificado de normas, desde el prembulo hasta las clausulas transitorias, pasando por
todo el articulado,
La clasificacin ms atractiva es la siguiente:
a) Normas Operativas (o autosuficientes): son las que por su naturaleza y formulacin
ofrecen aplicabilidad y funcionamiento inmediato y directo, sin necesidad de ser
reglamentadas por otra norma. La operatividad no impide esa reglamentacin: solamente
no la exige como imprescindible.
b) Normas programticas: Como lo indica el adjetivo son las que proponen un programa y,
por lo tanto, son incompletas, vindose requeridas de otra norma ulterior que las
reglamente y les permita funcionar plenamente. Se suele decir que son de aplicacin
diferida hasta que aquella norma posterior las complete.
El nico legitimado de dictar esas normas es el congreso, pero muchas veces estos se
demoran demasiado o omiten reglamentarlas, causando una un acto inconstitucional por
omisin violando la Constitucin y el derecho que ella contiene, generando
inconvenientes con los titulares de esos derechos.
8 en normas programticas pueden invocarlos
Por eso los titulares de derechos declarados
judicialmente, alegando la omisin de la ley reglamentaria se convierte, despus de un
lapso razonable. Los jueces pueden acoger ese alegato, y declarar que hay
inconstitucionalidad por omisin, la que ha de recibir un remedio judicial, haciendo
aplicacin directa de la norma constitucional programtica constitucional.
#Los tipos y la clasificacin de las constituciones:
1) Racional Normativo: define a la constitucin como conjunto de normas,
fundamentalmente escritas, y reunidas en un cuerpo codificado. Piensa y elabora a la
constitucin como una planificacin racional, suponiendo que la razn humana es capaz
de ordenar constitucionalmente a la comunidad y al estado. Profesa la creencia en la
fuerza estructurada de la ley, es decir, en que las normas son el principio ordenador del
rgimen constitucional y de que tienen en s mismas y en su pura fuerza normativa la
eficacia para conseguir que la realidad sea tal como las normas describen. La constitucin
es un esquema racional de organizacin, un plan o programa formulado con pretensin de
subsumir toda la dinmica del rgimen poltico en las prevenciones normativas. En
sntesis: Propende a obtener racionalidad, seguridad, estabilidad, apunta a una
constitucin formal. Taeles efectos se consideran el resultado de la planificacin
predeterminada en las normas. Se supone apto para servir con validez general a todos los
estados y para todo los tiempos. Histricamente, responde a la poca del
constitucionalismo moderno o clsico, iniciado a fines del siglo XVIII.
2) Historicista: En oposicin al racional normativo, responde a la idea de que cada
constitucin es el producto de una cierta tradicin en una sociedad determinada, que se
prolonga desde el pasado y se consolida hasta y en el presente. Cada comunidad, cada
estado, tiene su constitucin. La constitucin no se elabora ni se escribe racionalmente,
la constitucin es algo propio y singular de cada rgimen. Por eso descarta la generalidad
y la racionalidad del tipo racional-normativo, para quedarse con lo individual, lo particular,
lo concreto. Escrita por los problemas sociales.
3) Sociolgico: Contempla la dimensin sociolgica presente. Enfoca a la constitucin
material tal cual funciona hoy en cada sociedad, como derecho con vigencia actual, en
presente. No le preocupa que la vigencia sociolgica provenga o no de una lnea
precedente de tradicin histrica o que sea reciente.
Se puede decir que el tipo historicista y sociolgico se apartan (total o parcialmente) de la
planificacin racional y abstracta, porque ven a la constitucin como un producto del medio
social, o sea, como constitucin material.
#Las clases de constitucin:
Segn la esencia:
a) Escrita (formal, codificada): Se caracteriza por la reunin sistematica de las normas
expresamente formuladas en un cuerpo unitario.
b) No escritas (dispersas): Carece de dicha unidad y el tipo ms frecuente de
constitucin no escrita es la mencionada en el rubincito 2:
1) Totalmente no escrita
2) Parcialmente no escrita
3) Totalmente escrita
Segn la posibilidad de reforma:
c) Rgida: Es la que surgida de un poder constituyente formal, no se puede modificar sino
mediante procedimientos diferentes los
9 de la legislacin comn: la rigidez puede
consistir en:
Orgnico: Debe seguir un procedimiento especial a cargo de un rgano tambin
especial que hace la reforma; o sea que procedimiento y rgano reformatorio
difieren de los legislativos comunes.
Procedimental: Basta seguir un procedimiento especial a cargo del mismo rgano
legislativo (parlamento o congreso); o sea que el procedimiento es distinto al de la
legislacin comn, pero el rgano es el mismo.
d) Flexible: Es la que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado
para la legislacin comn; por eso, suele decirse que falta la distincin entre poder
constituyente y poder constituido, porque el poder legislativo est habilitado para
modificar la constitucin como si fuera una ley comn. Sin embargo, los dems
rganos de poder distintos del legislativo carecen de esa competencia. Un ejemplo de
esto sera Brasil.
Otros:
e) Ptrea: Son las escritas, rgidas e irreformable. Podramos citar de la C.N Argentina los
siguientes: a) La democracia como forma de estado, basada en el respeto y
reconocimiento de la dignidad del hombre, de su libertad y de sus derechos, b) el
federalismo como forma de estado, que descentraliza al poder con base territorial; c) la
forma republicana de gobern, como apuesta a la monarqua; d) la confesionalidad del
estado, como reconocimiento de la Iglesia Catlica en cuanto persona de derecho
pblico.
f) Otorgada: Cuando un rgano estatal la concede o establece unilateralmente
g) Pactada: Cuando deriva de un acuerdo, compromiso o transaccin entre un rgano
estatal y la comunidad, o un sector de ella.
h) Impuesta: Cuando se la supone emanada del poder constituyente radicado en el
pueblo y surgida de una mecanismo formal en ejercicio del mismo poder.
Se dice que el poder constituyente originario es ilimitado, ello significa que no tiene lmites
de derecho positivo, que no hay ninguna instancia superior que lo condicione. La
ilimitacin no descarta:
a) Los lmites supra positivos del valor justicia.
b) Los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional pblico.
c) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes que un mtodo
realista de elaboracin debe tomar en cuenta para organizar el estado.
Derivado: Cuando se ejerce para reformar la constitucin. Es limitado, ello se advierte en
las constituciones rgidas. En las flexibles, que se forman mediante ley ordinaria, tal
procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en cuanto pese a la
flexibilidad la constitucin solo admite enmienda por el procedimiento legislativo.
La limitacin puede provenir de los tratados internacionales, si es escrita puede ser a
travs del lugar, los plazos para evaluar la reformas, el procedimiento y el contenido de la
reforma (temario).
#Poder Constituyente argentino:
El poder constituyente originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en
una fecha cierta: 1853. Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreinato del
Rio de la Plata en 1810 prepara la formacin territorial y poltica de la Repblica Argentina,
alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso Constituyente reunido en
Santa Fe.
Ese Poder Constituyente originario fue un Poder Constituyente Abierto. O sea, que su
ejercicio no quedo agotado en 1853, sino que abarco un ciclo que se cerr en 1860, se dice esto
porque en 1860 se lleva a cabo lo que se llama 12
la reforma de 1860 con el objeto de que
Buenos Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base a dicha reforma y a
la incorporacin de Buenos Aires que como provincia disidente no haba concurrido al acto
constituyente de 1853.
El texto originario de la Constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos de
jurada por los pueblos, no obstante lo cual se hace una reformar antes de ese plazo -1860-. Si
esta reforma hubiera sido una enmienda en ejercicio de poder constituyente derivado,
habramos de considerarla inconstitucional, por haberse realizado temporalmente dentro de un
plazo prohibido por la constitucin. Pese a su apariencia formal de reforma, la revisin del ao
1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario que quedo abierto en
1853.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo)
porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en
cuenta:
a) Los limites supra positivos del valor justicia ( o derecho natural)
b) Los pactos preexistentes
c) La realidad social de nuestro medio
#Articulo 30:
El Poder Constituyente originario encuentra su norma de base en el art.30 de la constitucin.
Aunque despus de la reforma constitucional de 1994 el art.30 subsiste en el texto de la
constitucin sin modificacin alguna, parte de la doctrina ha puesto en duda la rigidez de la
constitucin.
Se debe a que:
a) Hay ahora clausulas constitucionales muy abiertas que requieren su desarrollo y precisin a
travs de leyes, las que segn ciertas interpretaciones mostraran que el congreso comparte
alguna porcin o dosis de poder constituyente, o que la recibi por delegacin de la
convencin reformadora de 1994.
los contenidos ptreos y ellos son: la forma de estado democrtico, la forma del estado
federal, la forma republicana de gobierno, la confesionalidad del estado.
Las etapas de la reforma, y sus requisitos y alcances:
a) Etapa iniciativa o de declaracin: en la que se establece que es necesario proceder a
la reforma y se la impulsa.
Est a cargo del congreso, el art.30 le encomienda declarar la necesidad de la reforma. No
dice la norma como debe trabajar el congreso, ni que forma debe revestir el acto
declarativo; solo fijo un qurum de votos.
Al declarar la necesidad de la reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o
artculos que considera necesitados de revisin. La fijacin del temario demarca
inexorablemente la materia sobre la cual pueden recaer las enmiendas. La convencin no
queda obligada a introducir reformarse en los puntos sealados, pero no puede
efectuarlas fuera de ellos.
El acto declarativo requiere por la norma escrita del art.30 un qurum especial, exige
los dos tercios de votos de los miembros del congreso (el total, no los
presentes).
El congreso puede fijar plazos a la conveccin. Es optativa y a veces se ha
establecido y otras veces no
b) Etapa de revisin: en la que la reforma se lleva a cabo. Esta ya no pertenece al
congreso, ni siquiera con procedimiento agravado. La constitucin la remite a un
rgano ad-hoc o especial, que es la conveccin reformadora.
El art.30 tampoco dice como se compone14
tal convencin, ni de dnde surge. El derecho
espontaneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir
convencionales constituyente.
Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que la
convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocara automticamente la
disolucin de la convencin, que perdera su habilitacin para continuar trabajando o
para prorrogar sus sesiones. Si al contrario, se abstiene de fijar aquel plazo al declarar la
necesidad de la reforma, la convencin no est sujeta a lapso alguno, y a nadie puede
limitrselo despus. El plazo significa que las reformas efectuadas despus de
vencido, son invalidas o inconstitucionales
La convencin tiene lmites: los contenidos ptreos, el temario fijado por el
congreso al declarar la necesidad de reforma y el plazo, si es que el congreso se
lo ha fijado.
Ha de tenerse presente que tambin hay un lmite heternomo provenientes de los
tratados internacionales preexistentes incorporados al derecho argentino.
c) Etapa ratificatoria: En la que se confiere eficacia a la reforma realizada para que tenga
vigencia normologica.
Como nuestra constitucin no aade la etapa ratificatoria de la reforma constitucional,
carece de sentido la prctica de que rganos distintos a la propia convencin
constituyente dicten normas promulgando o poniendo en vigor la enmienda.
Nuestra constitucin solo regula dos etapas: la de iniciativa y la de revisin; no hay
etapa ratificatoria.
Unidad III:
#Control de constitucionalidad: Sistemas.
todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen su funcin de administrar justicia, o cuando
deben cumplir dicha norma o dicho acto.
La doctrina de la supremaca constitucional de cara al nuevo derecho internacional:
La teora de la supremaca fue elaborada y estructurada en un contexto universal en el que bien
los estados eran concebidos como unidades polticas cerradas y replegadas sobre si mismas,
dentro del contexto mundial. El derecho internacional pblico ha avanzado mucho en pocas
precedentes. La poltica internacional tambin. Es indudable que la forma de instalacin de los
estados en el mbito internacional cobra hoy nuevos perfiles.
Los estados siguen existiendo. Sus ordenamientos internos tambin. Pero se les filtran
contenidos provenientes de fuentes heternomas o externas.
Quiere decir que los estados incorporan a su derecho interno contenidos que derivan de aquellas
fuentes heternomas; esas fuentes no estn por encima del estado, sino en su costado, en su
periferia.
Se ha extraviado o deja de existir la supremaca de la constitucin= Mas bien, cabria sostener
que hay un reacomodamiento de la misma.
La incidencia en el control interno de constitucionalidad:
Las hiptesis son varias y diversas:
a) Cuando un derecho interno se otorga prioridad al derecho internacional por sobre
la constitucin, es indudable que no hay control constitucional sobre el derecho
internacional. De otro modo, el derecho internacional no es susceptible de ser declarado
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inconstitucional. En cambio, si la constitucin, despus de haberle cedido su rango al
derecho internacional, exhibe alguna contradiccin con l, el contenido de la
constitucin que se le opone queda sometido a control y se torna
inconstitucional.
b) Cuando en el derecho interno se reconoce al derecho internacional un nivel de
paridad con la constitucin, tampoco hay control constitucional ni
inconstitucionalidad en ninguno de ambos planos, porque los dos comparten igual
rango y se complementan.
c) Cuando enfrentamos al derecho comunitario que es propio de un sistema de
integracin, las decisiones de los rganos de la comunidad, y el derecho comunitario
proveniente de ellos, quedan exentos de control constitucional, porque es
presupuesto de la integracin que el estado que se hace parte en ella inhibe su
control interno de constitucionalidad, ya que si ste funcionara podra llegarse a
declarar inconstitucional cualquier contenido del derecho comunitario, y tal resultado
dislocara la existencial, el funcionamiento y la coherencia de la comunidad supraestatal y
de su derecho comunitario que, como uniforme a toda ella y a los estados miembros, no
tolera que stos se opongan a la aplicacin de sus normas en sus jurisdicciones internas,
ni las descalifiquen por contradiccin con su derecho interno, tanto la constitucin como
las normas infra constitucionales, en cambio, son inconstitucionales si colisionan con el
derecho comunitario.
Hay que tomar en cuenta las innovaciones que desde el 24 de agosto de 1994 ha introducido la
reforma de la constitucin.
El art.75 inc.22, como principio general, el de la supra legalidad de los tratados internacionales
de toda clase: los tratados prevalecen sobre las leyes, con una sola excepcin.
La modificacin ha de verse as:
a) En concordancia con el viejo art.27, los tratados estn por debajo de la constitucin, pero
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El juez depende de las partes en lo que tiene que fallar, pero no en cmo debe fallar.
Por eso, el control de constitucionalidad de normas y actos que estn implicados en el derecho
aplicable a la causa, debe ser efectuado por el juez en la misma causa sin necesidad de petitorio
de parte interesada.
En orden a este principio de la peticin de parte, hay algunas excepciones que confirman
la regla. La Corte considera que sin necesidad de peticin de parte, puede declararse de
oficio en causa judiciable la inconstitucionalidad de normas que alteran los lmites de su
propia competencia -por ej. : para mantener en su dimensin constitucional la
competencia originaria y exclusiva del art. 117En la constitucin material, presupuestos los condicionamientos y modalidades que limitan tanto
al sistema de control cuanto al marco y a las bases para su ejercicio, cabe observar que el
control de constitucionalidad funciona, o en otros trminos, que reviste vigencia sociolgica.
El alcance, los caracteres y las posibilidades del control:
a) La jurisprudencia ha acuado una norma de derecho judicial. No se juzgan ni se controlan
en su constitucionalidad las llamadas cuestiones polticas que, por tal inhibicin, se
denominan tambin no judiciables o no justiciables. Ellas son por ej. : la
declaracin del estado de sitio, la intervencin federal, la declaracin de guerra, las
causas determinantes de la acefalia presidencial, el ttulo de presidente de facto, la
declaracin de utilidad pblica en la expropiacin, etc.
b) El poder judicial tampoco incluye en el control de constitucionalidad la revisin de los
propsitos del legislador, de la conveniencia, la oportunidad, el acierto o la eficacia de
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la ley o de los criterios de su autor. Por Ej.: No entra a averiguar si en vez de un sistema
adoptado por la ley sera preferible otro. Se limita a analizar si el establecido est o no de
acuerdo con la constitucin.
c) El control de constitucionalidad alcanza la razonabilidad de normas y de actos, o
sea, a la verificacin de la proporcin entre el fin querido y la medida adoptada para
lograrlo. Lo razonable es lo opuesto a lo arbitrario, y mediante el control de
razonabilidad el poder judicial penetra necesariamente muchas veces en la ponderacin
de los criterios y medios de que se valen los rganos del poder al ejercer sus
competencias.
d) No pueden promoverse acciones declarativas de inconstitucionalidad pura
mediante las cuales se pretenda impedir directamente la aplicacin o la eficacia
de las leyes. Pero en el derecho judicial de la Corte posterior a 1985 hay ahora acciones
de inconstitucionalidad que, a diferencia de la declarativa de inconstitucionalidad pura,
originan procesos asimilables al llamado caso contencioso de la ley 27 y son utilizables
para ejercitar el control constitucional.
e) Dado que las leyes y los actos estatales se presumen vlidos y, por ende, constitucionales,
la declaracin de inconstitucionalidad slo se debe emitir cuando la
incompatibilidad con la constitucin es absoluta y evidente.
f) El derecho judicial de la Corte tiene establecido que :
Los jueces no pueden dejar de aplicar una norma vigente conducente a
resolver el caso que fallan, salvo que la desaplicacin se fundamente en la
declaracin de su inconstitucionalidad;
Cuando desaplican una norma vigente que conduce a resolver el caso sin
declararla inconstitucional, la sentencia que de esa manera dictan queda
descalificada como arbitraria;
Pero hay que tener presente que, como siempre, para que vlidamente
desapliquen una norma mediante declaracin de su inconstitucionalidad
ya lo haba hecho el gran juez Marshall, respecto del presidente Jefferson ; la corte concluyo por
declarar que, el caso no caa ante su jurisprudencia originaria, porque la ley que le haba
acordado esa jurisdiccin, era inconstitucional.. Si, pues, los tribunales deben atender a la
Constitucin, y la Constitucin es superior a cualquiera ley de la Legislatura, la Constitucin y no
la ley ordinaria debe regir el caso al que ambos sean aplicables. El leading case Marbury
c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en lo Estados Unidos de la doctrina
de la supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscit seguimiento o
imitacin dentro y fuera de los Estados Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho.
#Facultades privativas de otros poderes:
Artculo 75.- Corresponde al Congreso:
1. Legislar en materia aduanera. Establecer los derechos de importacin y exportacin, los
cuales, as como las avaluaciones sobre las que recaigan, sern uniformes en toda la
Nacin.
2. Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. Imponer
contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el
territorio de la Nacin, siempre que la defensa, seguridad comn y bien general del Estado
lo exijan. Las contribuciones previstas en este inciso, con excepcin de la parte o el total
de las que tengan asignacin especfica, son coparticipables. Una ley convenio, sobre la
base de acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin
de estas contribuciones, garantizando la23
automaticidad en la remisin de los fondos. La
distribucin entre la Nacin, las provincias y la ciudad de Buenos Aires y entre stas, se
efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de
ellas contemplando criterios objetivos de reparto; ser equitativa, solidaria y dar
prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de
oportunidades en todo el territorio nacional. La ley convenio tendr como Cmara de
origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente ni reglamentada y
ser aprobada por las provincias. No habr transferencia de competencias, servicios o
funciones sin la respectiva resignacin de recursos, aprobada por ley del Congreso cuando
correspondiere y por la provincia interesada o la ciudad de Buenos Aires en su caso. Un
organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de lo
establecido en este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la
representacin de todas las provincias y la ciudad de Buenos Aires en su composicin.
3. Establecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipables, por tiempo
determinado, por ley especial aprobada por la mayora absoluta de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
4. Contraer emprstitos sobre el crdito de la Nacin.
5. Disponer del uso y de la enajenacin de las tierras de propiedad nacional.
6. Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros
bancos nacionales.
7. Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nacin.
8. Fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer prrafo del inciso 2 de
este artculo, el presupuesto general de gastos y clculo de recursos de la administracin
nacional, en base al programa general de gobierno y al plan de inversiones pblicas y
aprobar o desechar la cuenta de inversin.
9. Acordar subsidios del Tesoro nacional a las provincias, cuyas rentas no alcancen, segn
sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios.
10.Reglamentar la libre navegacin de los ros interiores, habilitar los puertos que considere
convenientes, y crear o suprimir aduanas.
11.Hacer sellar moneda, fijar su valor y el de las extranjeras; y adoptar un sistema uniforme
de pesos y medidas para toda la Nacin.
12.Dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social, en
cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicacin a los tribunales federales o provinciales, segn que las
cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes
generales para toda la Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al
principio de nacionalidad natural y por opcin en beneficio de la argentina; as como sobre
bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado,
y las que requiera el establecimiento del juicio por jurados.
13.Reglar el comercio con las naciones extranjeras, y de las provincias entre si.
24
14.Arreglar y establecer los correos generales de la Nacin.
15.Arreglar definitivamente los lmites del territorio de la Nacin, fijar los de las provincias,
crear otras nuevas, y determinar por una legislacin especial la organizacin,
administracin y gobierno que deben tener los territorios nacionales, que queden fuera de
los lmites que se asignen a las provincias.
16.Proveer a la seguridad de las fronteras.
17.Reconocer la preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos.
Garantizar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin bilinge e intercultural;
reconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad
comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan; y regular la entrega de otras
aptas y suficientes para el desarrollo humano; ninguna de ellas ser enajenable,
transmisible ni susceptible de gravmenes o embargos. Asegurar su participacin en la
gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los afecten. Las
provincias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones.
18.Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y bienestar de todas las
provincias, y al progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y
universitaria, y promoviendo la industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y
canales navegables, la colonizacin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y
establecimiento de nuevas industrias, la importacin de capitales extranjeros y la
exploracin de los ros interiores, por leyes protectoras de estos fines y por concesiones
temporales de privilegios y recompensas de estmulo.
19.Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la
productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin
profesional de los trabajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y al
de la totalidad de los miembros de cada Cmara, despus de ciento veinte das del acto
declarativo. La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa
aprobacin de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
25.Autorizar al Poder Ejecutivo para declarar la guerra o hacer la paz.
26.Facultar al Poder Ejecutivo para ordenar represalias, y establecer reglamentos para las
presas.
27.Fijar las fuerzas armadas en tiempo de paz y guerra, y dictar las normas para su
organizacin y gobierno.
28.Permitir la introduccin de tropas extranjeras en el territorio de la Nacin, y la salida de las
fuerzas nacionales fuera de l.
29.Declarar en estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin en caso de conmocin
interior, y aprobar o suspender el estado de sitio declarado, durante su receso, por el
Poder Ejecutivo.
30.Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la
legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los establecimientos
de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las autoridades provinciales y
municipales conservarn los poderes de polica e imposicin sobre estos establecimientos,
en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.
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31.Disponer la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires. Aprobar o
revocar la intervencin decretada, durante su receso, por el Poder Ejecutivo.
32.Hacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los
poderes antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al
Gobierno de la Nacin Argentina.
Atribuciones del Poder Ejecutivo
Artculo 99.- El presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:
1. Es el jefe supremo de la Nacin, jefe del gobierno y responsable poltico de la administracin
general del pas.
2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la
Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias.
3. Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace publicar. El
Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir
disposiciones de carcter legislativo. Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran
imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes,
y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos
polticos, podr dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que sern decididos en
acuerdo general de ministros que debern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de
ministros. El jefe de gabinete de ministros personalmente y dentro de los diez das someter la
medida a consideracin de la Comisin Bicameral Permanente, cuya composicin deber respetar
la proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. Esta comisin elevar su despacho
en un plazo de diez das al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento, el que de
inmediato considerarn las Cmaras. Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del
Congreso.
4. Nombra los magistrados de la Corte Suprema con acuerdo del Senado por dos tercios de sus
miembros presentes, en sesin pblica, convocada al efecto. Nombra los dems jueces de los
tribunales federales inferiores en base a una propuesta vinculante en terna del Consejo de la
Magistratura, con acuerdo del Senado, en sesin pblica, en la que se tendr en cuenta la
idoneidad de los candidatos. Un nuevo nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser necesario
para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una vez que cumplan la edad de
setenta y cinco aos. Todos los nombramientos de magistrados cuya edad sea la indicada o mayor
se harn por cinco aos, y podrn ser repetidos indefinidamente, por el mismo trmite.
5. Puede indultar o conmutar las penas por delitos sujetos a la jurisdiccin federal, previo informe del
tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados.
6. Concede jubilaciones, retiros, licencias y pensiones conforme a las leyes de la Nacin.
7. Nombra y remueve a los embajadores, ministros plenipotenciarios y encargados de negocios con
acuerdo del Senado; por s solo nombra y remueve al jefe de gabinete de ministros y a los dems
ministros del despacho, los oficiales de su secretara, los agentes consulares y los empleados cuyo
nombramiento no est reglado de otra forma por esta Constitucin.
8. Hace anualmente la apertura de las sesiones del Congreso, reunidas al efecto ambas Cmaras,
dando cuenta en esta ocasin del estado de la Nacin, de las reformas prometidas por la
Constitucin, y recomendando a su consideracin las medidas que juzgue necesarias y
convenientes.
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9. Prorroga las sesiones ordinarias del Congreso, o lo convoca a sesiones extraordinarias, cuando un
grave inters de orden o de progreso lo requiere.
10. Supervisa el ejercicio de la facultad del jefe de gabinete de ministros respecto de la recaudacin de
las rentas de la Nacin y de su inversin, con arreglo a la ley o presupuesto de gastos nacionales.
11. Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones requeridas para el mantenimiento de
buenas relaciones con las organizaciones internacionales y las naciones extranjeras, recibe sus
ministros y admite sus cnsules.
12. Es comandante en jefe de todas las fuerzas armadas de la Nacin.
13. Provee los empleos militares de la Nacin: con acuerdo del Senado, en la concesin de los empleos
o grados de oficiales superiores de las fuerzas armadas, y por s solo en el campo de batalla.
14. Dispone de las fuerzas armadas, y corre con su organizacin y distribucin segn las necesidades
de la Nacin.
15. Declara la guerra y ordena represalias con autorizacin y aprobacin del Congreso.
16. Declara en estado de sitio uno o varios puntos de la Nacin, en caso de ataque exterior y por un
trmino limitado, con acuerdo del Senado. En caso de conmocin interior slo tiene esta facultad
cuanto el Congreso est en receso, porque es atribucin que corresponde a este cuerpo. El
presidente la ejerce con las limitaciones prescriptas en el artculo 23.
17. Puede pedir al jefe de gabinete de ministros y a los jefes de todos los ramos y departamentos de la
administracin, y por su conducto a los dems empleados, los informes que crea convenientes, y
ellos estn obligados a darlos.
18. Puede ausentarse del territorio de la Nacin, con permiso del Congreso. En el receso de ste, slo
podr hacerlo sin licencia por razones justificadas de servicio pblico.
19. Puede llenar las vacantes de los empleos, que requieran el acuerdo del Senado, y que ocurran
durante su receso, por medio de nombramientos en comisin que expirarn al fin de la prxima
Legislatura.
20. Decreta la intervencin federal a una provincia o a la ciudad de Buenos Aires en caso de receso del
Congreso, y debe convocarlo simultneamente para su tratamiento.
decisin judicial debe hallarse inserta en un proceso judicial. La cuestin constitucional es, una
cuestin que por su materia se refiere a la constitucin, y que se aloja en una causa judicial.
En segundo lugar, no debera denominarse, cuestin poltica no judiciable a aquella cuestin
en la que falta la materia propia de la cuestin constitucional. Y cundo falta? Ejemplo : si digo
que la declaracin y el hecho de la guerra internacional no son judiciables, quiero seguramente
decir que los jueces no pueden declarar que la guerra es inconstitucional. S, en cambio, digo
que la declaracin y la puesta en vigencia del estado de sitio debe ser judiciable, quiero decir
que los jueces pueden y deben (aunque la Corte lo niega) examinar en causa judiciable s, al
declararlo y ponerlo en vigor, se ha violado o no la constitucin. En el caso de la guerra, la
constitucin solamente exige que la declare el ejercicio con autorizacin del congreso, pero nada
dice sobre los casos, causas, oportunidades y condiciones que hacen precedente la declaracin y
realizacin de la guerra; entonces, cuando constitucionalmente la guerra est bien declarada, los
jueces no tienen materia que sea objeto de su control. En cambio, en la declaracin del estado
de sitio (y en la intervencin), las normas de la constitucin (art. 23 y 6) marcan un cuadro bien
concreto de causas, ocasiones, condicionamientos (art. 75 inc. 29 y 31, art. 99 incs.16 y 20) De
ah que si tales rganos hacen la declaracin o intervienen violando aquel marco condicionante,
violan tambin la constitucin; y en ese campo aparece, claramente, la cuestin constitucional,
sobre la cual recae - en causa judicial - la funcin de controlar si la constitucin ha sido o no
transgredida.
#Fallo Cullen:
El doctor Joaqun M. Cullen expone que en nombre del gobierno provisorio de la Prov. de Santa
Fe, se presenta ante la Suprema Corte, demandando justicia contra el doctor Baldomero Llerena,
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que lo ha dispuesto invocando una ley inconstitucional, y pide que ella resuelva la demanda,
declarando que la ley de intervencin a Santa Fe, promulgada el 18 de agosto de 1893, es
contraria a los arts. 71 y 105 de la C. N.; que el doctor Larena es responsable para con el
gobierno de Santa Fe, de todos los daos y perjuicios provenientes de la ejecucin de dicha ley, y
que debe restablecer la situacin existente antes de efectuada dicha intervencin.
Opinin del Procurador General
Entre el reconocimiento de la facultad del Ejecutivo de un Estado Independiente, y la autoridad
nacional existente entonces para resolver el pago de letras de aduana, que es la clase de
asuntos a que se refiere el fallo invocado, y la de reconocer a una revolucin la facultad de
representar una provincia ligada a la Nacin por los vnculos del pacto fundamental, existencias
distancias inaccesibles. Por eso he credo, que el fallo citado es de rigurosa inaplicabilidad al caso
sub iudice. Prescindiendo de la falta de jurisdiccin por no ser parte en la demanda instaurada, la
provincia de Santa Fe, y aun admitiendo que lo fuera, la demanda no caera bajo la jurisdiccin
de V.E., segn el art. 1 de la ley de competencia de 1863. La suprema corte conocer, segn el
inc. 1 de ese art., de las causas que versen entre dos o ms provincias y algn vecino o vecinos
de otra; por lo jams podra extender jurisdiccin tan limitada, al conocimiento y decisin sobre
las atribuciones de carcter poltico conferidas a los poderes pblicos, Ejecutivo y Legislativo de
la Nacin. Por lo que concluyo, por tanto, que ni por causa de la personera del demandante ni
por razn del objeto fundamental de la demanda, procede la jurisdiccin originaria de V.E., en
esta causa, y pido a V.E. se sirva as declarado, desestimando, en consecuencia, la protesta
elevada por los miembros de la junta revolucionaria de Santa Fe. (Sabiano Kier)
Fallo de la Suprema Corte:
Es una regla elemental de nuestro derecho pblico que cada uno de los tres altos poderes que
forman el gobierno de la Nacin, aplica e interpreta la Constitucin por s mismo, cuando ejercita
las facultades que ella les confiere. Por esta razn, no compete a esta Suprema Corte, en la
presente demanda, examinar la interpretacin que la Cmaras del Congreso han dado al art. 71
de la Constitucin Por consiguiente, esta demanda no ha podido ser presentada ante esta
Suprema Corte. Por las consideraciones presentes y de conformidad con lo concordantemente
expuesto y pedido por el seor procurador, se resuelve: que esta Suprema Corte carece de
jurisdiccin para entender en la demanda, por razn en la materia sobre que versa.
Disidencia:
Si la Constitucin ha empleado los trminos todas las causa, no puede racionalmente hacerse
exclusiones de algunas causas para declarar sobre ellas la incompetencia de los tribunales
Federales. Si la Constitucin Argentina ha dado jurisdiccin a los tribunales federales, en todas
las controversias que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, ni la Corte Suprema puede
hacer excepciones. All donde la Constitucin no ha hecho distinciones, no puede nadie hacerlas.
En cuanto al juicio de la Corte, sobre las leyes polticas, basta abrir los volmenes de sus fallos
para encontrar muchos de ellos que las juzgan. El nico objeto ostensible de la demanda, es el
de pedir la declaracin de inconstitucionalidad de la ley por violacin de los preceptos
constitucionales que reglan los procedimientos para la sancin de las leyes. Es a la forma en que
la ley ha sido sancionada, y no al fondo mismo de ella, adonde se dirige la accin. No se
impugna un acto poltico del Congreso, ni se pretende que l ha ultrapasado los lmites de sus
facultades legislativas, dictando leyes sobre materias ajenas a sus poderes delegados. Lo que la
demanda pretende, es que no hay ley, por haberse violado los procedimientos sustanciales que
la Constitucin ha marcado para la sancin de las leyes, y esta Corte no podra rechazar de plano
una accin semejante, fundada en que se trata de una cuestin poltica, sin que su fallo, a
propsito de la jurisdiccin, importase un prejuzgamiento respecto del fondo. Tratndose de la
demanda trada por el Dr. Cullen, no puede negarse que ella contiene la resolucin de una
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cuestin respecto a la constitucin, puesto que se discute la validez de una ley que se pretende
no existente, por no haber sido sancionada con los requisitos constitucionales, impugnada en la
misma forma en que podra hacerlo un acto promulgado por el P. E., como ley de la nacin,
habiendo sido sancionada sin el qurum constitucional en una Cmara del congreso o en ambas.
Resolver si tales actos tienen o no el carcter de ley, es una atribucin eminentemente judicial y
no poltica, y, por tanto, ella corresponde a los tribunales federales. ...por estos fundamentos se
declara competente para entender en esta demanda, y corran los autos en traslado al Dr.
Llerena, ...
Unidad IV:
#Derecho Federal: Otros sistemas:
En el art. 1 de nuestra Constitucin Nacional nos dice que adopta una forma de gobierno:
Representativa: el soberano no ejerce por s mismo el poder poltico, sino por medios de
representantes que solo ejercen lo que dura su mandato. A nivel nacional un Presidente,
a nivel provincial un senador y a nivel pueblo un diputado. En nuestra CN se habilitan
algunos mecanismos de democracia semi-directa, incorporados en el Capitulo de Nuevos
derechos y Garantas como:
a) Iniciativa Popular (Art.39 y Ley 24.747): Los ciudadanos tienen el derecho de
inicitica para presentar proyectos de ley en la Cmara de Diputados, siempre y
cuando ese proyecto tenga un consenso en la ciudadana representado por la cantidad
de firmas establecidas constitucionalmente.
b) Consulta Popular (Art.40): El congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados,
podr someter consulta popular un proyecto de ley. Existen dos alternativas: la
primera, que la consulta sea vinculante (el voto de la ciudadana es obligatorio, la
ley de convocatoria no puede ser vetada y el voto afirmativa del proyecto por el pueblo
de la nacin lo convertira en ley, siendo su promulgacin automtica; y la segunda,
comn), y a los tratados internacionales, prevalece sobre todo el derecho provincial (incluida la
constitucin de cada provincia). Despus de la reforma del 94, al art. 31 hay que coordinarlo con
el art. 75 inc. 22 en lo que atae a los tratados y declaraciones internacionales de derechos
humanos que tienen jerarqua constitucional. Las constituciones provinciales, las leyes
provinciales, los decretos provinciales, y la totalidad de las normas y actos provinciales se
subordinan a:
1) La constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen
jerarqua constitucional.
2) Los dems tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a las
leyes, y las normas de derecho comunitario que derivan de tratados de integracin a
organizaciones supra estatales, y que por el art. 75 inc. 24 tambin tienen nivel supra
legal.
3) Las leyes del congreso federal.
4) Toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
#Instancias intermedias entre Estado Federal y Estado Provincial.
Regin: Conjuntos de provincias reunidas con un fin comn, el desarrollo econmico y
social, donde establecen los rganos para tales fines y a su vez en la CN le da facultad de
firmar Tratados internacionales que no sean incompatibles con las polticas de exterior de
la Nacin. Esto lo podemos encontrar en el Art. 124 de la CN.
Las Provincias: Son las unidades polticas que componen nuestra federacin. Con el
nombre de provincias nuestra historia constitucional y derecho constitucional designa a
los estados miembros del Estado Federal.
Las provincias no son soberanas, pero
32 son autnomas. Que no son soberanas se
desprende de los art. 5 y 31; que son autnomas del los art. 5, 122 y 123.
Su autonoma depender siempre que cumpla de los requisitos del art. 5: la
administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria. Si no
garantizas estos requisitos puede llegar a ser Intervenida.
Son histricamente preexistentes al estado federal solamente las catorces que
existan a la fecha de ejercerse el poder constituyente originario (1853-1860) y
que dieron origen a la federacin en esa etapa.
La relacin entre el Estado Federal Y provincial es la siguiente:
La subordinacin: Se expresa en la llamada supremaca federal. El equilibrio del
principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar cohesin y armona
mediante la subordenamiento federal, para que las partes sean congruentes con
el todo. Esto quiere decir que la constitucin federal impone ciertas pautas en las
estructuras de lineamiento que deben ser acatadas y reproducidas por las
constituciones provinciales. En sntesis los gobiernos provinciales se someten
a las normativas del gobierno federal. Esto lo encontramos en los art. 5,
31, 123 y 75 inc. 22 y 24.
Participacin: Implica reconocer en alguna medida la colaboracin de las
provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal. Nuestra
constitucin la institucionaliza componiendo dentro del gobierno federal al rgano
congreso con una cmara de senadores, cuyos miembros representan a las
provincias.
Coordinacin: Delimita las competencias propias del estado federal y de
las provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el
rea del gobierno federal y de los gobiernos locales. Lo hace a travs del congreso
con 3 representantes por provincia.
En el reparto de competencia, suele hacerse distincin entre:
va de solucin a cargo del congreso, que enviste la facultad para fijarlo. Pero, si la causa entre
dos o ms provincias, a pesar de referirse a una cuestin de lmites, no requiere fijarlos o
modificarlos, sino solamente juzgar relaciones derivadas de lmites ya establecidos, la
competencia de la Corte es plena. (la Corte Suprema, en su fallo del 3/12/87 dirimi una queja
planteada en forma de demanda y reconvencin entre las provincias de La Pampa y Mendoza por
la interprovincialidad del Ro Atuel).
Las nuevas provincias:
El estado federal puede crecer por adicin, aunque no puede disminuir por sustraccin. Quiere
decir que si ninguna provincia puede segregarse, pueden en cambio incorporarse otras nuevas.
Expresamente, el art. 13 y el art. 75 inc. 15 contemplan uno de los supuestos ms comunes, y el
nico hasta ahora configurado: mediante creacin por el congreso, que provincializa territorios
nacionales. El crecimiento que as se produce es institucional, en el sentido de que un territorio
que no era provincial pasa a serlo, sumando un estado ms a la federacin, pero no es territorial
porque la nueva provincia no agrega un mayor espacio geogrfico al estado federal. El art. 13
prev que, mediante consentimiento del congreso federal y de las legislaturas de las provincias
interesadas, puede erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, o de varias formarse
una sola. El mismo art. 13 dice que podrn admitirse nuevas provincias, y que por otra, el viejo
art. 104 (hoy 121) en el aadido final que le introdujo la reforma de 1860 consigna que, adems
de los poderes no delegados por la constitucin al gobierno federal, las provincias retienen el
que expresamente se hallan reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin.
Municipios: El Artculo 123 establece : Cada provincia dicta su propia Constitucin,
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conforme a lo dispuesto por el art. 5 asegurando la autonoma municipal y reglado su
alcance y contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero.
Ahora se consigna expresamente el aseguramiento de la autonoma municipal, conforme
al alcance y contenido que en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero debe prever la constitucin de cada provincia. Una dosis mnima es
indispensable en las cinco esferas que seal el art. 123: institucional, poltica,
administrativa, econmica y financiera.
Podramos decir que el Poder Legislativo seria el Consejo de deliberantes, el Poder
Ejecutivo el Intendente y el Poder Judicial la Justicia de Paz.
Fallo Rivademar: La jurisprudencia tradicional de la Corte sobre la autarqua de los
municipios, qued superada con el fallo del 21 de marzo de 1989 en el caso Rivademar c/
Municipalidad de Rosario, en el que se destacan diversos caracteres de los municipios
que no se avienen con el concepto de autarqua, y se sostiene que la existencia necesaria
de un rgimen municipal impuesta por el art. 5 de la constitucin determina que las leyes
provinciales no slo no pueden omitir establecer municipios sino que tampoco los pueden
privar de las atribuciones mnimas necesarias para el desempeo de su cometido. Este
nuevo sesgo del derecho judicial de la Corte, al abandonar uno anterior anacrnico,
merece computarse como antecedente de la autonoma municipal.
Ciudad Autnoma de Buenos Aires: la reforma de 1994 trazo un lineamiento minimo
para la autonoma de la ciudad de Buenos Aires, previendo la acumulacin del tal status
con su actual calidad de capital federal.
El art. 129 establece:
La ciudad de Bs. As. Tendr un rgimen de gobierno autnomo, con facultades propias de
legislacin y jurisdiccin, y su jefe de gobierno ser elegido directamente por el pueblo de
la ciudad.
Una ley garantizar los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de Buenos Aires
sea la capital de la Nacin.
En el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la Nacin convocar a los
habitantes de la ciudad de Buenos Aires para que, mediante los representantes que elijan
a ese efecto, dicten el Estatuto Organizativo de sus instituciones
Es status de la ciudad de Bs. As., diseado de modo sumamente esquemtico, tiene un eje
claro: el rgimen de gobierno autnomo que, ms all de divergencias gramaticales,
damos por equiparado a autonoma (poltica) y, todava ms, con el aadido de que tendr
facultades propias de legislacin y jurisdiccin.
Si hasta la reforma del 94 nuestra estructura federal se asentaba en dos pilares, que eran
el estado federal y las provincias ms un tercero dentro de las ltimas, que eran sus
municipios- ahora hay que incorporar a otra entidad sui generis, que es la ciudad de
Buenos Aires.
No alcanza la categora de provincia pero el citado art. 129 le depara un
rgimen autonmico que, de alguna manera, podemos ubicar entre medio
tradicional de las provincias y el propio de la autonoma municipal en la
jurisdiccin provincial.
#Garanta Federal:
Nuestra Constitucin prev la llamada garanta federal. La garanta federal significa que el
estado federal asegura, protege y vigila la integridad, la autonoma y la subsistencia de las
provincias, dentro de la unidad coherente de la federacin a que pertenecen. La propia
intervencin federal es el recurso extremo y el35remedio tal vez ms duro que se depara como
garanta federal. El art. 5 declara que el gobierno federal garantiza a cada provincia el goce y
ejercicio de sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna.
El art. 5 consigna:
a) La adecuacin de la constitucin provincial a la forma representativa republicana, y a los
principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal;
b) Y del aseguramiento de la administracin de justicia, del rgimen municipal y de la educacin
primaria por parte de la provincia.
El art. 122 dispone que las provincias: Se dan sus propias instituciones locales y se rigen por
ellas. Eligen sus gobernadores, sus legisladores y dems funcionarios de provincia, sin
intervencin del Gobierno federal.
Se exterioriza as el condicionamiento de la garanta federal, a travs de la relacin de
subordinacin tpica de los estados federales. Bajo estas condiciones, el Gobierno federal
garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. La Constitucin argentina fue
reformada en 1860, principalmente para permitir la incorporacin de Bs. As. a la unidad nacional.
Adems se suprimi un importante mecanismo de control poltico del Congreso sobre las
provincias.
Art. 6 antes de 1860: El Gobierno Federal interviene con requisicin de las Legislaturas o
gobernadores provinciales, o sin ella en el territorio de cualquiera de las Provincias, al slo
efecto de establecer el orden pblico perturbado por la sedicin, o de atender a la seguridad
nacional amenazada por un ataque o peligro exterior.
La redaccin de 1853 haba originado problemas en la prctica y discusiones tericas, por lo cual
en la reforma de 1860 se modific el art. 6 quedando redactado como hoy lo conocemos. La
Comisin reformadora seal que se haba confundido lo que era protector con lo que era
represivo, por eso el esfuerzo que se realiz en diferenciar los casos en que se intervena por
derecho propio del gobierno nacional, y las ocasiones en que se intervena para garantizar a
cada provincia el goce y el ejercicio de las instituciones.
#Intervencin Federal.
Clases
Intervencin represiva: A efectos de garantir la forma republicana de gobierno que
puede alterarse por:
1) Conflictos que distorsionen gravemente el rgimen de divisin de poderes el art. 5 C.N.
impone la adopcin de tal rgimen2) Incumplimiento de las obligaciones que le impone el art. 5 de la C.N.: asegurar la
administracin de justicia, el rgimen municipal y la educacin primaria
3) Violacin grave de los principios, declaraciones y garantas que emergen de la C.N.
Intervencin protectora dispuesta de oficio por el Gobierno Central: A efectos de
repeler invasiones exteriores. Tiene por finalidad la defensa y seguridad de las provincias
y de la nacin.
A pedido de las autoridades provinciales constituidas:
Intervencin protectora: Para sostenerlas o restablecerlas cuando fueron depuestas por:
Sedicin o por invasin de otra provincial
Sedicin: De conformidad al art. 22 de la C.N. toda fuerza armada o reunin de personas que
se atribuya los derechos del pueblo comete delito de sedicin
Invasin de otra provincia: Este supuesto de intervencin a requisitoria de las autoridades
provinciales se da cuando operan grupos o fuerzas armadas de una provincia en otra, con la
finalidad de deponer a las autoridades, dado que si una provincia invade a otra, tal supuesto es
catalogado como guerra civil.
El interventor federal tiene un doble carcter, y, en consecuencia, tambin lo tienen los actos
37
que realiza. Representa al gobierno federal, pero
es tambin un representante promiscuo y
necesario de la provincia hasta tanto sean reorganizados los poderes locales. Es decir que acta
con una doble personalidad y realiza actos que gozan de una u otra naturaleza y que pueden ser
calificados de diversa manera.
El interventor es un delegado del P.E. nacional de quien depende directamente. Sin
embargo, asume la representacin de la provincia en el orden administrativo y sus actos la
obligan directamente. Sus funciones se limitan al objeto de la intervencin.
No ejerce todas las funciones propias de los gobernadores provinciales (ej. No podra
conceder servicios pblicos por tiempos prolongados).
No puede ejercer funciones judiciales. Debe respetar la Constitucin y las leyes provinciales
salvo que estas estn en colisin con la C.N. o con el derecho federal. En este caso, prevalece el
derecho federal.
La intervencin no suprime la autonoma de las provincias ni extingue su personalidad
jurdica.
Por ello, los interventores no pueden: Alterar el rgimen constitucional de las provincias
Violar la legislacin provincial. Ejercer funciones judiciales y legislativas (en sentido formal):
porque no es la legislatura local.
El Interventor federal:
El nombramiento del interventor corresponde siempre al poder ejecutivo (art. 99 inc. 7
in fine).
El interventor es un funcionario federal que representa al gobierno federal y acta como
delegado o comisionado del presidente de la repblica. Su marco de atribuciones depende
del acto concreto de intervencin, de la finalidad y alcance que le ha asignado el rgano que la
dispuso, y de las instrucciones precisas que se impartan al interventor por el poder ejecutivo. La
extensin de aquellas atribuciones debe interpretarse restrictivamente.
De acuerdo a esto, sus atribuciones entonces van a depender:
1) De la finalidad de la Intervencin.
2) De las instrucciones que le haya dado el rgano que declar la Intervencin (el
Congreso o el Presidente).
El art. 6 establece que, en ciertos casos, la funcin del interventor es la de sostener o restablecer
a las autoridades provinciales. Sin embargo, en la prctica, la mayora de las veces el interventor
reemplaza a algn rgano provincial. Por lo tanto:
Si interviene el Poder Ejecutivo, el interventor reemplaza al Gobernador, dejndolo
cesante.
Si se interviene el Poder Legislativo, sta se disuelve y la reemplaza el interventor,
pudiendo dictar decretos-leyes.
Si se interviene el Poder Judicial, el interventor no remplaza a los jueces. Slo podr
reorganizar al Poder Judicial de la provincia, removiendo a algunos jueces y designando a
otros.
Si bien el Interventor es un representante del Gobierno federal, su actuacin no suprime la
Autonoma de la provincia, ya que debe actuar respetando la constitucin y las leyes
provinciales.
Fallo Orfila:
Alejandro Orfila fue detenido por un magistrado que fue designado por el Interventor de la
provincia de Mendoza. l interpuso un amparo de habeas corpus alegando que el juez que dict
la orden de arresto era incompetente, y que segn la defensa, era competente la justicia federal.
El juez de seccin de la provincia determin que la justicia federal era incompetente para
conocer su asunto y el tribunal de Alzada confirm la sentencia. Frente a esto, Orfila interpuso
recurso extraordinario.
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La Corte Suprema confirm la sentencia recurrida, de que la justicia federal no tiene
competencia para el recurso de habeas corpus.
Con este fallo se seala quien es el rgano facultado para intervenir cuando la Constitucin dice
Gobierno Federal. El sumario 1 dice: El poder del gobierno federal para intervenir en el
territorio de las provincias ha sido implcitamente conferido al Congreso, y es a ste a quien le
corresponde decidir que gnero de gobierno es el establecido en el estado, si es republicano o
no, segn las normas de la Constitucin Nacional, si est asegurada o bastardeada la
administracin de justicia, si existe rgimen municipal, si se imparte la educacin primaria
conforme lo establecido por el art. 5 de la Constitucin Nacional.
Unidad V:
El presidente de la Nacin Argentina es el encargado de decidir las relaciones diplomticas de
pas, pero no es el nico por cuestiones lgicas, por ende pide ayuda a los ministros, cabe
aclarar que el nico integrante del Poder Ejecutivo es el Presidente, dentro de estos podemos
encontrar a las cnsules, Ministro de relacin exteriores y de culto, canciller, entre otros, este
ltimo tiene una facultad delegada por el P.E.
La Convencin de Viena sobre derecho de los tratados
Este tratado internacional regula el rgimen de los tratados; esta incorporado al derecho
argentino, por lo cual resulta de aplicacin obligatoria. La Convencin de Viena sobre los tratados
define el tratado como un acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regido
por el derecho internacional; la doctrina extiende la definicin de tratado a los acuerdos entre
sujetos de derecho internacional, aunque no sean estados.
Cul es el proceso para firmar un tratado internacional y ser parte?
Para el sistema Argentino hay 4 etapas:
1) Negociacin: Es la discusin sobre el tratado, el ministro que va a tratarlo tiene que estar
preparado y facultado. En nuestra Constitucin Nacional la negociacin es ms amplia, ya
que no solo se puede llevar con Estados sino tambin con otras organizaciones
internacionales (ONU, MERCOSUR, etc.)
2) Firma del tratado: La firma es habilitada por el Poder Ejecutivo o una persona delegada
por el presidente. Si no se estuvo en la creacin del tratado pero se firma igual se
denomina una Adhesin, en cambio si se participo en la creacin del mismo se
denomina Firma.
3) Aprobacin o rechazo: Est a cargo del Poder Legislativo (Congreso), solamente puede
rechazar o aceptarla, pero bajo ningn termino puede modificarla.
Si se aprueba o se rechaza se tiene que dictar una ley formal, por ende el P.E no la puede
vetar. Es obligatorio que se publique.
4) Ratificacin: Luego de la aprobacin por el congreso, el tratado necesita, para entrar en
vigor en sede interna, la ratificacin en sede internacional, que es cumplida por el poder
ejecutivo. El Estado no asume ningn compromiso internacional hasta que el tratado se
ratifica en sede internacional. Decir que la vigencia de un tratado comienza a partir de su
ratificacin significa que la obligacin internacional se asume en ese momento y que en l
se consuma asimismo la incorporacin del tratado al derecho interno
La denuncia de los tratados:
Querer salirse del tratado que es parte. En sede internacional, nuestro estado est obligado
a subsumir la denuncia de los tratados en las normas que contiene la Convencin de Viena sobre
derecho de los tratados respecto a su terminacin o extincin (Art. 54 y ss)
Es menester analizar el procedimiento que constitucionalmente adopta o exige nuestro derecho
interno para proceder a la denuncia. La alternativa se plantea entre:
a) considerar que la denuncia por el poder ejecutivo requiere la previa aprobacin de
dicha denuncia por el congreso;
b) considerar que tal aprobacin no hace falta, y que la denuncia la puede decidir por s solo
el poder ejecutivo, porque tambin fue l quien resolvi ratificar internacionalmente el
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tratado que se denuncia.
Nosotros sugerimos la siguiente;
a) si un tratado establece expresamente que el poder ejecutivo podr denunciarlo, creemos
que no hace falta la intervencin del Congreso con carcter previo a la denuncia, por que
el Congreso al aprobar ese tratado antes de su ratificacin, ya anticipo conformidad para
que luego el poder Ejecutivo lo denuncie por s solo;
b) si tal clusula no existe parece que el paralelismo de las competencias
demanda que en la denuncia converja la voluntad del Congreso y el Ejecutivo.
Para nuestra opinin el poder ejecutivo no puede denunciar tratados sin la
intervencin del congreso. En la constitucin material, la denuncia de los tratados ha sido
efectuada, salvo alguna contada excepcin, por el poder ejecutivo sin concurrencia del congreso.
Para los tratados de derechos humanos con jerarqua constitucional el Art. 75, inciso
22, establece, que solo se los puede denunciar por el poder ejecutivo con la previa
aprobacin de las dos terceras partes de los miembros de toda la cmara. Nos parece
lgico interpretar que si otros tratados de derechos humanos pueden alcanzar esa misma
jerarqua por decisin del congreso, segn el prrafo tercero del mismo inciso, la denuncia de
esos tratados tambin exige la misma aprobacin del congreso por igual qurum. Los tratados
de integracin supraestatal tambin requieren previa aprobacin del congreso, para su denuncia
por el poder ejecutivo; s exige la mayora absoluta de la totalidad de cada cmara.
Las reservas en los tratados:
Es la declaracin unilateral de un Estado que generalmente se hace al momento de la
aprobacin o ratificacin de un tratado. Quiere decir que el Poder Ejecutivo o Legislativo, aclaran
determinados puntos y definiciones del tratado, Por Ej.: Arg. Hace una reserva de que ellos van a
determinar que es emergencia y no otro pas o el tratado.
Estas reservas requieren de la aceptacin del resto de los Estado que firmaron, hay tratados que
no aceptan la reserva, y si la acepta da requisitos.
La derogacin por el congreso de la anterior aprobacin de un tratado.
El congreso no puede derogar, despus de ratificado un tratado, la ley que le dio aprobacin
anterior; si acaso la deroga persiste no obstante los efectos del tratado, tanto en sede interna
como internacional. La derogacin solo puede servir de antecedente para presumir que el
congreso presta conformidad para que el poder ejecutivo proceda a la denuncia internacional del
tratado. En el caso Ekmekdjian c/Sofovich, de 1992, la Corte Suprema sostuvo que la
derogacin de un tratado por ley del congreso violenta la distribucin de competencias
impuestas por la constitucin, si es que mediante ley pudiera derogarse el acto complejo federal
de celebracin del tratado.
Prorroga de los tratados
La prorroga de un tratado implica renovar internacional e internamente la vigencia del tratado; o
sea, prolongar la obligacin internacional en l asumida, y mantener asimismo al derecho
interno. La prorroga se ha de equiparar a la celebracin de un tratado: es como si el tratado que
se prorroga fuera un nuevo tratado de igual contenido. Por ende, pensamos que hace falta la
conformidad del congreso (equivalente a la aprobacin originaria) y el acto del poder ejecutivo
en sede internacional que exprese la voluntad de prorrogar el tratado (equivalente a la
ratificacin primitiva).
#Los tratados y el derecho interno:
El Art. 46 de la convencin de Viena, dispone que una vez que un Estado se declara parte, no
puede invocar normas de su derecho interno para no cumplirlas, porque si no entra en una
responsabilidad internacional.
La nica previsin de la Convencin de Viena sobre la nulidad de un tratado a causa de
infraccin al derecho interno, enfoca una cuestin de vicio en la competencia interna para
celebrar tratados. Toda otra trasgresin al derecho interno no puede ser internacionalmente
invocada, conforme lo estipula claramente el 40
Art. 27 de la Convencin (una parte no podr
invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un
tratado; sin perjuicio de lo dispuesto en el Art 46.)
El ius cogens:
Consiste en el conjunto de normas internacionales llamadas imperativas, recogidas en su
mbito con el rasgo de la inderogabilidad o indisponibilidad. No puede ser dejado de lado por
normas opuestas o distintas de un tratado; de acuerdo a la pirmide del derecho internacional, el
ius cogens se encuentra en el vrtice de dicha pirmide. Asimismo se encuentra normado en el
Art. 53 de la Convencin de Viena. En el actual derecho internacional de los derechos humanos
la proteccin de esos derechos suele considerarse integrativa del ius cogens. En cuanto a los
tratados que son supralegales, la incompatibilidad entre el ius cogens internacional y nuestra
constitucin siempre deja pendiente la responsabilidad internacional de nuestro tratado. En la
jurisprudencia de nuestra Corte Suprema se registra un interesante caso (Cabrera Washington
c/Comisin Tcnica Mixta de Salto Grande 5/12/83) en que el tribunal declaro invalida una
norma del Acuerdo Sede entre Arg. Y la Comisin demanda por reputarla opuesta a una norma
imperativa del der. Internacional. Aparte de ello, tambin la declaro inconstitucional dentro de
nuestro derecho interno.
Los tratados como ley suprema
En el derecho argentino Conforme al Art. 31 de la C. N., los tratados integran (juntamente con la
constitucin y las leyes del congreso) lo que la norma denomina ley suprema de la nacin. Ac el
vocablo ley (con el calificativo de suprema) no est empleado con el alcance equivalente al de
ley del Congreso, sino como sinnimo de norma. Se incurre por eso en error cdo. Se afirma que
los tratados son leyes nacionales o ley de la nacin, porque desde que la ratificacin a cargo del
poder ejecutivo los incorpora a nuestro derecho siguen manteniendo en l su naturaleza de
tratados oriundos de la fuente internacional.
La naturaleza federal de los tratados
Todo tratado internacional incorporado a nuestro derecho interno es una norma de naturaleza
federal, cualquiera sea la materia que regule. Reconocer su naturaleza federal tiene como
efecto prctico el hacer judiciable por tribunales federales toda causa que verse sobre puntos
regidos por un tratado y hacer viable el recurso extraordinario ante la Corte para su
interpretacin.
En el caso Mndez Valles c/Pescio A.M. la C.S.J. afirmo que siempre los tratados son normas
federales cuya interpretacin provoca la instancia final de la Corte por recurso extraordinario
(26/12/95). Adems de ese carcter orgnicamente federal, todo tratado tambin es federal en
cualquiera de las materias que son objeto de su regulacin normativa.
(Fijarse bien despus esto).
Unidad VI:
#Evolucin de los Derechos Humanos:
La conciencia clara y universal de tales derechos es propia de los tiempos modernos. Su
aparicin en lo poca moderna no represent un proceso tranquilo de cambio sino el propio de
un gigantesco esfuerzo hacia la liquidacin progresiva del sistema feudal, el despliegue de la
modernidad y el desarrollo de la lucha de antiguos y nuevos sectores oprimidos para poner
trmino a toda opresin. Fue representativo de un comienzo de ruptura con los poderes
tradicionales.
En cuanto al origen nos podramos remontar en la Revolucin Francesa de 1784, donde fue la
primera vez se que habl de los derechos del hombre, donde se escribi para no violentarlos.
Antigedad:
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Escasas restricciones que se imponan al uso del poder, adems de las limitadas prcticas
establecidas por el atraso tecnolgico. Eran, postulados morales.
Edad Media:
Cuando las garantas estatales estatuidas de los derechos humanos se promulgaban en forma
documental, la proteccin de derechos rara vez era general; implicaba privilegios para
determinadas ciudades, estamentos o clases.
No supone que el hombre medieval no tena derechos fundamentales. En la Edad Media, durante
el llamado antiguo rgimen, conoce derechos estamentales, derechos propios de los estamentos,
en el que aparece estratificada la sociedad feudal. La sociedad se presenta al hombre medieval
como estructurado en orden jerrquico de estamentos con un status desigual, en el que la
desigualdad se asienta esencialmente en el principio hereditario condicionado por el nacimiento.
La edad media no desconoca que todos los hombres ms all de su status social y poltico
participaban de un orden tico natural.
Si el orden estamental limitaba las oportunidades de los hombres, consagrando su desigualdad
social y poltica, les ofrece proteccin dentro de su respectivo status: una proteccin que poda
revestir la forma de auto tutela de un derecho de resistencia de los estamentos mismos, etc.
Fue el desarrollo del estado moderno (absolutismo monrquico), el que plante en trmino
nuevos el problema de la limitacin del poder del Estado, que une una primera fase era
prcticamente el poder de la corona, en su relacin con los sbditos en cuanto individuos.
Reforma y contrarreforma:
Constituye, un perodo de transicin. La tolerancia y la libertad religiosa y de conciencia se
impusieron finalmente.
#Tolerancia y Derechos Humanos en el siglo XVII y XVIII:
La accin clsico del impero de la ley comprende as la proteccin contra el poder arbitrario, el
principio de que la ley debe prevalecer y que no puede ejercerse contra el individuo un poder
arbitrario.
En la Europa de los siglos XVII y XVIII, la tolerancia y la libertad religiosa y de conciencias sigui
en un primer plano de las controversias, pero ya en el marco de los derechos civiles y polticos
en general.
La reivindicacin de stos se desarrolla con la ascensin de la burguesa, que proclama la
supresin de los privilegios de la nobleza y la igualdad ante la ley. los derechos fundamentales
son los derechos de libertad y entre ellos el de propiedad.
Inglaterra tiene la vanguardia en el campo jurdico positivo y constitucional. Tres fueron los
documentos que por su importancia pertenecen a la historia universal del estado de derecho.
Petitin of Right (1629)
Acta de Habeas Corpus (1678)
Declaracin of Right (1689)
Bajo la proteccin de estas defensas documentales acrecent una optimista fe en el rgimen
legal de garantas. Se daba por sentada que las libertades civiles recientemente garantizadas,
protegeran al individuo contra exigencias gubernamentales arbitrarias, procesos penales
injustos e interferencias polticas.
La idea liberal, nacida en el siglo XVIII, requera acciones limitadas que protegiesen la libertad al
prohibir su intromisin en la vida del individuo. Son compatibles con una concepcin optimista
del hombre como agente que se autodirige y que vive en un medio materialmente suficiente. Los
derechos civiles y polticos reflejan en general una serie de adecuaciones legales (siglo XIX),
estos derechos responden a una concepcin igualitaria del hombre como un individuo
polticamente competente, capaz de participar en la elaboracin de la poltica pblica, unida a
una concepcin positiva del gobierno, como una entidad capaz de utilizar los mecanismos
legislativos para mitigar las consecuencias legales de la desigualdad social. Los derechos
polticos y civiles resultantes se correlacionan, con polticas gubernamentales positivas de
proteccin y observancia de la ley.
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#Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789:
sta se convirti para Europa en el punto de partida de toda evolucin posterior en materia de
derechos y libertades del hombre con sus progresos y retrocesos. Cul fue la teora inspiradora
de la Declaracin Francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano? Ideas de Hobbes y de
Locke.
Primera teora: pertenece a Calvino, Beze, Hotman, Duspeliss, Mornay, Jurieu,
Burlamaqui, Knose, Goodman, Buchaman, Cronwell, la de Locke y la de los Bill of Righ of
Amrica. Plantean que hay derechos naturales del hombre que, para asegurarlos, cuando
el pueblo se constituye en gobierno, realiza un contrato, situando esos derechos lejos del
alcance de la autoridad, y que en el caso en que, a pesar de todo, estos derechos
naturales, sagrados, imprescriptibles, sean violados, la resistencia es legtima.
La segunda teora: pertenece a Hobbes y a Rousseau, no hay derechos naturales, que si
los hubiera, deben ser cedidos a la sociedad en el momento de constituirse mediante un
contrato social; devolvindolo esta sociedad a cada uno cuando estime oportuno. Los
derechos devueltos no es ni sagrado, ni inviolable, ni imprescriptible.
La sociedad, el estado, permanece como rbitro absoluto y contra esta autoridad absoluta
no hay, en ningn caso, derecho de resistencia.
Se ha insistido mucho en el sentido individualista de la Declaracin, cuyo ncleo
constituye el art. 2: El fin de toda asociacin poltica es la conservacin de los derechos
naturales e imprescriptibles del hombre. Esos derechos, son la libertad, la propiedad, la
seguridad y la resistencia a la opresin.
En la Declaracin votada por la Convencin y colocada al frente de la Constitucin del ao
I (1793), inspirada por la Robespierre, que a su vez se inspir en Rousseau, proclamaba
tres derechos sociales (las relativas al trabajo y medios de existencia, la proteccin contra
la indigencia y la instruccin), si es innegable que el mensaje poltico de la Revolucin
Francesa fue en conjunto el advenimiento de los derechos individuales.
Reivindicacin de los Derechos Econmicos y Sociales en los siglos XIX y XX:
La burguesa liberal ascendente haba logrado el reconocimiento jurdico positivo de los derechos
individuales, de la libertad.
Las primeras consecuencias de la revolucin industrial. Junto al postulado de la libertad aparece
en un primer plano, el de la seguridad social con sus consecuencias de orden laboral y
econmico (derecho al trabajo y a un salario justo, al descanso, a la educacin).
Estas nuevas reivindicaciones ampliaron el espectro de derechos humanos. Su vigencia depende
de una poltica afirmativa del gobierno, estn destinadas a satisfacer necesidades humanas
bsicas no atendidas de otro modo por el sistema socio-econmico.
Los derechos positivos impusieron al gobierno la tarea de proteger a la gente con los infortunios
de la vida industrial. Los derechos negativos estaban ligados funcionalmente al ideal de
autosuficiencia individual.
Derechos Humanos despus de las Guerras Mundiales:
El auge de los autoritarismos y totalitarios signific en mayor o menor grado, segn los pases.
Los regmenes e incluso las diversas fases de estos, un eclipse de los derechos individuales. El
impacto de los graves retrocesos explica la preocupacin por asegurar, al finalizar la segunda
guerra mundial, una proteccin ms eficaz , de los derechos humanos.
Los derechos humanos en conflictos armados:
En 1864 los pases occidentales, redactaron la primera convencin de Ginebra para vctimas de
conflictos armados. Estableca que el personal mdico deba ser neutral. Otra el principio fue que
cada soldado tena derecho, a un mnimo de respeto por su esencia como persona, a un mnimo
grado de humanitarismo, an en la guerra que es la mayor negacin del humanitarismo.
El Tratado de 1864 revisado en 1906, y en 1929 se proyect un nuevo tratado para prisiones de
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guerra. En 1949, se elaboraron nuevos tratados sobre temas de combatientes heridos y
enfermos, prisioneros de guerra, civiles y guerras internas. Los Tratados de 1949 fueron
reafirmados y suplementados en 1977.
Los Derechos Humanos durante el perodo de la Liga de las Naciones:
La ley sobre derechos humanos en conflictos armados sigue siendo uno de los ms importantes
avances en derechos humanos previo al perodo moderno de las naciones unidas.
Otros dos avances anteriores a 1945. El primer intento de la liga de las naciones para proteger
los derechos humanos entre 1919 y 1939, e incluan en primer lugar los derechos de las
minoras, derechos laborales, y los derechos de las personas en territorios bajo mandatos.
Exista la creencia de que las minoras disconformes de la Europa Central haban contribuido al
estallido de la guerra en 1914.
Los intentos internacionales para proteger legalmente los derechos laborales tuvieron mejor
suerte. La Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) fue creada por un tratado en la poca de
la Liga, y subsecuentemente desarroll una serie de tratados para proteger los derechos
laborales. Con posterioridad a 1945, la OIT y sus tratados se expandieron
La teora de la supervisin internacional, tanto sobre la autoridad nacional como sobre las
personas, es ms digna de ser destacada que lo que se hizo en realidad, durante los aos entre
las dos guerras.
Los Derecho Humanos y la Esclavitud:
Un tercer avance histricamente importante lo conforma el prolongado esfuerzo para proteger
los derechos de aquellos que an vivan en estado de esclavitud. Fue llevado a cabo por
organizaciones no gubernamentales (ONG), la Liga Antiesclavitud. ONG persuadi a los pases
para que adoptaran la Convencin de 1926.
Avances Contemporneos:
La Carta de las Naciones Unidas, de 1945, es una Constitucin global, sin declaracin de
derechos y solo con una escasa mencin de los Derechos Humanos.
Una guerra relativamente pequea, como la guerra austraca de por la sucesin condujo a la
creacin de los derechos humanos en conflictos armados de la dcada 1860-1870
La primera guerra mundial lleg a la confirmacin de los derechos de las minoras.
La segunda guerra mundial, condujo al ms grande de los esfuerzos para proteger y promover
los derechos humanos. Esencia de la Ley de las Naciones Unidas: algunas referencias al art.
55. Las Naciones Unidas promovern:
1) Niveles de vida ms elevados, completa ocupacin y condiciones de progreso y desarrollo
econmico y social.
2) Soluciones a problemas econmicos, sociales, sanitarios y otros afines de carcter
internacional; cooperacin cultural y educacional de carcter internacional.
3) Respeto universal y observancia de los derechos humanos y las libertades fundamentales
para todos sin distincin de raza, sexo, idioma o religin.
Los Derechos Humanos en el mbito de los Conflictos blicos:
Tuvieron su mayor desarrollo en 1949.Su legislacin fue inspirada por los sucesos de la 2 guerra
mundial; fue suplementada en los aos 70.
Los dos protocolos de Ginebra de 1977 son notables en muchos aspectos. Por primera vez en la
historia mundial existe un tratado relativamente detallado sobre los derechos humanos en
guerras internas.
Los dos protocolos entendan la proteccin legal a los civiles al punto de prohibir, por primera vez
en la historia, la muerte de civiles por inanicin como acto de guerra. Y el 2, omnicomprensiva
para cualquier persona detenida en conexin con una guerra interna. Los protocolos de 1977
simbolizan la fuerza de la idea de los derechos humanos.
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#Evolucin de los derechos humanos en Latinoamrica:
Durante bastante tiempo la tutela jurdica y procesal de los derechos humanos fue
primero de naturaleza individual y a partir de la Constitucin Mexicana de 1917 de
carcter social. Si bien se otorg esencialmente a los tribunales ordinarios, dicha proteccin se
mantuvo prcticamente estacionaria, y en ocasiones con francos retrocesos en la mayora de los
ordenamientos latinoamericanos, debido a un conjunto de factores.
A partir de la 2 posguerra se ha despertado la conciencia sobre la necesidad de
preservar los Derechos Humanos en virtud de las constantes y graves violaciones,
propiciadas por los gobiernos autoritarios de carcter castrense, que predominaron en nuestra
regin, en una poca reciente, en particular en las dcadas de los 60 y 70.
El concepto de derechos humanos ha ganado creciente legitimidad en Amrica del Sur
y tambin en el resto de Amrica Latina.
A esto se agrega el desarrollo de numerosas organizaciones creadas para defender y
promocionar los derechos humanos, y la conformacin de una comunidad intelectual que estudia
los aspectos normativos y poltico-sociales implcitos en el concepto.
Adquiere creciente relevancia en Amrica del Sur a partir de la institucionalizacin de regmenes
militares en Brasil, Uruguay, Chile y Argentina.
Las caractersticas de la represin variaron en los diferentes pases. En argentina la
represin clandestina adquiri caracteres extremos, esconda la renuencia a reconocer que los
fines del rgimen requeran de la utilizacin de los ms repudiables mtodos coercitivos. La
resistencia, se encarn en diversas actividades : el trabajo clandestino en los partidos polticos
puestos fuera de la ley, la mantencin de formas de expresin cientficas, culturales y artsticas
de contenido disidente y actos individuales de repudio al poder. En Chile, Argentina y Brasil esta
resistencia se expres por excelencia en la labor de las organizaciones de Derechos Humanos.
derecho subjetivo no est constituido en la idea del universal, sino es un cuo que liga al
acreedor versus el deudor y que establece las reglas de resolucin de ese conflicto intrpretes.
La objetivacin social, no apunta, solamente, a la conciencia de necesidad, sino que se refiere
sobre todo a los condicionamientos que se interponen en la satisfaccin de la necesidad:
obstculos geogrficos de clima, de suelo, de grado de desarrollo de los medios de produccin y
de las tcnicas productivas, del atraso, de la dependencia, de la desinformacin, etc.
El marco social del que hablamos es el de los pases denominados subdesarrollados, en vas de
desarrollo, tercer mundo o tambin el de pases capitalistas dependientes.
Los derechos humanos quedan subordinados a la prevalencia normativa y jurisdiccional de los D
subjetivos. Lo que pretendemos es que se tenga la capacidad de comprender que los D h.
requieren de adecuada tutela jurisdiccional, para garanta del acceso y mantenimiento en el uso
y goce efectivo de los D H.
#Caracteres:
Innatos, inherentes o fundamentales: Porque son anteriores y superiores a cualquier
autoridad; la persona ya nace con esos derechos, tiene vigencia con independencia de
cualquier autoridad que los otorgue porque son inherentes al hombre.
Necesarios: derivan de la propia naturaleza humana, y tienen que ser reconocidas.
Inalienables: No pueden renunciarse o venderlos
Imprescriptibles: Tampoco lo pierde por no utilizarlo.
Son erga omnes: puede esgrimir frente a todos
Universales: los Derechos Humanos son derechos sin frontera, siguen al individuo en
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todo tiempo y cualquier lugar que se encuentren.
Histricos: cambian con el tiempo, es decir que el catlogo de Derechos Humanos se va
agrandando en el decurso temporal.
Indivisibles e interpretativos: no hay jerarqua entre los derechos humanos, hace
resguardar que un Estado no avallase un derecho para garantizar otros.
Humanos: porque son atribuidos (sin intermediarios) a la persona humana como sujeto
de derechos
Heterogneos: abarcan desde derechos individuales hasta derechos sociales (voto,
revocacin de mandatos, etc.).
Necesidad: como sustrato material, distinto del inters jurdico que pertenece al derecho
subjetivo.
Despus de la reformar del 94, en el Art. 75 inc. 22 se introducen con jerarqua constitucional 10
tratados y declaraciones de derecho humanos, en los posteriores aos se le sumaron 3 mas.
1. La Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
2. la Declaracin Universal de Derechos Humanos
3. la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
4. el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
5. el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo
6. la Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio
7. la Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de
Discriminacin Racial
8. la Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la
Mujer
9. la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o
Degradantes
10.la Convencin sobre los Derechos del Nio
11.
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas
(1997)
12.
Convencin sobre la Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra y
de los Crmenes de Lesa humanidad (2003)
13.
Convencin Internacional sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su Protocolo Facultativo (2014)
#Convencin Americana sobre Derechos Humanos:
Fue redactada en el marco de la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos Humanos que se
llev a cabo en San Jos de Costa Rica en el ao 1969. Entr en vigor el 18 de julio de 1978.
La Convencin articula un catlogo de derechos y libertades fundamentales que se ha convertido en el
principal instrumento de fomento del movimiento de los derechos humanos en el continente americano. El
catlogo de la Convencin bsicamente prev derechos civiles y polticos: derecho a la vida, a la
integridad, a la libertad personal, a las debidas garantas judiciales, a la honra y dignidad, la libertad religiosa,
de conciencia y de expresin, derecho de reunin y asociacin, derecho de sufragio activo y pasivo o la
prohibicin de esclavitud y servidumbre.
Si bien se prev una mencin a los derechos econmicos y sociales en la Convencin (artculo 26),
nicamente se erigen como metas u objetivos a alcanzar, sin revestir un carcter de derechos propiamente
dicho. Fue el Protocolo en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de San Salvador de 1988
el que complement a la Convencin en esta materia. El Protocolo ha sido firmado y ratificado hasta la fecha
por un total de 19 pases.
Para la proteccin de los derechos y libertades fundamentales reconocidas en la Convencin, se articula
un sistema de proteccin basado en dos rganos:48
Comisin Interamericana: Est formado por siete nacionales de los Estados miembros, elegidos por
la Asamblea General de la OEA de entre una lista de candidatos presentada por los Estados. El
mandato de los miembros de la Comisin es de 4 aos, con una nica posibilidad de reeleccin para 4
aos adicionales. Los miembros de la Comisin sern personas de alta autoridad moral y reconocida
experiencia en el mbito de los derechos humanos.
Funciones: la proteccin y promocin de los derechos y libertades en los Estados miembros de la
OEA. La Comisin tiene una funcin de impulso (emitiendo recomendaciones y dictmenes), una
funcin consultiva (asesorando a los Estados cuando ellos lo soliciten en materia de derechos
humanos) y una funcin de fiscalizacin (se encarga de analizar las denuncias contra los Estados
por vulneracin de derechos humanos presentadas por particulares, siempre y cuando que stos
hayan agotado todas las vas jurisdiccionales internas).
Sede: Washington
Sesiones: 2 periodos ordinarios, son privadas y se necesita un qurum de 4 miembros.
Idiomas: 4 (Francs, Ingls, Portugus y Espaol)
Corte Interamericana: Est formado por siete nacionales de los Estados miembros, elegidos por la
Asamblea General de la OEA de entre una lista de candidatos presentada por los Estados. El
mandato de los miembros de la Corte es de 6 aos, con una nica posibilidad de reeleccin para 6
aos adicionales. Los miembros de la Corte sern personas de la ms alta autoridad moral, de
reconocida competencia en materia de derechos humanos y que renan las condiciones requeridas
para el ejercicio de las ms elevadas funciones judiciales conforme a la ley del pas del cual sean
nacionales o del Estado que los proponga como candidatos.
La Corte Interamericana no puede conocer casos contenciosos de particulares directamente.
Previamente a su conocimiento, debe acudirse a la Comisin. De este modo, todo particular deber
primero plantear su denuncia a la Comisin y sta decidir si somete el caso a la Corte. Una vez la
Corte conozca del caso y despus de seguirse un proceso de naturaleza jurisdiccional, la Corte emitir
una sentencia donde determinar si se ha vulnerado o no un derecho o libertad reconocido en la
Convencin. En el caso que declare la vulneracin, ordenar que se garantice el derecho vulnerado,
que se reparen las consecuencias de la vulneracin y que se pague una justa indemnizacin al
recurrente.
La jurisprudencia de la Corte se ha desarrollado a travs de sus sentencias en casos contenciosos
y de sus opiniones consultivas.
Sede: San Jos de Costa Rica.
Sesin: Cuando sea necesario.
Ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos pueden seguirse dos Procedimientos:
1) Procedimiento de Peticin (art. 44) Cualquier persona o grupo de personas o entidad no
gubernamental legalmente reconocida en uno o ms Estados Miembros de la Organizacin de Estados
Americanos puede presentar peticiones que contengan denuncias o quejas de violacin de la
Convencin por un Estado Parte.2) Procedimiento de Comunicacin (art. 45) Todo Estado Parte puede alegar que otro Estado Parte ha
incurrido en violaciones de los derechos humanos establecidos en la Convencin, siempre que haya
reconocido la competencia de la Comisin para ello en el momento del depsito del Instrumento de
Ratificacin o Adhesin, o en cualquier momento posterior.Ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos slo puede ser sometido un caso por parte de:
1) La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, o
2) Alguno de los Estados Partes de la Convencin (art. 61).Son requisitos imprescindibles para ello:
49
a) Haber agotado los procedimientos establecidos ante la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (art. 61);
b) Haber reconocido el Estado Parte la competencia de la Corte sobre todos los casos relativos a la
interpretacin o aplicacin de la Convencin al momento del depsito del Instrumento de Ratificacin o
Adhesin, o en cualquier otro momento posterior (art. 62).# Parte dogmtica de la Constitucin:
Resuelve el status de las personas dentro del Estado, en sus relaciones con ste y entre s. El
constitucionalismo clsico o moderno, siglo XVIII, dio la caracterstica fundamental, al proponer y
perseguir como fin del estado y de su organizacin constitucional la defensa de los derechos y
libertades del hombre.
Las declaraciones de derechos invistieron al hombre de derechos frente o contra el estado.
Se los llam derechos pblicos subjetivos. La obligacin fundamental del Estado consisti en
omitir daarlos.
Paulatinamente se fue ampliando, hasta:
a) considerar que tambin los particulares son sujetos pasivos, junto con el Estado, obligados
a respetar los derechos del hombre.
b) aadir a la obligacin de omitir violaciones, la de dar o deshacer algo en favor del titular
de los derechos.
El constitucionalismo clsico se completa aadiendo a los tradicionales derechos civiles, los
que se han dado en denominar derechos sociales y econmicos.
Declaraciones, Derechos y Garantas:
Declaraciones: son el orden de las normas escritas, enunciados solemnes acerca de
distintas cuestiones. Las declaraciones abarcan, entonces, los principios, las pautas, la
ideologa de la Constitucin.
Los derechos reconocidos en la Constitucin estn deparados a favor de los hombres que
componen la poblacin, mientras estn en territorio de nuestro estado. El criterio queda avalado
con las normas constitucionales que hablan de derechos de los habitantes.
El extranjero residente fuera del pas, no obstante no ser habitante, est protegido por la
Constitucin cuando realiza actos, adquiere derechos o contrae obligaciones en l.
Declaraciones, Tratados y Convenciones Internacionales:
Como regla general se establece que los tratados vigentes en el derecho interno tienen jerarqua
supralegal. Algunos tratados sobre derechos humanos, luego de ser aprobados y una vez
cumplido el requisito de la mayora especial de las dos terceras partes del total de los miembros
de cada cmara, gozan de jerarqua constitucional. Ciertos tratados sobre derechos humanos,
gozan de jerarqua constitucional.
Declaracin americana de los Derechos y Deberes del Hombre, aprobada en la IX Conferencia
Internacional Americana celebrada el 2 de mayo de 1948 en Bogot, Colombia. Se menciona
explcitamente que los pueblos americanos han dignificado a la persona humana al reconocer en
sus constituciones que las instituciones jurdicas y polticas tienen como fin principal la
proteccin de los derechos esenciales del hombre
La Asamblea General de las Naciones Unidas adoptaba y proclamaba la Declaracin Universal de
Derechos Humanos. En ella se aspiraba a que, inspirndose constantemente en sus clusulas,
se promoviera mediante la enseanza y la educacin el respeto a los derechos y libertades all
consagradas y se asegurara, por medidas progresivas de carcter nacional e internacional, su
reconocimiento y aplicacin universales y efectivos
La Convencin sobre la Eliminacin de Todas la Formas de Discriminacin contra la Mujer y La
51
Convencin sobre los Derechos del Nio. No solo se ha requerido constitucionalizar tales
tratados, sino que, se ha dispuesto facultar al Congreso el dictado de las llamadas medidas de
accin positiva, entre otros, en favor de las mujeres y de los nios.
En el haz de derechos que estas Convenciones reconocen, el primero y ms importante de todos,
que es el Derecho a la Vida.
El Pacto de San Jos de Costa Rica es an ms expresivo:
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida.
...este derecho estar protegido por la ley, en general a partir del momento de la concepcin.
Por un lado cabe mencionar a la mayora de las constituciones provinciales posteriores a 1983, y
por otro, de mayor importancia (por emanar de un rgano legislativo federal), la ley 23849, por
la que se aprob por unanimidad en ambas cmaras la Convencin sobre los Derechos del Nio.
El Congreso Nacional estableci: nio es todo ser humano desde el momento de su concepcin
y hasta los 18 aos
La proteccin del nio requiere, como es obvio, la de la madre. As lo seala la Declaracin
Americana en su art. 7 ; la Declaracin Universal en su art. 25 y el Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su art. 10.
Derecho a la Expresin:
Se encuentra ntida y generosamente consagrado en los principales tratados internacionales. La
Declaracin Americana en su art. 4 seala que toda persona tiene derecho a la libertad de
investigacin, de opinin y de expresin y de difusin del pensamiento por cualquier medio,
criterio que se reitera en los arts. Del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y que, ha
recibido en el mbito, un especial proteccin por el derecho jurisprudencial argentino.
Este derecho no es absoluto. Derechos y deberes se integran correlativamente en toda actividad
social y poltica del hombre, de suerte que si los derechos exaltan la libertad individual, los
deberes expresan la dignidad de esa libertad.
Los deberes de orden jurdico presuponen otros, de orden moral que los apoya conceptualmente
y los fundamentan
El lmite mnimo -y tambin mximo- del derecho de libertad de expresin no es otro que el de la
dignidad de la persona, la que puede verse afectada por un mal uno de aquella.
Los derechos humanos, otorgan al afectado por informaciones inexactas o agraviantes emitidas
en su perjuicio a travs de los medios de difusin legalmente reglamentados y que se dirijan al
pblico en general, el derecho a efectuar por el mismo rgano de difusin su rectificacin o
respuesta en las condiciones que establezca la ley.
Tal derecho se concede a posteriori de la publicacin, por lo que en un modo alguno podra
verificarse la afectacin a la libertad de prensa. Pero tal ejercicio de la libertad de expresin no lo
libera de ulteriores responsabilidades, si la hubiere. Si grande es la libertad, grande debe ser la
responsabilidad.
Los Tratados se constitucionalizan en las condiciones de su vigencia:
Los tratados incorporados a la Constitucin Nacional, se incorporan en las condiciones de su
vigencia, tal y como rigen en nuestro derecho.
La vigencia de dichos tratados para la Argentina ha de entenderse de conformidad con el modo
en que nuestro pas manifest su consentimiento en obligarse por aquellos, es decir, de
conformidad con la declaracin manifestada en el denominado instrumento de ratificacin, y en
el que se explicitan las reservas y declaraciones interpretativas en relacin a cada uno de los
tratados de que se trate. La ratificacin es el acto internacional mediante el cual el estado
manifiesta en forma definitiva su voluntad de obligarse por el tratado. Nace a partir del momento
en que los estados negociadores canjean estos instrumentos a partir del momento del depsito
52
del instrumento ante la persona designada para tal funcin en el cuerpo de tratados.
En nuestro sistema corresponde al Poder Ejecutivo Nacional. El inc. 14 del art. 86, otorga al Poder
Ejecutivo la facultad de negociar tratados con potencias extranjeras. Al Congreso corresponde,
con carcter previo, la aprobacin de los tratados que se trate, mediante la sancin de una ley.
Las reservas son, de acuerdo al art. 2, apartado d) de la Convencin de Viena sobre los Derechos
de los Tratados, aquellas ...declaraciones unilaterales, cualquiera que sea su enunciado o
denominacin, hecha por un estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones
del tratado en su aplicacin a ese estado
Admitir una reserva no importa desnaturalizar el sentido ltimo de los tratados. Una reserva slo
es vlida en la medida que resulte compatible con el objeto y el fin de la Convencin de que se
trate (art. 19 Convencin de Viena). Las reservas y declaraciones se refieren a los siguientes
aspectos:
Cuestiones referidas al inicio de la vida humana: se extiende por nio todo ser
humano desde el momento de su concepcin y hasta los 18 aos.
Cuestiones referidas a los derechos de los nios.
Cuestiones referidas a la irretroactividad de la ley penal.
Cuestiones referidas a la aplicacin de penas y a la libertad personal: cuando
aquellas sean consecuencias de un hecho penalmente ilcito anterior independiente.
Cuestiones referidas a la defensa en juicio.
Cuestiones referidas al derecho de propiedad y a la expropiacin.
# Declaraciones en la Constitucin de Ro Negro:
Se encuentran en la Seccin Segunda, Captulos I, II y III y las Garantas en el Captulo IV.
Captulo I: artculos 14 y 15. El primero se refiere a la operatividad y el segundo se refiere a la
reglamentacin. Facultades implcitas.
Captulo II: Derechos Personales, artculos 16 al 30.
tiempo un cambio cualitativo, porque se ampla esa soberana, siguen siendo estados
soberanos que participan en el poder de decisin de esa organizacin comunitaria, pero la
ejercen conjuntamente.
Democrticos: Porque la integracin es un sistema de organizacin de la administracin
y de la economa que debe ser compatible con los sistemas de organizacin poltica de los
pases miembros y slo prospera en una organizacin poltica que procura la libertad
participativa y descentralizacin del poder, donde existe mercado y estado, competencia y
control, libertad y solidaridad.
Estructura orgnica:
Es el rgano superior del MC correspondindole la conduccin poltica y la toma de decisiones
que aseguren el cumplimiento de los objetivos y plazos establecidos. Actualmente cuenta con
once subgrupos:
1) Poltica comercial.
2) Asuntos aduaneros.
3) Normas tcnicas.
4) Polticas fiscales y monetarias relacionadas con el comercio.
5) Transporte terrestre.
6) Transporte martimo.
7) Poltica industrial y tecnolgica.
8) Poltica agrcola.
9) Poltica energtica.
10)
Coordinacin de polticas macroeconmicas.
11)
Asuntos laborales.
A principios de diciembre de 1991 en Montevideo, representantes de los parlamentos de los
cuatro pases crearon la COMISIN PARLAMENTARIA CONJUNTA DEL MERCOSUR que
tiene a su cargo estudiar los proyectos de acuerdos especficos negociados por los estados antes
de su envo a los respectivos congresos y realizar recomendaciones a los poderes ejecutivos.
Solucin de controversias:
Se estableci que las controversias sern resueltas por negociacin directa, y de no lograrse
una solucin se debe someter a consideracin del Grupo de Mercado Comn. De no
alcanzarse una solucin dentro de los 60 das se elevar la controversia al Consejo del
Mercado Comn para que adopte las recomendaciones pertinentes. La constitucin del
MC afianza las relaciones comerciales, polticas, cientficas, acadmicas, culturales, la cual aleja
considerablemente la posibilidad de conflictos entre los pases. Finalmente el MERCOSUR
aparece como un resguardo para la democracia de los pases intervinientes al posibilitar un
mayor grado de desarrollo econmico con equidad distributiva.
Arancel externo comn:
La conformacin de un estado comn, a diferencia de una zona de libre comercio, incluye la
adopcin de un arancel externo comn frente a terceros pases. Los presidentes de los pases del
MERCOSUR reunidos en Montevideo a fines de 1992 acordaron que durante un perodo de
transicin del arancel externo comn se establecera entre 0 y 20% como mximo a partir de
junio de 1993.
Perspectivas de integracin con otros bloques:
Con el NAFTA las estadsticas se encargan de reflejar que entre los miembros de los dos bloques
hemisfricos estn las cinco principales economas de Amrica. La Unin Europea quiere ser
socia del MERCOSUR. Esta organizacin ratific a fines de noviembre de 1994 su inters por
convertirse en el primer socio comercial e inversor del MERCOSUR al considerar a la regin como
la cuarta en importancia a nivel mundial.
#Lo supra estatal: su institucionalizacin:
La institucionalizacin de los mbitos jurisdiccionales supra estatales es una consecuencia
directa del proceso integracionista, que impera como universalizados de los derechos
fundamentales, y que posibilita efectuar el reclamo del derecho lesionado fuera del espacio
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nacional o de pertenencia del afectado. Este fenmeno se manifiesta en las constituciones de
Brasil (1988), Paraguay (1992) y Uruguay (1968) reconociendo expresamente la integracin y el
derecho comunitario internacional. Las constituciones de los pases mencionados, han viabilizado
la factibilidad del comunitarismo admitiendo la celebracin de tratados de integracin entre
Estados para conformar organizaciones supra estatales.
# Constitucin de Brasil:
Principio de desarrollo:
La Constitucin de Brasil enuncia categricamente en su art. 3 uno de los principios u objetivos
rectores hacia los cuales debe tender la actividad gubernamental del Estado Federal: la de
garantizar el desarrollo nacional. El art. 4, vincula la bsqueda de ese desarrollo nacional con
la cooperacin entre los pueblos para el progreso..., constituyndose este principio en directiva
o mxima para el Estado en el campo de las relaciones internacionales. No obstante, esta
Constitucin ha sido sealada en el Derecho Constitucional comparado como un ejemplo
contrario a la tendencia generalizada hacia la apertura de los mercados, en especial en relacin
a aquellos en los que existe un proceso de integracin en marcha. Esta observacin se basa en el
hecho de que su Carta Magna
Dispone el monopolio de reas consideradas vitales para la economa del pas, como la minera,
el transporte, y otros servicios que quedan pues en manos exclusivamente brasileas (arts. 177
y 178).
Principio de Integracin:
En efecto, el art. 4 de la mencionada constitucin estable en su prrafo nico que: La Repblica
Federativa de Brasil buscar la integracin econmica, poltica, social y cultural de los pueblos de
Amrica Latina, con vistas a la formacin de una comunidad latinoamericana de naciones. El
mejor modo de dar cabal vigencia al principio de Integracin claramente estatuido por el
legislador constituyente, es haciendo prevalecer el art. 4, admitiendo que las limitaciones de los
arts. 177 y 178 antes aludidos no pueden entorpecer u obstaculizar la integracin econmica y
poltica de Brasil con los restantes pases de Amrica Latina. Es obvio que las disposiciones de
estos dos arts. Deben ceder frente a los Estados Miembros del MERCOSUR.
#En la Constitucin del Paraguay.
Principio de Cooperacin:
La constitucin de la Repblica del Paraguay vigente fue sancionada y promulgada el 20 de junio
de 1992. Dispone en su art. 143 que el Estado, en el ejercicio de las relaciones internacionales,
se ajustar, entre otros, al principio de cooperacin. Respecto de la pertenencia a organismos y/o
grupos internacionales, en la clusula de renuncia a la guerra (art. 144) se menciona
expresamente su intervencin como miembro de la Organizacin de los Estados Americanos.
Finalmente, dicha clusula hace referencia a los tratados de integracin.
Formacin del orden jurdico supranacional:
En su art. 145 se viabiliza la construccin de un orden jurdico supranacional -consecuencia
directa y necesaria de la formacin de bloques de Estados integrados- a los efectos de garantir la
vigencia de los derechos humanos, de la paz, de la justicia, de la cooperacin y del desarrollo en
los aspectos econmicos, polticos y sociales. El segundo prrafo del art. contiene una clusula
de orden procesal que dispone la necesidad de contar con mayora absoluta de votos en ambas
Cmara del poder Legislativo para la sancin de una ley que importe la creacin de un orden
jurdico supranacional
#En La Constitucin de Uruguay:
Constitucin de Integracin:
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Una norma constitucional del Uruguay precepta en su art. 4 el principio de soberana, por el
cual se reconoce a la Nacin la potestad exclusiva de citar las leyes que regirn en el territorio.
La consagracin de este principio bsico de organizacin estatal no obsta a que se lleven a cabo
procesos de integracin que deleguen facultades legisferantes a rganos supranacionales. La
reforma de 1967 incorpor al art. 6 un segundo inc., cuyo texto reza: La Repblica procurar la
integracin social y econmica de los Estados latinoamericanos, especialmente en lo que se
refiere a la defensa de sus productos y materias primas. Asimismo, propender a la efectiva
complementacin de los servicios pblicos. I
Integracin y soluciones de controversias:
Como dato relevante cabe destacar el imperativo establecido en la Constitucin, en el mismo art.
6, en el sentido de proponer clusulas de solucin de controversias a travs del arbitraje u otros
medios pacficos en todos aquellos tratados que celebre el Estado uruguayo con el exterior.
Que pretendi nuestro constituyente?
El constituyente no slo asegura que los tratados de integracin deban salvaguardar nuestro
derecho pblico interno, el orden democrtico y los derechos humanos, sino que tanto como
delegantes, como delegatarios, o como integrados, esos organismos supranacionales slo
pueden estar conformados por estados que tengan un rgimen poltico democrtico y hagan un
respetuoso culto al resguardo de los derechos humanos.
En cuanto a la jerarqua de los tratados de integracin, la Constitucin los desiguala, dndoles un
distinto orden en la jerarqua del art. 31 (Supremaca de la Constitucin, Leyes Nacionales,
Tratados). Supera aquella vieja interpretacin de que los tratados, como son aprobados por leyes
tienen la misma jerarqua normativa que aquella. Si bien eso acontece desde el punto de vista
formal, desde el punto de vista material, estos tratados de integracin y las normas dictadas en
su consecuencia tienen jerarqua superior a las leyes, pues justamente de lo que se trata es de
evitar formalizar un acuerdo y aprobarlo por ley, y por otro lado, despus por otra ley,
Unidad IX:
El Congreso:
El Congreso es uno de los 3 rganos del poder. Es un rgano colegiado, porque se compone de
varios individuos (diputados y senadores), y es un rgano complejo porque cada una de sus
cmaras tiene naturaleza de rgano.
Nuestro congreso es bicameral porque el estado es federal: el bicameralismo federal tiene su
modelo en al constitucin de los Estados Unidos, y responde a la teora de que la cmara de
representantes (diputados) representa al pueblo y la de senadores a los estados miembros o
provincias.
El art. 45 establece un congreso compuesto de dos cmaras, una de diputados de la nacin, y
otro de senadores de las provincias y de la ciudad de Bs. As., ser investido del poder legislativo
de la nacin. La cmara de diputados, segn la norma escrita, representa al pueblo o a la
nacin.
Los arts. 44 y 45 despus de la reforma del 94 traen dos innovaciones:
Aaden diputados por la ciudad de Bs. As. (En virtud de su rgimen autonmico, art. 129)
Mantienen diputados por la capital federal para el caso de que se traslade fuera de la
ciudad de Bs. As.
De esta manera la cmara de diputados tiene prevista una composicin tripartita:
a) Diputados de cada provincia;
b) Diputados por la ciudad de Bs. As.;
c) Diputados por la Capital Federal (en caso de traslado).
El art. 54;
a) aade senadores por la ciudad de Bs. As.
b) suprime los senadores por la capital federal, que dejar de tenerlos si se traslada fuera de
62
la ciudad de Bs. As.
La composicin del senado es bipartita;
a) senadores por cada provincia;
b) senadores por la ciudad de Bs. As.
Adems:
a) Eleva de dos a tres el nmero de senadores;
b) Reemplaza con eleccin directa el sistema mediante el cual se elegan los senadores por
las provincias y por la capital federal
c) Reparte las tres bancas de cada jurisdiccin del siguiente modo; dos senadores al partido
que obtiene el mayor nmero de votos; un senador al partido que le sigue en nmero de
votos.
#Diputados:
El nmero de Diputados se contempla en el art 45 de la CN: La Cmara de Diputados se
compondr de representantes elegidos directamente por el pueblo de las provincias, de la
Ciudad de Buenos Aires, y de la Capital en caso de traslado, que se consideran a este fin como
distritos electorales de un solo Estado y a simple pluralidad de sufragios. El nmero de
representantes ser de uno por cada treinta y tres mil habitantes o fraccin e 80.500)
Despus de la realizacin de cada censo, el Congreso fijar la representacin con arreglo al
mismo, puque no baje de diecisis mil quinientos (modificado por ley 22847, que establece
uno por cada 161.000 o fraccin decidiendo aumentar pero no disminuir la base
expresada para cada diputado).
La interpretacin de los art. 45 y 46: El mnimo de dos diputados.
El art. 45 impone a cada distrito el nmero de diputados que resulte de su poblacin. Si se toma
en cuenta esta norma aislada, hay que afirmar que si acaso una provincia de escasa poblacin
no alcanza ms que a un diputado, solo puede tener un diputado. De acuerdo al censo de 1947,
muchas provincias de poblacin reducida solo tenan un diputado al tiempo de dictarse la ley
15.264 del 59 que les aseguro un mnimo de dos.
La conclusin que surge de la interpretacin desconectada del art. 45 no es la ms acertada,
porque la constitucin se ha de interpretar en forma sistemtica, coordinando todas las normas
que, entre s, guardan relacin suficiente.
Es as como se debe acudir al art. 46. Este artculo es, en realidad, una norma
transitoria que el constituyente incluy nicamente para determinar por s mismo la
composicin de la cmara de diputados y el nmero de sus miembros en la primera
legislatura, pero pese a esa circunstancialidad temporal es imprescindible observar que para la
primera vez, ninguna provincia tena menos de dos diputados. La norma subsiste despus de la
reforma del 94. Segn los arts. 45 y 46 despus de 1853 ninguna provincia puede
tener menos de dos diputado, porque es mnimo lo tuvo para formar el primer
congreso.
Artculo 46:Los diputados para la primera Legislatura se nombrarn en la proporcin siguiente:
por la Provincia de Buenos Aires, doce; por la de Crdoba, seis; por la de Catamarca, tres; por la
de Corrientes, cuatro; por la de Entre Ros, dos; por la de Jujuy, dos; por la de Mendoza, tres; por
la de la Rioja, dos; por la de Salta, tres; por la de Santiago, cuatro; por la de San Juan, dos; por la
de Santa Fe, dos; por la de San Luis, dos; y por la de Tucumn, tres.
Ley 24.012:
La ley de cupo femenino es una herramienta institucional que busca resolver el problema de la
escasa representacin de la mujer en los lugares de decisin poltica. Argentina fue el primer
pas de l mundo en crear una ley asi, fue sancionada en 1991, cuyo contenido establece que las
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listas de los partidos polticos para cargos electivos nacionales deben tener como mnimo un
30% de candidatas mujeres.
En posteriores decretos reglamentarios se estableci que en caso de presentarse por primera
vez a elecciones o solo renovar una banca, el frente electoral deba colocar en el segundo lugar
de la lista a una persona del sexo opuesto a la que ocupara el primer lugar. A su vez, cuando se
renovaran dos bancas, una mujer deba estar entre los dos primeros lugares, y cuando se
renovaran mas bancas de dos bancas deba haber una entre los primeros tres lugares. Tampoco
es admisible tener a tres personas del mismo sexo que ocupen lugares consecutivos en la lista
hasta cubrir el 30% de mujeres.
# Eleccin, requisitos y la duracin de los diputados:
La eleccin de los diputados se efecta de modo directo y a simple pluralidad de sufragios.
El Art. 48 enuncia los siguientes requisitos:
25 aos de edad
4 aos de ciudadana en ejercicio
Ser natural de la provincia que lo elija, o con dos aos de residencia inmediata
en ella.
El Art 50 habla sobre la duracin del mandato de los diputados:
Su representacin dura 4 aos
Son reelegibles
La sala se renovar por mitad cada bienio; a cuyo efecto los nombrados para la
primera Legislatura, luego que se renan, sortearn los que debern salir en el primer
perodo
El Art. 51 prescribe en caso de vacante:
El Gobierno de provincia, o de la Capital hace proceder a eleccin legal de un nuevo
miembro.
En ocasin de renovarse un tercio del Senado en 1995, por finalizacin de los mandatos de todos
los senadores elegidos en 1986, ser designado adems un tercer Senador por distrito por cada
Legislatura. El conjunto de los senadores por cada distrito se integrar, en lo posible, de modo
que correspondan dos bancas al partido poltico o alianza electoral que tenga el mayor nmero
de miembros en la Legislatura y la restante al partido poltico o alianza electoral que lo siga en
nmero de miembros de ella. En caso de empate, se har prevalecer al partido poltico o alianza
electoral que hubiera obtenido mayor cantidad de sufragios en la eleccin legislativa provincial
inmediata anterior.
La eleccin de los senadores que reemplacen a aquellos cuyos mandatos vencen en 1998, as
como la eleccin de quien reemplace a cualquiera de los actuales senadores en caso de
aplicacin del art. 62, se har por estas mismas reglas de designacin. Empero, el partido
poltico o alianza electoral que tenga el mayor nmero de miembros en la legislatura al tiempo
de la eleccin del senador, tendr derecho a que sea elegido su candidato, con la sola limitacin
de que no resulten los tres senadores de un mismo partido poltico o alianza electoral. Estas
reglas sern tambin aplicables a la eleccin de los senadores por la ciudad de Buenos Aires, en
1995 por el cuerpo electoral, y en 1998 por el rgano legislativo de la ciudad.
En el ao 2001 se logro normalizar la situacin quedando como rgimen permanente el actual
que tiene la CN.
#Privilegios e inmunidades:
Estos privilegios se reputan establecidos en el inters del parlamento como rgano y tiene como
finalidad asegurar la independencia, el funcionamiento y la jerarqua del mismo. Por eso se los
llama tambin inmunidades, en cuanto preservan el rgano.
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Creemos ms correcto denominarlas garantas de funcionamiento. Son garantas que se otorgan
a un rgano de poder, tanto si tales garantas cubren al rgano-institucin como si protegen a los
rganos-individuo, porque en ambos casos tienden a resguardar al congreso y a sus cmaras,
que actan a travs de las personas que son sus miembros. Garantas de funcionamiento son,
entonces, tutelas funcionales.
Clasificacin:
Suelen dividirse en dos grupos:
Colectivos: Ataen al cuerpo o cmara en conjunto y como rgano-institucin. Entre los
privilegios colectivos se incluyen:
El juzgamiento de cada cmara de la validez de eleccin-derecho-ttulo de sus
miembros
La competencia de cada cmara para hacer su reglamento
El poder disciplinario de cada cmara sobre sus propios miembros y aun sobre
terceros
El derecho de cada cmara de hacer comparecer a su sala a los miembros del poder
ejecutivo
Se incluye tambin como privilegio el aceptar las renuncias que voluntariamente
hacen de sus cargos los legisladores
Personales: Se refieren a la situacin o actuacin individual de cada hombre que es
miembro del cuerpo o cmara, pero no en proteccin a su persona, sino a la funcin que
comparte integrndolo, para tutelar su libertad, su decoro y su independencia. Se citan los
siguientes:
Inmunidad de opinin y expresin. Se contempla en el art 68 donde dice que
ningn senador o diputado puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni
molestado por las opiniones o discursos que emita desempeando su mandato de
legislador.
l art. 7 otorga al congreso la facultad de dictar leyes generales que determinen la forma
probatoria de los actos pblicos y procedimientos judiciales de cada provincia y los efectos
legales que producirn.
art. 9 asigna al congreso la facultad exclusiva de establecer las tarifas que regirn en las
aduanas nacionales.
art. 15 estipula que una ley especial reglar lsa indemnizaciones a que da lugar la
abolicin de la esclavitud.
art. 17 otorga al congreso la competencia exclusiva para declarar y clarificar por ley la
utilidad pblica en caso de expropiacin.
art. 18, al estatuir que nadie puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la
causa, implica atribuir al congreso la competencia exclusiva para incriminar conductas
que constituyen delitos del cdigo penal, y para establecer la organizacin estable y
permanente del poder judicial.
art. 19 contiene el enunciado del principio de legalidad.
art. 21 contempla la obligacin del ciudadano de armarse en defensa de la patria y la
constitucin, conforme a las leyes que dicte el congreso.
art. 37 prev que las leyes de partidos polticos y rgimen electoral garanticen la igualdad
real de oportunidades entre varones y mujeres.
Los actos que deben cumplirse con participacin y consentimiento provinciales
La sede de la capital federal: La fijacin o el establecimiento de la capital federal,
donde reside el gobierno federal, requiere que el congreso declare, mediante una ley
68
especial, la ciudad capital, previa cesin hecha
por una o ms legislaturas provinciales, del
territorio que haya de federalizarse (art. 3) Tal cesin debe ser anterior a la radicacin de
la capital federal. Interpretamos que para reintegrar el a una o ms provincias el territorio
de la capital federal (desfederalizarlo) tambin hace falta el consentimiento provincial.
Las nuevas provincias: El Artculo 13 determina que podrn admitirse nuevas provincias
en la Nacin; pero no podr erigirse una provincia en el territorio de otra u otras, ni de
varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura de las provincias
interesadas y del Congreso. Por su parte, cuando el art. 75 en su inc. 15 otorga al
congreso la competencia de fijar los lmites de las provincias, se refiere tambin a la de
crear otras nuevas.
Concordando el art. 13 con el art. 3, decimos que la constitucin resguarda la integridad
territorial de las provincias y que no admite la disponibilidad del territorio provincial por
decisin unilateral del gobierno federal. Es menester el consentimiento provincial cuando
una porcin del espacio geogrfico de las provincias va a quedar sustrado totalmente del
mbito provincial o de su jurisdiccin.
La coparticipacin federal impositiva: Cuando se lee e interpreta el art. 75 inc. 2 es
fcil ubicar el caso en la serie de competencias compartidas, aun cuando esta vez no
aparezca fuera del art. 75 sino dentro de l. Esta coparticipacin requiere: que la leyconvenio tenga base en acuerdos entre el estado federal y las provincias y que sea
aprobada por las provincias una vez dictada por el congreso.
#Quorum:
Significa el nmero de miembros que se necesita para que un rgano colegiado pueda
constituirse, funcionar y adoptar decisiones. Nuestra constitucin contiene una disposicin
general y bsica sobre qurum, sin perjuicio de excepciones que ella misma introduce en casos
particulares, el art. 64 establece que ninguna de las cmaras entrar en sesin sin la mayora
Art. 81: prev hiptesis de qurum de votos en el proceso comn de sancin de las leyes
que en su trmite han tenido adiciones o correcciones; las mayoras all fijadas son;
1)mayora absoluta de los presentes, o 2) dos terceras partes de los presentes.
Art. 86: la designacin y remocin del Defensor del Pueblo ha de efectuarse con el voto
de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada cmara.
Art. 85: prescribe que la ley reglamentaria de la Auditoria General de la Nacin tiene que
ser aprobada por la mayora absoluta de los miembros de cada cmara.
Art. 99 inc 3 prr. cuarto: al regular el trmite a que quedan sujetos los decretos de
necesidad y urgencia dictados por el poder ejecutivo, establece que la intervencin final
del congreso ser reglamentada en su trmite y en sus alcances por una ley que precisa
ser aprobada con el voto de la mayora absoluta sobre la totalidad de miembros de
cmara.
Art. 99 inc 4: prev que el acuerdo del senado para la designacin de los magistrados de
la Corte Suprema de Justicia debe prestarse con el voto de dos tercios de miembros
presentes de la citada cmara
Art. 101: contempla con respecto del jefe de gabinete de ministros; a) para ser
interpelado a los fines de una mocin de censura hace falta el voto de la mayora absoluta
sobre la totalidad de miembros de cualquiera de las dos cmaras del congreso; b) para ser
removido es menester el voto de la mayora absoluta de miembros de cada una de las
cmaras.
Art. 114: dispone que la ley reglamentaria del Consejo de la Magistratura tiene que
sancionarse con la mayora absoluta de la totalidad de miembros de cada cmara.
70
#Las sesiones del congreso:
Las sesiones del congreso se dividen en cuatro categoras; tres previstas en la constitucin, y
una en los reglamentos internos de las cmaras. Son:
Preparatorias: Tienen por objeto recibir a los electos que han presentado diploma
expedido por autoridad competente, y elegir las autoridades de cada cmara. El
juramento de los legisladores es exigido por el art. 67, y se presta en el acto de
incorporacin con el objeto de desempear debidamente el cargo y de obrar en todo de
conformidad con lo que prescribe la constitucin. Generalmente son el 24 de Febrero.
(Reglamento Interno)
Ordinarias: El Art. 63 establece que ambas cmaras se reunirn en sesiones ordinarias
todos los aos desde el 1 En virtud del art. 99 inc. 8, el Poder Ejecutivo tiene la
obligacin constitucional de convocar las cmaras el 1 de marzo y de abrir sus sesiones
ordinarias; si no lo hace, el congreso tiene competencia para reunirse de pleno derecho, y
debe hacerlo.
Fuera del perodo de sesiones, no queda inhibido el trabajo parlamentario que no requiere
la reunin de las cmaras. Lo que no pueden stas es sesionar, pero si ejercer las
competencias que no demandan sesin.
Extraordinarias: Deben siempre ser convocadas por el ejecutivo, no pudiendo el
congreso disponer por s solo su realizacin. Se dan despus de haber cerrados las
sesiones ordinarias (30 de Noviembre a 28/29 de Febrero).
Prorrogativas: Puede ser dispuesta tanto por el presidente como por el mismo congreso.
Se pide cuando no se logro alcanzar a debatir todos los temas del temario, prolongando
as el plazo.
Comisiones:
Unidad X:
#Funciones del Congreso:
Preconstituyente: Art.30 La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera
de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de
dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una
Convencin convocada al efecto.
Legislativa: Arts. 77- 84, distintas etapas de creacin de ley.
Iniciativa de Ley Art. 77: Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las
Cmaras del Congreso, por proyectos presentados por sus miembros o por el Poder
Ejecutivo, salvo las excepciones que establece esta Constitucin.
[Prrafo incorporado por la ley 24.430]. Los proyectos de ley que modifiquen el
rgimen electoral y de partidos polticos debern ser aprobados por mayora
absoluta del total de los miembros de las Cmaras
Tramite de un Proyecto de Ley 71
Art.78: Aprobado un proyecto de ley por la
Cmara de su origen, pasa para su discusin a la otra Cmara. Aprobado por
ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la Nacin para su examen; y si tambin obtiene
su aprobacin, lo promulga como ley. (Boletn Oficial)
Aprobacin General. Delegacin. Aprobacin en particular. Aprobacin en
Comisin. Art. 79: Cada Cmara, luego de aprobar un proyecto de ley en general,
puede delegar en sus comisiones la aprobacin en particular del proyecto, con el
voto de la mayora absoluta del total de sus miembros. La Cmara podr, con igual
nmero de votos, dejar sin efecto la delegacin y retomar el trmite ordinario. La
aprobacin en Comisin requerir el voto de la mayora absoluta del total de sus
miembros. una vez aprobado el proyecto en Comisin, se seguir el trmite
ordinario.
Aprobacin Tacita Art. 80: Se reputa aprobado por el Poder Ejecutivo todo
proyecto no devuelto en el trmino de 10 das tiles. Los proyectos desechados
parcialmente no podrn ser aprobados en la parte restante. Sin embargo, las partes
no observadas solamente podrn ser promulgadas si tiene autonoma normativa y
su aprobacin parcial no altera el espritu ni la unidad del proyecto sancionado por
el Congreso. En este caso ser de aplicacin el procedimiento previsto para los
decretos de necesidad de urgencia.
Adicin, Correccin, Rechazo Art. 81: Ningn proyecto de ley desechado
totalmente por una de las Cmaras podr repetirse en las sesiones de aquel ao.
Ninguna de las Cmaras puede desechar totalmente un proyecto que hubiera
tenido origen en ella y luego hubiese sido adicionado o enmendado por la Cmara
revisora. Si el proyecto fuere objeto de adiciones o correcciones por la Cmara
revisora, deber indicarse el resultado de la votacin a fin de establecer si tales
adiciones o correcciones fueron realizadas por mayora absoluta de los presentes o
por las 2/3 partes de los presentes. La Cmara de origen podr por mayora
absoluta de los presentes aprobar el proyecto con la adiciones o correcciones
introducidas o insistir en la redaccin originaria, a menos que las adiciones o
correcciones las haya realizado la revisora por 2/3 partes de los presentes. En este
ltimo caso, el proyecto pasar al poder ejecutivo con las adiciones o correcciones
de la Cmara revisora, salvo que la Cmara de origen insista en su redaccin
originaria con el voto de las 2/3 partes de los presentes. La Cmara de origen no
podr introducir nuevas adiciones o correcciones a las realizadas por la Cmara
revisora.
Sancin Expresa Art. 82: La voluntad de cada Cmara debe manifestarse
expresamente; se excluye, en todos los casos, la sancin tcita o ficta.
Veto Art.83: Desechado en el todo o en parte un proyecto por el Poder Ejecutivo,
vuelve con sus objeciones a la Cmara de su origen; sta lo discute de nuevo, y si lo
confirma por mayora de 2/3 de votos, pasa otra vez a la Cmara de revisin. Si
ambas Cmaras lo sancionan por igual mayora, el proyecto es ley y pasa al poder
ejecutivo para su promulgacin. Las votaciones de ambas Cmaras sern en este
caso nominales, por s o por no ; y tanto los nombres y fundamentos de los
sufragantes, como las objeciones del Poder Ejecutivo, se publicarn
inmediatamente por la prensa. Si las Cmaras difieren sobre las objeciones, el
proyecto no podr repetirse en las sesiones de aquel ao.
Formula de la Sancin Art.84: En la sancin de las leyes se usar de esta
frmula : El Senado y Cmara de Diputados de la Nacin Argentina, reunidos en
Congreso. . . decretan o sancionan72
con fuerza de ley
inhabilitar sin destituir. Para que el senado pueda destituir es necesario que el acusado
est en ejercicio de su funcin ; si renuncia mientras pende el juicio poltico -y la renuncia
es aceptada- el juicio poltico concluye ipso facto por falta de objeto -que es nicamente
removerlo del cargo, y no castigarlo-.
Los funcionarios enjuiciables, las causales y la tramitacin del juicio poltico:
Son pasibles de juicio poltico, conforme al art. 53:
a. El presidente de la repblica.
b. El vicepresidente.
c. El jefe de gabinete y los ministros
d. Los miembros de la Corte Suprema
Las causas de responsabilidad -como las denomina el art. 53- que hacen viable la
acusacin y la destitucin son tres:
1. Mal desempeo: es lo contrario de buen desempeo. La frmula tiene latitud y
flexibilidad amplias. Mientras los delitos en ejercicio de la funcin o los crmenes comunes
circunscriben la causa a una figura penal preexistente en la constitucin o en la ley penal,
el mal desempeo carece de un marco definitorio previamente establecido. No ser
descripto el concepto constitucional de mal desempeo.
2. Delito en el ejercicio de sus funciones: diferente es la causa penal de delito en el
ejercicio de las funciones y de crmenes comunes, porque ella necesita la incriminacin
legal de la conducta (sobre la base de que no hay delito sin ley previa) lo cual significa que
el senado debe moverse dentro del marco de las figuras del cdigo penal, y que no puede
encuadrar la causa penal del art. 53 de la constitucin si le falta aqulla incriminacin.
3. Crmenes comunes: Cuando el acusado74
es el presidente de la repblica, el senado debe
ser presidido por el presidente de la Corte Suprema, y no por el vicepresidente ; la
precaucin contenida en el art. 53 obedece a prevenir que el vicepresidente influya en la
decisin para suceder en el cargo al presidente en caso de destitucin. Cuando el acusado
es el vicepresidente, la constitucin no dice quin preside el senado; normalmente, se
pensara que debera hacerlo el presidente provisional del senado, pero nos parece que
tambin en este caso, por razones de cargo e imparcialidad, la presidencia le incumbe al
presidente de la Corte Suprema. El juicio debe ser pblico. Se trata de una funcin
jurisdiccional y, por ende, ha de rodersela de las garantas de defensa y debido proceso.
El fallo debe ser motivado.
De control: Art. 75
1. IMPORTACIN Y EXPORTACIN: Legislar en materia aduanera. Establecer los
derechos de importacin y exportacin, los cuales, as como las evaluaciones sobre las
que recaigan, sern uniformes en toda la Nacin.
2. SISTEMA IMPOSITIVO: Imponer contribuciones indirectas como facultad concurrente
con las provincias. Imponer contribuciones directas, por tiempo determinado,
proporcionalmente iguales en todo el territorio de la Nacin, siempre que la defensa,
seguridad comn y bien general del Estado lo exijan. Las contribuciones previstas en
este inciso, con excepcin de la parte o el total de las que tengan asignacin
especfica, son coparticipables. LEY CONVENIO: Una ley convenio, sobre la base de
acuerdos entre la Nacin y las provincias, instituir regmenes de coparticipacin de
estas contribuciones, garantizando la automaticidad en la remisin de los fondos.
DISTRIBUCIN: la distribucin entre la Nacin, las provincias y la Ciudad de Bs. As. y
entre estas, se efectuar en relacin directa a las competencias, servicios y funciones
de cada una de ellas contemplando criterios objetivos de reparto ; ser equitativa,
solidaria y dar prioridad al logro de un grado equivalente de desarrollo, calidad de
vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional. La ley Convenio tendr
como Cmara de origen el Senado y deber ser sancionada con la mayora absoluta de
la totalidad de los miembros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente
ni reglamentada y ser aprobada por las provincias. No habr transferencia de
competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignacin de recursos,
aprobada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la
Ciudad de Bs. As. en su caso. CONTROL Y FISCALIZACIN: Un organismo fiscal
federal tendr a su cargo el control y fiscalizacin de la ejecucin de lo establecido en
este inciso, segn lo determine la ley, la que deber asegurar la representacin de
todas las provincias y la ciudad de Bs. As. en su composicin.
3. ASIGNACIN DE RECURSOS: Establecer y modificar asignaciones especficas de
recursos coparticipables, por tiempo determinables, por la ley especial aprobada por la
mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara.
4. EMPRSTITOS: Contraer emprstitos sobre el crdito de la Nacin.
5. TIERRAS PBLICAS: Disponer del uso de la enajenacin de las tierras de propiedad
nacional.
6. BANCO FEDERAL: Establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir
moneda, as como otros bancos nacionales. (Arts. 11-126)
7. PAGO DE LAS DEUDAS: Arreglar el pago de la deuda interior y exterior de la Nacin.
8. REGULAR PRESUPUESTO DE LA NACION: Fijar anualmente, conforme a las pautas
establecidas en el tercer prrafo del inc. 2 de este artculo, el presupuesto general de
gastos y clculo de recursos de la administracin nacional, en base al programa
general de gobierno y al plan de inversiones pblicas y aprobar o desechar la cuenta
de inversin.
75
9. SUBSIDIOS A LAS PROVINCIAS: Acordar subsidios del Tesoro Nacional a las
provincias cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos
ordinarios.
10. NAVEGACIN FLUVIAL, PUERTOS Y (FIJAR) ADUANAS: Reglamentar la libre
navegacin de los ros interiores, habilitar los puertos que considere convenientes, y
crear o suprimir aduanas.
11. MONEDA: PESAS Y MEDIDAS: Hacer sellar monedas, fijar su valor y el de las
extranjeras ; y adoptar un sistema uniforme de pesas y medidas para toda la Nacin.
12. LEGISLACIN COMN Y ESPECIAL.CDIGOS: Dictar los cdigos Civil, Comercial,
Penal, de Minera, y de Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados,
sin que tales cdigos alteren las jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a
los tribunales federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo
sus respectivas jurisdicciones ; y especialmente leyes generales para toda la Nacin
sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de nacionalidad natural y
por opcin en beneficio de la Argentina ; as como sobre bancarrotas, sobre
falsificacin de la moneda corriente y documentos pblicos del Estado, y las que
requiera el establecimiento del juicio por jurados.
13. COMERCIO EXTERIOR E INTERNO: Reglar el comercio con las Naciones
extranjeras, y de las provincias entre s.
14. SERVICIO DE CORREOS: Arreglar y establecer los correos generales de la Nacin.
15. LIMITES Y TERRITORIOS NACIONALES: Arreglar definitivamente los lmites del
territorio de la Nacin, fijar los de las provincias, crear otras nuevas, y determinar por
una legislacin especial la organizacin, administracin y gobierno que deben tener los
territorios nacionales que queden fuera de los lmites que se asignen a las provincias.
16. FRONTERAS: Proveer a la seguridad de las fronteras.
17. IDENTIDAD Y DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDIGENAS: Reconocer la
preexistencia tnica y cultural de los pueblos indgenas argentinos. Garantizar el