HACIA EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL DE LOS

PUEBLOS INDGENAS.
Catedra del profesor Jos Aylwin, de Derecho Indgena 2015, en la Universidad
Austral de Chile.
Por Felipe lvarez Hernndez.
I.
Introduccin
Durante siglos, el Estado Chileno ha sido promotor e impulsor de una poltica
asimilacioncita que ha vulnerado y desconocido los derechos de los pueblos Indgenas.
Frente a ello, vuelve a ser necesario una vez ms levantar el necesario debate en torno al
inexistente tratamiento de los Pueblos Originarios en la constitucin del ordenamiento
jurdico Chileno.
A diferencia de otros pases de la regin, Chile ha desarrollado poltica tibias en el
reconocimiento de las demandas indgenas, llegando a demorarse 18 aos en la ratificacin
del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, siendo esta ltima una de
las herramientas jurdicas ms completas del ordenamiento internacional. Esta escaza
capacidad de ahondar en reformas constitucionales que dignifiquen y reparen la situacin
de los pueblos indgenas, se ha convertido en un imperativo por abogar ya no tan solo en la
reforma constitucional, sino en algn mecanismo de nueva constitucin. Una nueva carta
constitucional vendra a subsanar la situacin de desproteccin y ambigedad en que
pueden encontrarse los pueblos originarios al constar una prctica estatal bipolar en el
tratamiento de sus materias fundamentales.
Es en base a esta argumentacin, que se sostendr a lo largo de este informe la necesidad
de ahondar en un reconocimiento constitucional expreso y directo que sirva al pas, como
primer escalafn hacia un Estado Plurinacional e Intercultural. A sido la negacin de esta
hiptesis, la raz sobre la cual se han originado nmeros conflictos en materia de derechos
de pueblos indgenas, como los fenmenos discriminatorios, el desconocimiento de
derechos ancestrales, la criminalizacin de la protesta y de los pueblos indgenas, entre
otros problemas. Todo esto se abordar desde el reconocimiento del deber del Estado de
tutelar y preservar la continuidad de los diferentes Pueblos indgenas presentes en el Chile
actual.
Para desarrollar esta temtica, en primer lugar se realizar una aproximacin a la situacin
actual del tratamiento de los derechos de los pueblos originarios, para explorar los
mecanismos que hoy configuran una bipolaridad en el ordenamiento. En segundo lugar se
sealar el porqu es imperioso reconocer constitucionalmente la presencia de los pueblos
originarios, para luego ahondar la forma y el estndar bajo el cual debiera realizarse. En
tercer lugar, deber detallarse sobre cules son los puntos centrales de ese estndar que ha
sido puesto en el debate por medio de los mecanismos del sistema internacional de
derechos humanos, para luego ahondar en las ventajas del reconocimiento en la norma de
mayor jerarqua. Finalmente se presentarn algunos antecedes del Derecho Comparado, que
se deben tener en consideracin antes de alcanzar las conclusiones.

II.
El estado actual de la Cuestin de los Pueblos Indgenas en Chile.
Para desarrollar, el tema de esta investigacin, antes que todo es imperativo realizar una
pincelada en torno al marco constitucional actual referente a la situacin de los Derechos de
los pueblos indgenas. En primer lugar, hasta el da de hoy se ha negado la presencia de los
Pueblos indgenas en la Constitucin Poltica de la Repblica (en adelante CPR). El nico
tratamiento que han tenido los pueblos indgenas, se ha desarrollado a nivel legal y normas
infra legales. La Carta fundamental solo refiere a una nica nacin en el Estado chileno.
Esta disposicin, consagra lo que se ha denominado en como Estado - nacin o Estados
mono nacionales, caracterstico de las democracias occidentales. Es lo que el profesor
Stavenhagen ha denominado nation bulding, en que el Estado desarrolla una funcin en la
articulacin de valores culturales y polticos en beneficio del sistema poltico y econmico
moderno.1
A partir de la anterior constatacin, se han ido acrecentando los conflictos en torno a los
pueblos indgenas. Slo por mencionar algunos de los conflictos, se puede mencionar las
situaciones de discriminacin en el mbito laboral y poltico, aadiendo adems la
respuesta de criminalizacin a las protestas sociales que buscan la reivindicacin de los
derechos de los pueblos indgenas.
A diferencia de otros Estado de la regin, Chile no ha experimentado a cabalidad el
proceso de Multiculturalismo Constitucional, caracterizado por el reconocimiento de la
pluriculturalidad al interior de un Estado. Si bien hubo intentos de reforma en los aos
19912, 19993, 20054 y finalmente 20075 Ninguna de estas logr llegar a buen puerto.
Tampoco llego a buen puerto el polmico proceso de consulta iniciado durante el gobierno
de Piera (2011 2012). En base a esta situacin, la defensa y tutela de los Derechos de los
Pueblos indgenas se ha concretado mediante dos vas.
En primer lugar, se ha utilizado la legislacin nacional vigente, principalmente la ley
19.253 sobre Proteccin, Fomento y Desarrollo de los Indgenas (en adelante Ley
Indgena). Esta normativa, a grandes rasgos reconoce la presencia de diferentes tnicas la
interior del Estado Chileno, pero no incorpora ni los conceptos de Pueblo, ni de Nacin.
Principalmente, esta ley se encuentra concebida desde la perspectiva del sujeto indgena
individual, reconociendo ciertos Derechos de Participacin, territoriales, y algunos en
materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (en adelante DESC).
En segundo lugar, la principal va para la defensa y tutela de los derechos de los Pueblos
Indgenas, ha tenido cabida en el derecho internacional de los derechos humanos. La
argumentacin terica se ha desarrollado en torno a la tesis del Bloque de
1 Stavenhagen, R., La cuestin tnica, (El Colegio de Mxico, Mxico DF., 2001) p.23
2 Mensaje del Presidente Aylwin sobre Reforma Constitucional, 1991.
3 Mocin de algunos diputados de la Concertacin de Partidos por la Democracia, 1999.
4 Proyecto de Reforma Constitucional durante el Gobierno del Presidente Lagos, 2005
5 Proyecto de Reforma Constitucional ingresado durante el primer Gobierno de Bachelet, 2007.

Constitucionalidad, construido a partir del artculo 5 inciso 2, de la CPR que consagra el

deber de los rganos del Estado, de respetar los Derechos esenciales que manan de la
naturaleza humana, incluyendo los derechos, garantizados por esta constitucin, as como
por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. A
partir de esta norma de reenvo, se han incorporado al ordenamiento jurdico chileno
normas mucho ms avanzadas en materia de Derechos de Pueblos Indgenas, como lo han
sido el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo (en adelante el
Convenio 169) y la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas (en adelante la Declaracin). A estos mecanismos, se ha aadido la fuerte
presencia del Sistema de Corte Interamericana de Derechos Humanos. Ha sido esta ltima,
la que ha sostenido la existencia de un corpus Iuris de los Derechos Humanos, conformado
por un conjunto de instrumentos internacionales de contenido y efectos jurdicos variados
(tratados, convenios, resoluciones y declaraciones, que establecen una proteccin especial
para los requerimientos de las comunidades indgenas.6
No obstante, la aplicacin de la normativa internacional no ha estado exenta de polmica en
su aplicacin y regulacin interna. Ello, llevo al Tribunal Constitucional (en Adelante TC) a
pronunciarse en torno a la jerarqua de estas normas en el ordenamiento jurdico chileno,
precisando que la norma contenida en el Artculo 5 de la CPR, deban armonizarse con
las siguientes normas constitucionales lo que nos lleva a hacer primar las normas
fundamentales sobre los tratados internaciones de derechos humanos vigentes y ratificados
por Chile. Si bien, a primer avista parece que la situacin estara resuelta, sta ha sido
puesta en duda por una numerosa la jurisprudencia que han llegado a aplicar tratados,
incluso priorizndolos frente a normas de rango legal.7
As la situacin, en Chile existe una dicotoma, entre una legislacin nacional sectorial que
resulta deficiente, y una normativa internacional avanzada, pero que presenta dificultades
para aplicarse a cabalidad en el ordenamiento interno. Respecto de lo ltimo, de no existir
mecanismos que orienten las normas a cumplir con lo estndares internacionales del
Convenio 169 y la Declaracin de Naciones Unidas, se presenta una situacin de
desproteccin y ambigedad para las comunidades indgenas. Es en base a esta secuencia
lgica, en que urge reflexionar en torno a una solucin concreta para los Pueblos
Originarios.

III.
La necesidad de un reconocimiento en la Constitucin de la Repblica.
Como se ha sostenido, la cuestin indgena en Chile, ha experimentado un avance tibio en
materia de derechos de pueblos indgenas. Los intentos hasta la fecha, no han logrado
superar la poltica de asimilacin, razn por la cual, se vuelve imperioso abogar por el
necesario reconocimiento constitucional de los Pueblos indignas.
6 Cfr. AYLWIN, J., Los derechos de los pueblos indgenas en Amrica Latina (cap. IV), en
AYLWIN , J., YNEZ, N., MEZA-LOPEHANDA, M. (coord.): Los pueblos indgenas y el
derecho, Lom editores, Santiago, 2013, p. 550
7 Cfr. VVAA: No nos toman en Cuenta. Pueblos indgenas y Consulta Previa en las pisciculturas
de la Araucana., Ediciones Universidad Diego Portales, Santiago, 2013, p. 30.

Como se haba sealado, han existido numeroso intentos de concretar una reforma
constitucional, estas nunca han logrado reconocer expresamente a los Pueblos Indgenas y
sus derechos, principalmente por las numerosas trabas jurdicas con que cuenta la norma
fundamental. No obstante, el ao 2014 al asumir la presidencia por segunda vez, Michelle
Bachelet anuncio como parte de su programa de gobierno el crear una nueva constitucin
que subsanara los problemas de legitimidad de la vigente. A la fecha, an no se ha
clarificado completamente8 los mecanismos que definiran la nueva constitucin, pero ello
ha incentivado abiertamente el debate acadmico en torno a la necesidad de una Asamblea
Contituyente. Todo este escenario refuerza la idea de la necesidad de consagrar un
reconocimiento constitucional expreso a los pueblos indgenas, de acuerdo a un marco que
permita superar las polticas asimilacioncitas mono nacionales.
Este reconocimiento, para su total ejecucin y realizacin, a juicio del acadmico Matas
Meza-Lopehanda, debiera incorporar los estndares contemplados en el Derecho
Internacional, para proyectar un avance concreto en la legislacin nacional. As,
principalmente debera considerar los criterios que pertenecen tanto el Convenio 169, como
la Declaracin de Naciones Unidas como un bloque de constitucionalidad 9, Al respecto, el
propio convenio, en su artculo 35, consagra la complementariedad que pudiera llegar a
tener junto al otro instrumento, al disponer que la aplicacin de las disposiciones del
presente Convenio no deber menoscabar los derechos y las ventajas garantizados a los
pueblos interesados en virtud de otros convenios y recomendaciones, instrumentos
internacionales, tratados, o leyes, laudos, costumbres o acuerdos nacionales.
As, la situacin corresponde explorar entonces cual debera ser ese estndar mnimo
extrado de los instrumentos internacionales, para consagrar en la Carta Fundamental
adecuadamente los Derechos de los Pueblos Originarios. A continuacin, se revisaran
someramente algunos de los requisitos necesarios en el reconocimiento constitucional:
a) Reconocimiento de Pueblos y Naciones.
En primer lugar, como se ha sealado, diversos proyectos de ley han resultado infructuosos.
Ello principalmente en razn del uso del trmino pueblos, pues muchos parlamentarios
han temido que el reconocimiento de esa identidad de origen a demandas reivindicativas
que cuestionen la unidad de pueblo nacin chilena10, es decir, bsicamente el
cuestionamiento de la poltica Estado Nacin11.
8 Al Respecto vase, Mensaje Presidencial Cuenta Pblica 21 de Mayo de 2015, de la Presidenta
de la Repblica Michelle Bachelet, disponible online en http://21demayo.gob.cl/ (20 de Agosto de
2015).
9 Cfr. Meza-Lopehanda, M.: Territorio y autonoma de los pueblos originarios en Chile: Una
mirada desde el ordenamiento jurdico chileno y la urgencia del Reconocimiento, Facultad de
Derecho Universidad de Chile, Santiago, 2009, p. 93
10 Cfr. VVAA: No nos toman en Cuenta. Pueblos indgenas y Consulta Previa cit, p. 26
11 Cfr. Marimn, J. Nueva Constitucin para Chile y los Pueblos Indgenas, en uchileindigena,
Disponible online en http://www.uchileindigena.cl/nueva-constitucion-para-chile-y-pueblos-

Este reconocimiento es crucial, en el sentido en que posibilita el reconocimiento de la

titularidad de derechos de los pueblos Indgenas. A la misma conclusin se puede llegar de
la combinacin del Artculo 1 del Convenio 169 y el Artculo 1 de la Declaracin de
Naciones Unidas, que reconocen tanto la existencia de los pueblos, como los criterios
bsicos para auto identificarse como tal.
De acuerdo al profesor Meza-Lopehanda, el fundamento de la necesidad de reconocer a los
pueblos, como titulares de derechos guarda relacin con la consagracin del derecho a
libre determinacin de los pueblos, en el sistema internacional, pues En virtud de ese
derecho determinan libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo
econmico, social y cultural12
Tambin se deben considerar en este estndar, los criterios que refieren a la configuracin
de un Estado Plurinacional, es decir, un Estado como resultado de un pacto entre pueblos,
en que estos sujetos colectivos actan en planos de igualdad al decidir autnomamente
conformar y construir relaciones que definen a un Estado13.
b) Reconocimiento de Derechos Colectivos.
El reconocimiento del sujeto colectivo pueblo, tendra como consecuencia el
reconocimiento de Derechos Colectivos. Desde la perspectiva dogmtica, significara un
quiebre con la actual ley indgena, pues sta se haba encargado de reconocer derechos a los
indgenas solo en tanto individuos especficos, desde una inspiracin liberal clsica. En
base a una nueva concepcin es posible abogar especficamente por Derechos Culturales
(DESC) y Territoriales, que permitan cumplir con la finalidad de preservacin y
continuidad de una comunidad indgena.
c) Derechos Territoriales.
Los Derechos Territoriales actan como presupuesto para el ejercicio de otros derechos
como la Autodeterminacin y la Autonoma. As el estndar de la Declaracin, reconoce en
su artculo 26 nmero 1, la existencia de un derecho a las tierras, territorios y recursos que
tradicionalmente han posedo, ocupado o utilizado o adquirido. En el mismo sentido el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos ha reconocido y desarrollado el
reconocimiento de la propiedad ancestral, produciendo jurisprudencia e indicaciones
vlidas para el caso chileno. As la situacin, el sistema interamericano ha incorporado
dentro de la nocin de territorio, tambin los recursos comprendidos y los elementos
incorporales propios de las comunidades14.

indigenas/ (20 de agosto de 2015).

12 Artculo 3 Declaracin de Naciones Unidas sobre los Pueblos Indgenas.
13 Irigoyen, R.: El Horizonte del Constitucionalismo pluralista: del multiculturalismo a la
descolonizacin, en Rodrguez, C. (coord.): El Derecho en Amrica Latina. Un mapa para el
pensamiento jurdico del Siglo XXI, Siglo XXI editores, Buenos Aires, 20111 p. 316.

Esta consagracin aportara adems un criterio para la reivindicacin de tierras que han
sido arrebatadas ilegal e ilegtimamente, pues la posesin no es un requisito que
condicione la existencia del derecho a la recuperacin de las tierras indgenas y
mantienen su derecho a recuperarlas15. En el estado actual Chileno, los Derechos
Territoriales comprendidos en la Ley Indgena dejan de manifiesto una inspiracin liberal
que se inserta en el marco de la concepcin clsica de la propiedad privada Ello tiene
importantes repercusiones, pues en primer lugar contrasta con las cosmovisiones indgenas,
y en segundo lugar, repercutira seriamente como una traba para los ejercicios de
autodeterminacin y autonoma.16 El efecto de la legislacin, ha intentado sostener un
concepto fragmentado de la propiedad sobre territorios ancestrales, que no logra articularse
de acuerdo a las demandas indgenas.
As tambin, es necesario recordar el pronunciamiento del TC, en materia sobre recursos
naturales, que se encuentre en tierras y territorios indgenas, son programticas y no
autoejecutables, por lo que se requiere una reforma legal. Con esta tesis, el TC, sostuvo que
el Convenio contena normas self executing (auto ejecutables) y non self ejecutan (no
ejecutables).
La centralidad de este reconocimiento, tambin tiene estrecha relacin con los Derechos
sobre recursos naturales por parte de Comunidades Indgenas. Al respecto, resulta necesario
recordar el efecto jurdico que han ocasionado en relacin al reconocimiento de derechos
del Buen Vivir, o Samak Kawsay, en las Constituciones de Bolivia y Ecuador.
Respecto de la Carta Ecuatoriana llega incluso a consagrar derechos de la Naturaleza o la
Pachamama, imponiendo principios orientadores para el Estado. Estas caractersticas no
son casualidades, sino que han emanado de un contexto nacional con fuerte presencia
indgena, aadiendo a esto procesos de reforma constitucional.
d) Participacin y Autonoma.
El reconocimiento de esferas de participacin y autonoma, corresponden a unos de los ejes
centrales del estndar internacional en materia de derechos indgenas. Es as, como muchas
pases de la regin han ido incorporando a sus textos constitucionales normas que
reconocen la participacin indgena y la incentivan. As por Ejemplo, algunos Estados de la
Nacin ha aplicado una poltica de reserva de escaos en el parlamento.

14 Meza-Lopehanda, M.: Reconocimiento constitucional y Derechos Fundamentales de los

Pueblos Indgenas con especial referencia al derecho a la consulta, en Observatorio, Disponible
online en
http://www.observatorio.cl/sites/default/files/biblioteca/reconocimiento_constitucional_final.pdf (10
de agosto de 2015), p.11.
15 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Sawhoyamaxa vs. Paraguay (2007),
Disponible Online en http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_146_esp2.pdf (10 de
agosto de 2015), prrafo 130.
16 Meza-Lopehanda, M.: Reconocimiento constitucional y Derechos Fundamentales, cit, p. 9.

No obstante ello, los efectos de los derechos de Participacin y Autonoma son mucho ms
profundos, y guardan relacin con el reconocimiento de la institucionalidad original de los
Pueblos Indgenas. As por ejemplo el artculo 4 de la Declaracin de Naciones unidas
dispone que Los pueblos indgenas, en ejercicio de su derecho de libre determinacin,
tienen derecho a la autonoma o el autogobierno en las cuestiones relacionadas con sus
asuntos internos y locales, as como a disponer de los medios para financiar sus funciones
autnomas.
Este ha sido el fundamento para el reconocimiento de las autoridades tradicionales,
instituidas conforme al Derecho Consuetudinario, o derecho propio de los Pueblos
Indgenas. Un reconocimiento actual de este tipo se encuentra en la Ley indgena, y es el
relativo al reconocimiento de mecanismos de resolucin de conflictos entre miembros de la
misma etnia, admitiendo la aplicacin de la costumbre
Mismo fundamento que reconoce la institucionalidad indgena, se debiera aplicar para el
reconocimiento de otras formas de organizacin propias de las culturas originarias, como lo
han sido histricamente los lov y los rewe, de la organizacin social del Pueblo Mapuche en
Chile.
En lo referente a los Derechos de Participacin, el estndar ms completo a nivel
internacional se encuentra referido a la Consagracin del Derecho de Consulta, contenido
en el Artculo 6 de la Convenio 169: los gobiernos debern: a) consultar a los pueblos
interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a travs de sus
instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles directamente17 La disposicin citada, garantiza
entre otra cosas la aplicacin de la consulta a cada vez que se prevean medidas, el hecho de
que la consulta se previa y de buena fe, mediantes procedimientos adecuados y a travs
instituciones representativas de los pueblos indgenas.
As tambin el relator especial James Anaya, ha sealado que la finalidad del mecanismo es
llevar adelante negociaciones en procura de acuerdos mutuamente aceptables y que se
celebre antes de la adopcin de las decisiones sobre las medidas propuestas y no como
consultas con el carcter de mecanismos para proporcionar a los pueblos indgenas
informacin sobre decisiones que ya se han adoptado en el proceso de adopcin de
decisiones18 Es por esta razn que la finalidad de todo el procedimiento de consulta no es
otro que la facilidad en el consentimiento. Si visto, el Derecho de Consulta est configurado
como una plataforma para visibilizar las demandas de los pueblos indgenas y garantizando
su participacin prcticamente en todo reconocimiento de derechos y medidas polticas que
sean susceptibles de afectarlos. 19
17 Artculo 6, Convenio 169, Organizacin Internacional del Trabajo.
18 Contensse, J.: El convenio 169 de la OIT y El Derecho Chileno, Mecanismos y obstculos para
su implementacin., Ediciones Universidad Diego Portales, Santiago, 2013, p. 206.
19 Organizacin Internacional del Trabajo: Convenio nmero 169 sobre pueblos indgenas y
tribales: un manual, 2003, p. 15. Disponible online enwww.es.pro169.org.

La aplicacin de la consulta ha sido extremadamente problemtica en Chile y ha motivado

a comunidades a enfrentarse no solo a megaproyectos energticos, sino tambin en materia
de institucionalidad indgena estatal. Todo ello cuando no se ha llevado a cabo la consulta
de acuerdo a los estndares internacionales.
e) Un estndar de Reparacin.
Todo el Corpus Iuris de los Derechos Humanos, aplicable a Pueblos Indgenas, reconoce
estndar de reparacin para estos. Con esta idea, todas las normas han configurado
principios que buscan reparar la situacin de sujetos histricamente desventajados. As, el
primer paso se ha ido construyendo en el reconocimiento de las races milenarias de las
culturas ancestrales indgenas, mucho anteriores al fenmeno de la colonizacin. As, se
reconocera los derechos preexistentes de las comunidades indgenas, que debieran
someterse a medidas de reparacin. Bajo esta lnea argumentativa, el estndar busca poner a
los sujetos en una mejor situacin, reconociendo que la condicin muchas veces
desventajosa de los pueblos indgenas, es producto de una intromisin abusiva durante los
procesos histricos Por tanto, toda la normativa debiera impregnarse por la idea de
preservar la continuidad de los diferentes pueblos originarios.
En la misma lnea, el relator Rodolfo Stavenhagen ha sealado la imperiosa necesidad de
modificar la Ley Antiterrorista, normativa que ha servido para la criminalizacin la protesta
de mapuches en Chile, amenazando su conservacin y restando derechos del debido
proceso.

IV.
Discusin en torno al reconocimiento.
En este epgrafe corresponde abordar en primer lugar las ventajas que supondra la
incorporacin del reconocimiento en la norma de superioridad jerrquica chilena, bajo los
estndares del corpus iuris de Derechos Humanos, del sistema internacional. En segundo
lugar se abordaran algunos aspectos desde el Derecho Comparado, en lo relativo a la
aplicacin del reconocimiento,
1. Normativa de Rango Constitucional.
La primera ventaja a mencionar, es que el reconocimiento significara que los Pueblos
Indgenas pasaran a formar parte de la Norma Jerrquica superior del ordenamiento
jurdico chileno. As, como norma constitucional, es bsico que al menos se incorporen una
funcin interpretativa para las normas inferiores, mientras que por otro lado, tambin
incorporara una directriz poltica para los diferentes poderes del Estado.
Como consecuencia de lo anterior, tambin se impondra una obligacin al legislador, de
regular la situacin de los Pueblos Originarios, de acuerdo a lo estndares internacionales.
Si bien, ya se ha sostenido que existe este imperativo, la evidencia emprica ha demostrado
la dificultad que ha tenido el legislador de incorporar los estndares internacionales en el
sistema nacional20.
20 Cfr. VVAA: No nos toman en Cuenta. Pueblos indgenas y Consulta Previa cit, p. 19

2. Lmite para los rganos del Estado y los Particulares.

Por un lado, el reconocimiento tambin significara no solo un lmite para los rganos del
Estado, sino que tambin representara un lmite para la actuacin de particulares. Aqu
debern considerarse la cantidad de conflictos en que comunidades indgenas se ven
enfrentadas frente a proyectos energticos liderados por grandes empresas privadas. El
aplicar un estndar internacional en la resolucin de estos conflictos, inclinara la balanza
en muchos casos, a favor de los pueblos originarios.
3. Consagracin de un Estado Plurinacional.
Finalmente, el reconocimiento bajo los estndares internacionales, ayudara a superar la
poltica asimilacionista que ha configurado Chile, a travs de la imposicin de un Estado
mono nacional. El reconocimiento de las mltiples naciones que pueden convivir en el
Estado, tambin constituira un paso para avanzar a un pluralismo jurdico, sobre la base del
derecho a la autodeterminacin de los pueblos21. A este nuevo estado, debiera
profundizarse con la adopcin de una poltica que promueva la interculturalidad. Esta
ltima se entendera como una prctica continua de relaciones e intercambios culturales que
buscan desarrollar la interaccin entre personas, conocimientos y lgicas, en que se facilite
el encuentro con el diferente en un plano de igualdad y tolerancia22.
V.

Mirada comparada del Reconocimiento Constitucional.

En cuanto a Reconocimiento Constitucional.

Las Constituciones de Ecuador y Bolivia incorporaron en sus textos positivos, el
reconocerse como Estados Plurinacionales abandonado la idea de Estado nacionalidad. En
el caso de Bolivia Ello se vio reflejado en parte en la creacin de organismos como la
Asamblea Legislativa Plurinacional (Compuesta por Diputados y Senadores),
la
implementacin de un rgano judicial y uno constitucional (ambos con representacin de
diferentes pueblos y naciones), entre otras polticas.
Derechos Territoriales.
En Bolivia se consagra el dominio ancestral de los territorios y el derecho a la
autodeterminacin, en el Artculo 2. As como derechos de gestin territorial autnoma y
uso y aprovechamiento exclusivo de recursos naturales renovables.
Derechos Colectivos.
Ambas constituciones reconocen la existencia de diferentes naciones. Y se concentran en la
promocin de la Plurinacionalidad y la interculturalidad. As contemplan por Ejemplo en
Ecuador el deber del Estado de promover el Buen vivir o samak kawsay, como legado
cultural de los pueblos indgenas.

21 Irigoyen, R.: El Horizonte del Constitucionalismo pluralista: ., cit, p. 150

22 Cfr. Walsh, C.: Interculturalidad, Estado, Sociedad. Luchas (de) coloniales de nuestra poca,
Universidad Andina Simn Bolvar Ediciones Abya yala, 2009, p. 45.

Derechos de Autonoma y Participacin

La Constitucin de Bolivia en su artculo 2 reconoce la libre determinacin de naciones y
pueblos indgenas, a ello sumando el derecho al desarrollo de formas propias de
organizacin, autogobierno e instituciones.
Al mismo tiempo, la Constitucin de Ecuador tambin consagra el derecho a la justicia
propia, en que se respetan los sistemas y autoridades indgenas, en base a su derecho
propio.
El Derecho de Consulta previa, libre e informada frente a la exploracin y explotacin de
dichos recursos se consagra en el Artculo 57 de la Constitucin de Ecuador. As mismo, la
carta magna Boliviana consagra la consulta previa obligatoria para el estado, de buena fe y
concertada, respecto de explotacin de recursos naturales no renovables en territorio
habitado.
La implementacin de estos estndares internacionales en los ordenamientos jurdicos de
Bolivia y Ecuador, no ha sido sencilla. Es una brecha de la implementacin en el
tratamiento de los pueblos originarios, por parte de los Estados de la regin.
VI.
Conclusiones y Valoracin.
Bajo la actual constitucin poltica de la repblica, urge repensar los mecanismos actuales
con que se tutelan los derechos fundamentales de los pueblos indgenas. Esta Carta
Constitucional, ha sido seriamente objetada por fundamentos que cuestionan su legitimad y
hacen necesario el replanteamiento de raz de una nueva carta magna que subsane los
errores de la anterior.
Esta nueva carta anunciada por la presidenta de la repblica, debiera convertirse en una
plataforma que permita un acceso amplio y democrtico de los diferentes actores que son
parte del Estado. Todo ello incluyendo la participacin de los Pueblos originarios, sobre los
cuales ha tratado esta reflexin. Es en esta materia donde se necesita con urgencia
profundizar en los estndares que han precisado el Derecho internacional de los Derechos
Humanos.
Lamentablemente hoy en da, la tutela esta vista a una bipolaridad propia del modelo
chileno que impide una proteccin eficaz de los derechos de los pueblos en juego. Ayudara
enormemente un reconocimiento constitucional que redimiera las directrices polticas y
jurdicas que ordenan la sociedad chilena. Sobre todo debiera considerarse replantear la
idea de Estado nacin como una poltica propia del siglo XXI. Es imperioso que Chile
avance hacia un reconocimiento amplio de los pueblos indgenas, es decir, hacia un camino
de Plurinacionalidad. Es adems necesario ahondar en la concepcin intercultural del
Estado, como un camino deseable a un encuentro ms democrtico y propio del tiempo
actual.
VII.

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