SUA EXCEL~NCIA PRESIDENTE

DA REPBLICA DE MOAMBIQUE
Maputo, 6 de Agosto de 2014

Assunto: Cdigo Penal aprovado pela Assembleia da Repblica

Excelncia
Em primeiro

lugar queira por favor aceitar os nossos respeitosos cumprimentos

e desde j

agradecemos pela disponibilidade de tempo que nos concede ao ler esta missiva.
No dia 11 de Julho de 2014, a Assembleia da Repblica aprovou de forma definitiva e por consenso o
novo Cdigo Penal, em substituio do que vigorava no pas h mais de um sculo, depois de vrios
debates e alguma polmica em torno de alguns artigos do novo Cdigo, que, no entendimento da
sociedade no geral e das organizaes nacionais da sociedade civil, em particular, violavam
flagrantemente os direitos humanos das mulheres e das crianas.
Na ltima verso, que Vossa Excelncia tem presentemente
Assembleia da Repblica retirou definitivamente
mulher e da rapariga.

\.

em mos para promulgao, a

alguns dos artigos ofensivos contra os direitos da

Com efeito, o novo Cdigo Penal introduziu alteraes significativas ao paradigma criminolgico que
orienta os "crimes contra a liberdade sexual". Alis, esta nova concepo do bem jurdico que se
pretende tutelar com as incriminaes referentes queles tipos legais de crime, superam a viso do
legislador penal de 1886, que concebia as condutas sexuais ilcitas como ofensivas da 'moralidade e
dos bons costumes, no tendo em vista a tutela de um bem jurdico individual, a liberdade sexual,
nem a proteco da vtima, que , na maior parte dos casos, a mulher. Esta era tratada num quadro
de moralidade e pudor que vigorava numa dada conjuntura histrica. O novo cdigo Penal tem, pois,
mrito, de estabelecer que o bem jurdico em causa nos crimes sexuais o da liberdade sexual e a
integridade fsica, reconhecendo-se deste modo a autonomia no desenvolvimento da sexualidade e
na preservao da dignidade da pessoa humana. Entretanto, quando analisados concretamente os
tipos criminais previstos no novo Cdigo Penal, o desiderato almejado, em alguns casos, fica aqum
de ser efectivado.
Ns, associaes da sociedade civil, organizadas numa coligao informal, denominada "Plataforma
de Luta Pelos Direitos Humanos no Cdigo Penai'? apesar de reconhecermos os esforos que foram
feitos, lamentamos que persistam lacunas e violaes dos direitos humanos, por ns apontadas
durante o processo de reviso, e que contrariam no s a Constituio da Repblica mas tambm as
Convenesregionais e internacionais de que o Estado moambicano parte.

1 Da qual fazem parte as seguintes associaes: ActionAid Moambique, Associao Moambicana dos Juzes (AMJ),
Associao das Mulheres Moambicanas de Carreira Jurdica (AMMCJ), CECAGE,Centro Terra Viva, Frum Mulher, Frum
das Rdios Comunitrias (FORCOM), Frum da Sociedade Civil para os Direitos da Criana (ROSC),Frum da Terceira Idade,
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a, ga Moambicana dos Direitos Humanos (LDH), Mulher, Lei e Desenvolvimento (MULEIDE), Mulher e Lei na frica

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 exactamente por entender que essas normas violam os direitos fundamentais

elementares

sobretudo das mulheres e crianas moambicanas que vimos por este meio solicitar a Vossa
Excelncia, como Presidente da Repblica, e o mais Alto Magistrado da Nao, que no mbito das
competncias que lhe so conferidas pela Constituio da Repblica, no promulgue ainda o Cdigo
Penal e o devolva ao Parlamento, para proceder sua reviso, com vista alterao das normas que
violem a Constituio da Repblica e as Convenes regionais e internacionais de que o Estado
moambicano parte.
Esta nossa solicitao tem como fundamento as disposies da Constituio da Repblica que nos
parecem frontalmente violadas, como passamos a apresentar:

1. Violao do princpio da igualdade - artigo 3S!! da Constituio

o artigo 35 da Constituio que estabelece o princpio da igualdade institui que todos os cidados
so iguais perante a lei, gozam dos mesmos direitos e esto sujeitos aos mesmos deveres,
independentemente

da cor, raa, sexo, origem tnica, lugar de nascimento, religio, grau de

instruo, posio social, estado civil dos pais, profisso ou opo poltica.
No entanto, existem no Cdigo Penal aprovado algumas disposies que violam este princpio da
igualdade constitucionalmente consagrado, sendo de apontar as seguintes:
Artigo 243 (crime de discriminao)
Esta disposio teve

em vista materializar

o princpio

da igualdade,

transformando

num

comportamento criminoso certas situaes em que este princpio violado.

Com efeito, o artigo estabelece que ser punido com a pena de priso at um ano quem injuriar
outrem com recurso a expresses ou consideraes que traduzam preconceito quanto raa ou cor,
sexo, religio, idade, deficincia, doena, condio social, etnia ou nacionalidade e que visem
ofender a vtima na sua honra e considerao.
No entanto, nesta enumerao das situaes que podem constituir discriminao ficou de fora uma
discriminao que muito comum na nossa sociedade, a discriminao em funo da orientao
sexual.
Esta discriminao contra pessoas de orientao sexual diferente agravada pelo facto de ser
muitas vezes consentida 'e at promovida
frequentemente,

por certos sectores da sociedade e tambm

por,

se traduzir em situaes de violncia.

A violncia recentemente vivida em alguns pases de frica como consequncia deste tipo de
discriminao baseada na orientao sexual, levou inclusive a Comisso Africana dos Direitos
Humanos e dos Povos (CADHP) a adoptarxrecentemente,

durante a sua 5Si Sesso Ordinria

realizada em Luanda - Angola de 28 de Abril' a 12 de Maio do corrente ano, para a promoo e

proteo dos Direitos Humanos das pessoas LGBTem frica, uma Resoluo condenando a contnua
e crescente violncia e violao de direitos humanos incluindo assassinatos, violaes sexuais,
condenao e priso das pessoas por conta da sua imputada ou real orientao sexual e identidade
de gnero e insta veementemente

aos Estados e outros

2

actores sociais para que parem

imediatamente
com os ataques e abusos
diligncias contra os perpetradores.2
Uma forma de procurar desencorajar
integridade

contra

os cidados

esta forma de discriminao,

moral, psicolgica, emocional

lGBT e que tomem

que tantos danos tem causado

e, algumas vezes, fsica das pessoas ofendidas, atravs de

atentados
honra e considerao,
a sua criminalizao,
tal como
discriminao que ofendam a honra das pessoas, previstas no artigo 243.
A no criminalizao

da discriminao

situao de discriminao

em funo da orientao

contra as minorias sexuais, pois transmite

no carece

de proteco

preconceito

e que mereceram

as devidas

legal tal como

outras

a proteco

situaes

as outras

de que este grupo

de vulnerabilidade

da lei (nomeadamente,

que traduzam

raa ou cor, sexo,

quanto

religio, idade, deficincia, doena, condio social, etnia ou nacionalidade).

de

de per se uma

sexual constitui
a mensagem

formas

E a consequncia

desta

omisso legislativa inconstitucional ser a de agravar a violncia a que este grupo de cidados se
encontra exposto face no criminalizao desta base de discriminao.
Artigo 223 (Denncia prvial
Este artigo prev que nos crimes de atentado
menor de 16 anos), os procedimentos
salvo nalgumas circunstncias.
A gravidade dos crimes contemplados

ao pudor e violao (com excepo da violao de

criminais tenham

lugar aps denncia

prvia do ofendido,

nesta seco justifica que o Estado intervenha

punio do agressor,

tendo em conta o bem jurdico a proteger

moral do ofendido),

da que se justifique

(a dignidade

para garantir a

e integridade

que este crime seja passvel de denncia

fsica e

por qualquer

pessoa (crime pblico) e no apenas por algumas pessoas (crime semi-pblico).

Pensamos

que esta disposio

discriminatria

no s em funo do gnero (homem e mulher),

mas tambm discriminatria em termos de direitos das crianas, ou seja, protege apenas uma parte
deste grupo vulnervel deixando de fora outras crianas.
Ao declarar a natureza

pblica do crime apenas para as crianas menores

de 16 anos, este artigo

discrimina de forma flagrante as crianas maiores de 16 anos e menores de 18 anos, ao referir que a
denncia

neste caso apenas

poder ser efectuada

pelas pessoas

8/2008, de 15 de Julho, lei da Organizao Tutelar de Menores;

Promoo e Proteco dos Direitos das Crianas).

indicadas

na lei (veja-se a lei n2

lei n2 7/2008, de 9 de Julho, lei de

que as pessoas indicadas na lei, ou seja, os pais, tutores e outros responsveis

sempre tm em conta o superior interesse
somente

Resolution

on Violence

nem

no pode ficar

a seu cargo, uma vez que se verifica, no poucas vezes, que essas pessoas quando

sejam elas prprias perpetradoras

pelos menores

da criana, pelo que o nus da denncia

no

destes crimes de violncia sexual, so muitas vezes coniventes,

and Human Rights Violation

against Persons on the Basis of their

Imputed

or Real Sexual

Orientation
and Gender Identity ln Africa. Disponfvel em http://www.pgactlon.org/pdf/Media/SOGI-Based-ViolenceResolution ACHPR Final-l.pdf. Embora esta declarao se enquadre naquilo que juridicamente se classifica de soft low, a
mesma no deixa de ser uma mensagem forte aos estados membros. Afinal, as Resolues da Comisso Africana tm sido
um importante meio de promover os direitos humanos em frica e a mesma no tem hesitado em adoptar resolues
condenando aces governamentais e apontando ao que deve ser para melhorar a situao.

tendo

em conta

uma situao

de dependncia

econmica

ou at emocional

em relao

ao

perpetrador.
Em alguns outros casos, as pessoas

que a lei indica como tendo legitimidade

para denunciar

no

existem ou ento no vivem com a vtima.

Consideramos

esta disposio

discriminatria

formais ela no fazer qualquer

substantivos

Com efeito, uma disposio

estabelece

resultado

uma distino

da sua aplicao

relativamente
Em termos
Tambm,

estatsticos,

as mulheres

relativamente

denncia

para efectuar

Em termos

de tratamento

verifica-se

responsveis
Deste modo,

um impacto

verificamos

de em termos
que, em termos

que sero as maiores afectadas

apenas

e mulheres,
diferente

discriminatria

mas tambm

por esta

se, em termos

se em termos

e mais prejudicial

de

para um sexo,

dado

que estas

so maiores vtimas de violncia sexual do que os homens.

destes

crimes,

verifica-se

que as mulheres

por causa da vergonha

sofrem

pela experincia

maiores
por elas

ou at pelo estigma social.

pelas autoridades

situaes

violncia sexual envolvendo

so minimizadas

pelos agentes

que,

mulheres,

na

luz da lei, so

pela sua punio.

deixar responsabilidade

prximas a responsabilidade
situaes de desigualdade

das mulheres

de denunciar

as situaes

vtimas de violncia

e as pessoas

de violncia sexual, apenas

a elas

ir agravar as

de acesso justia pelas mulheres.

2. Violao do direito privacidade

homens

a denncia,

vivenviada, por medo do perpetrador

prtica

as mulheres

e homens,

no se considera

entre

provocar

mulheres

pois, apesar

a outro.

constrangimentos

entre

e de igualdade de resultados,

disposio.
formais,

distino

em funo do gnero,

artigo 41 da Constituio

- artigo 41!! da Constituio

da Repblica estabelece

o direito dos cidados

reserva da sua vida

privada.

o nO2 do

artigo 258 do Cdigo Penal parece estar em violao a este artigo.

Artigo 258 - Abertura Fraudulenta

de Cartas

o n? 1 deste artigo estabelece que aquele que maliciosamente

meios electrnicos
tomar conhecimento

de outra pessoa, ser condenado

dos seus segredos

abrir alguma carta, papel fechado ou

a priso at um ano e multa at trs meses, se

e os revelar, a priso at seis meses, se os no revelar, e a

priso at trs meses se nem os revelar,

nem deles tomar conhecimento,

tudo sem prejuzo das

penas de furto, se houverem lugar.

o n 2 deste
e tutores,

artigo preceitua, no entanto,

que a disposio do n"

1 no aplicvel aos cnjuges, pais

quanto s cartas ou papis de seus cnjuges, filhos ou menores que se acharem

,'}"

da sua autoridade.

debaixo

Embora possamos

compreender

a aplicabilidade

de tal disposio

respeito aos seus filhos, parece-nos, no entanto, inaceitvel

cnjuges que esta disposio seja a eles aplicvel.

que torna

mais grave

correspondncia

esta

situao

o facto

feita "maliciosamente"

relativamente

aos pais, no que diz

e violador dos direitos individuais dos

de o artigo

reconhecer

que a abertura

e, mesmo assim, isentar da condenao

da

quando tal acto

praticado entre cnjuges.

Esta disposio

viola entretanto

Famlia que estabelece

no s a Constituio

como um dos principais

suportes

da Repblica,

mas tambm

do casamento

o respeito

a lei de

mtuo entre

os cnjuges.

3. Violao dos direitos das crianas - Artigo 472 da Constituio

o n!! 1 deste

artigo estabelece

seu bem-estar.

O n!! 3 do mesmo artigo acrescenta

praticados por entidades

nosso entender

e aos cuidados necessrios

ao

que todos os actos relativos s crianas, quer

pblicas ou privadas, devem ter em conta o superior interesse da criana.

que isso se estenda aos actos legislativos.

Por outro lado, a Conveno

Direitos e Bem-estar
\

que as crianas tm direito proteco

Internacional

dos Direitos das Crianas e a Carta Africana sobre os

das Crianas, ambas

ratificadas

por Moambique,

bem como a legislao

nacional, definem como crianas todas as pessoas menores de 18 anos.

Para alm disso, o artigo 18 da Constituio da Repblica, estabelece
internaclonals,

uma vez aprovados,

que os tratados

e convenes

vigoram na ordem jurdica nacional. Tal o caso da Conveno

lnternadonal dos Direitos das Crianas e a Carta Africana sobre os Direitos e Bem-estar das Crianas.
Assim sendo, inaceitvel

que o Cdigo Penal no respeite

deveria dar aos menores,

exemplos disso:

no respeitando

o princpio

a idade dos 18 anos, na proteco

do "interesse

Artigo 219 (Violao de menor de doze anos) - Esta disposio

violao de menores,
este crime quando

estabeleceu

praticado

uma moldura

contra crianas.

menores de 12 anos, em violao s disposies

acima referidas.
Artigo 220 (Actos sexuais com menores)

por considerar

peca por considerar

da Constituio

que
So

mais gravoso

crianas apenas

os

da Repblica e das Convenes

- Na mesma linha do artigo anterior, este novo artigo deu

importncia a outras formas de violncia sexual contra menores,

aos 16 anos.
Artigo 223 (~enncia

da criana".

que procurou qualificar o crime de

penal mais pesada,

No entanto,

superior

embora s proteja as crianas at

prvia) - Tal como referido acima, este artigo discriminatrio

e desprotege

as crianas entre os 16 e os 18 anos de idade.

Artigo 24 (Encobridores)

..

O novo Cdigo Penal falha em proteger

familiar .

os menores

que sofrem

de violncia sexual no entorno

Com efeito, este artigo isenta dos crimes de encobrimento

os cnjuges e familiares,

alterar ou desfazer os vestgios do crime com o propsito

de impedir ou prejudicar

corpo de delito, ocultar ou inutilizar as provas, os instrumentos

intuito de concorrer

para a impunidade.

a formao

que as estatsticas

demonstram

do

do crime com o

Ora, este artigo ter impacto negativo na investigao

crimes de violncia sexual contra menores,

ocorrem num entorno

ou os objectos

permitindo-Ihes

dos

que a maioria das vezes

familiar. Isentar de punio as pessoas que encobrem

estes crimes, s por

serem familiares, uma forma de o legislador ser cmplice da violao dos direitos das crianas e do
menosprezo

do princpio do superior interesse

da criana.

4. Direito vida - Artigo 402 da Constituio

A Constituio garante o direito vida e integridade
Penal falham em responder

fsica e moral. Alguns artigos no novo Cdigo

a este requisito, desprotegendo

as cidads e os cidados. Vejamos:

Artigo 218 (Violao)

H insuficincia de elementos

tipificadores

do crime de violao, pois o legislador apenas considerou

a relao sexual por via de coaco moral ou fsica, deixando de lado a violao por' penetrao
e por introduo

de objectos,

cada vez mais comuns nas denncias

exigibilidade de que o acto sexual relevante

vaginal coloca de fora outras
penetrao

por via oral ou

condutas,

para ocorrncia

que ocorrem

oral

deste tipo de crimes. Ora, a

da violao pressuponha

a penetrao

at com alguma frequncia,

como seja a

anaf com a introduo de objectos e partes do corpo ou mesmo a cpula

vestibular. Seria prefervel que o legislador optasse

por uma noo mais abrangente

de acto sexual,

de modo a incluir a panplia de actos que colocam em causa a liberdade sexual, como a previso da
figura de "acto sexual de relevo"
dirigido a satisfao

(como no Cdigo Penal Portugus)

ou como "acto libidinoso

sexual" (como no Cdigo Penal Brasileiro). Deste modo, a densificao

das

"todo aquele que, de um ponto de vista

predominantemente objectivo, assume uma natureza, um contedo ou um significado directamente
relacionados com a esfera da sexualidade e, por aqui, com a liberdade de determinao sexual de
quem o sofre ou pratica". 4
condutas

passveis

O regime de sano
repercusso

de

censura

previsto

constituiriam

para certas

condutas

sexuais afigura-se

brando,

tendo

em conta a

negativa na esfera da vtima. Veja-se:

a) Os actos imorais (actos impdicos

ou indecentes)

que ofendam

a uma pessoa determinada

so punveis com a pena de priso (art. 221); 5

b) Se os actos imorais forem contra o pudor pblico so punveis com a pena de priso at seis
meses e multa at um ms (art. 225);

Eventualmente, o legislador optou por substituir a expresso "cpula" por "coito" para abarcar actos de natureza sexual
para .alm da penetrao vaginal, mas olhando rigorosamente para o conceito de "coito" este aplica-se a situaes de
relao heterossexual de conjuno carnal entre rgos sexl;!\lismasculinos e feminino.
4 Assim, Jorge de Figuei[edo Dias, citado por Ana Rita Alfaif',A Relevncia Penal da Sexualidade dos Menores, Coimbra
Editora, 2009, p. 28.
5 A exigncia da "violncia" como elemento do tipo do crime de atentado ao pudor, nos casos em que a vitima maior de
16 anos, faz com que haja uma linha tnue de distino em relao ao crime de violao. Parece-nos que o elemento
determinante para destrinar um e outro tipo, ser a verificao do "coito". Vai da que todos aqueles actos que no se
enquadrem no conceito de "coito", como penetrao anal ou oral, sejam considerados como atentado ao pudor.
6
3

c) Os actos de importunao

com vista obteno

ou constrangimento

de favores de natureza

sexual so punveis com pena de multa at dez salrios mnimos, e podendo ser de multa at
vinte salrios
autoridade

mnimos

ou de vinte a quarenta

salrios

da sua funo ou for superior hierrquico

mnimos, se o agente

abusar

da

da vtima (art. 224);

prostituio punvel, em regra, com pena de priso de um a dois anos

d) O constrangimento
(art. 227, n 1);

e) Os actos de favorecimento

e de estmulo prtica de actos de natureza sexual por menores

so punveis com pena de priso de trs meses a um ano e multa correspondente

Os crimes de natureza
desvalorizao

(art. 228).

sexual possuem uma carga significativa de hediondez, tal a sua incidncia na

da dignidade

da pessoa humana.

severo, de modo a alcanar as finalidades

Da justificar-se-ia

retributivas

um regime sancionatrio

e de preveno

proibir-se at a aplicao do regime de penas alternativas

das penas. Alis, o facto de

aos crimes de violao sexual e cometidos

contra crianas (art. 103), sinaliza em certa medida a gravidade destes comportamentos
repugnncia

que merece

ao nvel da penalizao.

H uma tolerncia
umbilicalmente

sancionatria

trfico de pessoas,
certa facilidade

cujos autores

novo

que os crimes

sexuais

prematuros

esto

ou mutilaes

recursos

econmicos

mereciam

que lhes permitem

melhor ponderao

com

por parte do

especial)

Cdigo

dos crimes

relao

crimes

trazer

alteraes

significativas

e consequente

Penal

agravao

das penas,

contra

a liberdade

sexual

cometidos

ao regime

de

circunstncias

h uma injustificvel
por

duas

ou

mais

lacuna em
pessoas.

de duas ou mais pessoas na aco com vista a violar a dignidade sexual, facilita sem

dvida a subjugao

da vtima, ou seja, facilita o emprego dos meios de execuo do crime.

Relegar este facto a circunstncia

agravante

de carcter

tutela dos direitos da vtima, da que a sua referncia

pena deveria
sexual.

se sabe

um regime de penas mais oneroso.

qualificativas
comparticipao

tm disposio

pagar as multas. Estas caractersticas

Artigo 222 (Agravao

aos

quando

dos lbios vaginais), ou mesmo a outros crimes, como o de rapto e o de

legislador, e justificariam

do

injustificada

ligados a prticas sociais nocivas, como os casamentos

vaginais (alongamentos

Apesar

mais

merecer

uma qualificao

especial,

geral no se mostra suficiente

como elemento

determinante

em nome da proteco

em termos

do aumento

integral

da

da liberdade

5. Princpio da Igualdade de Gnero - Artigo 362 da Constituio

Relativamente
29/2009,

ao Crime de Violncia Domstica,

de 29 de Setembro),

especialmente

aprovada

ltima hora criar no novo Cdigo um Captulo

constam 'os art. 245 a 257 e nele incorporou
constavam

que desde

2009 tratado

numa

lei (Lei n.

para coibir esse tipo, a Comisso decidiu

IX sob a epgrafe

Violncia Domstica,

de onde

os tipos legais de crime de violncia domstica

da referida Lei, dando-Ihes ali umalflefinio

fsica simples, fsica grave, psicolgica, rnoral.icpula

social.

..
7

superficialmente
com transmisso

que

nova. o caso da violncia

de doenas,

patrimonial

A incorporao

da lei da Violncia Domstica no Cdigo Penal precipitada

de desaconselhar.

A lei da Violncia Domstica

foi criada e aprovada

especial de promover os direitos humanos,

direito

(no obstante

a mesma

pelo Estado moambicano

mais especificamente

ser aplicada

e, por isso,

em todos os campos. Ou seja, com a aprovao

por meio de medidas

legais o objectivo

com o objectivo

os das mulheres

indistintamente

tambm

masculino), como forma de acabar com a situao de desigualdade

construdas

e prematura

Seno vejamos:

como sujeitos de

aos indivduos

existente

do sexo

entre esta e o homem

da lei da Violncia Domstica o Estado reafirmou

de minimizar as desigualdades

de facto historicamente

em torno do homem e da mulher e com isso promover a igualdade de direitos entre o

homem e a mulher.
O tempo

de vigncia desta lei relativamente

curto para se aquilatar

aplicao prtica e dos problemas

que nesse mbito se levantam,

registos

Contudo,

sobre

a problemtica.

constrangimentos
ordinrio,
traados

e ainda

que minam a efectividade

proceder

a uma reformulao

com a sua aprovao.

assim,

com profundidade

da sua

pois so quase nulos os estudos e

possvel

apontarem-se

os vrios

da lei, pelo que seria prefervel, por parte do legislador

da mesma,

para que alcance eficazmente

De entre estes constrangimentos

poderamos,

os objectivos

no nosso entender,

apontar os seguintes:
A incompreenso
mulheres,

do fenmeno

da sociedade

procuradores,
Obstculos

no geral,

advogados

enfrentamento

da violncia contra a mulher por parte no s das prprias

mas sobretudo

do judicirio

e polcia), no que se refere ao procedimento

conceptuais

e hermenuticos

configurao

por parte

sistemtica

do ordenamento

igualmente

dos

judicirio tendente

ao

da lei da Violncia Domstica que impossibilitam

jurdico

instrumentos

tcnicas

a banalizao e ineficcia da lei.

destes

operadores

jurdicos

de forma a considerar

internacionais

de proteco

quanto

interpretao

os mandamentos
dos

direitos

constantes
humanos

mulheres e da rapariga (CEDAW e outros), ratificados pelo Estado Moambicano

parte do nosso ordenamento jurdico.
Imprecises

(juzes,

do fenmeno.

sua aplicao no caso concreto, causando

A deficiente

dos operadores

e de procedimentos

que precarizam

a aplicao

das

e que fazem

prtica da lei e que

reclamam reforma legal urgente.

Banalizao do crime em causa e consequente
legislativa da necessidade

de estabelecimento

ineficcia provocada

pela falta da previso

de instncia especiais competentes

para julgar

o tipo de crime em causa.

Portanto,
Domstica
incorporar
deixando

estes so os problemas
vigente,

tendo

que se apresentam

em conta

e sobretudo

a sua aplicao

prtica.

so criados pela lei da Violncia

O legislador

esta lei no Capitulo IX do novo Cdigo Penal e aqui, suprimiu

claro que o objectivo

independentemente

primrio

daquele

Captulo

de quem seja a vtima ou o~gressor.

combater

Portanto,

decidiu

entretanto,

o substantivo
a violncia

mulher,
domstica

trata de forma igual situaes

desiguais.

..

Ou seja, ao se incorporar
Penal aprovado,

a lei da Violncia Domstica tal e qual se encontra

a ser este promulgado,

conclumos
8

actualmente

no Cdigo

que a violncia da qual vem sendo vtima a

mulher moambicana ser com este instrumento agravada e no combatida eficazmente. Isto, a
nosso ver, torna o referido Cdigo materialmente

inconstitucional,

na medida em que com a

promulgao se viola em termos materiais o princpio constitucional e universal da igualdade, j que

est provado que a maior parte dos casos de violncia domstica levados a tribunal tm como
vtimas o sujeito do sexo feminino.

Estado Moambicano obrigou-se perante instrumentos internacionais e regionais de proteco

dos direitos humanos das mulheres, como a CEDAW e o Protocolo Carta Africana relativa aos
Direitos das Mulheres em frica, atravs de aces positivas alcanar a igualdade material entre o
homem e a mulher.
Portanto, o contedo do novo Cdigo Penal no que se refere ao Captulo IX - Violncia Domstica,
i

contraria o princpio da igualdade material subsumido nos art.2 35 e 36.2 da CRM. Ou seja, em
ltima anlise, sempre se poder dizer que as incongruncias criadas com a aprovao da Lei da
Violncia Domstica, ao terem sido transpostas tal como se encontram, sem nenhuma reformulao
para dentro do Cdigo Penal, as mesmas iro permitir e perpetuar a situao de ineficcia das
normas existentes no ordenamento jurdico-penal moambicano tendentes a coibir e a mitigar as
desigualdades entre

homem e mulher, criadas pelo fenmeno

da violncia domstica

que

entretanto no ser por via judicial, como se pretendia, eficazmente combatido ou eliminado.
Essa a concluso evidente se entendermos que a incorporao da Lei da Violncia Domstica no
Cdigo Penal, pelo menos na parte referente s normas incriminadoras do tipo em questo, implica
necessariamente uma revogao implcita no que diz respeito s normas constantes nos artigos em
causa na LVD, pois, como veremos a seguir, as mesmas no podem vigorar em simultneo.
Vejamos em sntese a nossa argumentao:
1.

Incerteza no seio dos aplicadores da lei acerca da vigncia in tatu ou no dos dispositivos
inseridos na Lei da Violncia Domstica, sobretudo os que se referem tipificao das
modalidades do crime e consequente ineficcia no enfrentamento

do fenmeno que, em

ltima instncia, poria em causa o princpio constitucional do direito igualdade (art.s 35 e

36.2).
2.

Agravamento da incompreenso do fenmeno da violncia contra a mulher por parte no s

das prprias mulheres e da sociedade no geral, mas sobretudo dos operadores do judicirio
Ouzes, procuradores, advogados e polcia), que se reflectir no procedimento judicirio
tendente ao enfrentamento do fenmeno.

3.

Agravamento dos obstculos conceptuais e hermenuticos da Lei da Violncia Domstica,

que impossibilitaro a sua aplicao no caso concreto, causando a banalizao do crime e a
ineficcia da lei.

4.

A
ser o Cdigo Penal promulgado, no
.
~ que se refere ao Captulo IX - Violncia Domstica - o
mesmo ser materialmente inconstItucional, na medida em que, ao tratar o legislador da
violncia praticada contra a mulher da mesma forma que trata da violncia praticada contra

..

o homem, viola o princpio da igualdade material subsumido nos art.2 35 e 36.2 da CRM. J
est provado que a maior parte dos casos de violncia domstica levados a tribunal tm
9

como vtima o sujeito do sexo feminino e como causa as relaes seculares de dominao do
homem em relao s mulheres, tanto de ordem fsica como econmica, social ou cultural e
que impossibilitam

a erradicao das desigualdades de forma a aproximar a igualdade

formal igualdade material, mandamentos estes da CEDAWe do Protocolo de Maputo.

5.

A violncia domstica ou familiar necessita de ser tratada em lei especial. Existem grupos de
pessoas, tais como crianas, idosos, adolescentes e as mulheres vtimas de violncia
domstica que precisam de um tratamento

legal diferenciado, se entendermos que no

mbito domstico so comuns os desequilbrios de poder e, por via de regra, so as

mulheres que resultam subjugadas at mesmo com o emprego da fora fsica.
A precipitao na codificao deste direito penal especial sem antes se proceder a uma reformulao
da actual Lei da Violncia Domstica, agravar a situao de precariedade no tratamento judicial do
crime de violncia domstica,"

e consequentemente

problema da minimizao do fenmeno

aumentar a sensao de impunidade e o

no seio da sociedade em geral e, em particular, dos

operadores judicirios Uuzes, procuradores, advogados e polcia), perpetuando a violncia sofrida

pelas mulheres e raparigas em Moambique.

Concluses
Face s lacunas e solues legais contidas no novo Cdigo Penal acima apontadas, emergem
questes de conformidade com a Constituio da Repblica. De facto, tal a sua importncia que
tem foro constitucional o direito integridade fsica e moral e a proibio de tortura ou tratamentos
cruis ou desumanos (art. 40, n2 1 da Constituio) que se traduz na inviolabilidade da pessoa no
sentido de estarem proibidas todas as condutas que visem afectar o bem-estar moral, emocional ou
fsico da pessoa. Por outro lado, e face clusula prevista no art. 43 da Constituio, importa
igualmente considerar o direito dignidade da pessoa humana (vide art. 1 da Declarao Universal
dos Direitos Humanos e art. 5 da Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos), que se traduz
no respeito pelo ncleo essncia do ser humano. E daqui resulta a necessidade de garantir o
respeito da dignidade sexual?
A tutela da dignidade sexual pressupe a existncia de um sistema jurdico-penal slido com vista a
proteger as vtimas e sancionar os autores das condutas sexuais. A superao da ideologia baseada
nos paradigmas da dominao masculina ou em concepes morais um caminho necessrio, e
pode-se admitir que o legislador do novo Cdigo Penal o tentou seguir.
Todavia, persistem diversos aspectos, entre os quais os acima apontados, que colocam em crise a
dimenso jurdica e social da dignidade sexual e a merecida proteco requerida. Ainda convivem
com a ultrapassada concepo de que a sexualidad~ deve ser controlada por uma pauta moral de
comportamento,

segundo os padres ditados pela ideologia patriarcal,

como sucede com a

criminalizao do atentado ao pudor e ultraje pblico ao pudor. A sexualidade deve ser reconhecida
como um atributo da pessoa humana e como expresso da sua dignidade e liberdade, e no como

Que inclusivamente j foi devidamente declarado pela OMS, como sendo uma questo de sade pblica que reclama
politicas progressivas por parte dos Estados tendentes sua erradicao.

..

No tambm despiciendo, sublinhar a consagrao do direito proteco e cuidados necessrios ao bem-estar da

criana (art. 47 da Constituio da Repblica).

10

um bem comunitrio. Por outro lado, a benevolncia das penas no confere um quadro de
proteco eficaz e que tenha idoneidade para inibir condutas sexuais abusivas.
Neste mbito, de concluir que o novo Cdigo Penal no garante eficazmente o direito liberdade
sexual, na medida em que persistem diversos obstculos para efectivao da desejada e necessria
proteco deste valor jurdico.

Em representao da Plataforma de Luta Pelos Direitos Humanos no Cdigo Penal

ActionAidMoambique:

~_""__~~;;:.._~;___;:;;:.._~_. ._~~._"'I

Associao Moambicana dos Juzes (AMJ):--=~mw~~;;cb~~~(~:::s-----f\----Associao das Mulheres Moambicanas de::eira

Jurldica (AMMCJ):

~~

-=TB~r--:::::;.~--=.;;...~_,._--,NI..,;....~="""k-..:~~

Frum das Rdios Comunitrias (FORCOM):

OL;::;'--

Frum da Sociedade Civilpara os Direitos da Criana (ROSC):-f---:::O

~r-T-t---r---------

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lambda:

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~~

..
11