Classificacao Dos Direitos Fundamentais

UniCeub CENTRO UNIVERSITRIO DE BRASLIA
FACULDADE DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS

CURSO DE DIREITO
NCLEO DE ESTUDOS CONSTITUCIONAIS Professora: Christine Oliveira Peter
da Silva
TPICOS DA AULA 5 CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Questes guias para debate:
1) Qual a diferena entre a perspectiva objetiva e subjetiva dos direitos fundamentais?
2) Como se classificam os direitos fundamentais na perspectiva da doutrina tradicional, ou seja,
partindo do iderio da Revoluo Francesa?
3) Como Jellinek classifica os direitos fundamentais a partir do critrio da multifuncionalidade?
6. Classificao das normas de direitos fundamentais
6.1 Classificao clssica: iderio da Revoluo Francesa
A doutrina dos direitos do homem j estava conformada desde o sculo XVII.
Entretanto, ela se expandiu no sculo XVIII quando se tornou elemento bsico da reformulao das
instituies polticas. Como ensina Manoel Gonalves Ferreira Filho, tal doutrina foi incorporada
pelo liberalismo, do qual captulo essencial. Porm, de ter-se em mente que esta doutrina bem
mais antiga que esta filosofia poltica, a qual no a construiu, mas a adotou e certamente enfatizou.1
Com efeito, no seu cerne, est o jusnaturalismo, mas a verdade que do sculo das
luzes em diante, tornou-se um dos princpios sagrados do liberalismo, sendo s vezes apresentado
como o princpio liberal por excelncia .
preciso dizer que a doutrina dos direitos fundamentais revelou, e ainda hoje revela,
uma grande capacidade de incorporar desafios. Sua primeira gerao enfrentou o problema do
arbtrio governamental, com as liberdades pblicas2, a segunda, o dos extremos desnveis sociais,
com os direitos econmicos e sociais, a terceira, hoje, luta contra a deteriorao da qualidade da
vida humana e outras mazelas, com os direitos de solidariedade.
A doutrina clssica brasileira tem destacado a classificao dos direitos fundamentais a
partir de sua concepo vinculada histria de positivao e reconhecimento desses direitos, de
forma que vai-se apresentar tal classificao, em primeiro plano, para depois avanar para as
classificaes mais sofisticadas e complexas trazidas principalmente pela doutrina europia.
A tentativa de uma classificao dos direitos fundamentais, sob uma perspectiva
sistemtica satisfatria, calcada em critrios objetivos e funcionais, revela-se complexa e
problemtica. Complexa porque, se nem a expresso direitos fundamentais possui um significado
unvoco para os doutrinadores especializados, imagine a confuso que se pode esperar acerca de
1
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais. So Paulo : Saraiva, 1996, p.14
Esta expresso passou a ser preferida no meio jurdico quando o jusnaturalismo cedeu lugar ao positivismo. Como
anota FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais, cit., p.15, nota 15, tais liberdades
seriam prerrogativas reconhecidas e protegidas pela ordem constitucional.
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critrios de classificao, os quais, por si ss, jamais so consensuais. E problemtica porque

qualquer proposta de classificao deve levar em considerao as peculiaridades dos ordenamentos
jurdicos especficos, o que acaba por relativizar a sua importncia terica e seu grau de
cientificidade, o que assinalado por vrios juristas.
A principal dificuldade decorre, entre outros aspectos, da diversidade de funes
exercidas pelos direitos fundamentais. Tambm a sua distinta e complexa estrutura normativa, bem
como a vinculao tcnica de sua positivao no texto constitucional, aliada s especificidades de
cada ordem constitucional, tornam difcil a classificao de tais direitos no mbito de uma ordem
normativa.
Entretanto, de considerar-se a existncia de diversos critrios classificatrios
utilizados e que nem sempre so compatveis entre si, alm de, por vezes, no serem afinados com o
direito constitucional positivo. Ademais, ainda que no se deva supervalorizar a problemtica da
classificao dos direitos fundamentais, por meio dela possvel obter no apenas uma viso global
e sistemtica do conjunto dos direitos fundamentais, mas tambm parmetros objetivos para sua
interpretao, enquadramento funcional e at mesmo a determinao do regime jurdico aplicvel.3
O professor Ingo Sarlet anota:
Dentre os diversos critrios classificatrios encontrados na doutrina, alguns podem ser
excludos de plano. Este o caso, por exemplo, da distino efetuada entre direitos de liberdade e
igualdade, que a despeito de sua relevncia para outros aspectos da teoria dos direitos
fundamentais , peca pela sua incompletude, j que no abrange a totalidade dos direitos
fundamentais. O agrupamento dos direitos fundamentais de acordo com as diversas geraes ou
dimenses j resiste ao critrio da abrangncia, mas, no mais das vezes, se revela destitudo de
maior interesse prtico, semelhana do que ocorre com a distino entre direitos civis, polticos e
sociais (sociais, econmicos e culturais), que at propicia uma viso panormica no que concerne
matria regulada pelos direitos fundamentais, mas no gera maiores benefcios quando se cuida de
uma organizao que diga respeito s funes dos direitos fundamentais e fora jurdica dos
preceitos que os consagram. nestas classificaes, contudo, que se situa a maior parte das
propostas formuladas.4
6.1.1 As liberdades pblicas (direitos individuais)

Na viso contempornea, os direitos individuais constituem o ncleo dos direitos
fundamentais. certo que a eles se agregam os direitos econmicos e sociais, e depois os direitos
de solidariedade, mas estes outros no renegam as liberdades pblicas visando, sim, complet-las.
3
4
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 158.

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Em termos tcnicos jurdicos os direitos individuais so direitos subjetivos 5, ou seja,

poderes de agir reconhecidos e protegidos pela ordem jurdica a todos os seres humanos e,
eventualmente, a entes a eles assimilados. Deve-se ressaltar que so direitos subjetivos oponveis ao
Estado o que antes de 1789 era desconhecido do direito positivo.
O sujeito ativo das liberdades pblicas todo e qualquer um dos seres humanos. No
sculo XVIII, tal era justificado pela igual natureza de todos os seres humanos, atualmente preferese enfatizar a igual dignidade de todos, isso para desvincular tais direitos de sua conotao
jusnaturalista.
Como ensina Manoel Gonalves Ferreira Filho deve-se considerar que tais direitos
podem ter como titular entes de toda espcie, desde que compatveis em sua natureza com essa
situao.6
O sujeito passivo desses direitos so todos os indivduos que no o seu titular, a que se
acrescentam os entes pblicos ou privados, inclusive e, especialmente, o Estado. De fato, o Estado,
em 1789, era visto como o inimigo das liberdades. Hoje em dia ainda o , ao menos potencialmente.
o Estado que pode, na sua prtica diuturna, ferir e restringir direitos individuais.
Deve ficar claro que, se por um lado, o Estado deve abster-se de perturbar o exerccio
desses direitos, por outro, deve evitar que eles sejam desrespeitados, preventivamente ou
repressivamente.7
Vale lembrar que esses direitos-liberdade graas ao seu reconhecimento ganham
proteo na ordem jurdica. Eles ganham proteo do Estado, ou seja, gozam de coercibilidade e,
assim, uma vez violados cabe ao Estado restaur-los coercitivamente.
Na verdade, o Estado contemporneo nasce de uma filosofia poltica que o justifica
exatamente pela necessidade de dar proteo aos direitos fundamentais. Reza o art. 2o da Declarao
de 1789: O fim de qualquer associao poltica a conservao dos direitos naturais e
imprescritveis do Homem.8
E ainda mais longe: o constitucionalismo exige que o Estado seja organizado em
funo dessa finalidade. Existem vrias facetas dessa garantia.
Seguindo Rui Barbosa, pode-se dizer em um sentido amplssimo que as garantias
constitucionais so as providncias que, na Constituio, destinam-se a manter os poderes no jogo
harmnico das suas funes, no exerccio contrabalanado de suas prerrogativas. Nesse sentido,
5
Essa a opinio de Manoel Gonalves Ferreira Filho seguindo a doutrina clssica. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel
Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.28
6
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.29
7
8
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poderiam ser tambm chamadas de garantias-sistemas, pois derivam do prprio sistema

constitucional.
Num sentido menos amplo, as garantias so os sistemas de proteo organizados para
defesa dos direitos fundamentais. a garantia institucional que no Brasil , tradicionalmente, o
Poder Judicirio. Como essa proteo deriva de instituies no descabido design-las por
garantias-institucionais.
Em sentido restrito, garantias constitucionais so as defesas postas pela Constituio aos
direitos especiais do indivduo. Como ensina Manoel G. F. Filho, consistem elas no sistema de
proteo organizado pelos autores de nossa lei fundamental em segurana da pessoa humana, da
vida humana e da liberdade humana.9
Vale aqui lembrar que as prprias garantias constituem determinado grupo de direitos
fundamentais, isso porque h um direito a no sofrer censura, a no ter confiscados os bens, a
recorrer ao judicirio, a impetrar mandado de segurana ou a requerer habeas corpus. Tais so
direitos subjetivos garantia, ou melhor, direitos-garantias. Manoel Gonalves Ferreira Filho anota
que estes direitos no so naturais, pois que presumem vida em sociedade e organizao poltica, ou
seja, Estado.10
6.1.2 Os direitos econmicos e sociais
Ao trmino da Primeira Guerra Mundial novos direitos fundamentais foram
reconhecidos: os direitos econmicos e sociais. Tais direitos foram consagrados pela Constituio
alem de 1919, a Constituio de Weimar, a qual por isso ganhou imortalidade.
Ao contrrio do que muitos supem, preocupaes sociais j esto presentes nas
prprias declaraes do primeiro perodo. Por exemplo, a Declarao francesa de 1793 afirma no
seu art, 21: Os socorros pblicos so uma dvida sagrada. A sociedade deve a subsistncia aos
cidados infelizes, seja procurando-lhes trabalho, seja assegurando os meios de existncia aos que
no tm condies de trabalhar. E continua no art. 22: A instruo necessidade de todos. A
sociedade deve favorecer com todo o seu poder os progressos da razo pblica e pr a instruo ao
alcance de todos os cidados. No diferente na Carta brasileira de 1824: Art. 179, n o 31: A
Constituio tambm garante os socorros pblicos. No 32: A instruo primria gratuita a todos os
cidados.11
FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais, cit., p.32

11
Estes dados foram retirados dos ensinamentos de FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos
fundamentais, cit., p.45
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No faz dvida, entretanto, que o principal documento da evoluo dos direitos

fundamentais para a consagrao dos direitos econmicos e sociais foi a Constituio francesa de
1848. No obstante, alguns autores consideram a constituio mexicana de 1917 o marco
consagrador da nova concepo de direitos fundamentais12
Como as liberdades pblicas, os direitos sociais so direitos subjetivos, entretanto, no
constituem meros poderes de agir (como tpico das liberdades pblicas em geral), mas, sim,
poderes de exigir.
As Constituies tendem a encar-los como deveres do Estado, no sentido de que
configuram poderes de exigir providncias concretas por parte deste. Dessa forma, fica fcil notar
que o sujeito passivo desses direitos o Estado (o qual responsvel pelo atendimento dos direitos
sociais), mas s vezes a responsabilidade estatal dividida com outros grupos sociais, como o
caso da famlia em relao ao direito educao.
No parece a melhor doutrina a daqueles que afirmam serem os direitos sociais direitos
naturais, pois que resta bvio que tais direitos pressupem sociedade, no sendo decorrentes, to s,
da natureza humana. Tais direitos, na verdade, parecem fundados na cooperao e no socorro mtuo
prprio de homens que vivem em sociedade. E tal auxlio , evidentemente, to mais imperativo
quanto for a necessidade por que passa o semelhante13.
Vale notar que a garantia que o Estado d, enquanto expresso da coletividade
organizada, a instituio dos servios pblicos a eles correspondentes. Trata-se, portanto, de uma
garantia institucional.
imprescindvel ressaltar que toda a evoluo dos chamados direitos humanos
fundamentais encontrou o seu coroamento na Declarao Universal dos Direitos do Homem,
promulgada pela Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas em 1948. Tal declarao
uma sntese em que, lado a lado, se inscrevem os direitos fundamentais ditos de primeira gerao
(as liberdades) e os da segunda gerao (os direitos sociais).
6.1.3 Os novos direitos fundamentais: os direitos de solidariedade
O reconhecimento dos direitos sociais no ps fim ampliao do rol de direitos
fundamentais. Na verdade, a conscincia de novos desafios que dizem respeito, principalmente,
12
Manoel G. Ferreira Filho no concorda com essa opinio afirmando que mesmo na Amrica Latina a repercusso
imediata da Carta mexicana foi mnima. Segundo este autor o que tal Constituio apresenta de novidade o
nacionalismo, a reforma agrria e a hostilidade em relao ao poder econmico. Tal Carta Magna apresenta no
propriamente um direito ao trabalho, mas, sim, um elenco dos direitos do trabalhador. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel
Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p.46
13
Lio extrada do que diz FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p. 51
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qualidade de vida e solidariedade entre os seres humanos de todas as raas e naes redundou no
surgimento de uma nova gerao de direitos fundamentais: os direitos de solidariedade.14
Na verdade, ainda no se cristalizou doutrina a esse respeito, existindo muita
controvrsia quanto sua natureza e ao seu rol. H mesmo quem os conteste como falsos direitos do
Homem. O que se tem por certo que foi no plano do direito internacional que se desenvolveu esta
nova gerao.
Manoel G. F. Filho afirma serem quatro os principais desses direitos: o direito paz; o
direito ao desenvolvimento; do direito ao meio ambiente e o direito ao patrimnio comum da
humanidade.15
Cumpre observar que tais direitos foram concebidos como direitos de titularidade
coletiva16, ou como preferem os juristas italianos: direitos difusos. Com efeito, eles baseiam-se em
uma identidade de circunstncias de fato.
Do ngulo do sujeito passivo est mais uma vez o Estado. Na verdade, so Estados que
devem respeitar estes direitos prprios de outro Estado e outro povo. Vale aqui anotar que o objeto
de tais direitos extremamente heterogneo, variando entre uma situao (direito paz), um exigir
(direito ao desenvolvimento), um ou determinados bens (direito ao patrimnio comum), um agir
(direito autodeterminao), ou mesmo um no fazer (direito ao meio ambiente).17
No que tange garantia desses direitos de dizer-se que, na maioria deles no cabe
seno a garantia institucional (pondo-se de lado a garantia internacional). No entanto, no que diz
respeito ao meio ambiente (o nico expressamente previsto na Constituio de 1988) pode-se
admitir seja ele efetivado por via de ao (no caso brasileiro pela ao civil pblica ou ao
popular.)
Em ltima palavra, de dizer-se que o fundamento maior dos direitos fundamentais de
solidariedade , sem dvida a solidariedade, mas, principalmente, a solidariedade entre os povos.
14
De acordo com as anotaes de Manoel Gonalves Ferreira Filho foi Karel Vasak que, na abertura dos cursos do
Instituto Internacional dos direitos do Homem, em 1979, apontou para a existncia dessa terceira gerao, chamando-os
de direitos de solidariedade. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves Direitos humanos fundamentais, cit., p.57, nota
1.
15
16
Segundo Manoel G. F. Filho essa a opinio de Celso Lafer em A ruptura totalitria e a reconstruo dos direitos
humanos. Cf. FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos humanos fundamentais, cit., p. 64, nota 22
17
Ensinamentos extrados da lio de FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves Direitos humanos fundamentais, cit.,
p.65-66.
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6.2 Classificao por Canotilho: perspectivas subjetiva e objetiva dos direitos fundamentais
Canotilho classifica as normas garantidoras de direitos fundamentais em normas
garantidoras de direitos subjetivos e normas impositivas de deveres objetivos. Para o professor
Canotilho, o direito subjetivo consagrado por uma norma de direito fundamental reconduz-se a uma
relao trilateral entre o titular, o destinatrio e o objeto do direito. 18 J as normas impositivas de um
dever objetivo seria uma norma que vincula um sujeito em termos objetivos ao fundamentar deveres
que no esto em relao com qualquer titular concreto.19
A constatao de que os direitos fundamentais apresentam dupla perspectiva podendo ser
considerados tanto como direitos subjetivos individuais quanto como elementos objetivos
fundamentais da comunidade , constitui uma das mais relevantes formulaes do direito
constitucional contemporneo, no mbito da dogmtica dos direitos fundamentais.20
As dimenses subjetiva e objetiva dos direitos fundamentais no passou despercebida pelo
professor Canotilho. Segundo seus ensinamentos, no existe paralelismo entre regra-dimenso
subjetiva e princpio-dimenso objetiva das normas consagradoras de direitos fundamentais. Ou
seja, quer as normas garantidoras de direitos subjetivos, quer as normas impositivas de obrigaes
objetivas podem ter a natureza de princpio.21
Tambm o professor Alemo Konrad Hesse dedica parte de suas consideraes acerca dos
direitos fundamentais questo do carter duplo dos direitos fundamentais22. Hesse ensina que nos
direitos fundamentais da Lei Fundamental unem-se, distintamente acentuadas e, muitas vezes, em
passagens correntes, vrias camadas de significados23. O professor alemo informa que, por um
lado, os direitos fundamentais so direitos subjetivos, direitos do particular, e por outro, so
elementos fundamentais da ordem objetiva da coletividade.24
Na verdade, quando se fala em dimenso objetiva e dimenso subjetiva das normas
consagradoras de direitos fundamentais, pretende-se salientar a existncia de princpios e regras
consagradores de direitos subjetivos fundamentais (dimenso subjetiva) e a existncia de princpios
e regras meramente objetivos (dimenso objetiva).25
Um fundamento subjetivo quando se refere ao significado ou relevncia da norma
consagradora de um direito fundamental para o indivduo, para os seus interesses, para a sua
18
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1176.
20
21
22
Cf. HESSE, K. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha, op. cit., p. 228-246.
23
HESSE, K. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha, op. cit., p. 228, 279.
24
HESSE, K. Elementos de direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha, op. cit., p. 228.
25
19

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situao da vida, para a sua liberdade. Quer significar a importncia da norma para o indivduo,
para o desenvolvimento da sua personalidade, para os seus interesses e idias. Por outro lado, falase em fundamentao objetiva quando se tem em vista o seu significado para a coletividade, para o
interesse pblico, para a vida comunitria.26
A perspectiva objetiva dos direitos fundamentais encontra eco em todas as modernas
teorizaes sobre este tema. No Brasil, entretanto, tal perspectiva ainda no foi objeto de estudos
mais aprofundados, encontrando, por isso, tmida aplicao27.
Canotilho anota que a doutrina defende uma presuno a favor da dimenso subjetiva dos
direitos fundamentais. a tese da subjetivao dos direitos fundamentais, segundo a qual tais
direitos so, em primeira linha, direitos individuais. De tal tese resulta um corolrio muito
importante: o de que a proteo dos direitos fundamentais faz-se sob a forma de direito subjetivo. A
tese da subjetivao dos direitos fundamentais tem a vantagem de apontar para o dever jurdico do
Estado de conformar a organizao, procedimento e processo de efetivao dos direitos
fundamentais, de modo a que o indivduo possa exigir algo de outrem e que este tenha o dever
jurdico de satisfazer este algo.28
6.2.1 Perspectiva jurdico-objetiva dos direitos fundamentais
O professor Ingo Sarlet justifica a opo pela terminologia perspectiva ao invs de
dimenso como utilizado pela maioria dos autores afirmando que assim o fez para evitar
confuso com as geraes dos direitos fundamentais para as quais tambm bastante utilizada a
expresso dimenso.29
O professor Ingo Sarlet ensina que os direitos fundamentais no se limitam funo
precpua de serem direitos subjetivos de defesa do indivduo contra atos do poder pblico, mas que,
alm disso, constituem decises valorativas de natureza jurdico-objetiva da Constituio, com
eficcia em todo o ordenamento jurdico e que fornecem diretrizes para os rgos legislativos,
judicirios e executivos.30
De acordo com a perspectiva objetiva dos direitos fundamentais, tais direitos passaram a
apresentar-se como um conjunto de valores objetivos fundamentais e fins diretivos da ao positiva
dos poderes pblicos e, no, apenas como garantias negativas de interesses individuais.
26
Vale registrar, nesse mbito, a recm publicada obra do professor Mrcio Iorio Aranha que cuida das garantias
institucionais dos direitos fundamentais, adentrando com profundidade no tema. Cf. ARANHA, Mrcio Iorio.
Interpretao constitucional e as garantias institucionais dos direitos fundamentais. So Paulo : Atlas, 1999.
28
29
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 139, nota 308.
30
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Lembra o professor Ingo Sarlet que a perspectiva objetiva dos direitos fundamentais no
constitui um mero reverso da medalha da perspectiva subjetiva. A faceta objetiva significa que s
normas que prevem direitos subjetivos outorgada uma funo autnoma que transcende a
perspectiva subjetiva.31
H trs aspectos de suma relevncia para a compreenso da perspectiva objetiva dos direitos
fundamentais. O primeiro deles que inexiste paralelismo entre a perspectiva objetiva dos direitos
fundamentais e os princpios, bem como no h relao entre a perspectiva subjetiva e as regras.
Tanto regras quanto princpios podem ser consagradores de direitos subjetivos fundamentais como
podem consagrar direitos meramente objetivos.32 O segundo aspecto relevante que merece destaque
o de que a perspectiva objetiva expressa, por um lado, uma ordem de valores fundamentais
objetiva e, por outro, o reconhecimento de efeitos jurdicos autnomos para alm da perspectiva
subjetiva. Por fim, cumpre destacar que a perspectiva objetiva dos direitos fundamentais constitui
funo axiologicamente vinculada, demonstrando que o exerccio dos direitos subjetivos individuais
est condicionado, de certa forma, ao seu reconhecimento pela comunidade na qual se encontra
inserido e da qual no pode ser dissociado, podendo falar-se, nesse contexto, de uma
responsabilidade comunitria dos indivduos.33
Na verdade, aquilo que os direitos fundamentais concedem aos indivduos em termos de
autonomia decisria e de ao, eles retiram objetivamente do Estado. Trata-se, portanto, de uma
funo objetiva reflexa de todo direito fundamental subjetivo, a qual, todavia, no exclui os efeitos
jurdicos adicionais e autnomos inerentes faceta objetiva, includa a a existncia de posies
jurdicas fundamentais com normatividade restrita perspectiva objetiva.
O professor Ingo Sarlet afirma que todos os direitos fundamentais, mesmo os clssicos
direitos de defesa, devem ter a sua eficcia valorada no s sob um ngulo individualista, ou seja,
com base na pessoa individualmente considerada e na sua posio perante o Estado, mas tambm
sob o ponto de vista da sociedade e da comunidade na sua inteireza.34
Partindo dessa premissa pode-se afirmar que a perspectiva objetiva dos direitos
fundamentais legitima no s restries aos direitos subjetivos individuais com base no interesse
comunitrio prevalente, mas tambm contribui para a limitao do contedo e do alcance dos
direitos fundamentais, ainda que o ncleo essencial de tais direitos deva sempre ser preservado.35
31

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 141-142.
33
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 141-142
34
35
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 143. Os leitores que se interessam sobre a
problemtica da restrio/conformao dos direitos fundamentais devem remeter-se ao captulo IV dessa primeira parte
da dissertao.
32

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Um outro desdobramento importante da perspectiva objetiva dos direitos fundamentais

destacado por Hesse e diz respeito eficcia dirigente que tais direitos desencadeiam em relao
aos rgos estatais, incumbindo-lhes da permanente funo de concretizao e realizao de seu
contedo essencial.36
Os direitos fundamentais, na condio de normas que incorporam determinados valores e
decises essenciais que caracterizam sua fundamentalidade, servem, na sua qualidade de normas de
direito objetivo e independentemente de sua perspectiva subjetiva, como parmetro para o controle
de constitucionalidade das leis e demais atos normativos estatais. o reconhecimento e destaque da
perspectiva objetiva dos direitos fundamentais como um reforo e complementao da eficcia
normativa de tais direitos.37
Todos esses desdobramentos da perspectiva objetiva dos direitos fundamentais foram
considerados partindo de sua acepo valorativa. No entanto, conforme bem lembra Ingo Sarlet, a
multiplicidade de significados inerentes aos direitos fundamentais na condio de elementos da
ordem objetiva corre o risco de ser subestimada caso seja reduzida dimenso meramente
valorativa.38
Para alm da concepo dos direitos fundamentais como uma ordem de valores objetiva,
deve-se destacar a sua fora jurdica autnoma. Um primeiro desdobramento dessa fora jurdica
autnoma dos direitos fundamentais diz respeito sua eficcia irradiante, ou seja, os direitos
fundamentais, na sua condio de direitos objetivos, fornecem impulsos e diretrizes para a aplicao
e interpretao do direito infraconstitucional, o que aponta para a necessidade de desenvolvimento
de uma interpretao conforme os direitos fundamentais, a qual, em grande medida, revela-se
semelhante tcnica da interpretao conforme a Constituio.39
Associada a essa eficcia irradiante encontra-se a problemtica da eficcia horizontal dos
direitos fundamentais, ou seja, a eficcia de tais direitos na esfera privada. Trata-se da idia de que
os direitos fundamentais irradiam efeitos tambm para as relaes privadas, no constituindo
direitos oponveis somente aos poderes pblicos. Esta, sem dvida, a faceta mais relevante de toda
a problemtica dos direitos fundamentais.40
Nesse contexto, h que se considerar tambm as garantias institucionais. Constitui criao
de Wolff e Schmitt no sentido de que existem determinadas instituies (direito pblico) e institutos
36

Nesse sentido cf. VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de
1976. Coimbra : Almedina, 1987, p. 161; cf. tambm SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit.,
p. 144, nota 330.
38
39
40
37
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(direito privado) que, por sua importncia, devem estar protegidas contra a ao erosiva do
legislador. 41
As garantias institucionais foram objeto de criterioso estudo de nosso colega Mrcio Irio
Aranha. Mrcio, apresenta definio de Horst Tilch, tentando ilustrar a afirmao de que as
garantias institucionais pressupem uma interao subjetivo-objetiva dos direitos fundamentais,
faces subjetivas e objetivas, que se relacionam mutuamente: O objetivo maior da compreenso
institucional dos direitos fundamentais de tornar claro que tais direitos possuem no somente um
lado jurdico-individual-subjetivo, como tambm um lado jurdico-objetivo, que se relacionam
mutuamente. 42
Mrcio Aranha anota que a conceituao das garantias institucionais foi uma tentativa de
dotar de maior coerncia a conformao objetiva dos direitos fundamentais, conferindo aos direitos
fundamentais uma garantia de ordenao, tendo em vista que deu racionalidade s mudanas de
contedo impostas pelo contexto social. So palavras do autor: Elas garantem os direitos
fundamentais pela ordenao e dotao das esferas individuais como elementos de organizao
objetiva do ente estatal.43
Uma outra faceta autnoma da perspectiva objetiva dos direitos fundamentais so os
chamados deveres de proteo do Estado. Nesse sentido, tem-se que ao Estado incumbe zelar pela
proteo dos direitos fundamentais dos indivduos no somente contra os poderes pblicos, mas
tambm contra agresses provindas de particulares e at mesmo de outros Estados. Trata-se,
portanto, da incumbncia de o Estado adotar medidas positivas com o objetivo de proteger de forma
efetiva o exerccio dos direitos fundamentais.44
Por fim, um ltimo e importante desdobramento da faceta objetiva dos direitos fundamentais
revela a funo de tais direitos como parmetros para a criao e constituio de organizaes ou
instituies estatais e para o procedimento. Nesse mbito, sustenta-se que com base no contedo das
normas de direitos fundamentais possvel extrair conseqncias para a aplicao e interpretao
das normas procedimentais, bem como para uma formatao do direito organizacional e
procedimental que auxilie na efetivao da proteo a tais direitos. Assim, os direitos fundamentais
atuam sobre o direito procedimental e as estruturas organizacionais.45
41

ARANHA, Mrcio I. Interpretao constitucional e as garantias institucionais dos direitos fundamentais, op.
cit., p. 168, nota 2.
43
ARANHA, Mrcio I. Interpretao constitucional e as garantias institucionais dos direitos fundamentais, op.
cit., p. 169.
44
45
42
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Deve-se registrar que a descoberta da perspectiva jurdico-objetiva dos direitos

fundamentais revela, acima de tudo, que tais direitos para alm de sua condio de direitos
subjetivos permitem o desenvolvimento de novos contedos que, independentemente de uma
eventual possibilidade de subjetivao, assumem papel de alta relevncia na construo de um
sistema eficaz e racional para sua prpria efetivao.46
O professor Ingo Sarlet anota:
Esse processo de valorizao dos direitos fundamentais na condio de normas de direito
objetivo enquadra-se, de outra banda, naquilo que foi denominado de uma autntica mutao dos
direitos fundamentais, provocada no s mas principalmente pela transio do modelo de
Estado liberal de Direito para o do Estado social e democrtico de Direito, como tambm pela
conscientizao da insuficincia de uma concepo dos direitos fundamentais como direitos
subjetivos de defesa para a garantia de uma liberdade efetiva para todos, e no apenas daqueles que
garantiram para si sua independncia social e o domnio de seu espao de vida pessoal .47
Vale destacar que a descoberta e o desenvolvimento de novas funes dos direitos

fundamentais constitui problema de natureza essencialmente hermenutica, pois encontra-se
vinculado possibilidade de, por meio da interpretao, serem incorporados novos contedos ao
programa normativo dos direitos fundamentais. Nesse sentido, est-se, a partir de tal problemtica,
reacendendo o eterno dilema representado pela relao dinmica e dialtica entre a norma jurdica e
a realidade para a qual se projeta.48
6.2.2 Perspectiva jurdico-subjetiva dos direitos fundamentais
O professor Ingo Sarlet esclarece que quando faz referncia aos direitos fundamentais como
direitos subjetivos tem em mente a noo de que ao titular de um direito fundamental aberta a
possibilidade de impor judicialmente seus interesses juridicamente tutelados perante o destinatrio.
Desde logo transparece a idia de que o direito subjetivo consagrado por uma norma de direito
fundamental manifesta-se por meio de uma relao trilateral, formada entre o titular, o objeto e o
destinatrio do Direito.49
Vale registrar que existem numerosas variantes apontadas na doutrina sobre as
possibilidades ligadas noo de direito fundamental na condio de direito subjetivo. acirrada a
46

48
49
47
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CURSO DE DIREITO
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controvrsia nesta seara, de forma que se torna imprescindvel tomar posio pessoal diante do
debate.
O professor Ingo Sarlet afirma que a proposta que tem angariado a simpatia da melhor e
mais atualizada doutrina, sendo, alm disso, suficientemente elstica para adaptar-se noo de
direito subjetivo em sentido amplo e compatvel com o sistema constitucional positivo vigente no
Brasil, a formulada por Robert Alexy, que edificou sua concepo de direitos fundamentais
subjetivos que chamou de sistema das posies jurdicas fundamentais no trip: direitos a
qualquer coisa (que englobam tanto os direitos de defesa quanto os direitos a prestaes positivas
do Estado); liberdades (negao de exigncias e proibies) e poderes (competncias ou
autorizaes).50
Canotilho ensina, neste mbito que as normas, posies e relaes constitutivas dos direitos
subjetivos fundamentais so muito diferenciadas e se se quiser compreender o sistema estrutural das
posies jurdicas fundamentais necessria a iluminao de alguma dessas posies.51
6.2.2.1 Direitos a atos negativos
Os direitos fundamentais so garantidos como direitos a atos negativos numa tripla
perspectiva: a) direito ao no impedimento por parte dos entes pblicos de determinados atos; b)
direito a no interveno dos entes pblicos em situaes jurdico-subjetivas; e c) direito a no
eliminao de posies jurdicas.52
6.2.2.2 Direitos a aes positivas
So direitos dos indivduos a aes positivas do Estado, o qual pode ser direito a uma ao
positiva de natureza ftica (direitos a prestaes fticas) e direito a um ato positivo de natureza
normativa (direitos a prestaes normativas).
6.2.2.3 Liberdades
Uma outra posio jurdica fundamental expressa pela categoria jurdico-dogmtica de
liberdades. Tradicionalmente ligado aos direitos de defesa perante o Estado, o conceito de
liberdades aparece ainda bastante obscuro na doutrina. Canotilho ensina: Liberdade, no sentido de
direito de liberdade, significa direito liberdade fsica, de movimentos, ou seja, direito de no ser
fisicamente condicionado a um espao ou impedido de se movimentar. J liberdades (liberdade de
50
Cf. SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, p. 151; Cf. tambm VIEIRA DE ANDRADE, Jos
Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976. Coimbra : Almedina, 1987; BARROS,
Susana de Toledo. O princpio da proporcionalidade e o controle de constitucionalidade das leis restritivas de
direitos fundamentais. Braslia : Editora Braslia Jurdica, 1996.
51
52
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, p. 1180-1181.
13

CURSO DE DIREITO
da Silva
expresso, informao, conscincia, associao, etc) costumam ser caracterizadas como posies
fundamentais subjetivas de natureza defensiva.53 Vale registrar que as liberdades geralmente
identificam-se com direitos a aes negativas.54
6.2.2.4 Competncias
Uma outra posio jurdica que se apresenta no mbito dos direitos fundamentais diz
respeito ao poder jurdico e ao direito de conformao que dado por determinadas normas de
direitos fundamentais. O exerccio de competncias, conforme ensina o professor Canotilho, pode
estar em ntima conexo com o prprio exerccio de direitos fundamentais, tendo em vista que
consiste na possibilidade de o indivduo praticar determinados atos jurdicos e, conseqentemente,
alterar, por meio desses atos, as posies jurdicas fundamentais.55
As competncias contribuem para a criao de alternativas ativas e a sua idia deve estar
articulada com a doutrina civilista, pois os direitos de conformao devem levar em conta a
problemtica terica dos direitos fundamentais como complexos de posies jurdicas, as quais, no
seu conjunto e nas suas articulaes formam o direito fundamental como um todo.56
Por fim, cumpre referir a existncia de uma presuno em favor da prevalncia da
perspectiva subjetiva dos direitos fundamentais sobre a sua perspectiva objetiva. Nesse contexto,
lembra o professor Ingo Sarlet a lio de Alexy, para quem a referida presuno encontra
sustentao em dois argumentos: na finalidade precpua dos direitos fundamentais (proteo do
indivduo e, no, da coletividade); e no carter principiolgico dos direitos fundamentais,
destacando-se o fato de que o reconhecimento de um direito subjetivo significa um grau maior de
realizao do que a previso de obrigaes de cunho meramente objetivo.57
6.3 Classificao de Jellinek
Foi Jellinek quem apresentou pela primeira vez a teoria da multifuncionalidade dos
direitos fundamentais. A atualidade da teoria de Jellinek incontestvel e a referncia a ela est
justificada no s por sua importncia histrica, como exemplo de uma grande conceituao e
teorizao jurdica, como tambm pelo fato de que ela segue tendo valor e importncia para a
classificao dos direitos fundamentais.58
53
55
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1182-1183.
56
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio, op. cit., p. 1182-1183.
57
58
Essas afirmaes tambm foram feitas por Alexy, no 5 Captulo de sua obra, sob o ttulo Derecho fundamental y
estatus. Cf. ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, op. cit., p. 247 e ss.
54
14

CURSO DE DIREITO
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A teoria de Jellinek preparou o terreno para o nascimento e desenvolvimento da teoria

da dupla perspectiva dos direitos fundamentais subjetiva e objetiva a qual informa que tais
direitos exercem vrias e diversificadas funes na ordem jurdica, o que decorre
tanto das
conseqncias atreladas faceta jurdico-objetiva, quanto da circunstncia de existir um leque de

posies jurdico-subjetivas, que, em princpio, integram a perspectiva subjetiva59.
O professor Ingo Sarlet anota, com fundamento em uma sntese de diversos trabalhos,
doze funes tpicas60 atualmente exercidas pelos direitos fundamentais. Ele observa que a
constatao da multifuncionalidade dos direitos fundamentais no constitui nenhuma novidade e
pode ser reconduzida teoria dos quatro status de Jellinek, desenvolvida no final do sculo passado,
a qual foi enormemente utilizada pelos doutrinadores contemporneos como referencial para a
Jellinek, em obra intitulada Sistema dos Direitos Subjetivos Pblicos (System der
subjektiv ffentlichen Rechte) formulou concepo original, segundo a qual o indivduo vinculado a
determinado Estado pode posicionar-se perante este atravs de quatro situaes jurdicas, ou quatro
status conforme ensinou Jellinek: status passivo o indivduo est subordinado aos poderes
estatais, sendo, nesse contexto, meramente detentor de deveres; status negativo reconhecida ao
indivduo uma esfera individual de liberdade imune ao poder estatal; status positivo assegurada
ao indivduo a possibilidade de utilizar-se das instituies estatais e delas exigir determinadas aes
positivas; e status ativo o indivduo, considerado cidado, passa a ser considerado como titular de
competncias que lhe garantem a possibilidade de participar ativamente da formao da vontade
estatal, como por exemplo, atravs do direito de voto.62
O professor Ingo Sarlet anota que, de acordo com a lio de Jellinek, na formulao que lhe
deu Alexy, o status seria uma espcie de estado ou situao na qual se encontra o indivduo e que
qualifica sua posio perante o Estado e sua relao com ele.63
As principais insuficincias da teoria de Jellinek, na viso do professor Ingo Sarlet, so as
seguintes: a) necessidade de proceder-se a uma releitura do status negativo, tendo em mente que
para Jellinek as liberdades do indivduo eram exercidas apenas no mbito da lei, estando, portanto,
disposio do legislador infraconstitucional, o que hoje j no mais concebvel. de ter-se em
mente que as liberdades e os direitos individuais em geral vinculam tambm o legislador; e b)
conceber-se o status do indivduo garantido pelo direito fundamental no como uma situao
59
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre : Livraria dos Advogados, 1998, p. 153-154.
Acho interessante conferir as lies do professor Ingo Sarlet nesse particular: SARLET, Ingo W. A eficcia dos
direitos fundamentais. Porto Alegre : Livraria dos Advogados, 1998, p. 154, nota 362.
61
62
63
60
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CURSO DE DIREITO
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meramente formal, relativa ao indivduo abstrato, mas, sim, como um status jurdico material, com
contedo concreto e determinado, o qual no se encontra disposio ilimitada nem do indivduo
nem dos poderes pblicos.64
Alexy afirma que no h como olvidar que a posio jurdica global do indivduo tambm
pode ser analisada com base numa perspectiva formal, que, por outro lado, no exclui a correta
observao de que mediante as normas de direitos fundamentais o indivduo conduzido a status
jurdicos com determinado contedo, ou seja, status jurdico-material. Este autor aponta para a
circunstncia de que o objeto da teoria de Jellinek a estrutura formal das posies jurdicas
fundamentais do indivduo e que tal perspectiva, alm de no ser incompatvel com uma concepo
material, assume relevncia na medida em que no apenas necessrio que se questione a respeito
do contedo das normas de direitos fundamentais que fundamentam o status individual, mas, sim,
sobre a estrutura jurdico-formal que as normas devem possuir para exercerem essa funo.65
O professor Ingo Sarlet observa que as lies de Jellinek foram sendo, ao longo do tempo,
complementadas pela doutrina, que a adaptou s funes que atualmente so atribudas aos direitos
fundamentais e que no correspondem mais ao ambiente no qual foi desenvolvida a teoria dos
quatro status. Assim, alm da j sugerida releitura do status negativo, cumpre observar que o status
ativo foi alargado para que nele tambm pudesse ser integrado o status ativo processual de Peter
Hberle, o qual diz respeito dimenso procedimental e organizatria dos direitos fundamentais.
Merece destaque tambm o status positivo social, que expressa a consagrao dos direitos sociais,
econmicos e culturais de natureza prestacional.66
relevante o fato de que a teoria dos quatro status de Jellinek, no obstante as crticas e
reparos que sofreu ao longo do tempo, foi mantida viva mediante um contnuo processo de
redescoberta pela teoria constitucional, principalmente, na qualidade de parmetro para a
Diante das diversas possibilidades classificatrias, o professor Ingo Sarlet sustenta que a
doutrina de Jellinek a que apresenta uma das vertentes mais frteis para a obteno de uma
proposta de classificao dos direitos fundamentais cientificamente resistente, alm de
constitucionalmente adequada. Outro importante referencial, conforme anota o professor gacho,
a concepo de Alexy que tambm inspirado, embora parcialmente, nas lies de Jellinek. Em
Portugal, o professor Canotilho e Vieira de Andrade seguiram a formulao que ser aqui
64

Cf. ALEXY, Robert. Teoria de los derechos fundamentales, op. cit., p. 263-264; e SARLET, Ingo W. A eficcia
dos direitos fundamentais, op. cit., p. 157, nota 375.
66
67
65
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apresentada: uma proposta classificatria que leva em considerao o critrio funcional dos direitos
fundamentais.68
O professor Ingo Sarlet prope uma classificao dos direitos fundamentais, a qual
considera constitucionalmente adequada, tendo como ponto de partida as funes exercidas por
estes direitos. Tal classificao parte de dois grandes grupos: os direitos fundamentais na condio
de direitos de defesa e os direitos fundamentais como direitos a prestaes (de natureza ftica e
jurdica). O segundo grupo divide-se, igualmente, em dois subgrupos: o dos direitos a prestaes em
sentido amplo (direitos de proteo e direitos participao na organizao e procedimento) e os
direitos a prestaes em sentido estrito (direitos a prestaes materiais sociais).69
6.3.1 Os direitos fundamentais como direitos de defesa

Vinculam-se diretamente concepo liberal do Estado de Direito. So os clssicos direitos
fundamentais, os quais, em primeiro plano, garantem ao indivduo proteo diante das ingerncias
do Estado em sua liberdade pessoal e propriedade. Mesmo j tendo passado mais de duzentos anos
de histria dos direitos fundamentais, a sua concepo original ainda toma dimenso relevante no
contexto da dogmtica dos direitos fundamentais, pois, em que pese o reconhecimento de diversas
outras funes dos direitos fundamentais, a sua condio de direito de defesa continua ocupando um
lugar de destaque. Isso porque tambm a democracia social necessita de direitos de defesa que coba
o abuso de poder e excesso de poder dos agentes estatais. Ademais, alm e acima de tudo, os
direitos fundamentais objetivam limitar o poder estatal, assegurando ao indivduo uma esfera de
liberdade e lhe outorgando um direito subjetivo de igualdade.
O professor Ingo Sarlet define os direitos fundamentais de defesa como aqueles que impem
uma obrigao de absteno por parte dos poderes pblicos, implicando para estes um dever de
respeito a determinados interesses individuais, por meio da omisso de ingerncias ou pela
interveno na esfera de liberdade pessoal apenas em determinadas hipteses e sob certas
condies.70
O professor Canotilho ensina que os direitos fundamentais cumprem a funo de direitos de
defesa, sob uma dupla perspectiva: 1) constituem, num plano jurdico-objetivo, normas de
competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo fundamentalmente a ingerncias destes
na esfera individual; 2) implicam, num plano jurdico-objetivo, o poder de exercer positivamente
68

A classificao mais adequada na minha concepo a apresentada por SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos
fundamentais, op. cit., p. 166-167.
70
69
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direitos fundamentais (liberdade positiva) e de exigir omisses dos poderes pblicos, de forma a
evitar agresses lesivas por parte dos mesmos.71
O professor Ingo Sarlet anota que os direitos de defesa no se limitam s liberdades e ao
direito de igualdade, abrangendo tambm as mais diversas posies jurdicas que os direitos
fundamentais intentam proteger contra ingerncias dos poderes pblicos. 72 E aqui vale lembrar que
h tambm a perspectiva recente, e ainda pouco estudada 73, de eficcia privada (ou horizontal) dos
direitos fundamentais, a qual vem corroborar a idia de que existe uma esfera de autodeterminao
(autonomia) do indivduo que intangvel, garantindo-lhe a manifestao e proteo de sua
personalidade em todos os seus aspectos e perante os demais indivduos da comunidade.
Na Constituio brasileira de 1988, os direitos de defesa so encontrados sob diversos
ttulos: direitos individuais, direitos coletivos, direitos individuais de expresso coletiva, direitos
sociais, direitos nacionalidade e cidadania e garantias fundamentais. Assim sendo, deve-se
rechaar toda e qualquer inteno de fazer corresponder a funo de direito de defesa com qualquer
um destes ttulos .
6.3.1.1 Os direitos individuais e coletivos no mbito dos direitos de defesa.

A distino que o constituinte de 1988 tentou traar entre direitos e garantias individuais e
direitos coletivos revela-se uma novidade do direito constitucional brasileiro. A relevncia dessa
distino se manifesta no somente no que diz com os aspectos procedimentais ligados a efetivao
dos direitos individuais e coletivos, mas pode assumir real importncia no que tange sua
interpretao.
So trs os aspectos que devem ser considerados quanto referida distino: o primeiro diz
respeito a diferenciao entre direitos e garantias individuais e direitos coletivos propriamente ditos,
o segundo se relaciona com a identificao dos direitos que efetivamente podem ser qualificados
como direitos coletivos e o terceiro, e ltimo aspecto, diz respeito relao e correspondncia entre
os direitos individuais e coletivos e os direitos de defesa.74
71
Tais consideraes j foram explicitadas no captulo II da Parte I, tpico 2.4.1. Cf. CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito
constitucional e teoria da constituio, op. cit., p. 1178-1183.
72
73
Vale registrar que h alguns trabalhos sobre o tema j na bibliografia jurdica brasileira. Por todos vide: SARLET,
Ingo W. Direitos fundamentais e direito privado: algumas consideraes em torno da vinculao dos particulares aos
direitos fundamentais, in AConstituio concretizada: construindo pontes com o pblico e o privado. Porto Alegre :
Livraria do Advogado, 2000, p. 107-163.
74
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Como ponto de partida para a distino entre direitos e garantias individuais e coletivos
pode-se tomar a lio de Jos Afonso da Silva, para quem os direitos individuais constituem direitos
fundamentais do homem-indivduo75. Ou seja, para este autor os direitos individuais so aqueles que
reconhecem autonomia aos particulares, garantindo-lhes a iniciativa e independncia diante dos
demais membros da sociedade poltica e do prprio Estado. J os direitos coletivos so aqueles
direitos fundamentais do homem-membro de uma coletividade.
De plano, possvel verificar que o constituinte de 1988 no deixou transparecer uma
definio precisa e definitiva do que seriam os direitos coletivos. A grande maioria dos dispositivos
elencados sob o ttulo de coletivos so, na verdade, direitos tipicamente individuais, ainda que de
expresso coletiva.76
A existncia de direitos coletivos tpicos e o que isto significa para o direito constitucional
ptrio no ficou, porm, claro. Diversos direitos individuais de expresso coletiva integram, na
verdade, juntamente com os direitos individuais propriamente ditos, os direitos fundamentais da
primeira dimenso, no mbito da tradio liberal.
Jos Carlos Vieira de Andrade ensina que a circunstncia de que os direitos coletivos no
poderem ser usufrudos pelo indivduo isoladamente, porque pressupe uma atuao conjunta de
mais de uma pessoa individual, no lhes retira a qualidade de direitos individuais. Isso porque se
trata de direitos individuais que necessitam da coletividade como sujeito, ou seja, a coletividade
passa a ser apenas um instrumento para o exerccio do respectivo direito coletivo.77
Vale ressaltar e no confundir os direitos individuais de expresso coletiva com os direitos
de terceira dimenso, ou seja, dos direitos fundamentais cuja titularidade foi outorgada
coletividade, e, no, pessoa individual. So exemplos dos direitos de terceira dimenso: o direito
paz, o direito ao desenvolvimento, o direito autodeterminao dos povos e o direito ao meio
ambiente ecologicamente equilibrado. O professor Ingo Sarlet afirma que nos direitos de terceira
dimenso a faceta coletiva assume caractersticas preeminentes e bem diversas das que se aplicam
aos direitos individuais de expresso coletiva constantes do catlogo de direitos fundamentais da
Constituio de 1988.78
Ingo Sarlet conclui que os direitos individuais e coletivos, tais como arrolados no art. 5 e
incisos, da Constituio de 1988, correspondem, em princpio, aos clssicos direitos de liberdade,
75
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional positivo. So Paulo : Malheiros, 2001, p. .
77
Cf. VIEIRA DE ANDRADE, Jos Carlos. Os direitos fundamentais na Constituio portuguesa de 1976. Coimbra :
Almedina, 1987, p. 174, citado por SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 171, nota 399.
78
76
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CURSO DE DIREITO
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exercendo, primordialmente a funo de direitos de defesa, ainda que no se possa ocultar a

insero de novas liberdades e garantias.79
Deve-se salientar ainda que, tambm no catlogo do art. 5, da Constituio, encontram-se,
alm de uma absoluta maioria de direitos de defesa, conforme j explicitado, tambm direitos
individuais com acentuada dimenso social (como o direito de propriedade), e at mesmo direitos a
prestaes (como por exemplo o direito de acesso justia). 80 A partir dessa constatao, percebese, desde logo, a inadequao da terminologia direitos e garantias individuais e coletivos, utilizada
pelo legislador constituinte de 1988, no apenas pelo fato de negligenciar a dimenso individual dos
demais direitos individuais, mas tambm por ter gerado uma equivocada equiparao entre o
conceito de direitos individuais e o de direitos de defesa (liberdade), independentemente da
possibilidade de enquadrarmos a maior parte dos direitos ali expressos neste grupo.81
6.3.1.2 Os direitos fundamentais sociais como direitos de defesa
Os direitos fundamentais sociais da Constituio de 1988 abrangem tanto aqueles direitos
que expressam posies jurdicas tipicamente prestacionais (como o direito sade, educao,
assistncia social, etc.), quanto uma gama diversa de direitos de defesa. O professor Ingo Sarlet
afirma que uma boa parte dos direitos dos trabalhadores positivados nos arts. 7 a 11 da
Constituio so, na verdade, concretizaes do direito de liberdade e do princpio da igualdade, ou
mesmo, posies jurdicas dirigidas a uma proteo contra ingerncias por parte dos poderes
pblicos e entidades privadas.82
Impende ressaltar que, apesar da denominao de direito social, tais dispositivos contm
tpicos direitos de defesa, situando-se, como leciona a melhor doutrina sobre o assunto, no mbito
das denominadas liberdades sociais.83
6.3.1.3 Os direitos fundamentais da nacionalidade e cidadania como direitos de defesa
Os direitos fundamentais de nacionalidade e cidadania constituem posies jurdicas
fundamentais caracterizadoras do status activus de Jellinek, recebendo, na doutrina brasileira mais
atualizada a denominao de direitos de participao.84 Verifica-se que a grande maioria desses
direitos constituem tpicos direitos de defesa, tendo em vista que, em ltima anlise, consistem em
direitos de no-interveno do Estado no poder-dever de atuar na conformao da vontade poltica.
79

81
82
83
84
Cf. nesse sentido a obra de FARIAS, Edilson Pereira de. Coliso de direitos. Porto Alegre : Srgio Antonio Fabris,
1996, p. 92.
80
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Ingo Sarlet defende que uma abordagem apropriada dos direitos de cidadania seria aquela
em que se conjugariam os direitos fundamentais, elencados nos captulos III, IV e V da
Constituio, agrupados sob a denominao de direitos da cidadania. Segundo o professor gacho,
existe uma estreita conexo entre os direitos de nacionalidade (arts. 12 e 13 da CF/88), os direitos
polticos (arts. 14 a 16 da CF/88) e as normas que disciplinam os partidos polticos (art. 17 da
CF/88).
No se pode olvidar que os direitos de cidadania tm sua titularidade atribuda a um
especfico grupo de pessoas, formado pelos nacionais e cidados. Ora, os direitos da nacionalidade
(art. 12 da CF/88) regulam basicamente os pressupostos que o indivduo deve preencher para
alcanar a nacionalidade brasileira, de modo que a aquisio de nacionalidade, na condio de
posio jurdica fundamental, no pode ser considerada como sendo direito de todos, mas apenas
dos que atendem aos requisitos constitucionais.85
Nesse contexto, revela-se importante distinguir a nacionalidade da cidadania. A
nacionalidade, de acordo com a lio do professor Ingo Sarlet, o vnculo jurdico e poltico que
une um indivduo a determinado Estado, tornando-o membro da comunidade poltica. J a cidadania
constitui a possibilidade de o indivduo ser titular de direitos polticos. Assim sendo, constata-se que
o direito de cidadania (direitos polticos) de abrangncia mais restrita que os de nacionalidade.86
A partir do momento que os direitos de cidadania so considerados direitos de participao
na atividade estatal e na conduo do interesse pblico, eles podem ser enquadrados no status
civitatis de Jellinek. Uma conseqncia importante disso reside no fato de que os direitos polticos
do status civitatis podem ser enquadrados tanto no grupo funcional dos direitos de defesa, como no
grupo dos direitos prestacionais (como sugere expressamente Alexy com a denominao direitos
participao na organizao e procedimento).87
O professor Ingo Sarlet, contudo, apoiado em Hesse e Klaus Stern, sustenta que os direitos
polticos no podem ser desvinculados dos direitos pessoais de liberdade, tendo em vista que
formam, juntamente com estes, uma espcie de status global da liberdade, manifestando-se por
meio de uma ntima vinculao entre os direitos polticos e as liberdades de reunio, associao,
informao, de imprensa e comunicao em geral, os quais so igualmente fundamentais para a
ordem democrtica.88
85

87
88
86
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A utilizao do critrio da funo preponderante, no caso a de direitos de defesa, justifica-se

tambm pelo fato de que a dimenso prestacional dos direitos polticos assumem carter apenas
indireto.
O enquadramento dos direitos polticos nos direitos de defesa no exclui, por bvio, que os
seus desdobramentos de natureza prestacional sejam reconhecidos a essa categoria. Em ltima
anlise, verifica-se que o status activus de Jellinek pode, para efeitos de uma classificao sob o
ngulo funcional, ser absorvido tanto pelo status negativus e libertatis, quanto pelo status positivus,
ressaltando-se a opo de Ingo Sarlet pelo enquadramento dos direitos polticos no grupo dos
direitos de defesa, atentando-se para o critrio da predominncia desta funo.89
6.3.2 As garantias fundamentais (direitos-garantias e garantias institucionais)

As garantias fundamentais no se confundem com as garantias da Constituio, embora no
se tenha como negar que a imprecisa terminologia garantias constitucionais acabou por gerar uma
srie de equvocos e que as garantias da Constituio tambm podem ser consideradas, em sentido
amplo, como garantias dos direitos fundamentais.90
Na concepo de Ruy Barbosa, as garantias podem ser consideradas como as formalidades
que cercam os direitos com a finalidade de proteg-los contra o abuso de poder 91. Na doutrina
constitucional advinda com a carta de 1988, defende-se que as garantias fundamentais apresentam
papel instrumental em relao aos direitos fundamentais, servindo como instrumentos de efetivao
dos direitos por elas protegidos, alm de legitimarem aes estatais para defesa dos direitos
fundamentais.
importante ressaltar que as garantias fundamentais so, na verdade, autnticos direitos
subjetivos, j que esto umbilicalmente ligadas aos direitos fundamentais, os quais asseguram ao
indivduo a possibilidade de exigir dos poderes pblicos o respeito e a efetivao dos direitos
fundamentais.
Segundo Ingo Sarlet, neste sentido que tambm se fala de direitos-garantias, j que estes
dispositivos, alm de conterem garantias, normas de competncia ou regras para uma atuao
estatal com vista a proteo de outros direitos, podem, ao mesmo tempo, fundamentar posies
jurdicas subjetivas individuais e autnomas.92
89

91
Apud SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 179.
92
90
22

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importante observar que a maior parte dos dispositivos que integra o captulo dos direitos
individuais e coletivos est enquadrada na categoria dos direitos-garantias, ou seja, das garantias
fundamentais, que, alm de sua funo instrumental (assecuratria e protetiva) podem ser
consideradas como autnticos direitos subjetivos. Entre eles destacam-se os denominados remdios
constitucionais, que constituem procedimentos de matriz constitucional os quais outorgam ao
indivduo, inclusive na condio de integrante de uma coletividade, a possibilidade de se defender
de ingerncias indevidas em sua esfera privada, protegendo-se contra abuso de poder, agresses a
seus direitos, alm de viabilizar a efetivao dos direitos e garantias fundamentais em geral.93
Diversos desses direitos-garantias podem ser importados para o status activus processualis
de Peter Hberle, integrando a categoria dos direitos participao na organizao e no
procedimento, o que se aplica principalmente s garantias de cunho processual.
Ao lado de uma grande maioria de direitos e garantias, encontram-se, no catlogo dos
direitos fundamentais da constituio de 1988, tambm algumas garantias institucionais tpicas. As
garantias institucionais so aquelas que conferem proteo a algumas instituies, cuja importncia
a Constituio reconhece como fundamental para a sociedade. A funo primordial das garantias
institucionais a de preservar a permanncia da instituio no que diz com seus traos essenciais,
ou seja, naquilo que compe a sua identidade.94
Importa salientar que os direitos fundamentais na condio de garantias institucionais
protegem o ncleo essencial de determinados institutos jurdico-privados (garantias de institutos) e
jurdico-pblicos (garantias institucionais). A importncia das garantias fundamentais, nessas suas
duas dimenses, ainda discutvel na doutrina jurdica ptria e estrangeira. Apesar de os
portugueses insistirem na necessidade de no se confundirem os direitos fundamentais e as
garantias institucionais, h autores, como o professor Paulo Bonavides, que afirmam que tal
distino no deve ser interpretada como absoluta. Contudo, nenhum autor, seja brasileiro ou
estrangeiro, nega a importncia das garantias institucionais, considerando o relevante papel que elas
exercem na preservao do ncleo essencial dos direitos fundamentais contra restries do
legislador ordinrio.95
As garantias institucionais podem ser consideradas espcies do gnero garantias
fundamentais, que, na sua maioria, assume o carter de direitos-garantias. Vale ressaltar que as
garantias fundamentais no possuem regime jurdico distinto dos direitos fundamentais
propriamente ditos, gozando, portanto, da mesma dignidade daqueles em nossa ordem
93

95
94
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constitucional. A importncia das garantias institucionais reside na constatao de que, para alm de
outorgarem, ou no, ao indivduo um direito subjetivo, sua identidade e permanncia se encontram,
de qualquer modo, resguardadas contra o legislador infra-constitucional.96
O professor Ingo Sarlet defende que as garantias institucionais, no mbito da proposta
classificatria por ele implementada, inserem-se ao lado dos direitos-garantias, enquadrando- se no
contexto dos direitos de defesa, e no entre os direitos a prestaes. Para o professor gacho, a
funo principal das garantias institucionais de reforar a proteo de determinadas instituies
contra a
eroso que possa vir do legislador ordinrio, o que ressalta sua dimenso
preponderantemente defensiva.97
Neste estudo, preferiu-se coloc-las como uma categoria a parte, para dar destaque a sua
importncia e para demonstr-la como um terceiro gnero entre direito de defesa e direito a
prestaes.
6.3.3 Direitos fundamentais como direitos a prestaes
Os direitos a prestaes, por sua vez, na viso de Ingo Sarlet, so aqueles que impem ao
Estado a tarefa de colocar disposio dos indivduos os meios materiais que possibilitem o efetivo
exerccio das liberdades fundamentais.98 Tais direitos objetivam a garantia no apenas da liberdadeautonomia (liberdade perante o Estado), mas tambm da liberdade por intermdio do Estado,
partindo da premissa de que o indivduo, muitas vezes, depende de uma postura ativa dos poderes
pblicos, para poder desenvolver e gozar plenamente de seus direitos fundamentais. Assinala o
professor Ingo:
Enquanto os direitos de defesa (status libertatis e status negativus) se dirigem, em princpio,
a uma posio de respeito e absteno por parte dos poderes pblicos, os direitos a prestaes, que,
de modo geral, e ressalvados os avanos registrados ao longo do tempo, podem ser reconduzidos ao
status positivus de Jellinek, implicam uma postura ativa do Estado, no sentido de que este se
encontra obrigado a colocar disposio dos indivduos prestaes de natureza jurdica e materialftica.99
Os direitos fundamentais a prestaes enquadram-se nos direitos da segunda dimenso,

correspondendo evoluo do Estado de Direito liberal para o Estado de Direito democrtico e
social. Ingo Sarlet anota que na Constituio brasileira de 1988, os direitos a prestaes
encontraram uma receptividade sem precedentes no constitucionalismo ptrio, resultando, inclusive,
96

98
99
97
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CURSO DE DIREITO
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na abertura de um captulo especialmente dedicado aos direitos sociais no catlogo dos direitos e
garantias fundamentais.100
A preferncia pela terminologia direitos a prestaes em contrapartida com a
terminologia alem: direitos de participao ou direitos a quota-parte justifica-se pelo fato de que
os direitos a prestaes abrangem um feixe complexo e no necessariamente uniforme de posies
jurdicas, que podem variar quanto a seu objeto, seu destinatrio e mesmo quanto sua estrutura
jurdico-positiva, com reflexos na sua eficcia e efetivao. Dessa forma, sob a rubrica genrica de
direitos a prestaes, podem distinguir-se grupos especficos de posies jurdicas fundamentais.101
O professor Ingo Sarlet ensina que os direitos a prestaes podem ser: direitos a prestaes
jurdicas; direitos a prestaes fticas ou materiais; direitos originrios a prestaes; e direitos
derivados a prestaes. Insiste em uma dupla concepo dos direitos a prestaes: os direitos a
prestaes em sentido amplo e os direitos a prestaes em sentido estrito.102
Os direitos derivados a prestaes seriam aquelas posies jurdico-subjetivas deduzidas no
diretamente das normas constitucionais definidoras de direitos fundamentais a prestaes, mas, sim,
da concretizao de tais normas pelo legislador ordinrio103. J os direitos originrios a prestaes
so aqueles direitos dos cidados ao fornecimento de prestaes estatais, independentemente da
existncia de um sistema prvio de oferta destes bens e/ou servios por parte do Estado, ou seja, de
direitos que podem ser deduzidos diretamente das normas constitucionais que os consagram.104
Por fim, o professor Ingo Sarlet afirma:
Os direitos a prestaes de modo geral (em sentido amplo e sentido estrito) se encontram a
servio de uma concepo globalizante complexa do ser humano e de sua posio no e perante o
Estado, que, justamente parte do pressuposto de que a proteo da igualdade e liberdade apenas faz
sentido quando no limitada a uma dimenso meramente jurdico-formal, mas, sim, enquanto
concebida como igualdade de oportunidades e liberdade real de exerccio da autonomia individual
e de efetiva possibilidade de participao na formao da vontade estatal e nos recursos colocados
disposio da comunidade.105
Os direitos a prestaes em sentido amplo, para o professor Ingo Sarlet, no que toma como
parmetro o conceito amplo de direitos fundamentais formulado por R. Alexy 106, so todos aqueles
100

102
103
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 189. O autor utiliza-se da definio dada pelo
professor portugus Canotilho, o qual, por sua vez, busca inspirao na doutrina de matriz germnica.
104
105
106
SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 190, nota 474.
101
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direitos fundamentais de natureza tpica ou predominantemente prestacional que no se enquadram

na categoria dos direitos de defesa. Por outro lado, os direitos fundamentais a prestaes em sentido
estrito constituem os direitos fundamentais a prestaes fticas que o indivduo, acaso dispusesse
dos recursos financeiros necessrios e em existindo oferta disponvel no mercado, poderia tambm
obter de particulares.107
Nesse contexto, o professor Ingo Sarlet salienta:
A distino entre direitos a prestaes em sentido amplo e estrito ainda encontra
fundamento no argumento de que, enquanto os direitos a prestaes em sentido estrito podem ser
reportados atuao dos poderes pblicos como expresso do Estado Social (no sentido de criao,
fornecimento, mas tambm da distribuio de prestaes materiais j existentes), os direitos a
prestaes em sentido amplo (que englobam os direitos de proteo e de participao na
organizao e no procedimento) dizem respeito s funes do Estado de Direito de matriz liberal,
dirigido principalmente proteo da liberdade e igualdade na sua dimenso defensiva .108
Conclui-se, portanto, que a definio de direitos a prestaes em sentido amplo possui

natureza residual, ou seja abrange todas as posies jurdicas fundamentais prestacionais nofticas.
6.3.3.1 Direitos proteo
Alexy ensina que o direitos a proteo podem ser conceituados como posies jurdicas
fundamentais que outorgam ao indivduo o direito de exigir do Estado que este os proteja contra
ingerncias de terceiros em determinados bens pessoais. O reconhecimento de direitos a proteo
reconduz ao desenvolvimento decorrente da perspectiva jurdico-objetiva dos direitos fundamentais.
Ao Estado incumbe a tarefa de zelar pela proteo dos direitos fundamentais dos indivduos, no s
contra ingerncias indevidas por parte dos poderes pblicos, como tambm contra agresses
provindas de particulares e at mesmo de outros Estados. Este dever desemboca na obrigao de
adotar medidas positivas com o objetivo de garantir e proteger, de forma efetiva, a fruio dos
direitos fundamentais.109
O direito proteo realiza-se de mltiplos modos, ou seja, por meio de normas penais, de
normas procedimentais, de atos administrativos e at mesmo por uma atuao concreta dos poderes
pblicos.
107

109
108
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6.3.3.2 Direitos participao na organizao e no procedimento

O reconhecimento da existncia de direitos fundamentais de participao na organizao e
procedimento encontra-se vinculado aos desdobramentos da perspectiva jurdico-objetiva dos
direitos fundamentais. Se os direitos fundamentais so, de certa forma, dependentes da organizao
e do procedimento, sobre eles tambm exercida uma influncia que, dentre outros aspectos, se
manifesta na medida em que os direitos fundamentais podem ser considerados como parmetro para
a formatao das estruturas organizatrias e dos procedimentos, servindo como diretrizes para
aplicao e interpretao das normas procedimentais.
A interpenetrao entre direitos fundamentais, organizao e procedimento to relevante
que Peter Hberle, procedendo a uma releitura da teoria dos quatro status de Jellinek, agregou ao
status activus aquilo que denominou de status activus processualis, o qual justamente se refere a
dimenso procedimental dos direitos fundamentais, a qual tambm pode ser qualificada como um
autntico devido processo dos direitos fundamentais.110
Nesse mesmo sentido, Hesse sustentou que a organizao e o procedimento podem ser
considerados como nico meio para alcanar um resultado conforme os direitos fundamentais,
assegurando a sua plena eficcia. Ingo Sarlet anota que
"com uma conseqncia desta concepo, e partindo-se de um "casamento" do status activus
processualis com a perspectiva jurdico-subjetiva dos direitos fundamentais e de sua funo como
direitos a prestaes (status positivus), chegou-se a conceber a existncia at mesmo de autnticos
direitos subjetivos fundamentais de proteo por meio da participao na organizao e no
procedimento".111
Uma das maiores dificuldades nesta seara reside na identificao do objeto dos direitos
organizao e procedimento, o que uma acabou por gerar uma relativa impreciso tcnica no uso
das expresses organizao e procedimento na doutrina e jurisprudncia. Esta impreciso foi
alimentada principalmente pelo amplo espectro de posies jurdicas que podem estar includa sob a
rubrica organizao e procedimento, que variam desde um direito a proteo judiciria efetiva at
direitos a medidas estatais na esfera organizatria, tais como a participao nos colegiados das
instituies de ensino superior.112
Segundo Alexy, os direitos de participao na organizao e procedimento tanto podem ser
considerados como direitos emisso de determinadas normas procedimentais, quanto direitos a
110

112
111
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determinada interpretao e aplicao das normas sobre procedimento, salientando-se que, no

mbito dos direitos prestacionais, apenas a primeira categoria assume relevncia.113
Segundo essa concepo importante ressaltar que os direitos participao na organizao
e procedimento podem ter duas acepes: a de participao na organizao e no procedimento
propriamente dito, ou o direito criao de estruturas organizacionais e emisso de normas
procedimentais, ressaltando-se o carter prestacional tpico do segundo grupo. Assim sendo, apenas
parte da problemtica relativa dimenso procedimental e organizatria dos direitos fundamentais
pode ser reportada ao status positivus. 114
Os direitos participao na organizao e procedimento tm relevncia na qualidade de
posies jurdico-prestacionais fundamentais, ou seja, na medida em que se encontram a servio dos
direitos fundamentais e, nesse sentido, podem ser considerados at mesmo como uma das condies
de efetivao destes direitos. Assim, a problemtica dos direitos de participao na organizao
procedimento centra-se na possibilidade de exigir-se do Estado, de modo especial do legislador, a
emisso de atos legislativos e administrativos destinados a criar rgos e estabelecer procedimentos,
ou medidas que objetivem garantir aos indivduos a participao efetiva na organizao e no
procedimento das atividades do Estado.115
Ingo Sarlet afirma que, em que pese o reconhecimento praticamente uniforme da
importncia da dimenso organizatria e procedimental dos direitos fundamentais, a doutrina e a
jurisprudncia constitucionais germnicas, nesta seara, revela-se extremamente controversa e,
preponderantemente, recalcitrante.116
Canotilho apresenta uma sinopse das diversas facetas que assume a problemtica da
interao entre direitos fundamentais, organizao e procedimento, que segundo deflui da exposio
acaba por desembocar na mediao do legislador, que quem vai, em ltima anlise, criar as
estruturas organizacionais e estabelecer os procedimentos que so reclamados, de forma direta ou
indireta, pelos direitos fundamentais. 117
6.3.3.3 Direitos a prestaes em sentido estrito
De acordo com a tradio do constitucionalismo brasileiro desde a Constituio de 1934,
tambm so denominados direitos fundamentais sociais aqueles diretamente vinculados ao Direito
do Trabalho. Deve-se, portanto, distinguir entre direitos sociais dos trabalhadores e os direitos
sociais em geral, j que os primeiros podem, em princpio, ser considerados uma categoria
113

115
116
117
114
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especfica dos direitos sociais em geral e, na medida em que sua titularidade restrita classe dos
trabalhadores, tm como destinatrios principais as entidades privadas, ou seja, os empregadores.118
O professor Ingo Sarlet afirma que, na ordem constitucional brasileira, inaugurada em 1988,
no se pode falar de diferenas de eficcia entre direitos a prestaes materiais e direitos de
defesa119. Assim, no h como falar de uma dicotomia ou de um dualismo absoluto entre os direitos
de defesa e os direitos sociais prestacionais, em nosso ordenamento jurdico constitucional, no
sentido de um antagonismo absoluto, j que ambos compartilham a mesma dignidade como direitos
fundamentais, assumindo carter nitidamente complementar, e, no, excludente.120
A tarefa dos direitos sociais, considerados em sentido amplo, de elemento de realizao da
igualdade e liberdade reais, podendo ser considerados como fatores de consecuo da justia social,
na medida em que se encontram ligados obrigao da comunidade para com o bem estar da pessoa
humana. O Estado Social de Direito distingue-se justamente por ter avocado para si a tarefa de
realizao da justia social, de forma que os direitos sociais podem ser considerados,
simultaneamente, como produto, complemento, corretivo e limite do Estado Liberal de Direito e dos
clssicos direitos de defesa de matriz liberal burguesa.121
Os direitos sociais prestacionais encontram-se intimamente vinculados s tarefas exercidas
pelo Estado na condio de Estado social de Direito, o qual tenta zelar por uma adequada e justa
distribuio dos bens existentes. Nesse contexto, os direitos sociais, na condio de direitos a
prestaes, podem ser tidos como parte integrante da liberdade real indivduo, de tal sorte que o
Estado considerado como destinatrio de uma pretenso de fornecimento. Ora, por outro lado,
verifica-se a necessidade de se destacarem, no mbito dos direitos sociais, para diferenci-los dos
direitos a prestaes em sentido estrito, os direitos a prestaes em sentido amplo, que dizem com
as tarefas tradicionais do Estado Liberal de Direito, e no com a criao, fornecimento, distribuio,
ou mesmo com a melhoria e redistribuio dos bens materiais, servios e instituies existentes,
razo pela qual devem ser reconduzidos ao status activus libertatis.122
Assim, os direitos do status positivus socialis, alm de direitos a prestaes fticas do
Estado, encontram-se vinculados a um conceito estrito de prestaes, sob o aspecto de expresso da
atividade do Estado na sua condio de Estado Social de Direito. Deve-se lembrar que a distino
traada entre direitos derivados e originrios a prestaes, de inegvel importncia para a
118

O contrrio, por exemplo, ocorre em Portugal, onde o constituinte expressamente deu aos direitos de defesa de cunho
negativo uma fora jurdica reforada em relao aos direitos econmicos, sociais e culturais do Ttulo III da
Constituio Portuguesa.
120
121
122
119
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problemtica da eficcia dos direitos fundamentais prestacionais, de ser levada em considerao,

com a conscincia de que os direitos derivados remontam a uma igualdade de acesso e os direitos
originrios dizem respeito aos direitos prestacionais propriamente ditos, constituindo posies
jurdicas deduzidas de forma direta e autnoma das normas constitucionais que consagram direitos
sociais.123
123

30

Classificacao Dos Direitos Fundamentais

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FACULDADE DE CINCIAS JURDICAS E SOCIAIS

TPICOS DA AULA 5 CLASSIFICAO DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

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critrios de classificao, os quais, por si ss, jamais so consensuais. E problemtica porque

6.1.1 As liberdades pblicas (direitos individuais)

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 158.

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Em termos tcnicos jurdicos os direitos individuais so direitos subjetivos 5, ou seja,

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poderiam ser tambm chamadas de garantias-sistemas, pois derivam do prprio sistema

FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Direitos humanos fundamentais, cit., p.32

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No faz dvida, entretanto, que o principal documento da evoluo dos direitos

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 141.

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Um outro desdobramento importante da perspectiva objetiva dos direitos fundamentais

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 144.

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 145.

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Deve-se registrar que a descoberta da perspectiva jurdico-objetiva dos direitos

Vale destacar que a descoberta e o desenvolvimento de novas funes dos direitos

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 148.

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A teoria de Jellinek preparou o terreno para o nascimento e desenvolvimento da teoria

conseqncias atreladas faceta jurdico-objetiva, quanto da circunstncia de existir um leque de

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 156-157.

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6.3.1 Os direitos fundamentais como direitos de defesa

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 161.

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6.3.1.1 Os direitos individuais e coletivos no mbito dos direitos de defesa.

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exercendo, primordialmente a funo de direitos de defesa, ainda que no se possa ocultar a

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 172.

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 175.

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A utilizao do critrio da funo preponderante, no caso a de direitos de defesa, justifica-se

6.3.2 As garantias fundamentais (direitos-garantias e garantias institucionais)

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 177.

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 180.

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Os direitos fundamentais a prestaes enquadram-se nos direitos da segunda dimenso,

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 184.

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SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 186.

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direitos fundamentais de natureza tpica ou predominantemente prestacional que no se enquadram

Conclui-se, portanto, que a definio de direitos a prestaes em sentido amplo possui

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 190-191.

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6.3.3.2 Direitos participao na organizao e no procedimento

SARLET, Ingo W. A eficcia dos direitos fundamentais, op. cit., p. 194.