CONTRATO DE HOSPEDAJE

I.

CONCEPTO:
Un contrato de hospedaje, es un contrato que formaliza el uso de una
habitacin, departamento, o habitacin en general, y es celebrado entre el
cedente u operador de un hotel, motel, hostal, casa de huspedes o
pensin y un particular que requiere del uso de dicha habitacin.
Se hace referencia en lo general al arrendatario como Hospedante y al
arrendador como Huesped.
El contrato de hospedaje se encuentra definido en el Art. 1713 del Cdigo
Civil vigente que prescribe: Por el hospedaje, el hospedante se obliga a
prestar al husped. Albergue y adicionalmente, alimentacin y otros
servicios que contemplan la ley y los usos. A cambio de una retribucin.
Esta podr ser fijada en forma de tarifa por la autoridad competente si se
trata de hoteles, posadas u otros establecimientos similares.
El hospedaje comprende los siguientes establecimientos: Hoteles, hostales,
casas de pensin, hospitales, clnicas, casas de salud, casas de reposo,
balnearios. Restaurantes, clubes, naves yates de recreo, aeronaves,
coches cama y similares.

II.

ANTECEDENTES DEL HOSPEDAJE Y SU EVOLUCIN

Desde la prehistoria el hombre ha tenido la necesidad de desplazarse con
fines comerciales y de intercambio.
Con el tiempo en los establecimientos fueron ofreciendo el servicio de
alimentos y para la revolucin industrial con los avances en el transporte,
las personas comienzan a desplazarse con mayor frecuencia.
Las personas comienzan a salir de vacaciones propiamente y buscan
establecimientos de acuerdo a sus posibilidades econmicas. Solo la clase
adinerada y los comerciantes podan pagar estos lujos y se da inicio a la
hostelera.
En la antigua Roma se encontraron los primeros antecedentes histricos de
la hotelera; donde podemos encontrar villas y casa de huspedes en
algunas de sus zonas costeras ms o menos para los aos de 1282.
Desde la prehistoria el hombre ha tenido la necesidad de desplazarse con
fines comerciales y de intercambio.
Siglos despus surgieron una serie de posadas en las que los viajeros
podan alojarse con sus caballos a cambio de dinero.
El contrato de hospedaje es regulado por primera vez, como contrato tpico
en el Derecho peruano, en el Cdigo Civil de 1984, pero no quiere decir

que sea una figura contractual de reciente formacin; muy por el contrario,
sus antecedentes se remontan hasta tiempos antiqusimos, pues como
seala Arias Schreiber1, "el desplazamiento de las personas y el
requerimiento vital de recuperarse de la fatiga de los viajes determin que
desde antiguo surgiera la necesidad del albergue u hospedaje". Los
orgenes de este contrato se pierden, pues, en el tiempo. Incluso se dice
que histricamente el concepto de "hospitium" no es una creacin del
pueblo romano.
III.

CARACTERISTICAS:
Nominado: Tiene un nombre.
Tpico, social y legal: Su tipicidad legal data de tiempo reciente en la

legislacin peruana.
Simple o complejo: puede dar lugar a una sola relacin jurdica o a ms de

una.
Principal: Es autnomo. No depende jurdicamente de otro contrato.
Consensual: Sin embargo, nada impide que las partes conviniesen una

formalidad distinta.
De duracin: El albergue se prolonga en el tiempo, por lo menos en lapsos

de horas, das, semanas o incluso meses.

Con arreglo a las clusulas generales de contratacin: Aun as el

hospedaje se podr celebrar por negociacin previa.

Contrato de goce: Implica el disfrute del bien sin tener la disposicin del

mismo.
Constitutivo: Se considera extrao encontrar contratos de hospedaje de

carcter regulatorio o modificatorio.

Individual: Las obligaciones creadas en el afectan nicamente a las partes

que lo celebran.
Bilateral: El contrato de hospedaje es un contrato bilateral por contener

prestaciones reciprocas.
Conmutativo: La existencia y la cuanta de las prestaciones son ciertas y

conocidas.
Obligacional: Es un contrato obligatorio u obligacional.

IV.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL CONTRATO DE HOSPEDAJE

En el contrato de hospedaje intervienen los siguientes elementos:
1) Elemento personal; 2) Prestaciones; 3) Garanta; y 4) Normas
reglamentarias.
4.1 ELEMENTO PERSONAL

1 ARIAS SCHREIBER PEZET. Max. "Exgesis del Cdigo Civil peruano de 1984'.
Tomo 111. Gaceta Jurdica. Lima. 2000. p. 665

a) Hospedante: Es la persona natural o jurdica que presta los servicios de

hospedaje y adicional, tales como; lavado, Alimentacin, cochera,
peluquera y otros servicios que contemplan la ley y los usos;
b) Husped. Es la persona que utiliza los servicios antes indicados y paga
por ellos segn la tarifa establecida, si el contrato se celebra a ttulo
oneroso, se obligar a pagar una retribucin del hospedante; si el contrato
se celebrara a ttulo de liberalidad, no estara obligado a pagar
contraprestacin alguna.
Solamente pueden hacer el papel de husped las personas naturales,
puesto que solamente ellas son factibles de consumir los servicios propios
del albergue. Por las personas jurdicas utilizarn el hospedaje sus
representantes legales. Para la validez del contrato, hospedante y husped
deben ser personas capaces, en razn de que ambas asumen derechos y
obligaciones.
IV.2. PRESTACIONES:
El hospedaje es un contrato bilateral con prestaciones recprocas. Mientras
el hospedante proporciona albergue. Alimentacin. Lavado, cochera,
peluquera, etc... El husped, en cambio, paga esos servicios.
Para cumplir esos servicios, el hospedante requiere de un local o
establecimiento debidamente implementado; por su parte el husped
deber tener recursos o los fondos necesarios para que cancele esos
servicios a base de una tarifa convenida o establecida oficialmente.

IV.2.1. Las Prestaciones del Hospedante

De acuerdo al artculo 1713 del CC, en el contrato de hospedaje, el

hospedante se obliga a prestar al husped albergue y, adicionalmente,

alimentacin y otros servicios que contemplan la ley y los usos.

Respecto del albergue, existe una obligacin de dar y una de no hacer.

La obligacin de dar no implica una entrega en los trminos de

desposesin propiamente dicha. Es decir, el hospedante durante la vigencia del

contrato contina teniendo el control sobre la habitacin que constituye el bien
materia de hospedaje.

Se considera que dado el nivel de control que existe por parte del
hospedante, el husped solamente tiene derecho al uso de las instalaciones de
la habitacin, siendo consciente de que ese uso ser respetado por el
hospedante, pero a la vez teniendo presente que deber dejar la habitacin en
el mismo estado de uso y funcionamiento que la recibi.

El husped tambin tendr derecho a utilizar todos los servicios

comunes del establecimiento que se encuentren a disposicin de los clientes,
tales como cafeteras, comedores, salas de estar, piscinas, peluqueras, etc.,
pagando los costos de sus consumos de bienes y servicios cuya utilizacin no
sea gratuita.

IV.2.2. Las Prestaciones del Husped

La principal obligacin asumida por el husped es el pago de la tarifa por

el uso de la habitacin, los servicios y bienes complementarios que consuma

durante su estada en el establecimiento de hospedaje.

A pesar, de no encontrarse establecido en la ley, se considera que los

usos y costumbres han impuesto en el Per que la tarifa siempre se exprese en
dinero (nuevos soles) o en moneda extranjera (dlares estadounidenses).

Si bien es cierto que la ley (artculo 1713 del Cdigo Civil) seala que la
tarifa podr ser fijada por la autoridad competente, tambin es muy cierto que,
como nos encontramos dentro de un rgimen econmico constitucional de
economa social de mercado, existe la ms absoluta libertad para la fijacin de
dichas tarifas por parte de los establecimientos de hospedaje.
IV.3. GARANTAS
Los equipajes y dems bienes introducidos por el husped a la posada
responden preferentemente por el pago del hospedaje y por los daos y
perjuicios que ste ocasione. La garanta ser retenida por el
hospedante hasta la cancelacin de la deuda, conforme al Art. 1717 del
CC
IV.4. NORMATIVIDAD LEGAL APLICABLE AL HOSPEDAJE
La mayora de contratos regulados en el Cdigo Civil limitan su
tratamiento legal a las normas contenidas en el mencionado cuerpo
normativo. El hospedaje resulta una de las excepciones a esa regla
general, toda vez que es un contrato cuya importancia va ms all de las
propias partes que lo celebran, pues estamos hablando de una actividad
en donde los establecimiento brindan un servicio al pblico usuario o
consumidor.
Esta actividad deber estar no solo regulada sino supervisada por el
Estado.
De ah que todo establecimiento de hospedaje requiere para su
funcionamiento de las licencias municipales respectivas, entre otros.

V.

LEGISLACION DEL CONTRATO DE HOSPEDAJE EN EL CC PERUANO

5.1. Condiciones de la habitacin y de los alimentos
Artculo 1715.- El husped tiene derecho a exigir del hospedante que

la habitacin presente las condiciones de aseo y funcionamiento de

servicios normales y que los alimentos, en su caso, respondan a los
requisitos de calidad e higiene adecuados.
El artculo precitado hace referencia a dos obligaciones concretas del

establecimiento de hospedaje con relacin al husped, relativas a que la

habitacin presente condiciones de aseo y funcionamiento de servicios
normales y que los alimentos, en su caso, respondan a los requisitos de
calidad e higiene adecuados.
Se estima que estas condiciones de aseo, funcionamiento e higiene a
que hace referencia el artculo 1715 no se circunscriben a la habitacin
y a los alimentos, sino a todas las instalaciones del establecimiento de
hospedaje, ya sea que se encuentren o no a disposicin y uso de los
huspedes.

5.2.

Obligacin de exhibir tarifas y clusulas generales de

contratacin
Artculo 1716.- Los establecimientos destinados a hospedaje exhibirn

en lugar visible las tarifas y clusulas generales de contratacin que

rigen este contrato.
No podra entenderse celebrado un contrato de estas caractersticas si
el husped desconociera la tarifa que va a regir durante su estada en
dicho establecimiento.

5.3. Derecho de retencin en favor del hospedante

Artculo 1717.- Los equipajes y dems bienes

entregados

introducidos por el husped responden preferencialmente por el pago de

la retribucin del hospedaje y por los daos y perjuicios que aqul
hubiese causado al establecimiento, pudiendo el hospedante retenerlos
hasta su cancelacin.
El derecho de retencin es de carcter excepcional y se ejerce en los

casos en que expresamente lo permite la ley. El contrato de hospedaje

es uno de ellos.
Es importante mencionar que la posibilidad de retener los equipajes y
dems bienes entregados o introducidos por el husped se circunscribe

al pago de la retribucin del hospedaje, y por los daos y perjuicios que

hubiese causado al establecimiento. De ninguna manera, incluye
cualquier otra deuda que el husped pudiera mantener, por cualquier
otro concepto, con el establecimiento de hospedaje.
5.4. Responsabilidad del hospedante
Artculo 1718.- El hospedante responde como depositario por el dinero,

joyas, documentos y otros bienes recibidos en custodia del husped y

debe poner en su cuidado la diligencia ordinaria exigida por la
naturaleza de la obligacin y que corresponda a las circunstancias de
las personas, del tiempo y del lugar.
Artculo 1719.- El hospedante responde igualmente de los objetos de

uso corriente introducidos por el husped, siempre que ste cumpla las
prescripciones del aviso que estar fijado en lugar visible de las
habitaciones.
Respecto de este ltimo artculo la norma refiere a las pertenencias que
el husped lleva siempre consigo, sus maletas y su contenido, as como
los objetos que lleva puestos (anteojos, relojes, billeteras, cmaras
fotogrficas, etc.)

5.5.

Otros artculos de hospedaje

Artculo 1720.- El hospedante tiene derecho a solicitar del husped,

dentro de las veinticuatro horas de su ingreso, una declaracin escrita

de los objetos de uso comn introducidos, as como a comprobar su
exactitud.
Artculo 1721.- El hospedante no puede negarse a recibir en custodia

o a que se introduzcan los bienes a que se refiere el artculo 1718, sin

justos motivos. Se consideran tales, el excesivo valor de los bienes en
relacin con la importancia del establecimiento, as como su naturaleza
en cuanto constituya obstculo respecto a la capacidad del local.
Artculo 1722.- La responsabilidad del hospedante por la custodia de

los bienes depositados o introducidos se extiende a los actos u

omisiones de los familiares que trabajan con l y a sus dependientes.
Artculo 1723.- El husped est obligado a comunicar al hospedante la
sustraccin, prdida o deterioro de los bienes introducidos en el
establecimiento tan pronto tenga conocimiento de ello. De no hacerlo,

quedar excluida la responsabilidad del hospedante, salvo cuando tales

hechos se produzcan por dolo o culpa inexcusable de ste ltimo.
Artculo 1724.- El hospedante no tiene responsabilidad si prueba que
la sustraccin, prdida o deterioro de los bienes introducidos por el
husped se debe a su culpa exclusiva o de quienes le visiten,
acompaen o sean dependientes suyos o si tiene como causa la
naturaleza o vicio de ellos.

5.6. Caducidad del crdito del hospedante

Artculo 1725.- El crdito del hospedante caduca a los seis meses

contados a partir del momento de la terminacin del contrato.

En el caso de contrato de hospedaje el legislador ha preferido otorgar un

plazo ms breve y no de prescripcin, sino de caducidad.

Se estima que haber optado por este camino obedece a que la propia

ley ha otorgado al hospedante una serie de prerrogativas y beneficios

para poder hacer efectivo su crdito.
El breve plazo de caducidad establecido por el artculo 1725 del Cdigo
Civil constituye muestra palpable de que el legislador peruano no ha
deseado prolongar la posibilidad de existencia de eventuales problemas
entre las partes del contrato materia de anlisis.
5.7.

Aplicacin supletoria de las normas sobre hospedaje a otros

contratos
Artculo 1727.- Las disposiciones de los artculos 1713 a 1725

comprenden a los hospitales, clnicas y casas de salud o de reposo,

establecimientos comerciales o de espectculos pblicos, balnearios,
restaurantes, clubes, naves, aeronaves, coches-cama y similares, en lo
que les sean aplicables.
Qu tienen en comn todos los establecimientos y medios de

transporte a que alude este artculo?

Pues, que en cada uno de ellos el usuario, cliente, paciente, viajero o
persona, en general, va a permanecer por lo menos durante horas, das,
semanas o meses y, precisamente durante su estada se van a poder
presentar situaciones que tendrn grandes similitudes con el contrato de
hospedaje.

VI.

Jurisprudencia de Derechos y obligaciones del hospedante

En virtud de lo dispuesto por el Artculo 1719 del C.C, el hotelero responde

igualmente por los objetos de uso corriente introducidos por el husped pero
solo si se respetaron las prescripciones del aviso que debe estar publicado en
un lugar visible. Esta responsabilidad se hace extensiva a los familiares del
hospedante y empleados del establecimiento. Sin embargo, tiene derecho de
exigir al husped dentro de las 24 horas de su ingreso una declaracin jurada
de los objetos de uso comn introducidos; teniendo tambin el derecho de
comprobar la exactitud de dicha declaracin jurada (Artculo 1720 CC.).
Esta facultad, es inusualmente amplia pues implica la posibilidad de revisar
todo el equipaje del viajero ms all de aquellos bienes cuya posesin
tradicionalmente debe ser comunicada al hotelero.
El Cdigo Civil peruano ha consagrado tambin la limitacin al deber de
resarcimiento de daos derivados de la sustraccin, prdida o deterioro de
bienes del husped pues el Artculo 1719 en su ltima parte dispone que: ...la
autoridad competente fijar el lmite de la responsabilidad.
Sobre la cuestin tratada ha resuelto la Comisin de Proteccin al consumidor
que: ...el hurto de las pertenencias de un husped dentro de las instalaciones
de un hotel, constituye una infraccin al deber de idoneidad, toda vez que uno
de los principales aspectos considerados por los usuarios para determinar la
calidad de los servicios de hospedaje brindados por los distintos proveedores
en el marcado, y en consecuencia su decisin de consumo, son las
condiciones de seguridad que stos ofrecen. Por lo tanto no sera vlido que el
proveedor desconozca su responsabilidad por la falta de idoneidad en el
servicio reflejada en la ineficacia de las medidas de seguridad adoptadas. En
tal sentido frente a una denuncia presentado por un consumidor en contra de
un hotel, debido a que le sustrajeron de su habitacin objetos que ascendan a
la suma de US$ 3.680,79; correspondi al hotel garantizar las condiciones
mnimas de seguridad dentro de sus instalaciones pues ello constituye una
obligacin consustancia con el servicio que brinda... 2

VII.

Jurisprudencia de Derechos y obligaciones del husped

El husped tiene la obligacin de presentar, dentro de las 24 horas una

declaracin jurada de los bienes introducidos en el establecimiento y permitir
que el hospedante pueda verificarlos.
Sobre el punto sin embargo se ha pronunciado la jurisprudencia afirmando que:
2 Cfr. Resolucin N 400- 2006 TDC INDECOPI de fecha 29 de marzo de
2006, en el expediente N 033- 2004/ CPCSUR/CUS.

 ..con relacin a la medida correctiva es importante mencionar que la

posibilidad que los consumidores puedan acreditar de manera fehaciente que
objetos fueron hurtados, es casi nula ya que an en el supuesto que un
consumidor hubiera declarado los bienes que se ingresaba al establecimiento
al momento de contratar el servicios, el denunciado siempre podr alegar que
no existe seguridad de que esos bienes hubieran sido retirados durante la
permanencia del husped.
Resultara a tales fines absolutamente ineficiente un sistema en el que se
requiera que cada vez que un husped entra o sale del hotel se realice una
inspeccin minuciosa a efectos de determinar si el contenido de su declaracin
coincide con la realidad.
Por lo tanto, aplicar un criterio tan riguroso como solicitar que se repongan
nicamente los bienes declarados por el usuario, no solo hara que en la
prctica sea imposible dictar medidas correctivas, en casos como el materia de
anlisis trasladando los costos de la falta de diligencia observada por el
denunciado al consumidor-, sino que tambin desincentivara y encarecera la
utilizacin de servicios como los ofrecidos por el denunciado.
Por tal motivo ante la imposibilidad de generar certeza absoluta respecto a que
bienes fueron objeto de hurto, a los efectos de lograr la reposicin de los
mismos ser suficiente que el afectado presente elementos probatorios que
generen conviccin respecto de su preexistencia- como por ejemplo facturas-,
los cuales debern ser analizados con un criterio de racionalidad, es decir, lo
que habitualmente se espera que un turista utilice en tales circunstancias
cmaras fotogrficas o de video etc... .
A modo de conclusin respecto al anlisis que hemos efectuado, conviene
recapitular los aspectos que consideramos positivo del sistema normativo
peruano: 1) El contrato de hotelera tiene recepcin en el cdigo unificado de
obligaciones civiles y comerciales; 2) El depsito de los bienes del pasajero no
se asimila al depsito necesario; 3) Se consagra con carcter expreso el
derecho de retencin del hotelero hasta tanto no se le abone el precio por sus
servicios, a la par de establecer el plazo de prescripcin de su crdito; 4) Las
regulaciones del captulo se hacen aplicables a otros supuestos, en los que si
bien no media un contrato de hotelera, la relacin contractual trabada entre las
partes presupone la prestacin de determinados servicios entre los cuales se
cuenta el hospedaje y la provisin de alimentacin. 5) La existencia de un
decreto reglamentario de la actividad en donde: se especifican los conceptos
del Cdigo, se clasifican los distintos establecimientos hoteleros y se brindan
los requisitos para su funcionamiento a la par de detallar con precisin los
derechos y obligaciones de las partes; 6) La existencia de mecanismos fuertes

de defensa al consumidor, que permiten que los conflictos relacionados con la

cuestin sean solucionados directamente frente a los tribunales administrativos
(Sala de la Comisin de Defensa al Consumidor) 3.

3 Ello sin perjuicio de que el Reglamento de Establecimientos de Hospedaje

dispone en su Artculo 4: Cuando se trate de resolver las quejas,
reclamaciones o controversias relacionadas con las condiciones y la calidad
de los servicios prestados por los Establecimientos, los huspedes debern
recurrir a la Comisin de Proteccin al Consumidor del Instituto Nacional de
Defensa de la Competencia y de la Proteccin de la Propiedad intelectual
(INDECOPI)

CONTRATO DE COMODATO

I. DEFINICIN
El Art. 1728 del CC. Vigente define el comodato expresando:
Por el comodato, el comodante se obliga a entregar gratuitamente al
comodatario un bien no consumible. Para que lo use por cierto tiempo o para
cierto fin y luego lo devuelva.
(*) Al comodato se le llama tambin prstamo de uso.
El comodato es un contrato en el cual el inters en su formacin es
exclusivamente del comodatario, y de otro lado, que en su origen entra en
juego el elemento relacin o prestacin de cortesa, en el sentido de que el
impulso del comodante a conceder en uso una cosa, sirve para distinguir
exactamente el comodato (espritu de complacencia) de los otros contratos a
ttulo gratuito y especialmente de la donacin (espritu de liberalidad) aun
cuando bajo un cierto aspecto (econmico).
Se puede apreciar en el comodato el esquema de la donacin de mero goce,
mientras que la donacin es esencialmente atributo de propiedad
(MESSINEO). Son caracteres del comodato el ser un contrato no solemne.
Traslativo de uso; no de dominio, de restitucin.
Comodato es un contrato de prstamo por el cual una de las partes entrega
gratuitamente a otra una cosa no fungible para que use de ella por cierto
tiempo. Y la devuelva.4
II. ANTECEDENTES DEL COMODATO
Los antecedentes ms remotos del contrato de comodato se remontan al
derecho romano en donde exista la figura del commodatum, mediante esta
figura un sujeto ceda otro, de manera temporal y a ttulo gratuito, la posesin y
el uso de un bien consumible.
El cdigo civil francs de 1804 consider al comodato como una especie del
'prstamo. Esta idea de comodato manejado por el codigo civil de 1804 qued
fuertemente arraigada en nuestra cultura jurdica.
La doctrina jurdica reconoce la existencia de dos tipos de prstamo: el
prstamo de uso, en el que tan solo se transfiere el uso de lo prestado,

4 GUILLERMO CABANELLAS. Diccionario DE DERECHO USUAL

existiendo la obligacin de devolver la cosa prestada una vez que la misma ha

sido usada; y
El prstamo de consumo, en el que se transfiere la propiedad de lo
prestado para ser consumido, de manera que la obligacin de devolucin se
refiere a entregar una cosa de la misma cantidad y calidad a la inicialmente
recibida y consumida.
El contrato de comodato tiene relacin con el llamado prstamo de uso ello se
colige del contenido legislativo tal como lo veremos en diapositivas posteriores.

III. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL COMODATO

De la definicin antes indicada. Deducimos la existencia de los siguientes
elementos: 1) Elemento personal; 2) Prestaciones; 3) Finalidad.
1. ELEMENTO PERSONAL
En el comodato intervienen dos partes contratantes: el comodante y el
Comodatario. Ambos deben ser personas capaces para la validez del contrato.
Pueden ser personas naturales o jurdicas o mixtas.
2. PRESTACIONES
El comodante se compromete a entregar gratuitamente un bien no consumible,
y el comodatario se compromete a devolver el bien despus de usarlo por
cierto tiempo o para cierto fin. Comprende bienes muebles o inmuebles no
consumibles.
El Cdigo Civil habla de bien no consumible, no de cualquier bien. Un bien
inmaterial, por ejemplo, no poda servir para comodato porque no se puede dar
ni devolver. Tampoco puede darse en comodato un servicio. Excepcionalmente
se puede dar en comodato un bien consumible a condicin de que no sea
consumido.
3. FINALIDAD
El bien se entrega para ser utilizado por cierto tiempo o para cierta finalidad.

IV. CARACTERSTICAS DEL COMODATO

El comodato es un contrato consensual, autnomo, gratuito, bilateral,
conmutativo y finalista.
1) Consensual. El comodato es un contrato consensual porque se perfecciona
con el simple consentimiento de las partes contratantes.

2) Contrato Autnomo. El comodato es un contrato autnomo porque tiene

existencia propia, es principal y no depende de otro contrato.
3) Contrato Gratuito. El comodato es contrato gratuito porque se cede el uso
del bien sin cobrar nada. Si por el uso del bien se pagase una renta ya no sera
comodato, sino arrendamiento
4) Bilateral. El contrato de comodato es bilateral porque intervienen dos partes
contratantes: el comodante v el comodatario.
5) Conmutativo. El comodato es un contrato conmutativo porque existen
presunciones recprocas y correlativas. El comodante deber entregar el bien al
comodatario, por cierto tiempo o para cierto fin, y ste devolverlo.
6) Finalista. El comodato es un contrato finalista porque es de uso y disfrute de
un bien. El mismo que se entrega por cierto tiempo o para cierta finalidad. Por
el motivo que lo inspira al contrato de comodato se le llama prstamo de uso.
V. PLAZO
El comodato es fundamentalmente un contrato de duracin continuada, ya que
la permanencia del bien en poder del comodatario no va a sufrir, en principio,
intervalos; es decir, la ejecucin de dicha prestacin se realizar sin solucin de
continuidad.
Sin embargo, existen algunas excepciones previstas en el Cdigo Civil,
especialmente cuando nos encontramos en presencia de contratos celebrados
a ttulo gratuito o de liberalidad.
Siendo de duracin continuada, ella podr haberse pactado de manera
determinada, es decir a plazo fijo, o para un uso especfico.
Artculo 1736.- Si el comodante necesita con urgencia imprevista el bien o
acredita que existe peligro de deterioro o prdida si contina en poder del
comodatario, puede solicitarle su devolucin antes de cumplido el plazo o de
haber servido para el uso.
La urgencia a la que hace referencia la norma debe tener la condicin de
imprevista, vale decir que no haya sido prevista por el comodante con
anterioridad a la celebracin del contrato.
Por otra parte, el comodato tambin puede ser pactado a duracin
determinable, vale decir, duracin referida a un evento cierto pero no conocido
en su fecha, como podra ser el caso de un contrato sujeto a plazo resolutorio,
cuyo momento de ocurrencia exacto se desconoce (como sera el supuesto en
que se haya colocado como trmino final del comodato a la muerte del
comodante o del comodatario).

Pero el comodato tambin podra ser un contrato que se celebre a duracin

indeterminada, vale decir, el caso en el cual se hubiese sealado el trmino
inicial del contrato, ms no el trmino final del mismo.
Como sabemos, el hecho de que se celebre un contrato a plazo indeterminado
no equivale a que el contrato sea eterno.
Artculo 1737.- Cuando no se ha determinado la duracin del contrato, el
comodatario est obligado a restituir el bien cuando el comodante lo solicite.
VI. COMODATO MLTIPLE
Se produce el comodato comn o mltiple cuando se ha prestado un bien a dos
o ms personas para que lo usen al mismo tiempo. La responsabilidad en este
caso es solidaria. Ver solidaridad.

VII. EXTINCIN DEL COMODATO

El comodato se acaba por los siguientes motivos:
1) Por vencimiento del plazo;
2) Por incumplimiento de la finalidad establecida en el contrato;
3) Por prdida, deterioro o destruccin del bien;
4) Por cambio de destino o uso del bien;
5) Por peticin del comodante, cuando no se pact plazo o tiene necesidad
urgente del bien; y,
6) Por muerte del comodatario.
VIII. PRUEBA
La existencia y contenido del contrato de comodato puede probarse por
cualquiera de los medios permitidos por la ley, pero si se hubiese celebrado por
escrito, el mrito del instrumento respectivo prevalece sobre todos los otros
medios probatorios (Art. 1730 y 1605 CC.).
Se presume que el comodatario recibe el bien en estado de buen uso y
conservacin, salvo prueba en contrario (Art. 1731 CC.) se trata de una
presuncin juris tantum que admite prueba en contrario.
IX. SEMEJANZAS Y DEFERENCIAS
1. El comodato se semeja arrendamiento porque ambos son contratos
entregando el bien en uso. Se diferencian en que el comodato es gratuito, en

cambio, el arrendamiento es oneroso, pues hay que pagar una renta o alquiler.
El econmico. El comitente paga por los servicios que recibe, y el locador cobra
por su trabajo. Es un modo de ganarse la vida.
X. ARTCULOS APLICABLES AL COMODATO
Artculo 1731.- Se presume que el comodatario recibe el bien en buen estado
de uso y conservacin, salvo prueba en contrario.
Artculo 1732.- Corresponde al comodante el aumento y el menoscabo o
prdida del bien, salvo culpa del comodatario o pacto de satisfacer todo
perjuicio.
Artculo 1733.- Las obligaciones y derechos que resulten del comodato no se
trasmiten a los herederos del comodatario, salvo que el bien haya sido dado en
comodato para una finalidad que no pueda suspenderse.

El comodato sobre bienes consumibles

Artculo 1729.- Hay comodato de un bien consumible slo si es prestado a

condicin de no ser consumido.
El celebrar un contrato de comodato sobre un bien de carcter consumible
implica, necesariamente, que en ese contrato se prevea un destino distinto de
aquel que normalmente se debera dar a ese bien, ya que el destino normal y
su naturaleza, son los elementos que hacen que habitualmente se le califique
como bien consumible.
Atendiendo a la naturaleza consumible de los bienes materia del contrato de
comodato previsto por el artculo 1729 y con los principios de Derecho de
Obligaciones (especialmente, el principio de identidad de pago), no nos cabe
duda de que a menos que se haya pactado lo contrario, el bien deber ser
devuelto por el comodatario al comodante en las mismas condiciones en que
fue recibido.

El contrato de subcomodato

Artculo 1734.- El comodatario no puede ceder el uso del bien a un tercero sin
autorizacin escrita del comodante, bajo sancin de nulidad.
Podramos definir al subcomodato como el comodato total o parcial del bien
dado en comodato que celebra el comodatario a favor de un tercero, con
asentimiento escrito del comodante.
As no ser un contrato tpico legal, por no encontrarse expresamente regulado
por el Cdigo Civil peruano, ni por alguna otra ley en el Per.
Es un contrato tpico social, derivado, puesto que requiere de la existencia de
un contrato principal (el contrato de comodato del cual emana).

Este contrato obligar a las partes que lo celebran y al comodante, quien a

pesar de no ser parte en el contrato y por el hecho de haber autorizado su
celebracin, queda obligado a respetar la existencia y duracin del
subcomodato mientras dure el plazo de vigencia del contrato principal.

Obligaciones del comodante

Artculo 1735.- Son obligaciones del comodante:

1.- Entregar el bien en el plazo convenido
2.- Comunicar oportunamente al comodatario si el bien adolece de algn vicio
que conoce.
3.- No solicitar la devolucin del bien antes del plazo estipulado y, en defecto
de pacto, antes de haber servido al uso para el que fue dado en comodato,
salvo el caso previsto en el artculo 1736.
4.- Pagar los gastos extraordinarios que hubiese hecho el comodatario para la
conservacin del bien.

Obligaciones del comodatario

Artculo 1738.- Son obligaciones del comodatario:

1.- Custodiar y conservar el bien con la mayor diligencia y cuidado, siendo
responsable de la prdida o deterioro que no provenga de su naturaleza o del
uso ordinario.
2.- Emplear el bien para el uso determinado en el contrato o, en su defecto,
segn la naturaleza del mismo y la costumbre, siendo responsable del deterioro
o prdida provenientes del abuso.
3.- Permitir que el comodante inspeccione el bien para establecer su estado de
uso y conservacin.
4.- Pagar los gastos ordinarios indispensables que exija la conservacin y uso
del bien.
5.- Devolver el bien en el plazo estipulado o, en su defecto, despus del uso
para el que fue dado en comodato.

Lugar de devolucin del bien

Artculo 1744.- El comodatario debe devolver el bien dado en comodato al

comodante o a quien tenga derecho a recibirlo, en el lugar en que lo recibi.
En relacin con el lugar de devolucin del bien, se establece una regla
particular, sealndose que dicha restitucin se har en el mismo lugar en que
se recibi el bien, norma que no necesariamente va a concordar con la regla

general de lugar de pago establecida por el artculo 1238 del propio cdigo,
que seala que:
Artculo 1238.- El pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo
estipulacin en contrario, o que ello resulte de la ley, de la naturaleza de la
obligacin o de las circunstancias del caso.

Imposibilidad de suspender la devolucin del bien

Artculo 1745.- El comodatario no puede suspender la restitucin alegando

que el comodante no tiene derecho sobre el bien, salvo que haya sido perdido,
hurtado o robado o que el comodatario sea designado depositario por mandato
judicial.
El artculo precitado establece como regla general la imposibilidad del
comodatario de suspender la devolucin del bien, alegando que el comodante
no tiene derecho sobre el mismo.
Esta disposicin evita que el comodatario cometa la arbitrariedad de negarse a
restituir el bien sin fundamento jurdico.

Consecuencias de imposibilidad de devolucin del bien

Artculo 1750.- Cuando sea imposible devolver el bien, el comodatario

pagar, a eleccin del comodante, otro de la misma especie y calidad, o su
valor, de acuerdo con las circunstancias y lugar en que deba haberse
restituido.
Si la prdida o el deterioro del bien provienen de su naturaleza o del uso
ordinario del mismo, el comodatario no tendr responsabilidad alguna sobre el
particular.
La opcin a que hace referencia la norma solo podra materializarse en la
medida en que el bien perdido sea sustituible por otro similar o igual,
obviamente de la misma especie.
Si se tratar de un bien cierto, no regira la opcin, encontrndose obligado el
comodatario a pagar al comodante el valor del bien, de acuerdo con las
circunstancias y lugar en que deba haberse restituido.

Consecuencias de imposibilidad de devolucin del bien

Tercero.- Que si bien el artculo 1750 del Cdigo Sustantivo acotado, faculta al
comodante en caso de imposibilidad de devolucin del bien, a que el
comodatario pague con otro bien de la misma especie y calidad o su valor, sin

embargo esta sustitucin de la prestacin a cargo del comodatario slo se

produce en los casos previstos por los artculos 1741 y 1742, as como cuando
existe imposibilidad, es decir un obstculo que no permite su cumplimiento, lo
cual no se advierte de los hechos expuestos, ni de los medios probatorios que
se acompaa () Exp. 99-43774 Corte superior de justicia de Lima

Caducidad de las acciones del comodante

Artculo 1753.- La accin del comodante para reclamar por el deterioro o

modificacin del bien, cuando la causa sea imputable al comodatario, caduca a
los seis meses de haberlo recuperado.
El artculo precitado establece un plazo de caducidad de seis meses para la
accin del comodante, destinada a reclamar por el deterioro o modificacin del
bien, cuando dicho deterioro hubiese sido imputable al comodatario. El plazo
de caducidad se contar a partir del momento en que el comodante haya
recibido el bien en restitucin.
Sin embargo, el artculo citado no abarca todos los supuestos en que el
comodante pueda reclamar al comodatario por el deterioro o modificacin del
bien, sino solo aqullos en donde la causa de dicho deterioro o modificacin
hubiera sido imputable al comodatario.

Caducidad de las acciones del comodatario

Artculo 1754.- La accin del comodatario para que se le reintegren los

gastos extraordinarios a que se refiere el artculo 1735, inciso 4, caduca a los
seis meses contados desde que devolvi el bien.
Las razones que han motivado la regulacin del supuesto contemplado por el
artculo 1754, han sido bsicamente las mismas que motivaron al legislador a
contemplar el tema regulado en el precepto anterior (artculo 1753), tratando
acerca del caso que podra considerarse como ms comn o habitual de
eventual reclamo por parte del comodatario al comodante.

XI. JURISPRUDENCIA DE CONTRATO DE COMODATO

Lima, tres de noviembre Del ao dos mil ocho.

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE

SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;
vista la causa nmero cuatro mil cuatrocientos noventa dos mil siete, en
audiencia pblica de la fecha y producida la votacin con arreglo a ley, de
conformidad con lo opinado en el dictamen de la seora Fiscal Suprema en lo
Civil, emite la siguiente sentencia;
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por
Carmen Elizabeth Pea Crisstomo mediante escrito de fojas doscientos
sesenta y ocho, contra la sentencia de vista emitida por la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Lima de fojas doscientos cuarenta y ocho, su
fecha cinco de julio del ao dos mil siete, que revoca la sentencia apelada que
declara infundada la demanda de interpuesta por la Fuerza Area del Per, con
lo dems que contiene y, reformndola declara fundada la citada demanda y,
en consecuencia, ordena que los demandados Julio Enrique Tello de Lama y
Carmen Elizabeth Pea Crisstomo cumplan con desocupar el inmueble sub
litis en el plazo de seis das, con costas y costos;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: el recurso de casacin fue declarado
procedente mediante resolucin del veinte de diciembre del ao dos mil siete,
por las causales previstas en los incisos segundo y tercero del artculo
trescientos ochenta y seis del Cdigo Procesal Civil, en virtud de lo cual la
recurrente denuncia: a. la inaplicacin del artculo mil cuatrocientos treinta del
Cdigo Civil, pues la resolucin de un contrato se produce de pleno derecho
cuando la parte interesada comunica a la otra que se quiere valer de la
clusula resolutoria, y en autos la entidad demandante no ha cumplido con ese
requisito sine quanon, y si bien el Colegiado Superior hace referencia a una
Resolucin de Comandancia, sta tiene carcter unilateral, y no se trata de una
comunicacin que tenga por finalidad resolver el contrato; b. la contravencin
de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, pues la Sala
Superior no precisa cul es la norma aplicable al caso concreto, siendo de
aplicacin el artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil; y,
CONSIDERANDO:
Primero. Que, existiendo denuncias por vicios in iudicando e in procedendo,
corresponde verificar primero si se ha configurado o no esta ltima causal,
pues en caso de ser estimada, se dispondra el reenvo de la causa al estadio
procesal correspondiente, impidiendo que sea factible el anlisis de las normas
materiales en las que se sustenta o debi sustentarse la resolucin recurrida;

Segundo. Que, la Fuerza Area del Per ha interpuesto demanda para que el
Capitn FAP Julio Enrique Tello de Lama y su esposa, Carmen Elizabeth Pea
Crisstomo, desocupen y devuelvan al Estado la vivienda de servicio ubicada
en el FLAT A Veintisis, Departamento trescientos uno, del Conjunto
Habitacional FAP Las Alamedas, distrito de Santiago de Surco.
Sostiene que la Direccin de Bienestar de la Fuerza Area del Per suscribi
con los demandados un contrato de comodato con fecha veinticinco de enero
del ao mil novecientos noventa y nueve, mediante el cual se le hizo entrega
de una vivienda en el citado Conjunto Habitacional bajo el compromiso de
devolverla si se incurra entre otros en cualquiera de las causales previstas
en la Ordenanza FAP ciento cincuenta tres, siendo una de ellas que el
contrato de comodato concluira si el Oficial era cambiado de una colocacin de
Lima a Provincia o viceversa.
Es el caso que en el ao dos mil dos se dispuso el cambio de colocacin del
citado Oficial de la Base Area Las Palmas, en Lima, al Grupo Areo nmero
Cuatro, con sede en la ciudad de Arequipa, concedindole un plazo especial
para que desocupe el inmueble hasta el quince de diciembre del ao dos mil
dos, sin embargo, no obstante los plazos concedidos al demandado, ste no
cumpli con desocupar el inmueble, razn por la cual fue requerido una vez
ms mediante Memorando del once de setiembre del ao dos mil tres, lo cual
dio lugar inclusive a que el Oficial suscribiera un compromiso de honor en el
que se comprometa a devolver el inmueble a ms tardar el veinte de diciembre
de ese ao, lo que sin embargo tampoco cumpli, razn por la cual interponen
la presente demanda de desalojo;
Tercero. Que, la sentencia de primera instancia declar infundada la demanda,
pues estima que si bien en la clusula stima del contrato de comodato suscrito
entre las partes se estableci que el mismo quedaba resuelto automticamente
si el comodatario pasaba a la situacin militar de disponibilidad o retiro, o si
incurra en las dems causales previstas en la Ordenanza FAP ciento
cincuenta tres en vigencia (como es el cambio de colocacin de una Unidad
de Lima a una Unidad de Provincia), sin embargo, conforme aparece del Oficio
del veintiocho de marzo del ao dos mil cinco, corriente a fojas ciento cuarenta,
el Capitn FAP Julio Enrique Tello de Lama se encuentra laborando en la Base
Area Las Palmas, distrito de Santiago de Surco, por lo que no se acredita su
cambio de colocacin a una Unidad de Provincia.
No obstante, la Sala Superior ha revocado esta decisin, pues estima que los
contratos son obligatorios en cuanto se ha pactado en ellos, conforme al
artculo mil trescientos sesenta y uno del Cdigo Civil, y en la clusula stima
del contrato de comodato se pact que el contrato se resolvera
automticamente si el comodatario incurriera en las causales previstas en la
Ordenanza FAP ciento cincuenta tres (como es el cambio de colocacin de
una Unidad de Lima a una Unidad de Provincia), siendo que la resolucin
automtica del contrato de comodato por causal de cambio de colocacin se
produjo con fecha nueve de enero del ao dos mil uno, conforme a la

Resolucin de la Comandancia General de la Fuerza Area nmero cero cero

treinta y nueve CGFA obrante a fojas ciento sesenta, por la cual se nombra al
Capitn FAP Julio Enrique Tello de Lama, a partir del primero de enero del
citado ao, para que preste servicios en el Grupo Areo nmero Cuatro
Arequipa, y desde entonces la parte demandada contaba con treinta das para
desocupar el inmueble sub litis, siendo obligacin de todo comodatario,
conforme al artculo mil setecientos veintiocho del Cdigo Civil, la restitucin
del bien al comodante, sea al vencimiento del respectivo contrato, o a la fecha
de resolucin del mismo;
Cuarto. Que, al fundamentar la causal procesal, la recurrente sostiene que no
se ha precisado cul es la norma aplicable al caso concreto, y que tal norma
sera la regulada en el artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil. Al
respecto, es claro advertir que la Sala Superior s ha indicado cul es la norma
pertinente para dilucidar el presente caso, y sta estima que son los artculos
mil trescientos sesenta y uno y mil setecientos veintiocho del Cdigo Civil, en
concordancia con la Ordenanza FAP ciento cincuenta tres.
Distinto es que la recurrente considere que estas normas son impertinentes
para resolver la controversia y que, por el contrario lo sera el citado artculo mil
cuatrocientos treinta del Cdigo Civil, circunstancia que no corresponde ser
analizada a travs de esta causal procesal, sino mediante la interposicin de la
causal material respectiva, advirtindose de autos que la impugnante ha
propuesto la causal material de inaplicacin de una norma de derecho material,
precisamente del artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil, por lo que
corresponde determinar la pertinencia de esta norma en el presente caso y si,
por su mrito, aqulla es capaz de modificar los alcances y el sentido de lo
resuelto por la Sala Superior;
Quinto. Que, la causal de inaplicacin de una norma material se configura
cuando concurren los siguientes supuestos:
I. el Juez, por medio de una valoracin conjunta y razonada de las pruebas,
establece como probados ciertos hechos;
II. que estos hechos guardan relacin de identidad con determinados
supuestos fcticos de una norma jurdica material;
III. que no obstante esta relacin de identidad (pertinencia de la norma) el
Juez no aplica esta norma sino otra, resolviendo el conflicto de intereses de
manera contraria a los valores y fines del derecho y, particularmente,
lesionando el valor de justicia;
Sexto. Que, en los contratos con prestaciones recprocas, las partes pueden
acordar las circunstancias que permitirn resolver, antes del trmino pactado, la
relacin obligacional que han creado. Este acuerdo debe constar en clusula
expresa, de tal forma que la parte que pretenda hacerla valer a su favor pueda
invocar la causa o circunstancia pactada y dar por finiquitada la relacin
obligacional. Nuestra legislacin ha recogido y regulado esta potestad en el
artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil, sealando lo siguiente:

Puede convenirse expresamente que el contrato se resuelva cuando una de

las partes no cumple determinada prestacin a su cargo, establecida con toda
precisin. La resolucin se produce de pleno derecho cuando la parte
interesada comunica a la otra que quiere valerse de la clusula resolutoria.;
Stimo. Que, como se puede advertir, para que la clusula resolutoria que
en la doctrina se ha dado a llamar tambin pacto comisorio produzca sus
efectos, se requiere de la concurrencia copulativa de dos presupuestos:
i. que una de las partes no haya cumplido la prestacin a su cargo, y
ii. que la otra parte comunique su intencin de querer valerse de la clusula
resolutoria.
Es necesario recalcar que la sola existencia de la clusula resolutoria, y el
subsecuente incumplimiento de la prestacin a cargo de una de las partes
(parte infiel), produce como consecuencia inmediata la resolucin del contrato,
pero esta resolucin es ineficaz, es decir, no producir sus efectos hasta que la
otra parte (parte fiel) comunique que quiere hacer valer la clusula resolutoria,
lo cual da lugar a que la resolucin sea de pleno derecho, es decir, que se de
sin necesidad de declaracin judicial; as lo entiende Manuel de la Puente y
Lavalle cuando al comentar este artculo, nos indica:
la resolucin se produce como consecuencia del incumplimiento previsto en
el pacto comisorio, pero es ineficaz, o sea nadie puede valerse de ella, hasta
que la parte fiel, mediante su declaracin en ese sentido, le concede su efecto
resolutorio, el cual acta de pleno derecho. La declaracin de la parte fiel no
es, pues, constitutiva de la resolucin, sino un requisito (condicio juris) para su
eficacia.
(El Contrato en general; Tomo Segundo. Segunda edicin
actualizada, Lima, Palestra Editores, Dos mil uno; pgina cuatrocientos
cuarenta y tres).
De otro lado, sobre la formalidad que debe revestir la declaracin de la parte
fiel de querer hacer valer a su favor la clusula resolutoria, el citado jurista
sostiene que la norma material comentada, al no establecer ningn tipo de
formalidad, da lugar a que se entienda que la comunicacin a la parte infiel
pueda hacerse valer por cualesquiera de las maneras previstas en el artculo
ciento cuarenta y uno del Cdigo Civil, esto es, en forma expresa o tcita,
siempre que de la comunicacin se infiera indubitablemente la voluntad de
la parte fiel. () Este debe ser, en consecuencia, el contenido mnimo de la
declaracin: poner en conocimiento de la parte infiel que la parte fiel pretende
que el contrato quede resuelto por haberse producido el incumplimiento
previsto en el pacto comisorio. (Ob. Cit. Pgina cuatrocientos cincuenta y dos);
Octavo. Que, en el caso de autos, las instancias de mrito coinciden en
establecer con meridiana claridad que la presente demanda es una de desalojo
por resolucin del contrato de comodato por causal de cambio de colocacin
del comodatario. Coinciden tambin en indicar que en el contrato de comodato,
suscrito por la Fuerza Area del Per con los esposos TelloPea el veinticinco

de enero del ao mil novecientos noventa y nueve, contiene una clusula

resolutoria expresa, especficamente la clusula stima que, entre otros,
estipula que el contrato de comodato quedar automticamente resuelto si el
comodatario incurre en las causales previstas en la Ordenanza FAP ciento
cincuenta tres en vigencia, y que tal causal no sera otra que la prevista en el
inciso sexto numeral h) del punto seis Normas y Procedimientos de la
indicada Ordenanza, que obra a fojas siete y siguientes, razn por la cual se
concluye que para establecer si se ha dado o no la resolucin de pleno derecho
que autorice el desalojo (sin necesidad previa de la declaracin judicial de
resolucin del contrato), resulta de aplicacin al presente caso lo dispuesto en
el artculo mil cuatrocientos treinta del Cdigo Civil, por ser la norma pertinente
para dilucidar la litis, sobre las base de las conclusiones fcticas arribadas por
las instancias de mrito.
En tal sentido, cabe establecer si se ha dado lugar a la resolucin de pleno
derecho que autorice el desalojo de los comodatarios;
Noveno. Que, en primer lugar, como se tiene dicho, son dos los requisitos que
deben concurrir para que se configure la resolucin de pleno derecho del
contrato celebrado: que una de las partes haya incurrido en la causa o
circunstancia de incumplimiento previsto en la clusula resolutoria, y que la otra
parte le haya comunicado su intencin de acogerse al pacto comisorio
celebrado. Respecto del primer requisito, la entidad demandante sostiene que
la resolucin se ha dado en mrito al cambio de colocacin del Capitn FAP
Julio Enrique Tello de Lama de una Unidad de Lima a una Unidad de Provincia,
y ello se corrobora con el mrito de la Resolucin de la Comandancia General
de la Fuerza Area nmero cero cero treinta y nueve CGFA de fecha nueve
de enero del ao dos mil uno, mediante la cual se nombra al Capitn FAP Julio
Enrique Tello de Lama, a partir del primero de enero del citado ao, para que
sirva en el Grupo Areo nmero Cuatro Arequipa, por lo que es a partir de
ese momento que se ha configurado la causal de resolucin de contrato, pero
dicha causal es ineficaz, mientras la otra parte no manifieste su intencin de
hacerla valer. Por ello, entrando al anlisis del segundo requisito, se advierte
que la entidad demandante ha acompaado a su demanda:
a. A fojas cuatro, el Memorndum del trece de agosto del ao dos mil dos
dirigido al Capitn FAP demandado en el que, atendiendo a su pedido expreso,
la Institucin le otorga como caso especial la ampliacin de permanencia en
la vivienda de servicio que ocupa hasta el quince de diciembre del ao dos mil
dos, en razn a que el citado Oficial se encontraba siguiendo un curso de
Defensa Area en la ciudad de Lima, luego de lo cual deba entregarla bajo
responsabilidad, por habrsele ya requerido dicha entrega mediante
Memorndum de fecha veintiuno de marzo del ao dos mil dos. Este
documento, por s slo acredita tres cosas: primero, que el comodatario fue
requerido en el mes de marzo del aos dos mil dos con la finalidad de que
desocupara el inmueble sub litis; segundo, que no obstante tener conocimiento
de ello, el comodatario solicit una prrroga para la ocupacin del inmueble
(que se traducira en una prrroga de los efectos de la resolucin) hasta que

finalice el curso que llevaba en la ciudad de Lima, lo que no variaba su estatus

de ser un Oficial ya destacado en provincia; y tercero, la aceptacin formal de
desocupar el inmueble sub litis en el plazo concedido;
b. A fojas cinco, el Memorndum del once de setiembre del ao dos mil tres,
nuevamente dirigido al Capitn FAP Julio Enrique Tello de Lama, en el que la
entidad demandante transcribe expresamente la causal prevista en la
Ordenanza FAP ciento cincuenta tres, en el sentido de que el personal
superior y subalterno, al ser cambiado de colocacin de Lima a Provincia o
viceversa, deber devolver el inmueble que le fue asignado, y dado que el
Oficial fue nombrado para el Grupo Areo nmero Cuatro se encuentra
incurso en lo dispuesto en el prrafo anterior, por lo que se dispone que en el
plazo de siete das contados a partir de la recepcin del presente documento,
devuelva el inmueble que tiene asignado . Este documento es significativo,
pues pone de manifiesto de manera certera e indubitable el deseo y la voluntad
de la entidad demandante, de hacer valer la clusula resolutoria pactada por
haber incurrido en una de las causales previstas en la Ordenanza FAP ciento
cincuenta tres, que consiste en el cambio de colocacin de una Unidad de
Lima a una Unidad de Provincia, por lo que es a partir de esta comunicacin
que el contrato se ha resuelto de pleno derecho, dando lugar a que la entidad
actora pueda solicitar el desalojo sin necesidad de declaracin judicial previa
sobre dicha resolucin;
Dcimo. Que, en tal sentido, si bien es cierto que como refiere la parte
recurrente en su recurso de casacin, la Resolucin de la Comandancia
General de la Fuerza Area nmero cero cero treinta y nueve CGFA de fecha
nueve de enero del ao dos mil uno, no es una comunicacin que tenga por
finalidad resolver el contrato de comodato, existen otros documentos que
acreditan que la entidad comodante expres su voluntad indubitable de querer
valerse de la clusula resolutoria, como son los Memorndums de fojas cuatro
y cinco, razn por la cual los comodatarios se encuentran en la obligacin de
desalojar el inmueble;
Dcimo Primero. Que, el argumento del Juez de la causa en el sentido de que,
por el slo hecho de que el Capitn FAP demandado se encuentre laborando
actualmente en la ciudad de Lima, no dara lugar a que se configure la causal
de cambio de colocacin invocada para la resolucin del contrato, no resulta
atendible, pues existiendo la clusula resolutoria expresa que estableca que la
configuracin de dicha causal establecida en la Ordenanza FAP ciento
cincuenta tres daba lugar a la resolucin automtica del contrato, tal
resolucin en efecto se dio al producirse el cambio de colocacin del citado
Oficial en el ao dos mil uno, pero no surti sus efectos hasta que no se
comunic al comodatario el deseo de la entidad comodante de hacer valer
dicha clusula resolutoria a su favor, lo que ocurri en el mes de setiembre del
ao dos mil tres, producindose la resolucin del contrato a partir de ese
momento. El documento signado como Confidencial nmero cuatro treinta y
cinco JPPS nmero mil quinientos sesenta y nueve del veintiocho de
marzo del ao dos mil cinco, obrante a fojas ciento cuarenta, que cita el A quo

para desestimar la demanda, carece de idoneidad para establecer si antes de

producirse la resolucin de pleno derecho del contrato el Capitn FAP
demandado se encontraba laborando en la ciudad de Lima, pues en dicha
comunicacin la Comandancia de Personal se limita a referir en dos lneas
se hace de conocimiento que el mencionado Oficial labora en el Grupo de
Defensa Area situado en la Base Area Las Palmas, Santiago de Surco.,
pero no precisa hasta qu fecha prest servicios en la ciudad de Arequipa ni
desde qu fecha fue destacado nuevamente a Lima, ms an si como se tiene
del documento titulado Compromiso de Honor de fojas seis, suscrito por el
citado Oficial con fecha trece de noviembre del ao dos mil tres (cuando ya se
haba configurado la resolucin de pleno derecho del contrato de comodato),
ste se comprometa (una vez ms) a devolver el inmueble a ms tardar el
veinte de diciembre del ao dos mil tres, lo que nunca hizo y cuya conducta
motiva en la entidad actora la interposicin de la presente demanda;
Dcimo Segundo. Que, por lo dems, lo alegado por la codemandada Carmen
Elizabeth Pea Crisstomo, en el sentido de que existira una medida cautelar
dictada dentro del proceso de alimentos que sigue contra su cnyuge en la que
se habra dispuesto que la Fuerza Area del Per se abstenga de realizar actos
que afecten la ocupacin del inmueble, se advierte que en realidad dicha orden
judicial que obra copiada a fojas cuarenta contiene un mandato para que el
Oficial demandado se abstenga de realizar actos ante la Fuerza Area del Per
tendientes a entregar o restituir la posesin del inmueble, a lo que debe
agregarse que dicha Institucin no ha sido parte del citado proceso de
alimentos, y en el mismo tampoco se encontraba en discusin el derecho de
posesin sobre el inmueble sub litis, por lo que de modo alguno dicha medida
cautelar impide o limita a la Fuerza Area del Per a demandar el desalojo por
la causal de resolucin del contrato de comodato, ms an si no se acredita
con documento alguno haberse suscrito un nuevo contrato respecto del mismo
inmueble;
Dcimo Tercero. Que, siendo as, y en aplicacin de los dispuesto en el
segundo prrafo del artculo trescientos noventa y siete del Cdigo Procesal
Civil, esta Sala no casar la sentencia por el slo hecho de estar errneamente
motivada, si su parte resolutiva se ajusta a derecho, sin embargo, debe hacer
la correspondiente rectificacin; y en tal sentido, an cuando este Supremo
Tribunal estima que la sentencia de vista se encuentra errneamente motivada,
por no haber aplicado la norma de derecho material contenida en el artculo mil
cuatrocientos treinta del Cdigo Civil, para efectos de establecer cules son los
actos que deben considerarse para configurar vlidamente la resolucin de un
contrato con pacto comisorio, sin embargo, teniendo en cuenta que la
correccin en la motivacin no va a influir en el sentido de lo resuelto, pues
aunque la Resolucin de la Comandancia General de la Fuerza Area nmero
cero cero treinta y nueve CGFA de fecha nueve de enero del ao dos mil uno
no resolvi formalmente el contrato de comodato, sino que lo hizo el
Memorndum del once de setiembre del ao dos mil tres, igualmente la
demanda deviene en fundada, tal como se consigna en la parte resolutiva de la

sentencia de vista, por lo que la rectificacin de su motivacin se debe tener

por cumplida, conforme a los fundamentos expuestos en los considerandos
sexto a dcimo segundo de la presente resolucin;
RESOLUCION: declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por
Carmen Elizabeth Pea Crisstomo mediante escrito de fojas doscientos
sesenta y ocho; en consecuencia, NO CASARON la sentencia de vista de fojas
doscientos cuarenta y ocho, su fecha cinco de julio del ao dos mil siete;
EXONERARON a la parte recurrente del pago de la multa, as como de las
costas y costos derivados de la tramitacin del presente recurso, por habrsele
otorgado el beneficio de auxilio judicial;
DISPUSIERON se publique la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano; en los seguidos por la Fuerza Area del Per contra Julio Enrique
Tello de Lama y Otra; sobre Desalojo; y los devolvieron; interviniendo como
Vocal Ponente el seor Ticona Postigo.
S.S.
TICONA POSTIGO
SOLS ESPINOZA
CASTAEDA SERRANO MIRANDA MOLINA.

PALOMINO

GARCA

BIBLIOGRAFIA

RUIZ GONZALES, MILO (2013). Contratos tpicos. www.prc.com.pe

VINTI ANGELA (2010), LA RESPONSABILDAD DEL HOTELERO EN EL

DERECHO ARGENTINO Y COMPARADO. Universidad Catlica de Crdoba.

Jurisprudencias http://vlex.com.pe/tags/jurisprudencia-hospedaje-749531