2 - TCC - Natália

CENTRO UNIVERSITRIO FIEO UNIFIEO
NATLIA CRISTINA MARQUES DOS SANTOS
FACULDADE DE DIREITO
LIMITAO DE RESPONSABILIDADE NOS CONTRATOS

MERCANTIS.
OSASCO
2014
CENTRO UNIVERSITRIO FIEO UNIFIEO
FACULDADE DE DIREITO
LIMITAO DE RESPONSABILIDADE NOS CONTRATOS

MERCANTIS.
Trabalho de Curso apresentado ao

Centro Universitrio FIEO
UNIFIEO como requisito parcial
para obteno do grau de Bacharel
em Direito
ORIENTADOR: PROF. WILLIAN MARINHO DE FARIA
OSASCO
2014
CURSO DE DIREITO
Ttulo do Trabalho de Curso:
LIMITAO DE RESPONSABILIDADE NOS CONTRATOS MERCANTIS.
Autor(a):
Banca Examinadora:
1
2
APROVAO:_____________________________________________________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
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_________________________________________________________________
_________________________________________________________________
Nota do 1 Examinador: __________
Mdia: __________
Nota do 2 Examinador: __________
AGRADECIMENTO
Venho agradecer:
minha me;
Ao meu tio Jorge;
Ao meu tio Jos Augusto Terra;
Ao meu companheiro Andr;
Ao meu irmo;
Aos meus amigos;
Ao Professor Coordenador Fernando Pavan Baptista Justino Magno Arajo;
Ao Professor Orientador Antonio Sergio P. Mercier;
A Secretria Celi dos Santos;
Enfim agradeo a todos, pela compreenso, pacincia, amizade, incentivos e apoio.
DEDICATRIA
Este trabalho dedicado, especialmente, aos meus queridos e saudosos, pai,

av D. Dolores, e av Sr. Arlindo que, mesmo em outro plano me ajudaram.
Dedico este trabalho tambm, a minha mame que, me despertou o amor e a
paixo pelo Direito, aos meus tios Jorge e Jos Augusto que, alm de
investirem em mim, me mostram o valor e a importncia dos estudos e da
educao, ao meu amado companheiro Andr por toda pacincia e amor.
Finalmente, dedico aos meus amigos, colegas, mestres, secretria, chefias e a
todas as pessoas que me incentivaram, durante este curso.
SMARIO
Introduo................................................................................................................8
1.
Das Partes do Contrato e Do Contrato.............................................................9

1.1 Das Partes do Contrato....................................................................................9
1.1.1 Conceito de Empresrio...........................................................................9
1.1.2 Conceito de Sociedade Empresria......................................................10
1.2 Do contrato......................................................................................................12
1.2.1 Distino entre Contratos Mercantis e Contratos Civis......................16
1.2.2 Do Elemento Subjetivo dos Contratos Mercantis................................17
1.2.3 Do Elemento Objetivo dos Contratos Mercantis..................................18
1.2.4 Do Elemento Teleolgico dos Contratos Mercantis............................18
2.
Dos Princpios...................................................................................................19
2.1 Princpio da Autonomia da Vontade:............................................................21
2.2 Princpio da Funo Social do Contrato......................................................22
2. 3 Princpio da Fora Obrigatria das Convenes......................................23
2. 4 Princpio da Revisibilidade do Contrato......................................................24
2. 5 Princpio da Boa-F.......................................................................................25
2. 6 Princpio da Relatividade das Convenes...............................................27
3.
Da Clusula de Limitao de Responsabilidade...........................................28

3.1
A Autonomia da Vontade nos Contratos Mercantis..............................32
3.2
O Propsito da Limitao de Responsabilidade: Riscos e Equilbrio
Contratual..............................................................................................................36
4.
3.3
Posies Contrrias Clusula de Limitao de Responsabilidade. 40
3.4
Consideraes Finais..............................................................................42
Concluso..........................................................................................................44
7
5.
Bibliografia........................................................................................................45
RESUMO
O presente trabalho objetiva analisar a possibilidade de limitao de
responsabilidade nos contratos mercantis e sua efetiva aplicabilidade. Para
isso considera o princpio de autonomia de vontade entre as partes e o
princpio da boa-f objetiva. Ou seja, analisa a liberdade e o contrato no mbito
empresarial.
Portanto, exclui-se a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, focando
apenas nos institutos civis e empresarias nas atividades mercantis.
8
Palavras chave: Contrato Mercantil. Princpio da Autonomia de Vontade.
Princpio da boa-f objetiva.
INTRODUO
A tendncia de unificao do direito privado, diminui a importncia na distino entre
contratos que so utilizados no Direito Civil ou no Direito Empresarial. Contudo ainda
persiste a utilizao de critrios para distinguir os contratos civis e mercantis, sendo
que o mtodo mais utilizado o subjetivo, ou seja, a presena de um empresrio na
relao contratual faz com que o contrato seja enquadrado como mercantil.
Considerando o reconhecimento legal da vulnerabilidade do consumidor, tornando
assim inaplicvel qualquer limitao de responsabilidade na relao empresrio
consumidor.
Tendo em vista que o objeto deste trabalho de concluso de curso a limitao de
responsabilidade sero analisados, exclusivamente, os contratos mercantis, mais
precisamente as relaes de empresrios com empresrios. Porqu quando h
equilbrio entre os contratantes, preponderante o princpio da autonomia de
vontade, tornando totalmente aplicvel a limitao de responsabilidade entre eles, o
que ser defendido no trabalho a seguir.
1. Das Partes do Contrato e Do Contrato

Considerando a grande variedade nas possibilidades de contrato e de partes que
podem fazer parte de um contrato, e a fim de proporcionar um melhor entendimento
do presente trabalho de concluso de curso exporei os tipos de contrato e as partes
que podem fazer parte dele. No entanto, imprescindvel sua anlise geral e sua
conceituao.
1.1 Das Partes do Contrato

Para este estudo analisaremos os conceitos de empresrio e de sociedade
empresria, vejamos.
1.1.1 Conceito de Empresrio

O Cdigo Civil de 2002, abandonando a teoria francesa do ato de comrcio e a
teoria subjetiva fundada no comerciante, passou a adotar o critrio do Cdigo
Italiano, embasado na teoria da empresa. O conceito encontrado na lei o de
empresrio, nos termos do artigo 966:
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a
produo ou a circulao de bens ou de servios.
Adotar a teoria da empresa significa um retorno ao conceito subjetivo do Direito

Comercial, centralizado na figura do empresrio.
O empresrio o agente da organizao e o sujeito de direito em cuja esfera jurdica
recair a sujeio s normas disciplinadoras da atividade econmica. A empresa,
dentro de suas vrias acepes, pode ser entendida como a atividade
desempenhada pelo profissional.
10
De acordo com Guitton, o empresrio aquele que detm a propriedade dos bens
de produo, gozando, diretamente, ou por meio de seus representantes, dos
poderes relacionados gesto da empresa.
Segundo Coelho, empresrio um conceito que vem definido em lei, e se refere ao
profissional que exerce uma [...] atividade econmica organizada para a produo
ou a circulao de bens ou servios (Cdigo Civil, art. 966). Destacam-se da
definio as noes de profissionalismo, atividade econmica organizada e
produo de bens ou servios.
necessrio para a compreenso do conceito, revisar cada um dos pontos
principais presentes na definio legal.
Para Coelho, exerccio profissional se refere a trs pontos bsicos: habitualidade;
pessoalidade; e a informao. Habitualidade se refere ao fato de o empresrio
exercer as atividades de modo contnuo, no episdico, nem espordico.
Pessoalidade diz respeito obrigatoriedade de se contratar empregados para a
circulao de bens e servios. J o aspecto informao obriga o empresrio a
conhecer os bens e servios que oferece ao mercado, bem como informar os
possveis consumidores devidamente.
1.1.2 Conceito de Sociedade Empresria

A Sociedade Empresria se caracteriza pela reunio de duas ou mais pessoas para
exercer uma atividade econmica. Estas pessoas podem ser tanto Fsica quanto
Jurdica. Fbio Ulhoa nos alerta quanto a utilizao da palavra empresria:
Sociedade empresria a pessoa jurdica que explora uma
empresa. Atente-se que o adjetivo empresria conota ser a
prpria sociedade (e no os seus scios) a titular da atividade
econmica. No se trata, com efeito, de sociedade empresarial,
correspondente sociedade de empresrios, mas da
identificao da pessoa jurdica como o agente econmico
organizador da empresa. Essa sutiliza terminolgica, na
verdade, justifica-se para o direito societrio, em razo do
princpio da autonomia da pessoa jurdica, o seu mais importante
11
fundamento. Empresrio, para todos os efeitos de direito, a
sociedade, e no os seus scios. incorreto considerar os
integrantes da sociedade empresria como os titulares da
empresa, porque essa qualidade a da pessoa jurdica, e no
dos seus membros.1
No Direito Empresarial, importante observar que o termo Empresa refere-se a

Atividade e o termo Empresrio refere-se a Prpria Sociedade. Nas palavras de
Fbio Ulhoa:
A pessoa jurdica empresria cotidianamente denominada
"empresa", e os seus scios so chamados "empresrios". Em
termos tcnicos, contudo, empresa a atividade, e no a pessoa
que a explora; e empresrio no o scio da sociedade
empresarial, mas a prpria sociedade. necessrio, assim,
acentuar, de modo enftico, que o integrante de uma sociedade
empresria (o scio) no empresrio; no est, por
conseguinte, sujeito s normas que definem os direitos e
deveres do empresrio.2
Portanto, para este trabalho de concluso de curso, e conforme supra exposto,
defino empresrio como quem exerce profissionalmente atividade econmica
1 Curso de Direito Empresarial Vol. 2, 2010, p. 23.
2 Curso de Direito Comercial Vol. 1, 2006, p. 62/63
12
organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, assim disposto
no art. 966 do Cdigo Civil. E sociedade empresria, defino pela reunio de duas ou
mais pessoas para exercer uma atividade econmica.
1.2 Do contrato
A origem etimolgica do vocbulo contrato proveniente do Latim Contractus,
contrahere , que significa, ajuste, conveno, pacto ou transao:
Acordo entre duas ou mais pessoas para um fim qualquer;

Acordo, trato em que duas ou mais pessoas assumem certos compromissos
ou obrigaes, ou asseguram entre si algum direito 3.
O contrato o instrumento pelo qual as pessoas contraem obrigao umas com as

outras. Os Ttulos V e VI do Cdigo Civil de 2002, em seus artigos 421 a 853,
dispes sobre os contratos, alm das leis especficas a determinados contratos.
Seu conceito clssico (de contrato) ao modelo liberal deste, consolidado na
codificao napolenica de 1804, que foi adotado pelo Cdigo Civil do Brasil de
1916, que se projeta na existncia de um indivduo isolado do restante da
coletividade e abstratamente considerado, sem ligao com o contexto social,
formalmente igual ao outro contratante, que so livres para estabelecer a vontade
comum no contedo de determinado contrato.
3 Grande Enciclopdia Larousse Cultura, Nova Cultural, vol. 7, p.1598
13
O referido modelo contratual liberal tinha como fundamento a idia de igualdade
formal entre os contratantes, que justificava a auto-regulamentao de interesses no
negcio jurdico, assim, havia a liberdade de contratar ante a igualdade formal dos
contratantes, que refletia diretamente nos efeitos de intangibilidade e de
obrigatoriedade dos contratos, este ltimo caracterizado pelo princpio do pacta sunt
servanda, pelo qual o contrato deve ser cumprido como lei fosse, entre as partes.
Entretanto, o conceito contemporneo de contrato, vigente no Brasil a partir da
publicao da Constituio Federal de 1988, surgiu baseado nos objetivos
fundamentais dispostos no art. 3 da referida Carta Magna, alm de outros princpios
extrados da mesma, que tambm pormenorizarei mais adiante.
Neste conceito contemporneo o contrato passa a ter como valor primordial a
equidade, o equilbrio, a justia nas relaes negociais, sendo assim, o contrato
deixa de ser um acordo de vontade de sujeitos com interesses opostos, e passa a
ser reconhecido como um vnculo de cooperao, ou seja, necessria a atuao
cooperativa entre os plos da relao contratual para atingir o fim do contrato que
de interesse comum.
Desta forma, com o novo conceito de contrato, algumas conseqncias jurdicas
decorreram de imediato, tais como: a proteo da confiana no ambiente contratual,
a exigncia de boa-f (princpio da boa-f objetiva) e a observncia da funo social
do contrato (princpio da funo social.4
Outrossim, a idia de igualdade formal foi superada, pois, no conceito
contemporneo, passa a prevalecer a reivindicao de tratamento jurdico
diferenciado para as partes de um mesmo contrato, ou seja, surge a igualdade
substancial, que, diante de uma desigualdade material entre as partes se faz
4 HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; TARTUCE, Flvio. Direito contratual: temas atuais. So Paulo:
Mtodo, 2007, p. 27
14
necessria a desigualdade jurdica de tratamento que visa equilibrar as foras no
contrato.
Quanto mencionada liberdade para contratar, tem-se que, no contrato
contemporneo, esta perdeu espao para a autonomia privada, que o poder de
realizar negcios jurdicos, conhecida, tambm, por liberdade negocial, que abrange
a liberdade contratual5
O princpio da funo social do contrato est previsto expressamente no art. 421 do
Cdigo Civil, e pode ser observado em seu aspecto interno e externo, sendo que, no
tocante ao aspecto interno, a funo social s permeia o contrato quando as duas
partes, contratante e contratado, tem seus interesses respeitados no pacto, ou seja,
se o contrato no permite essa satisfao, servindo para o fim de alcance para o
interesse de apenas uma das partes, prejudicando a outra, o pacto no cumpre sua
funo social, considerada justificativa jurdica para sua tutela pelo ordenamento 6.
Por outro lado, quanto ao aspecto externo, o foco vai alm das partes, para o
restante da coletividade, ou seja, cumprir sua funo social o contrato em que o
acordo das partes no se verifique em detrimento dos direitos da coletividade,
existe, portanto, uma preocupao do legislador com os reflexos sociais do vnculo
obrigacional.
Mtodo, 2007 p. 29
Mtodo, 2007, p. 33
15
Outrossim, o princpio da boa-f objetiva do contrato por sua vez est previsto nos
arts. 422, 113 e 187 do Cdigo Civil, e se traduz no fato de que o comportamento
das partes deve estar de acordo com o padro razovel de conduta cultivado no
meio social em que o contrato se insere, ou seja, por este princpio se evidencia a
opo pela presena da tica nas relaes negociais 7.
Vejamos o conceito de contrato de alguns doutrinadores:
Clvis Bevilqua entende por contrato o acordo de vontade de duas ou mais
pessoas com a finalidade de adquirir, resguardar, modificar ou extinguir direito 8
Para Maria Helena Diniz, contrato o acordo de duas ou mais vontades, na
conformidade da ordem jurdica, destinado a estabelecer uma regulamentao de
interesses entre as partes, com o escopo de adquirir, modificar ou extinguir relaes
jurdicas de natureza patrimonial9
Nos ensinamentos de Orlando Gomes contrato , assim, o negcio jurdico bilateral,
ou plurilateral, que sujeita as partes observncia de conduta idnea satisfao
dos interesses que regularam10.
O que este estudo pretende contemplar so os contratos elaborados e firmados
entre empresrios, ou seja, os contratos mercantis assim se definem por estabelecer
Mtodo, 2007, p. 36
8 Bevilqua, Clvis. Cdigo civil anotado, vol. 4, anot. Ao artigo 1.079
16
relao contratual entre dois ou mais, empresrios. Evidente, que se exclui dos
contratos empresariais os que no so celebrados com outros empresrios.
A fim de expor conhecimento, mencionarei os outros contratos, que no os
mercantis, feito por empresrios.
Estes contratos no mercantis, por sua vez, celebrados pelos empresrios, esto
sujeitos a cinco regimes jurdicos diferentes. A distino entre eles ser feita pela
outra parte que estar no instrumento de contrato, sendo as normas aplicveis so
diferentes para cada relao, e assim poderemos ter o contrato:
a. Administrativo: se o empresrio vier a contratar com o Poder Pblico ou
concessionria de servio pblico (ex: as licitaes);
b. Do trabalho: se o outro contratante empregado (CLT);
c. Do consumo: quando o outro contratante for consumidor final, ou ainda
quando o prprio empresrio, se estiver na situao anloga ao de
consumidor, definido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor;
d. Cvel: nos demais casos em que o contrato no for mercantil, administrativo,
do trabalho ou do consumo, regido pelo Cdigo Civil e por leis especficas.
9 Diniz, Maria Helena, Curso de direito civil brasileiro, vol. 3, p. 30.
10 GOMES,Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 10
17
Mesmo sendo o Contrato Mercantil celebrado entre empresrios ou sociedades
empresrias, ele pode ser regido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor.
Em regra, essas relaes so regidas pelo Cdigo Civil. Entretanto, quando a
disparidade na situao econmica entre os empresrio for demasiadamente grande
o menos favorecido pode utilizar-se das leis consumeristas.
Um exemplo bem claro quando um banco contrata uma grande empreiteira para
construo de sua sede (contrato mercantil regido pelo CC, ante a igualdade na
relao jurdica), mas quando o um banco fornece emprstimo a micro empresrio, o
contrato empresarial regido pelo CDC.
E dentro desse contexto que devem ser analisadas as diversas situaes em que
determinado empresrio pode se inserir, na medida em que em cada uma delas
existe um contrato especfico para atingir a finalidade pretendida tanto por ele
quanto pela lei.
Mais uma vez, saliento que o supra disposto apenas uma exposio de
conhecimento para no deixar este trabalho de concluso de curso com lacunas.
1.2.1 Distino entre Contratos Mercantis e Contratos Civis

Em primeiro lugar, conforme leciona Fbio Ulhoa Coelho 11, tem-se que na disciplina
dos contratos de natureza civil e comercial, que o direito positivo apresenta, em
regra, carter supletivo, de modo a restringir-se as normas legais, em geral, a regrar
aquelas situaes no disciplinadas expressamente pelos contratantes, sendo que,
no tocante a disciplina dos contratos sujeitos ao Cdigo de Defesa do Consumidor,
11 COELHO, Fbio Ulhoa. Curso de direito comercial. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. Vol. 3, p. 188-189
18
as normas de direito positivo possuem carter cogente, no podendo ter sua
incidncia afastada pela vontade dos contratantes.
Neste sentido, Wladimir Alcibades Marinho Falco Cunha
12
assevera que o CDC
representa capital norma cogente, que intervm nos contratos de consumo

independentemente da vontade das partes contratantes, a fim de reequilibrar e
harmonizar as relaes de consumo passadas entre consumidores e fornecedores.
Em segundo lugar, com a anlise especfica dos contratos firmados pelo empresrio
ou sociedade empresria, evidenciam-se trs elementos que tornam possvel a
distino entre os contratos civil, comercial e de consumo, quais sejam: os
elementos subjetivos, objetivo e o teleolgico, que sero tratados separadamente a
seguir.
Neste sentido, especificamente no caso da distino entre contratos de compra e
venda, Fbio Ulhoa Coelho13 ensina o seguinte:
Uma compra e venda civil se tem por objeto bens de qualquer
natureza, inclusive imvel, se o vendedor no exerce atividade
econmica relativamente ao bem vendido e se o comprador o
destinatrio final deste bem. J ser uma venda ao consumidor
12 CUNHA, Wladimir Alcibades Marinho Falco. Reviso judicial dos contratos: do Cdigo de Defesa do
Consumidor ao Cdigo Civil de 2002. So Paulo: Mtodo, 2007, p.58
13 COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 408-409
19
se o vendedor tiver por atividade econmica exatamente o
comrcio do bem vendido e o comprador adquiri-lo como
destinatrio final.
Considera-se mercantil a compra e venda quando esto
presentes as seguintes condies: a) o objeto da avena um
bem mvel ou semovente (requisito objetivo); b) pelo menos o
comprador comerciante (requisito subjetivo); c) a compra
feita com intuito de revender ou alugar o bem adquirido (requisito
finalstico).
1.2.2 Do Elemento Subjetivo dos Contratos Mercantis

Quanto ao elemento subjetivo tem-se que no contrato mercantil pelo menos uma das
partes tem que ser empresrio ou sociedade empresria, enquanto no contrato civil,
ambas podem ser empresrios/sociedades empresrias ou pessoas fsicas, sendo
que, no contrato de consumo devem figurar como sujeitos o fornecedor e o
consumidor.
Assim, no h distino a ser analisada no tocante ao elemento subjetivo dos
contratos em discusso, tendo em vista que uma das partes obrigatoriamente ser
uma sociedade empresria ou um empresrio, sendo que, resumidamente, teremos
os seguintes sujeitos presentes nos plos dos contratos:
a. Contrato Mercantil
Empresrio ou Sociedade Empresria x Pessoa fsica ou jurdica
Ex.1: XYZ Ltda. x 123 Ltda. (contrato de compra e venda de ferro para produzir
carros)
Ex.2: Jos x XYZ Ltda. (contrato de compra e venda de brincos artesanais para
revenda dos mesmos em loja especializada em acessrios femininos)
b. Contrato Civil:
Empresrio ou Sociedade Empresria x Pessoa fsica ou jurdica
20
Ex.1: XYZ Ltda. x 123 Ltda. (contrato de compra e venda de imvel, quando
nenhuma das sociedades limitada tem por objetivo a compra/venda ou
administrao de imveis)
Ex.2: XYZ Ltda. x Jos (contrato de compra e venda de imvel, para o fim de Jos
construir sua casa residencial no terreno)
c.
Contrato de Relao de Consumo:
Empresrio ou Sociedade Empresria x Consumidor (pessoa fsica ou jurdica) ou

Empresrio ou Sociedade Empresria x Fornecedor (pessoa fsica ou jurdica).
Ex.1: XYZ Ltda. x Joo (contrato de compra e venda de carro importado, sendo Joo
o destinatrio final do bem adquirido)
Ex.2: XYZ Ltda. x 123 Ltda. (contrato de compra e venda de mquina de fazer caf,
sendo XYZ Ltda. a destinatria final do bem adquirido)
1.2.3 Do Elemento Objetivo dos Contratos Mercantis

Quanto ao elemento objetivo, o contrato mercantil firmado por empresrio ou
sociedade empresria deve ter por objeto bens ou servios, no sendo possvel a
previso de bens imveis como objeto do negcio jurdico, por outro lado, no
contrato civil o objeto pode ser bem mvel ou imvel, sendo que, no contrato de
consumo o objeto ser produto ou servio, produzido ou prestado por determinado
empresrio ou sociedade empresria, sendo que os bens podem ser materiais ou
imateriais, bem como, mveis ou imveis.
1.2.4 Do Elemento Teleolgico dos Contratos Mercantis

Por fim, extrai-se o elemento teleolgico dos contratos, que se traduz na finalidade
pretendida com o negcio jurdico entabulado no contrato.
21
No que diz respeito ao contrato mercantil, o objetivo pode ser a revenda ou
recolocao do prprio bem na cadeia de circulao de produtos, bem como, pode
ser atravs da transformao em outro produto, configurando a implementao da
atividade comercial do contratante.
Por outro lado, quanto ao contrato de relao de consumo, deve ser constatada a
destinao final do produto ou servio na cadeia de consumo, ou seja, o contratante
deve ser o destinatrio final ftico e econmico do bem ou do servio, no sendo
considerado consumidor aquele que adquire produto ou utiliza servio com a
finalidade de implementar sua produo ou recoloc-lo em circulao no mercado,
atuando como destinatrio intermedirio da cadeia de consumo.
J no contrato civil, no h como disciplinar as finalidades de todos os contratos
civis, pois, alm da existncia de previso de algumas espcies nos arts. 481 a 853
do Cdigo Civil, o referido diploma prev em seu art. 425 que lcito as partes
estipular contratos atpicos, ou seja, h uma pluralidade de contratos civis que
possuem entre si distintas finalidades. Entretanto, com a anlise de casos
especficos como no exemplo do contrato de doao, tem-se como finalidade do
contratante repassar bem mvel ou imvel para o contratado, sem que aquele tenha
inteno de obter lucro, ou, que este pretenda implementar a cadeia de produo
com o bem doado, ou seja, o contrato civil estar presente na casustica a qual
restem superadas as finalidades inerentes aos contratos de consumo e mercantil.
Finalmente, adota-se, por definio da doutrina, o conceito de contratos mercantis
aqueles "nos quais uma das partes um empresrio (ou sociedade empresria) no
exerccio de sua atividade, conforme os termos dos arts. 966 e 982 do NCC, e a
outra parte tambm empresrio ou pessoa no caracterizada como consumidor 14."
14 VEROSA, Contratos Mercantis e a Teoria Geral dos Contratos - O Cdigo Civil de 2002 e a Crise do
Contrato. So Paulo: Quartier Latin, 2010, p.25
22
Cabe frisar, que as menes feitas a outros tipos de contrato so para melhor
entendimento e definio do contrato mercantil, visto que este TC no se presta a
analisar aplicaes especficas e usos possveis da clusula de limitao de
responsabilidade que so freqentemente citados pela doutrina, como sua validade
em relao a atos de terceiros, fora maior, inverso do nus da prova e outros 15.
Este TC se presta a demonstrar a possibilidade jurdica de se limitar a
responsabilidade entre as partes envolvidas no negcio jurdico, de forma plena.
2. Dos Princpios
Considerando que, as partes do contrato e o contrato mercantil foram definidos,

neste tpico explanarei os princpios que regem os contratos, para tanto comearei
com a definio de princpio.
Apoiando-me nas palavras do mestre Marquesi que, com propriedade irrefutvel,
expe os princpios como um incio, ponto de partida ou ainda o primeiro momento
da existncia de algo. Nessa tica, calha, de maneira mpar, trazer tona a definio
proposta por Miguel Reale e citada por Marquesi, na qual princpios so verdades
fundamentais que servem de suporte ou de garantia de certeza a um conjunto de
juzos. Isto , regras, padres que regem a aplicao das normas, fixando as
15 PERES, Fabio Henrique. Clusulas Contratuais Excludentes e Limitativas do Dever de Indenizar. So Paulo:
Quartier Latin, 2009
23
diretrizes sobre as quais atuaro. E, por extenso, vedando as exacerbaes e
aplicaes errneas da letra das leis.
Com fulcro em tais premissas, salutar afirmar que os princpios, valorados pelas
linhas do ps-positivismo, so responsveis por fundar o Ordenamento Jurdico e
atuar como normas vinculantes. Assim, conhec-los penetrar o mago da
realidade jurdica. Toda sociedade politicamente organizada baseia-se numa tbua
principiolgica, que varia segundo se altera e evolui a cultura e modo de pensar 16.
Devido a essa essncia que possuem, os preceitos podem oscilar de maneira
substancial de acordo com a realidade vigente em cada Estado, ou seja, so
condicionadas apenas as caractersticas elementares de cada povo. Contudo, o que
os torna fundamentais o fato de serem galgados condio de cnone escrito
pelos representantes da nao ou de regra costumeira qual democraticamente
aderiu o povo17
Logo, concluo que princpios, para este estudo, so padres que regero a
aplicao das normas, impondo diretrizes sobre as quais atuaro. Sendo assim,
demonstram melhor a aplicao da lei, a vontade do legislador alm da letra da lei.
A seguir pormenorizarei os princpio que norteiam os contratos.
16 MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova Ordem Civil. Disponvel no site:
<http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5996>
17 MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova Ordem Civil. Disponvel no site:
24
2.1 Princpio da Autonomia da Vontade:
Apresentado como um corolrio (uma decorrncia imediata de uma teoria ou lei )de
intensa influncia dentro do tema dos Contratos, o princpio da autonomia da
vontade.Esta a manifestao mais explcita dos ideais de cunho burgus,
remontando ainda ao perodo de consolidao e ascenso desta camada. Dado o
seu teor, est intimamente atrelado s premissas de liberdade e igualdade, exaltado,
com propriedade e efeito, pela Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado,
promulgada em 1789, como fruto do ideal da Revoluo Francesa, que aduziu em
seu artigo primeiro: Artigo 1: Os homens nascem e permanecem livres e iguais nos
direitos. As distines sociais s podem ser baseadas sobre a utilidade comum
Segundo, Marquesi tal preceito se alicera na faculdade de dispor clusulas,
estabelecendo o contedo sobre o qual versar o contrato e criando novas
modalidades contratuais, assim, nomeados pela Legislao civilista de contratos
atpicos, conforme exaltado no artigo 425 da Lei N. 10.406/2002:
Art. 425. lcito s partes estipular contratos atpicos, observadas as normas
gerais fixadas neste Cdigo.
Por um aspecto histrico, a partir do momento que o indivduo se liberta de todas as
algemas fixadas pelo Absolutismo e pe fim ao jugo que antes vigia, emergi a
necessidade de uma interao voltada para o que h de melhor para si. Isto , em
decorrncia de tais preceitos, caber ao Estado atuar to-s mediante a
necessidade assegurar o cumprimento efetivo do contrato. Isto posto, denota-se, a
fixao de pilares que vedam forma abusiva de atuao do Estado, permitindo,
conseguintemente, que a vontade privada passe a atuar e disciplinar as relaes
entre os cidados. Esse carter vislumbrado em um primeiro momento nos direitos
de primeira gerao e que buscam condicionar a atuao do ente estatal e cercear
abusos e exacerbaes, baseados to somente no caprichoso querer do
governante.
Em face dessas consideraes, salutar afirmar que a liberdade na contratao tem
como ponto inaugural a concepo de que a vontade de ambos os contratantes tem
igual valor e que a contratao lcita e legtima pelo simples fato de respeitar a
25
vontade de cada um. Desse modo, cunharam-se as expresses antes referidas, de
que o contrato faz lei entre as partes e o combinado no caro.
Valendo-se das palavras de Assis, a modernidade fixou como baldrami que no
interior da vontade deve existir uma ausncia absoluta de coao (autonomia da
vontade), valorando as j citadas liberdade e igualdade. Doravante, fato
indiscutvel que a liberdade tal qual a autonomia da vontade postula, baseada na
perspectiva de interao de um indivduo livre com um outro igual, permite
perceber, (...), que o exerccio da autonomia da vontade de um sempre limitado
pelo exerccio da autonomia do outro.18
Desta feita, as relaes contratuais fundadas na autonomia da vontade envolvem
correlaes de fora, consoante uma das partes do contrato pode impor a sua
vontade (poder) e, com isso, limitar a autonomia da outra ao extremo. Todavia,
preciso considerar a autonomia da vontade em face da heteronomia estatal, ou seja,
o Estado pode at no constranger a liberdade subjetiva (vontade livre), mas pode
constranger o exerccio dessa liberdade19.
18 ASSIS, Olney Queiroz.Princpio da autonomia da vontade x princpio

da boa-f (objetiva)
19
ASSIS, Olney Queiroz.Princpio da autonomia da vontade x princpio da
boa-f (objetiva)
26
2.2 Princpio da Funo Social do Contrato
Trazido como alicerce no artigo 421 do Diploma Civil de 2002 que ostenta:
Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites
da funo social do contrato.
O dogma em apreo preceitua, segundo as palavras do mestre HORA NETO, que
na contemporaneidade, no cenrio de uma sociedade caracterizada pela
massificao, bem como pelo pluralismo extremo, inconcebvel, sob qualquer
prisma de avaliao ou pilar de anlise, que o contrato seja um instrumento de
runa do contratante mais fraco, levando-o misria ou mesmo entregando sua
liberdade em razo de eventual inadimplncia contratual, sem qualquer direito de
defesa.
20
Isto , o contrato no um instrumento de jugo e explorao, mas sim,
exteriorizao da vontade das partes.

No mais, atualmente, o principal objetivo a ser alcanado est atrelado realizao
de um contrato que detenha a funo social, qual seja alm de desenvolver uma
funo circulao de riquezas, tambm realize um papel social atinente dignidade
da pessoa humana e reduo das desigualdades culturais e materiais, segundo os
valores e princpios constitucionais. Pode-se conceber que tal a Carta Magna
elencou como princpio a funo social da propriedade, o Cdigo Civilista consagrou
a funo social do contrato, uma vez que superior vontade privada, est vontade
da coletividade. Esse aspecto vislumbrado, principalmente, nos denominados
direitos difusos que tocam o direito a um meio-ambiente seguro, a explorao
20
HORA NETO, Joo. O princpio da funo social do contrato no Cdigo

Civil de 2002.
Disponvel no site:
27
responsvel dos recursos naturais e conservao da fauna e da flora para as
geraes futuras.
2. 3 Princpio da Fora Obrigatria das Convenes
Fruto da evoluo da sociedade, desde os tempos mais remotos, conforme a cultura

romana consagrou em suas legislaes e cdigos normativos, o nomeado princpio
da fora obrigatria dos contratos descrito como um dos pilares macios e
fundamentais das relaes contratuais. Urge exaltar que tal postulado no est
positivado de maneira explcita no Cdigo Civil de 2002, porm, tem plena vigncia,
da decorre o brocardo taco difundido o contrato faz lei entre as partes. O
mandamento em questo recebeu diversas denominaes, tais como: Pacta Sunt
Servanda, princpio da fora obrigatria ou vinculante dos contratos em relao aos
contratantes, princpio da obrigatoriedade da conveno, princpio da intangibilidade,
princpio da obrigatoriedade dos contratos, dentre outras 21.
Ademais, esse princpio, mesmo encontrando pleno descanso no arcabouo
normativo, no pleno e incondicionado, ao revs, pode ser mitigado em casos
concretos. Para tanto, impostergvel lanar mo do artigo 423 e de sua redao a
fim de elucidar exeqveis dvidas existentes. Preconiza o dispositivo em questo:
21
GOMES, Sidney Campos. Algumas restries

ao princpio da fora obrigatria dos contratos no compromisso de
compra e venda de imvel. Disponvel no site:
28
Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou
contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente
Assim, possvel observar que o legislador ao esquadrinhar o artigo retro, valorou a
premissa que o aderente em condies inferior, vez que no tem acesso
elaborao das clusulas que integram o contrato/conveno. Logo, a legislao
visa assegurar uma igualdade material entre as partes, indo alm da igualdade
formal ostentada pela constituio22.
2. 4 Princpio da Revisibilidade do Contrato
Consoante o princpio em questo alteia, o contrato no ptreo e imutvel, ou seja,

passvel de sofrer reviso, quando esta se fizer necessria, com o fito primordial
de resguardar as partes de crveis exacerbaes. Isto , o Estado, por meio do
magistrado, representante do Poder Judicirio, ao ser provocado e vislumbrando
disposies que sejam extremamente onerosas para uma parte e excessivamente
beneficirias a outra, poder alterar o negcio jurdico, impondo as revises
carecidas ou ainda resolvendo o contrato, pondo fim ao seu teor
Com fulcro neste diapaso, o devedor poder alforriar-se obrigao quando as
condies de execuo do contrato forem diferentes das condies do momento de
sua celebrao, de forma a onerar substancialmente a prestao. Para tanto,
cogente trazer baila o luminar emanado pelo artigo 478 da Lei N. 10.406 que
dispe:
22
MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova

Ordem Civil. Disponvel no site:
29
Art. 478. Nos contratos de execuo continuada ou diferida, se a prestao
de uma das partes se tornar excessivamente onerosa, com extrema
vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos extraordinrios e
imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da
sentena que a decretar retroagiro data da citao.
Sendo assim, o princpio da revisibilidade do contrato a positivao da teoria da
impreviso e, por influncia, a proteo da dignidade da parte, pois ningum poder
ser compelido a uma obrigao cujo contedo que a compe se alterou devido a
uma causa superveniente e que, de modo algum, poderia ser previsto por uma das
partes. Sem embargo, proeminente frisar que o legislador ao alicerar as bases do
Estatuto Civil, deita por terra, a premissa que o contrato, por ser a pura manifestao
da vontade das partes, intangvel ou imutvel, negando ao Estado a possibilidade
de qualquer interveno.
2. 5 Princpio da Boa-F
O dogma da boa-f esteve presente no arcabouo normativo brasileiro, conforme

observvel ainda no Cdigo Comercial de 1850 e em diversas passagens do
Estatuto Civil de 1916. Com o novo Cdex, o baldrami em anlise foi disposto como
elemento a ser observado pelos contratantes ao pactuarem entre si. Para tanto, tal
como um pavilho, o artigo 422 em suas letras trouxe de maneira inquestionvel o
presente, conforme se aduz: Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar,
assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade
e boa-f.
Ademais, o chamado princpio da boa f objetiva possui ta macia amplitude que
parte da doutrina considera-o gnero, onde so espcies outros princpios como, por
exemplo, o do equilbrio contratual e da funo social do contrato 23. A partir deste
23
30
alamir, com propriedade, Melo, ao citar Ruy Rosado de Aguiar, traz baila a
concepo que a boa-f objetiva :
(...) um princpio geral de Direito, segundo o qual todos
devem comportar-se de acordo com um padro tico de
confiana e lealdade. Gera deveres secundrios de
conduta,
que
impem
partes
comportamentos
necessrios, ainda que no previstos expressamente nos

contratos, que devem ser obedecidos a fim de permitir a
realizao das justas expectativas surgidas em razo da
celebrao e da execuo da avena24.
Nesse ltimo sentido, entende-se que a boa-f, ao
postular um padro de conduta do contratante, delimita
sua esfera de liberdade. E isso para que o contrato seja
presidido pelo ideal do equilbrio e alcance os objetivos
almejados por ambas as partes, sem ofensa ordem
pblica25.
De igual modo, cabe citar Marquesi que ao estruturar as premissas acerca da boaf objetiva, assevera que tal acepo est atinada a trs propsitos basilares, quais
MENEZES, Rinaldo Mendona Biatto de. Os modernos princpios

contratuais e o Cdigo Civil de 2002: A boa-f objetiva e a funo social
dos contratos. Disponvel no site:
24

31
sejam: Cnon Interpretativo Integrativo, Criao de Deveres Anexos ou Deveres
Laterais e Limitao de Direitos.
a. Cnon Interpretativo Integrativo: atua fazendo com que na interpretao das
clausulas contratuais no seja permitido alcanar finalidades diversas daquelas
que a sociedade espera. Isto , a priore, um pacto tem como escopo primordial a
circulao de riquezas, portanto, se uma parte, em detrimento de outra,
enriquece, h um evidente desequilbrio, pois no atingiu o objetivo esperado.
Desta feita, o contrato deve ser o instrumento, por meio da qual, as partes se
satisfazem e no como jugo de opresso de uma parte em relao a outra que
celebrou o contrato.
b. Criao de Deveres Anexos ou Deveres Laterais: a rigor, todo contrato tem um

ou mais deveres principais. Exemplificando, na compra e venda de um imvel,
denota-se a presena de dois deveres principais, a saber: o dever de pagar que
inerente a aquele que compra o bem e o dever de entregar o bem que recai
sobre a parte que vende o imvel. Isto posto, vital evidenciar que no caso ora
apresentado, concebe-se como deveres anexos o dever de informao,
atualmente, em voga, vez que foi criado pelo princpio da boa-f objetiva e as
partes tem o dever, a obrigao de informar mutuamente para que no haja o
surgimento de vcio. Inclui-se tambm o dever de prestar conta, o dever de
preocupao com o contratante considerar os aspectos existenciais do
contrato.
25

32
c. Limitao de Direitos: balisando-se no artigo 186, esse terceiro elemento busca
evitar a permisso de abusos que a perpetrao do ato ilcito, assim,
excedendo os direitos concernentes a uma das partes.
Diferentemente do que j foi esculpido at o momento, o princpio da boa-f
subjetiva tem aplicao e gnese diversa, pois se refere ao conhecimento ou
desconhecimento de uma determinada situao. Assim, por este desdobramento, as
partes devem zelar de todas as formas cabveis, com intuito de evitar e vedar
qualquer conduta que possa lesar seu semelhante. Assim sendo, compreende em
seu mago valores ticos como a lealdade, correo e veracidade 26.
2. 6 Princpio da Relatividade das Convenes
O dogma a ser esmiuado tem plena e ampla aceitao nos sistemas jurdicos
ocidentais, vez que decorre da necessidade de estipular o alcance da
responsabilidade por inadimplemento contratual. Desta feita, busca em um primeiro
instante impedir a ocorrncia de iniqidades, como a expropriao de bens de quem
no se vinculou ao negcio. Tal princpio decorre tambm da prpria vida em
sociedade, na qual cada um deve ser responsabilizado por seus atos 27
26
MENEZES, Rinaldo Mendona Biatto de. Os modernos princpios

contratuais e o Cdigo Civil de 2002: A boa-f objetiva e a funo social
dos contratos. Disponvel no site:
27
33
Nestes termos, impe salientar que o contrato descrito como instrumento mpar de
circulao de riquezas, todavia, tem em sua estrutura, uma idia arraigada de ordem
e justia que mister se faz para evitar acentuados exageros das partes que dispe
de mais recursos, sobrepujando as camadas menos abastadas. interessante
tambm frisar que tais linhas em muito derivam do iderio burgus, uma vez que
primava pela no interveno do ente estatal nas relaes privadas.
3. Da Clusula de Limitao de Responsabilidade
Com a anlise geral e conceituao feitas, inicio a anlise da clusula de limitao

da responsabilidade, que em poucas palavras uma clusula contratual que trata de
mitigar os riscos da execuo do contrato, distribuindo esses riscos entre os
contratantes.
Visando um melhor entendimento voltemos definio de responsabilidade civil,
esta extrada do caput do artigo 927 do Cdigo Civil Brasileiro, onde temos que
"aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo".
Portanto, em outras palavras, aquele que, por ao, omisso, negligncia,
imprudncia, ou, sendo titular de um direito, exerc-lo ultrapassando os seus limites,
e, assim, violar direito ou causar danos a terceiros, dever indeniz-lo, seja por
danos materiais ou morais.
Numa anlise menos detida, o conceito simples de "dano igual indenizao"
parece ser cartesiano, bastando ser constatado um dano para que uma
compensao financeira seja devida. Entretanto, a quantificao do valor a ser
indenizado um dos debates mais acalorados, tanto na doutrina quanto na
jurisprudncia. E esse embate no se resume apenas ao dano moral, de natureza
subjetiva, mas tambm se estende ao dano material.

34
Dano material o que atinge o patrimnio da vtima, compreendendo tanto o valor
do que foi efetivamente perdido quanto o valor que ela razoavelmente deixou de
lucrar em razo desse dano. E justamente na aferio dos chamados lucros
cessantes que est o maior campo para interpretaes e debates, j que, na maioria
das vezes, no basta para sua precificao apenas a mdia do faturamento dos
ltimos tempos, ou ainda simples projeo de ganhos futuros. Tomemos, como
exemplo, uma empresa transportadora que teve parte da sua frota inutilizada devido
a falhas na manuteno contratada. Devido a esse dano, a transportadora no pode
participar de uma licitao pblica milionria. Como calcular o valor da indenizao a
ser paga pela oficina a titulo de lucros cessantes? Deve-se considerar apenas a
mdia de faturamento da transportadora e multiplic-lo pelo tempo de paralisao de
sua frota? Deve-se incluir o prejuzo potencialmente causado por ter sido esta
impedida de participar da licitao pblica? Nesse caso, quem garantiria que a
transportadora efetivamente lograria xito em tal licitao?
O exemplo acima serve para demonstrar que no to simples, numa relao
comercial, antever todas as hipteses em caso de ser causado ou sofrido um dano.
Assim, como forma de tentar antecipar esse tipo de situao e conferir certo grau de
previsibilidade ao montante da indenizao, tornou-se prtica cada vez mais
rotineira a incluso nos contratos de uma clusula estipulando um teto mximo de
indenizao.
Nesse tipo de clusula as partes no excluem, mas sim limitam a responsabilidade
decorrente de um ato ilcito ou inadimplemento at um determinado valor. Na precisa
definio do ilustre doutrinador Slvio de Salvo Venosa, "nessa clusula, limita-se,
antecipadamente, a soma que o devedor pagar a ttulo de perdas e danos 28". No
possui natureza de clusula penal, posto que ausente o conceito de pena, tendo
carter exclusivamente indenizatrio.
28
Direito Civil: Responsabilidade, Civil, Vol. IV. Ed. Atlas, So Paulo,

2004, p. 61.
35
A incluso desse tipo de clusula nos contratos de natureza comercial permite s
partes envolvidas quantificar e at mesmo provisionar valores para a execuo de
um determinado contrato, na medida em que visa excluir do seio do instrumento
contratual elemento subjetivo. Ainda que a negociao desse tipo de clusula seja
delicada, pois, por exemplo, num contrato de prestao de servios o tomador ter o
interesse de elevar o valor previsto, enquanto que o prestador tentar mitig-lo, o
fato que a sua presena j no causa estranheza ou passa a impresso de
tentativa de se esquivar do dever de indenizar.
Cumpre salientar que h decises jurisprudenciais favorveis validade da
clusula em foco quanto ao teto indenizatrio, considerando, em linhas gerais, a
natureza da contratao, a igualdade das partes contratantes, a livre negociao
da clusula no momento da celebrao do negcio jurdico e ainda que o piso
indenizatrio fixado no seja insignificante e incompatvel com objeto do contrato.
Vejamos:
"(...) Validade da clusula limitativa do valor da indenizao devida
em razo de avaria da carga objeto de transporte martimo
internacional. Nos termos da jurisprudncia firmada no mbito da
Segunda Seo, considera-se vlida a clusula do contrato de
transporte martimo que estipula limite mximo indenizatrio em caso
de avaria na carga transportada, quando manifesta a igualdade dos
sujeitos integrantes da relao jurdica, cuja liberdade contratual
revelar-se amplamente assegurada, no sobressaindo, portanto,
hiptese de incidncia do artigo 6, inciso VI, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, no qual encartado o princpio da reparao integral dos
danos da parte hipossuficiente (REsp 39.082/SP, Rel. Ministro Nilson
Naves, Rel. p/ Acrdo Ministro Fontes de Alencar, Segunda Seo,
julgado em 09.11.1994, DJ 20.03.1995). Nada obstante, de rigor a
aferio da razoabilidade e/ou proporcionalidade do teto indenizatrio
delimitado pela transportadora, o qual no poder importar em
quantia irrisria em relao ao montante dos prejuzos causados em
razo da avaria da mercadoria .transportada, e que foram pagos pela
seguradora. (...)"(STJ. REsp, 1076465/SP, Rel. Ministro Marco Buzzi,
Quarta Turma, dj.08.10.2013, dp. 25.11.2013).
36
Por outro lado, a excluso da responsabilidade pelos danos indiretos e lucros
cessantes, tal como praticada no mercado pelas empresas, tambm
amplamente discutida por afetar a prpria responsabilidade civil estipulada em lei.
Enquanto,
os
lucros
cessantes
consistem
naquilo
que
parte
deixou
razoavelmente de lucrar como consequncia do evento danoso, com base no

artigo 402 do Cdigo Civil, nota-se que no h definio legal para danos diretos e
indiretos:
Art. 402. Salvo as excees expressamente previstas em lei, as
perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele
efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar.
Assim, encontramos conceitos doutrinrios para definio de dano direito como
resultado imediato da ao ou omisso da parte infratora e, por sua vez, o dano
indireto com consequncia que agrava o prejuzo diretamente suportado, capaz de
danificar um bem extra patrimonial.
A par dessas consideraes, lecionam Orlado Gomes e Maria Helena Diniz:
"Para efeito da avaliao da responsabilidade, distingue-se o dano direto do
indireto. O dano direto o que resulta do fato como sua consequncia
imediata. O dano indireto o que decorre de circunstncias ulteriores que
agravam o prejuzo diretamente suportado 29."
"Considera-se dano direto o dano que causa imediatamente um prejuzo ao
patrimnio da vtima (...). O dano patrimonial indireto , portanto, uma
29
GOMES, Orlando. Responsabilidade Civil. Rio De Janeiro: Forense,

texto revisado, atualizado e ampliado por Edvaldo Brito, Rio de Janeiro:
Forense: 2011.p.78/79
37
consequncia possvel, porm no necessria do evento prejudicial a um
interesse extrapatrimonial, constituindo um dano moral que produz reflexos
prejudicais economia do ofendido. (...)30"
Nesse sentido o posicionamento do Egrgio Tribunal de Justia de Minas
Gerais:
"APELAO
CVEL.
RESPONSABILIDADE
CIVIL.
ACIDENTE
DE
TRNSITO. ATROPELAMENTO. DANO MORAL. DANO ESTTICO.

DENUNCIAO LIDE. RESSARCIMENTO. RECURSO PROVIDO EM
PARTE. "A culpa do patro ou comitente presumida pelo ato culposo do
empregado ou preposto". A reparao a ttulo de danos morais sob o
fundamento de atraso no reparo do veculo no indica violao a direito da
personalidade. "Toda leso da integridade corporal provoca um dano
patrimonial
indireto,
que
aquele
produzido
em
bens
jurdicos
extrapatrimoniais da vtima, e assim apenas indiretamente pode causar

prejuzos." O dano esttico exige prova que o ato lesivo alterou o padro de
beleza da vtima, reduzindo o patrimnio da aparncia. A companhia
seguradora tem a obrigao de reembolsar, at o limite da aplice, as
quantias pelas quais o segurado vier a ser responsvel, em sentena
judicial transitada em julgado.(TJMG. Apelao Cvel 1.0024.08.1240020/001.12 Cmara Cvel. Rel. Des. Jos Flvio de Almeida. dj.10/04/2013.
dp.22/04/2013)."
Logo a elaborao e incluso de clusulas limitadoras de responsabilidade em
contratos deve ser muito bem executada, sob pena de ser considerada nula,
conforme o supra exposto.
30
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito civil brasileiro. So Paulo:

Saraiva: 1990.p.58
38
Vale ressaltar que o que se pretende limitar no a responsabilidade civil em si, mas
sim o valor a ser pago em caso de indenizao por perdas e danos. Nesse sentido,
o entendimento pacfico no sentido de que a clusula deve ser admitida, com
restries, j que decorrente da autonomia da vontade das partes.
3.1
A Autonomia da Vontade nos Contratos Mercantis
A anlise da doutrina, da jurisprudncia e da legislao vigente responde pergunta

sobre se a clusula de limitao de responsabilidade permitida dentro do
ordenamento jurdico brasileiro. A resposta sim, mas o verdadeiro bice
utilizao dessa clusula parece se localizar em outro nvel de discusso, tratando a
questo mais como um problema de justia contratual, de boa-f: como o
ordenamento poderia admitir, ainda que formalmente no haja nada que proba, que
um dos contratantes possa se eximir das consequncias pelos danos que causa?
A questo da justia contratual se tornou central com a edio do Novo Cdigo Civil
que positivou princpios notadamente ligados a avaliar a matria dos contratos, ao
seu contedo em si.31 Buscar a justia contratual por meio dos novos princpios
contratuais - boa-f e funo social do contrato - passa por buscar o equilbrio, a
justa prestao e contraprestao entre as obrigaes estabelecidas pelas partes. 32
Nas palavras de VEROSA, justia contratual "a celebrao de contratos
mediante a livre expresso da vontade, e nos quais as prestaes das partes sejam
31
NALIN, Paulo. Princpios do direito contratual: funo social, boa-f

objetiva, equilbrio, justia contratual, igualdade. In: LOTUFO, Renan e
NANNI, Giovanni Ettore, Teoria Geral dos Contratos, So Paulo: Atlas,
2011, p 108
39
equitativas. Fundamentalmente, devem ser afastadas a leso e a onerosidade
excessiva que levam a um desequilbrio contratual real e no justificvel. 33"
Essas questes levam ao erro interpretativo mais comum relacionado clusula de
limitao de responsabilidade que a presuno de que ela acarreta um
desequilbrio nas prestaes e nas obrigaes das partes levando, portanto,
injustia contratual.
Dentro deste cenrio, entender a clusula de limitao de responsabilidade passa
por compreender sua lgica e sua funo e, para tanto, faz-se necessrio examinar,
de forma abreviada, algumas questes de teoria geral do Direito.
Os princpios mais importantes do direito contratual so ligados liberdade de
contratar. Em suma, so a autonomia da vontade e a fora obrigatria dos contratos.
Os contratos so celebrados porque as partes podem dispor sobre seu patrimnio,
ou seja, decidir o que querem fazer com seus prprios bens, sua propriedade. O
32
NALIN, Paulo. Princpios do direito contratual: funo social, boa-f

objetiva, equilbrio, justia contratual, igualdade. In: LOTUFO, Renan e
NANNI, Giovanni Ettore, Teoria Geral dos Contratos, So Paulo: Atlas,
2011, p. 111
33
VEROSA, Contratos Mercantis e a Teoria Geral dos Contratos - O

Cdigo Civil de 2002 e a Crise do Contrato. So Paulo: Quartier Latin,
2010, p. 58
40
fundamento normativo dos contratos, a despeito de seu teor moral, decorre
diretamente da lei, que autoriza que as partes possam livremente contratar e, se
assim podem, aquilo que decidem adquire fora de lei entre elas.
De nada adiantaria outorgar s pessoas a liberdade contratual, sem garantir que o
ajuste seja obrigatrio.34 , enfim, o campo pleno de aplicao do direito privado:
cria-se uma norma como as partes querem, e essa norma obrigatria.
Para o mundo dos contratos comerciais o princpio da autonomia de vontade
particularmente importante.35 Contratos comerciais so instrumentos econmicos em
sua essncia representam o ajuste de vontade dos agentes de mercado que, agindo
racionalmente e dentro daquilo que possvel prever no momento da contratao,
por meio dos quais se estabelecem e negociam as melhores condies do negcio 36.
Ao negociarem na forma de contratos, os agentes esto negociando bens,
negociando riquezas. Podem passar semanas e meses fazendo ajustes, o que leva
34
DE MELO, Diogo Leonardo Machado. Princpios do direito contratual:

autonomia privada, relatividade, fora obrigatria, consensualismo. In:
LOTUFO, Renan e NANNI, Giovanni Ettore, Teoria Geral dos Contratos,
So Paulo: Atlas, 2011, p. 81
35
FORGIONI, Paula A. . A evoluo no Direito Comercial Brasileiro: da

mercancia ao mercado. 1. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009,
p.57
41
parte da doutrina, inclusive, a definir a natureza do contrato como dupla: contrato
como processo e contrato como regulamento37.
Dentro de uma racionalidade de economia de mercado, o que define, para os
agentes de mercado, o que eles podem ou no contratar, a par do sistema jurdico
vigente, quais bens materiais esto ou no disponveis, uma regra simples de
oferta e demanda. A liberdade de contratar nesse contexto reflete, diretamente, a
disponibilidade de bens e servios: somente aquilo que est disponvel no mercado
e na medida em que estiver disponvel pode ser objeto do contrato 38.
36

p. 68
37
ROPPO, Enzo. O contrato. Coimbra: Almedina, 2009, p. 125

38
SCHFER, Hans-Bernd; OTT, Claus. The Economic Analysis of Civil

Law. Cheltenham: Edward Elgar, 2004, p. 273
42
Dizer que um contrato a expresso jurdica de um contedo econmico no
nenhuma novidade. Nas palavras de Roppo, "O tipo contratual corresponde a um
genero de operao economica (...) 39"Mas essa premissa singela que traz um
elemento fundamental no considerado pela doutrina e pela jurisprudncia e que
determinante para entender a sistemtica de cada clusula dentro de um contrato:
se o contrato reflete uma operao econmica, ele reflete, tambm, uma estrutura,
um balano de benefcios e riscos que as partes construram no seu melhor
interesse.
Esse arranjo econmico s se permite em razo e em funo da autonomia da
vontade e s se assegura porque os ordenamentos jurdicos garantem que, o que
for acordado obrigatrio.
Nessa linha de raciocnio, o contrato justo no tem um perfil ou um modelo prdeterminado, mas aquele no qual as partes estabeleceram, entre si, uma troca
comutativa40, o que significa que as partes estabeleceram entre si, do jeito delas, um
balano especfico para viabilizar uma determinada operao econmica. Essa
equao contratual que as partes montam traduz a justia e a racionalidade da
necessidade econmica que motivou a contratao. Por isso, os contratos, que so
veculos dessas operaes econmicas, no devem ser examinados a partir de um
39

40
43
ponto de vista externo, por terceiros com juzos pr-definidos e observaes pouco
profundas sobre a justia (ou injustia) interna de cada contrato.
Esse erro comumente associado clusula de limitao de responsabilidade com
frequncia, a jurisprudncia brasileira aponta como "no escrita" e "subversiva" a
clusula de limitao de responsabilidade, o que somente revela o desconhecimento
patente das questes econmicas subjacentes, e a falta de esforo por compreender
ou tecer maiores considerao sobre a dinmica dos contratos.
A doutrina estrangeira, ao contrrio da doutrina nacional, d ampla importncia para
essa premissa. Conclui, por exemplo, que a fora obrigatria do contrato no tem
origem apenas no requisito da confiana e da boa-f, mas tambm no requisito de
que algum, para obter a coisa negociada, abriu mo de um outro bem, investiu seu
tempo e dinheiro na negociao, deixou de optar por outra oportunidade de
mercado41.Enfim, aproveitou o custo de oportunidade que o objeto daquele contrato
especfico representaria. O contrato obrigatrio, portanto, porque ao vincular uma
pessoa, o contratante no a deixou livre para contratar com outra e a fez perder,
talvez, uma outra oportunidade.
Seguindo essa mesma linha, outro ramo da doutrina estrangeira aponta a alocao
de riscos no contrato e o aproveitamento dos custos de oportunidade como
manifestao da eficincia econmica e da utilidade: ser tanto melhor se o
contratante puder negociar os custos do contrato, o que inclui os nus
correspondentes, e estiver satisfeito com a equao que montou para si, do que se
no puder faz-lo.42 Nesse contexto, a liberdade contratual implica assumir no s
os benefcios do objeto do contrato, mas as responsabilidades negociadas pelo
41
GORDLEY, James. Foundations of private law: property, tort, contract,

unjust enrichment. Oxford: Oxford University Press, 2006, p. 289
44
prprio contratante. um balano contratual que significa, nada mais, do que
assumir os bnus e os nus da mesma operao43.
O que se sustenta aqui que os contratos so instrumentos jurdicos que tm uma
finalidade precpua, especialmente de direito comercial, que circular riqueza. Essa
sua funo social e eles no podem ser lidos ou interpretados fora dessa
perspectiva.44 Isso indispensvel para se compreender o que a justia de cada
contrato e porque as partes acordaram como de fato fizeram.
No se deve esquecer que nos contratos comerciais todas as partes, dentro do
contexto econmico, agem racionalmente.45 Para a economia, agir racionalmente
significa que os agentes de mercado (os contratantes) no agem por impulso ou
42
SCHFER, Hans-Bernd; OTT, Claus. The Economic Analysis of Civil

Law. Cheltenham: Edward Elgar, 2004, p. 276
43

44
THEODORO Jr., Humberto. O Contrato e sua Funo Social. 3. ed. Rio

de Janeiro: Forense, 2008. P. 116
45
emocionalmente. Tomam, sempre, a melhor deciso baseados nos fatos e condies
que so possveis prever no momento do fechamento do contrato e decidem
assumir ou rejeitar certos riscos em prol do fechamento do negcio e do seu
sucesso.46
A doutrina estrangeira, tambm fala, inclusive, que o conceito de justia do contrato
se exprime, principalmente, pelo preo: preo o valor que reflete, a um s tempo, o
custo de oportunidade do contratante que negocia bens e servios escassos e que
conseguiu contrat-lo de uma determinada maneira. 47 O preo justo (e o contrato
justo) aquele que expressa essa negociao e, nessa medida, revela a justia da
operao econmica.
45

p. 68
46

p.71
47
46
Numa digresso um tanto menos terico-abstrata, basta dizer que o contrato
comercial deve ser lido pelos olhos da operao econmica que ele representa.
Deve ser entendido a partir da premissa de que as partes negociaram
extensivamente o que est colocado ali e o fizeram com o objetivo de conseguir,
naquele determinado momento, o objeto desejado. Abriram mo de algumas
vantagens e assumiram riscos com a finalidade nica e exclusiva de obterem, para
si, o melhor negcio que seria possvel obter naquelas condies.
3.2
O Propsito da Limitao de Responsabilidade: Riscos e Equilbrio

Contratual
Visto que o ordenamento jurdico brasileiro no probe a clusula de limitao de

responsabilidade e que a manifestao da autonomia da vontade nos contratos
comerciais depende de entender a racionalidade econmica dos agentes de
mercado, cabe agora localizar a clusula de limitao de responsabilidade dentro
dessa perspectiva.
Quando as partes negociam um determinado acordo elas tentam mitigar os riscos
daquela operao, na medida do que possvel prever racionalmente. Ao negociar o
contrato, as partes mensuram os riscos dessas previses futuras, dizendo o que
cada uma delas deve suportar e em qual medida. Os INCOTERMS nada mais so
do que um cdigo de diviso de riscos na operao comercial 48.

48
47
A indenizao um risco do contratante. um risco que todo agente racional
capaz de prever: se o bem vendido falhar ou no for aquilo, pode ser que o
contratante tenha de pagar. um custo que o agente racional (contratante) coloca
na sua equao ao negociar o contrato.
Enquanto risco, e enquanto risco da atividade econmica, a indenizao do contrato
, portanto, um bem econmico que tambm pode ser negociado. Justamente por
isso que parte da doutrina considera que as clusulas de limitao de
responsabilidade so vlidas exclusivamente nos contratos paritrios, em que
efetivamente pode negociar em igualdade, sendo vedada nos demais contratos
perante o direito brasileiro49.
Essa perspectiva de alocao de riscos foi absorvida pela ideia de equilbrio
econmico do contrato, alado condio de princpio depois da entrada em vigor
do Cdigo Civil de 2002. A diviso dos riscos significa, portanto, estabelecer o
equilbrio econmico daquele contrato que se negocia. Genericamente, a alocao
de riscos o que a literatura jurdica estrangeira denomina de place risks and
burdens50.

p.137
49

p.137
50
48
Resgatando a ideia de NALIN de que a justia contratual significa avaliar a equidade
das obrigaes estabelecidas entre as partes, o equilbrio econmico trazido pela
clusula de limitao de responsabilidade colocada tem justamente essa funo
primordial, a do equilbrio econmico.
Mas a ideia do equilbrio econmico, embora suficiente para concluir que o ajuste
das partes traduz o que elas entenderam como uma boa diviso dos riscos do
negcio, no o suficiente para traduzir a questo trazida pela doutrina estrangeira
que a funo de seguro do contrato.51
A funo de seguro do contrato significa, basicamente, que deve assumir o risco
aquele que pode suport-lo com menor dificuldade, o chamado cheaper insurer.52 A
figura fcil de se visualizar em contratos de direito do consumidor em que uma das
partes, a empresa, pode suportar os prejuzos de modo infinitamente menos
prejudicial para si que a pessoa fsica do consumidor. Por outro lado, mais difcil,

51

52

49
mas no impossvel, verificar nos contratos comerciais quem assume a funo de
segurador, nos quais, por costume antigo, a parte seguradora deve ser previamente
definida. Assim, o art. 492 do Cdigo Civil segundo o qual a coisa perece para o
dono. No mesmo sentido, os INCOTERMS j citados. Por fim, tambm, as insurance
clauses ( clusulas de seguro) do direito martimo. Nada impede outras modalidades
atpicas de sistema de seguros que as partes queiram estabelecer 53.
No se deve confundir aqui a clusula de limitao de responsabilidade com funo
de seguro com o contrato de seguro em si. A clusula com funo de seguro uma
clusula de limitao de responsabilidade que tem uma funo especfica, qual seja,
a de exonerar a responsabilidade de um dos contratantes ao obrigar que o outro
contratante suporte o risco, por qualquer motivo que seja. uma das possveis
formas de se alocar riscos no contrato comercial e tem natureza de clusula
acessria, no se constituindo a obrigao principal do contrato 54.
O Cdigo Civil permeado de inmeros exemplos, alguns j citados aqui, de
alocao
de
riscos
nos
negcios
jurdicos:
as
disposies
sobre
as
obrigaes propter rem e as obrigaes solidrias, as regras sobre evico e vcios

ocultos da coisa, a regulao do contrato de empreitada global em relao s
53

54
AGUIAR DIAS, Jos de. Clusula de no-indenizar. 4. ed. Rio de

Janeiro: Forense, 1980, p.40
50
responsabilidades do empreiteiro e outros. No h nenhum motivo para que a
clusula de limitao de responsabilidade no seja vista e analisada dentro dessa
perspectiva, como mais um instrumento contratual a permitir um mecanismo vlido
de alocaes de risco nos contratos.
Assim como todas as outras disposies legais que respondem pergunta "de quem
a responsabilidade", que significa, na verdade, "quem arcar com o custo do
dano", a clusula de limitao de responsabilidade uma dessas que determina a
alocao dos riscos contratuais. E, por riscos, deve-se entender suportar o custo do
negcio.
o mesmo raciocnio da regra geral "a coisa perece para o dono": se um dos
contratantes aceita que a outra parte no suportar o custo da reparao no caso de
vcio do bem ou prestao do servio, ela sabe, automaticamente, que eventuais
custos sero suportados por ela prpria. uma concluso lgica e racional do
negcio jurdico. No , como se v, uma excluso da responsabilidade, mas uma
alocao que define quem suportar o custo da reparao.
O erro que se comete entender a clusula de limitao de responsabilidade como
um mandamento para que ningum fique responsvel pelo custo do dano causado,
ou, especificamente, um mandamento de excluso da responsabilidade. Na
verdade, a clusula de limitao de responsabilidade muda o contratante que seria
naturalmente responsvel pela reparao ao permitir que ele nada pague,
transferindo esse risco, automaticamente, para o outro contratante. Afinal de contas,
uma vez perecendo a coisa, certo que haver um custo.
A transferncia desse risco, no entanto, ao contrrio do que a jurisprudncia parece
entender, no se d sem custos para aquele que se exime da responsabilidade. Um
exemplo singelo o do vendedor que se exime da responsabilidade pelo
perecimento da mercadoria na entrega. Aqui, claramente possvel supor que, por
se eximir do risco de perecimento, o preo da venda ser inferior, de modo que o
comprador
experimente
alguma
forma
de
compensao
econmica
pela
redistribuio dos riscos. Este raciocnio anlogo qualquer contrato dessa

natureza: alm da clusula de limitao de responsabilidade no implicar na
ausncia da responsabilidade, ela tambm no ser inserida sem uma
51
contraprestao razovel dentro daquilo que os contratantes estipularam. ,
novamente, uma equao jurdica que representa a alocao econmica dos riscos
dos contratantes.
Dentro dessa premissa, a clusula de limitao de responsabilidade deve ser lida
sob uma dupla perspectiva: a do contratante que se exime do custo do dano e a do
contratante que aceita tom-lo para si, pois sabe que a outra parte no o far. No
por outra razo, a definio da clusula de limitao de responsabilidade colocada
no comeo desse trabalho que um contratante recebe de outro a renncia ao
direito a ao de perdas e danos.
No por acaso que Aguiar Dias coloca a clusula de limitao de responsabilidade
como somente isso, a renncia ao de perdas e danos, mas no renncia
prpria responsabilidade: o contratante deve entregar aquilo que contratou e ser fiel
s condies negociadas. No pode entregar menos ou entregar bem inferior por
saber que no arcar com o custo. A clusula de limitao de responsabilidade no
tutela a reserva mental nem o dolo ou abuso de direito contratual do contratante que
se aproveita dessa aparente vantagem 55.
3.3
Posies Contrrias Clusula de Limitao de

Responsabilidade
A clusula de limitao de responsabilidade no uma clusula de fcil

entendimento e operacionalizao. Talvez,disso decorra sua baixa utilizao prtica
55

52
e aceitao nos tribunais brasileiros. A doutrina a admite muitas vezes tambm com
algumas reservas.
Apesar da autonomia da vontade, fato que a perspectiva atual do direito contratual
vem limitar a livre manifestao da vontade em prol de interesses pblicos e sociais,
como meio de procurar balancear, por um lado, a necessidade de instrumentos
jurdicos que incentivem o desenvolvimento econmico e, por outro, garantir a
proteo da contratao dos consumidores em massa diante da desigualdade social
que um consumidor e uma empresa tm entre si.56 A tendncia legislativa de, cada
vez mais, colocar o estado como regulador das relaes privadas para garantir que
esses equilbrios econmicos e sociais sejam atingidos tambm no bojo das
relaes contratuais, inclusive nas relaes entre entes privados 57.
Nessa perspectiva, de se admitir que a clusula de limitao de responsabilidade
tambm tem seus problemas. Se estiver fora de um contrato paritrio de direito
comercial, pode estar desprovida dos necessrios fundamentos econmicos que
imbuem sua validade. A perspectiva econmica que foi traada aqui s tem sentido
se analisada nos contratos comerciais em que a natureza das partes contratantes
56
PRATA, Ana. Clusulas de excluso e limitao da responsabilidade

contratual. Coimbra: Almedina, 2005, p. 268/269
57
PEREIRA, CAIO MRIO DA SILVA. Instituies de Direito Civil. 12. ed.

Rio de Janeiro: Forense, 2012, 3v, p. 24/25
53
faz pressupor um tipo especfico de contratao. Evidentemente, o raciocnio no se
aplica a consumidores e a contratos por adeso.
Isso no significa que no exista uma modalidade de clusula de limitao de
responsabilidade que possa servir a esses outros tipos contratuais. Significa apenas
que, dentro dos contratos comerciais, essas clusulas tm uma finalidade especfica
que deve ser verificada pelo intrprete (julgador). Nesse tipo de contrato, ela no
implica uma nulidade plena e absoluta, a priori, como poderia implicar em outros
contratos com regulao normativa mais restritiva.
Mesmo dentro da perspectiva comercial, h autores que afastam o benefcio da
alocao de risco estudado aqui. Para alguns, mesmo vlida, essa clusula tem o
inconveniente intransponvel de servir de estmulo para que a parte descumpra sua
obrigao contratual, o que inaceitvel para o direito moderno 58. Para outros, ainda
que as partes possam distribuir economicamente o custo dos danos, utilizando
a funo de seguro da clusula, o contratante ser sempre melhor (produzir
produtos melhores e com mais garantias para a sociedade) tanto quanto for
responsvel por isso59.
58
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e

teoria geral dos contratos. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2012, 2v, p. 321
59
PRATA, Ana. Clusulas de excluso e limitao da responsabilidade

contratual. Coimbra: Almedina, 2005, p. 425
54
Em resposta a essas questes, a doutrina favorvel clusula de limitao de
responsabilidade tambm tem argumentos consistentes. do interesse do prprio
contratante prestar o melhor servio possvel e ser percebido pelos demais como um
contratante de boa-f60. A obrigatoriedade dos contratos, alis, um princpio que
deriva muito mais da prpria conduta dos contratantes cujo interesse maior de
cumprir o contrato e de que outros o cumpram integralmente. Mesmo em uma
perspectiva de mercado, mais interessante cumprir o contrato do que descumprlo, porque isso pode significar o fim do negcio do contratante, que sobrevive da
eficincia, da reputao e da qualidade daquilo que oferece.
3.4
Consideraes Finais
De um jeito ou de outro, o que pretendeu se mostrar aqui que a clusula de

limitao de responsabilidade tem uma funo, a qual lhe imprime um fundamento
de validade especfico nos contratos comerciais. O equvoco comum confundir
essa funo, de alocao de riscos, com a excluso da responsabilidade do
contratante. O fundamento jurdico que permite aos contratantes alocar riscos o
princpio da autonomia da vontade contratual.
Pelo que se sustentou neste trabalho, no significa que a clusula de limitao de
responsabilidade seja de fcil interpretao. Tanto pelo contrrio, ela d ao intrprete
a funo trabalhosa de buscar compreender, no mximo possvel, a racionalidade
das partes no momento da contratao.
60

55
Dentro dessa concluso, a clusula de limitao de responsabilidade est em
perfeita harmonia com os princpios positivados no Cdigo Civil.
A funo social do contrato no limitou a dimenso da autonomia da vontade. A
funo social compreende os efeitos que um contrato e um negcio jurdico podem
ter para a sociedade.61 Isso no importa, no entanto, que a funo social exima ou
se sobreponha finalidade principal de todo contrato, especialmente comercial, que
a busca do lucro. O contrato no pode ser interpretado fora do contexto em que foi
realizado e deve ser lido dentro da sua funo principal, que a econmica: "(...)
todo negcio tem uma funo econmica e nessa funo encontra sua razo de
ser.62"
Alm disso, ainda que se pretenda avaliar questes atinentes justia do contrato, a
clusula de limitao de responsabilidade no pode ser considerada invlida. Tanto
pelo contrrio, ela uma clusula que reflete, perfeitamente, um equilbrio vlido e
voluntrio que as partes pretenderam contratar.
61
THEODORO Jr., Humberto. O Contrato e sua Funo Social. 3. ed. Rio

de Janeiro: Forense, 2008, p.31
62

p.59
56
A clusula de limitao de responsabilidade deve ser interpretada nesse mesmo
sentido: o intrprete deve buscar sua finalidade dentro da racionalidade econmica
do contrato, pois a operao econmica que lhe deu origem que determina "as
regras do jogo", ou seja, delimita o que os contratantes poderiam ou no ter feito 63.
Como qualquer outra, esta clusula s poder ser revista pelas regras gerais que
autorizam a reviso de qualquer contrato, no havendo porque se concluir, sempre e
a priori, que a clusula nula. Nada no nosso ordenamento autoriza essa
concluso.
Muito pelo contrrio, anular a clusula sem antes analis-la luz da racionalidade
econmica do contrato pode justamente tutelar um contratante que pretende - por
vias escusas, modificar as obrigaes que assumiu, valendo-se do argumento fcil
da nulidade. Sob pretexto de querer fazer "justia contratual", o intrprete pode
alterar indevidamente o equilbrio que as partes, de comum acordo, acertaram. Esse
o fundamento teleolgico, por assim dizer, de uma clusula de limitao de
responsabilidade e, visto por esse ngulo, no se contrape em nada aos modernos
princpios do direito civil.
4. CONCLUSO
Embora a clusula de limitao da responsabilidade de indenizar ainda seja vista

com certa antipatia pelo direito brasileiro, viso essa cada vez mais enfraquecida,
principalmente em razo da influncia crescente da doutrina e jurisprudncia
63
ROPPO, Enzo. O contrato. Coimbra: Almedina, 2009, p.221
57
estrangeira, o fato que ela cada vez mais utilizada nas relaes contratuais
brasileira, e encontra especial acolhida nas relaes contratuais empresariais.
Portanto, no h que se falar que esse tipo de clusula seja imoral ou contrria aos
interesses sociais, trata-se, na verdade, de manifestao da liberdade de
negociao entre as partes. Se bem elaborada e aplicada, a existncia de uma
previso indenizatria traz consigo mais segurana jurdica s relaes comerciais,
afastando possveis ingerncias de terceiros alheios ao mago do contrato.
Finalmente, informo que este trabalho no tem carter exaustivo, isto , com o
mesmo no se teve a pretenso de tratar de todas as questes que norteiam o
Direito Empresarial em especial, a Limitao de Responsabilidade, razo pela qual
deve servir apenas de ponto de partida para o necessrio e contnuo
acompanhamento da evoluo de entendimento doutrinrio e jurisprudencial acerca
desta to relevante matria do Direito Empresarial.
5. BIBLIOGRAFIA
58
AGUIAR DIAS, Jos de. Clusula de no-indenizar. 4. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1980.
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FORGIONI, Paula A. . A evoluo no Direito Comercial Brasileiro: da mercancia
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GOMES, Sidney Campos. Algumas restries ao princpio da fora obrigatria
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site: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=566>.
59
GORDLEY, James. Foundations of private law: property, tort, contract, unjust
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Grande Enciclopdia Larousse Cultura, Nova Cultural, vol. 7.
HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes; TARTUCE, Flvio. Direito
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MELO, Lucinete Cardoso de. O princpio da boa-f objetiva no Cdigo Civil.
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PEREIRA, CAIO MRIO DA SILVA. Instituies de Direito Civil. 12. ed. Rio de
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PERES, Fabio Henrique. Clusulas Contratuais Excludentes e Limitativas do
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PRATA, Ana. Clusulas de excluso e limitao da responsabilidade contratual.
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RODRIGUES, Vasco. Anlise Econmica do Direito, Uma Introduo. Coimbra:
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ROPPO, Enzo. O contrato. Coimbra: Almedina, 2009.
SCHFER, Hans-Bernd; OTT, Claus. The Economic Analysis of Civil Law.
Cheltenham: Edward Elgar, 2004.
60
THEODORO Jr., Humberto. O Contrato e sua Funo Social. 3. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2008
VENOSA, Slvio de Salvo. Direito civil: teoria geral das obrigaes e teoria
geral dos contratos. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2012, 2v.
VEROSA, Contratos Mercantis e a Teoria Geral dos Contratos - O Cdigo Civil
de 2002 e a Crise do Contrato. So Paulo: Quartier Latin, 2010.

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CENTRO UNIVERSITRIO FIEO UNIFIEO

NATLIA CRISTINA MARQUES DOS SANTOS

LIMITAO DE RESPONSABILIDADE NOS CONTRATOS

CENTRO UNIVERSITRIO FIEO UNIFIEO

NATLIA CRISTINA MARQUES DOS SANTOS

LIMITAO DE RESPONSABILIDADE NOS CONTRATOS

Trabalho de Curso apresentado ao

ORIENTADOR: PROF. WILLIAN MARINHO DE FARIA

Este trabalho dedicado, especialmente, aos meus queridos e saudosos, pai,

Das Partes do Contrato e Do Contrato.............................................................9

Da Clusula de Limitao de Responsabilidade...........................................28

A Autonomia da Vontade nos Contratos Mercantis..............................32

O Propsito da Limitao de Responsabilidade: Riscos e Equilbrio

Posies Contrrias Clusula de Limitao de Responsabilidade. 40

1. Das Partes do Contrato e Do Contrato

1.1 Das Partes do Contrato

1.1.1 Conceito de Empresrio

Adotar a teoria da empresa significa um retorno ao conceito subjetivo do Direito

1.1.2 Conceito de Sociedade Empresria

No Direito Empresarial, importante observar que o termo Empresa refere-se a

1 Curso de Direito Empresarial Vol. 2, 2010, p. 23.

2 Curso de Direito Comercial Vol. 1, 2006, p. 62/63

Acordo entre duas ou mais pessoas para um fim qualquer;

O contrato o instrumento pelo qual as pessoas contraem obrigao umas com as

3 Grande Enciclopdia Larousse Cultura, Nova Cultural, vol. 7, p.1598

8 Bevilqua, Clvis. Cdigo civil anotado, vol. 4, anot. Ao artigo 1.079

9 Diniz, Maria Helena, Curso de direito civil brasileiro, vol. 3, p. 30.

10 GOMES,Orlando. Contratos. Rio de Janeiro: Forense, 2007, p. 10

1.2.1 Distino entre Contratos Mercantis e Contratos Civis

assevera que o CDC

representa capital norma cogente, que intervm nos contratos de consumo

1.2.2 Do Elemento Subjetivo dos Contratos Mercantis

Contrato de Relao de Consumo:

Empresrio ou Sociedade Empresria x Consumidor (pessoa fsica ou jurdica) ou

1.2.3 Do Elemento Objetivo dos Contratos Mercantis

1.2.4 Do Elemento Teleolgico dos Contratos Mercantis

Considerando que, as partes do contrato e o contrato mercantil foram definidos,

18 ASSIS, Olney Queiroz.Princpio da autonomia da vontade x princpio

Isto , o contrato no um instrumento de jugo e explorao, mas sim,

exteriorizao da vontade das partes.

HORA NETO, Joo. O princpio da funo social do contrato no Cdigo

2. 3 Princpio da Fora Obrigatria das Convenes

Fruto da evoluo da sociedade, desde os tempos mais remotos, conforme a cultura

GOMES, Sidney Campos. Algumas restries

2. 4 Princpio da Revisibilidade do Contrato

Consoante o princpio em questo alteia, o contrato no ptreo e imutvel, ou seja,

MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova

O dogma da boa-f esteve presente no arcabouo normativo brasileiro, conforme

necessrios, ainda que no previstos expressamente nos

MENEZES, Rinaldo Mendona Biatto de. Os modernos princpios

MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova

b. Criao de Deveres Anexos ou Deveres Laterais: a rigor, todo contrato tem um

MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova

2. 6 Princpio da Relatividade das Convenes

MENEZES, Rinaldo Mendona Biatto de. Os modernos princpios

3. Da Clusula de Limitao de Responsabilidade

Com a anlise geral e conceituao feitas, inicio a anlise da clusula de limitao

MARQUESI, Roberto Wagner. Os Princpios do Contrato na Nova

Direito Civil: Responsabilidade, Civil, Vol. IV. Ed. Atlas, So Paulo,

razoavelmente de lucrar como consequncia do evento danoso, com base no

GOMES, Orlando. Responsabilidade Civil. Rio De Janeiro: Forense,

TRNSITO. ATROPELAMENTO. DANO MORAL. DANO ESTTICO.

extrapatrimoniais da vtima, e assim apenas indiretamente pode causar

DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito civil brasileiro. So Paulo: