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Unidad 2
El concepto de la norma jurdica
:D
Es una afirmacin superflua decir que las normas jurdicas son
Una especie de la clase general de las normas y que las normas
Son un caso del uso prescriptivo del lenguaje.
El leguaje prescriptivo:
El lenguaje se usa muy frecuentemente para transmitir informacin
Acerca del mundo; pero no es sta, obviamente, su nica funcin.
Se ha tratado de hacer una tosca clasificacin de los usos
Del lenguaje, la cual es la siguiente:
1) Uso informativo. Se da cuando se utiliza el lenguaje
Para describir ciertos estados de cosas. Expresan una proposicin;
slo de ellas tiene sentido predicar verdad o falsedad.
2) Uso expresivo. Consiste en emplear el lenguaje para
Expresar emociones o provocarlas en el interlocutor.
3) Uso interrogativo. Aqu la oracin tiene como funcin
Requerir informacin del interlocutor (en cierta forma se lo puede
Subsumir dentro del uso directivo).
4) Uso operativo. Se caracteriza por el hecho de que pronunciar
Ciertas palabras en determinadas condiciones implica
Realizar la accin a que esas palabras se refieren.
5) Uso prescriptivo o directivo. Se da cuando mediante el
Lenguaje el que habla se propone dirigir el comportamiento de

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Otro, o sea inducirlo a que adopte un determinado curso de accin.
Sealaremos los rasgos comunes que presentan los distintos casos de
uso directivo del lenguaje:
En primer lugar, como ya he dicho, las directivas se distinguen
Por estar formuladas con la intencin de influir en el
comportamiento de otro. Obviamente, no perjudica su carcter de
Tal el hecho de que logren o no aquel propsito.
Pero aun si la directiva resulta ineficaz seguir siendo una directiva,
Siempre, claro est, que el emisor haya tenido intencin
Real de influir en la conducta del destinatario.
Por otro lado, las oraciones directivas se caracterizan porque,
A diferencia de las aserciones y al igual que las dems oraciones
No afirmativas, de ellas no tiene sentido predicar que son verdaderas
O falsas, puesto que son atributos implican una relacin
Entre una asercin sobre un estado de cosas y la realidad, y
Las directivas no estn destinadas a dar informacin respecto de
La realidad.
El que una expresin lingstica sea o no una directiva es, en
Buena medida, independiente de que la oracin, desde el punto de
Vista gramatical, est en el modo imperativo. El usar el verbo
De la oracin en modo imperativo es un buen recurso para expresar
La intencin de dirigir el comportamiento del destinatario,
Pero de ningn modo es una condicin necesaria ni suficiente
Para que una oracin exprese una directiva.
Tambin se suele indicar que la oracin expresa una directiva
Usando determinadas palabras que se llaman denticas, como:
"obligatorio", "permitido", "prohibido"; o modales, como:
"necesario", "posible", "imposible"; pero aqu tampoco el uso de
estas palabras es condicin necesaria o suficiente para que la oracin
Exprese una directiva.

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Otras veces, se indica el carcter de directiva de una oracin
Mediante una expresin operativa que hace referencia al acto
Lingstico que se realiza formulando tal oracin. Esta formulacin
generalmente se usa cuando no hay otros factores.
De todos los tipos de directivas, los que estn relacionados
Con las normas son los que tienen mayor fuerza; es decir, las
rdenes, los mandatos, las imposiciones. A estas directivas muchas
veces se las llama "prescripciones", naturalmente con un
Sentido ms estricto del que es equivalente a "directiva".
Las prescripciones u rdenes se caracterizan por una superioridad
Del sujeto emisor respecto del destinatario. Esa superioridad
Puede ser fsica o moral.
Cuando una directiva es una prescripcin, en sentido estricto,
El emisor no supedita el cumplimiento de la directiva a la voluntad
Del destinatario, esto no ser visto por el emisor como una
explicacin admisible, sino como un desafo a su autoridad.
Se ha dicho que a las directivas que son rdenes o mandatos
Generalmente se las llama "prescripciones", sin embargo esta
palabra tiene una connotacin ms amplia ya que tambin se refiere
a especies de enunciados que no son rdenes y sobre los que todava
no hemos dicho una palabra: los permisos o autorizaciones.
Los permisos son muy difciles de caracterizar. Incluso se
Puede dudar de que sean directivas, pues no estn destinados
Estrictamente a influir en la conducta de los dems. Cuando alguien
Permite algo es porque ese algo est prohibido o hay una
Expectativa de que se lo prohba.
Las prescripciones son las directivas que estn
Relacionadas con las normas. Sin embargo, no de toda prescripcin
Se dice que es una norma; ni toda norma es una prescripcin.

Caracterizacin general
El lgico G. H. von Wright (Norma y accin) propone una
Clasificacin de las normas que puede servir adecuadamente como
Hilo conductor en este tema. Advierte, al comenzar su exposicin,
Que las que mencionar no son estrictamente subclases de
La clase general de las normas lo que supondra que hay
caractersticas
comunes entre todas que seran relevantes para la definicin del
concepto de norma sino ms bien distintos sentidos de la palabra
"norma" que es ambigua e imprecisa, aunque estrechamente
relacionados entre s.
Von Wright distingue tres tipos de normas principales y
Tres secundarias.
1) Las reglas definitorias o determinativas. Son reglas que
Definen o determinan una actividad.
Las reglas determinan que est permitido y que est prohibido
dentro de la actividad. Si no se siguen las reglas
Se dir que no es correcto o que, directamente, que no es en
cuestin. Tpico caso de estas reglas son las de los juegos.
2) Las directivas o reglas tcnicas. Son reglas que indican
Un medio para alcanzar determinado fin. Presuponen una
proposicin anankastica (condicionamiento necesario) puede ser
verdadera o falsa.

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Las reglas tcnicas no estn destinadas a dirigir la voluntad
Del destinatario, sino que lo que indican est condicionado a esa
Voluntad. Por eso la formulacin de la regla tcnica es hipottica,
Y en el antecedente del condicional aparece la mencin de la
Voluntad del destinatario (si quiere) y no un hecho ajeno a esa
Voluntad.

3) Prescripciones: no de todas ellas puede decirse que son

Normas. Von Wright caracteriza a las normas prescriptivas
Mediante estos elementos que las distinguen de las anteriores
Especies:
Emanan de una voluntad del emisor de la norma, a la que
Se llama autoridad normativa.
Estn destinadas a algn agente, llamado el sujeto normativo Para
hacer conocer al sujeto su voluntad de que se conduzca de
determinada manera, la autoridad promulga la norma. Para dar
efectividad a su voluntad, la autoridad aade a la norma una sancin,
o amenaza de castigo.
Caractersticas autoridad normativa, sujeto normativo, promulgacin
y sancin.
Al lado de estos tipos principales de normas, von Wright
Menciona tres especies secundarias que se caracterizan por tener
Aspectos en comn con los tipos principales.
1) Normas ideales. Son normas que no se refieren directamente
A una accin sino que establecen un patrn o modelo de la
Especie ptima dentro de una clase.

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Las reglas ideales mencionan las virtudes caractersticas dentro
De una clase, En cierto sentido, se parecen a las reglas tcnicas
porque indican el camino para alcanzar el grado ptimo dentro de
una clase. En otro sentido son anlogas a las reglas determinativas
Porque definen un modelo
Establece patrn o modelo.
2) Costumbres. Las costumbres son especies de hbitos;
Exigen, pues, regularidad en la conducta de los individuos en
Circunstancias anlogas. Se distinguen de otros hbitos en que
Son sociales, o sea que las conductas que las integran se hacen
Con la conciencia de que son compartidas por la comunidad.
El carcter social de la costumbre le da una presin normativa,
Un carcter compulsivo por la crtica y las sanciones de la
Sociedad, que no tienen los otros hbitos.
En este sentido, las costumbres se parecen a las prescripciones,
Que tienen el mismo carcter compulsivo. Sin embargo, se
Distinguen de aqullas en que las costumbres no emanan de
autoridad.
Alguna; son, en todo caso, prescripciones annimas. Tambin
Se distinguen de las prescripciones en que no necesitan
promulgacin por medio de smbolos, en especial, no necesitan estar
Escritas; podran llamarse por esta caracterstica prescripciones
Implcitas.
Especie de hbitos, exigen regularidad en la conducta, presin
normativa, annimas, no promulgadas, implcitas.
3) Normas morales. Estas normas son muy difciles de
Identificar. Son apuesta por la conciencia de cada uno, basados
seguramente en la moral colectiva, que coinciden en una serie de
valores ticos considerados como positivos para la convivencia y

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respeto al a dignidad humana. Para ser respetadas deben estar de
acuerdo con la conciencia individual de quien debe cumplirlas...
De cierta manera, estas normas se parecen a las determinativas,
Ya que pueden definir una institucin (por ejemplo, la de
Prometer). Hay, por otra parte, algunas normas morales (como
Las que se refieren a la vida sexual) que tienen su origen en la
Costumbre.
2 interpretaciones filosficas:
Normas religiosas o teolgicas: Considera a las normas morales
como emanadas de una autoridad, en concreto, de Dios. Para esta
interpretacin, las normas morales seran prescripciones.
Dios legislador
La otra interpretacin podra llamarse
Normas teleolgicas: Considera a las normas morales como una
especie de regla tcnica que indica el camino para obtener un fin.
Respecto a cul es el fin a que estn conectadas las reglas morales,
hay principalmente dos corrientes:
Para el eudemonismo es la felicidad del individuo;
Para el utilitarismo, el bienestar de la sociedad.
Especie de regla tcnica segn el fin.
Eudemonismo= la felicidad
Utilitarismo= el bienestar de la sociedad

Muchas disposiciones jurdicas se pueden ver como determinativas.

Esto ocurre, no solamente con las que definen palabras
Empleadas por otras normas, sino tambin con las que sirven para
delinear o definir una institucin: como el matrimonio, la
Propiedad, etctera.
Otras normas jurdicas se pueden considerar como reglas
Tcnicas, o sea como directrices que indican el camino para
conseguir algn fin.
Para los juristas que sostienen la existencia de un derecho
Natural, habr normas jurdicas que guardan una estrecha analoga
Con las normas morales.
Sin embargo, es evidente que las normas jurdicas que son
Prescripciones ocupan un lugar especial en el orden jurdico.
Esto nos lleva a analizar con un poco ms de cuidado las
Normas prescriptivas. El escritor finlands enumera los siguientes
elementos de las prescripciones:
1) carcter;
2) contenido;
3) condicin de aplicacin;
b) autoridad;
5) sujeto;
6) ocasin;
7) promulgacin;
8) sancin.
A los primeros tres elementos von Wright los llama "ncleo
Normativo", puesto que se trata de una estructura lgica que las
Prescripciones tienen en comn con otras normas.

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Los tres siguientes son para von Wright componentes distintivos
De las prescripciones, que no se encuentran necesariamente
En las dems normas.
Los dos ltimos elementos tambin sirven para definir una
Prescripcin, sin que se pueda decir que son "componentes" de ella.
Serian como elementos adicionales.
1) Carcter. El carcter que tiene una norma est en funcin
De que la norma se d para que algo deba, no deba o pueda
Ser hecho.
*Cuando la norma se da para que algo deba hacerse, la norma es de
obligacin.
*En el caso de que la norma se formule para que algo no
Deba hacerse, la norma es prohibitiva.
*Cuando la norma tiende a que algo pueda hacerse, su carcter
Es permisivo.
En el clculo lgico de von Wright, los caracteres obligatorio
Y prohibido son interdefinibles, en el sentido que uno de ellos
Puede definirse en trminos del otro.
Los caracteres normativos mencionados, tambin llamados
"operadores denticos", estn regidos por ciertas leyes lgicas
Especficas que los distinguen de otros predicados modales, como
"posible", "necesario", etctera. Tales leyes constituyen la llamada
"lgica dentica".
Tales caracteres deben ser distinguidos de los que aparecen
No en las normas sino en las proposiciones normativas, o sea en
Los enunciados que describen normas. Las palabras "prohibido",
"permitido" y "obligatorio" se usan no slo en las normas sino
Tambin en las proposiciones que se refieren a ellas.
El hecho de que mencionemos
Slo tres caracteres denticos (o dos, si es que "prohibido"
Y "obligatorio" se reducen a uno slo), no implica descartar que

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Cada uno de ellos pueda tener diferentes significados, lo que
Supone una variedad mucho mayor de caracteres normativos.
Revestimiento de la accin como debida, prohibida, permitida
facultativa (operador dentico)
2) Contenido. Es lo que una norma declara prohibido, obligatorio
O permitido, o sea acciones o actividades.
La nocin de accin est relacionada con un cambio en el mundo.
Actuar es provocar o efectuar un cambio, es interferir en el curso de
la naturaleza. Un cambio o suceso es un pasaje de un estado de cosas
a otro.
No todo cambio est provocado por una accin de un hombre
Pero hay cambios que los podemos atribuir a seres humanos. En
estos casos podemos hablar de "acciones".
Consistiendo la accin, segn la concepcin de von Wright,
En provocar un cambio, slo se puede determinar qu accin realiz
El individuo por el cambio que efectu en el mundo
Propone identificar lo que un individuo hizo slo por los cambios
abarcados por su intencin; a esos cambios los llama "resultado",
para distinguirlos de las meras "consecuencias", que son los cambios
provocados por el individuo en forma no intencional.
Las acciones pueden ser positivas o negativas, segn que el
Cambio se produzca por una intervencin activa del agente en el
Curso de la naturaleza (en general, por un movimiento corporal)
O por una abstencin de actuar, teniendo capacidad para hacerlo.
Segn von Wright, la propiedad
Restrictiva est dada por la capacidad de actuar; omitir es
No ejecutar determinada accin, pudindolo hacer
Mientras las acciones estn relacionadas lgicamente con los
sucesos, o sea con los cambios, las actividades lo estn con los
procesos.

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Un suceso acaece en un momento; en cambio, un proceso
Se extiende en forma continuada durante un lapso apreciable.
La consideracin de las actividades en el anlisis de las normas
Tiene una importancia relativa, puesto que las normas que
Se refieren a una actividad pueden ser reducidas a normas que se
Refieren a la accin de comenzar o cesar con la actividad.
La accin revestida denticamente, cambio vinculado con la
intencin= resultado.
3) La condicin de aplicacin. Es la circunstancia que tiene
Que darse para que exista una oportunidad de realizar el contenido
De la norma.
Respecto de la condicin de aplicacin las normas se clasifican
En categricas e hipotticas.
Son categricas aquellas normas que slo suponen las condiciones
Para que haya oportunidad de realizar su contenido; en
Ese caso las condiciones surgen del mismo contenido.
En cambio, son hipotticas las normas que, aparte de las
Condiciones de aplicacin que permiten una oportunidad para la
Realizacin de su contenido, prevn condiciones adicionales que
No se infieren de su contenido.
Circunstancia necesaria para que pueda realizarse el contenido de la
norma.
La accin categrica = condiciones en el contenido
La accin hipottica= condiciones adicionales.
4) Autoridad. La autoridad de una prescripcin es el agente
Que la emite o la dicta.

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Por su autoridad, las normas se clasifican en tenomas y
Positivas, segn se suponga que emanan de un agente supra
emprico, de Dios, o estn dictada por un ser humano.
Pueden distinguirse normas heternomas y autnomas.
*Las heternoma son las que un agente da a otro;
*Las autnomas las que el agente se da a s mismo, o sea
Cuando la autoridad y el sujeto normativo coinciden en la misma
persona
El agente que la emite o dicta, autnomas vs heternomas.
5) Sujeto normativo. Los sujetos de la prescripcin son los
Agentes que son destinatarios de ella.
Por sus sujetos, las normas pueden clasificarse en particulares,
Cuando se dirigen a uno o varios agentes determinados, y
Generales, cuando se dirigen a una clase de agentes indeterminados
Por medio de una descripcin.
Las prescripciones generales, adems, por su sujeto pueden
Ser de dos tipos.
*Las conjuntivamente generales son aquellas que se dirigen a todos
los miembros de una clase (por ejemplo, "todos los que estn en el
buque deben abandonarlo").
*Las disyuntivamente generales, en cambio, son las que se
Dirigen a uno o varios individuos indeterminados de una cierta
Clase.
Sujeto normativo sujeto de la prescripcin, normas particulares vs
generales
Conjuntivamente generales = a todos
Disyuntivamente generales = a uno o varios indeterminados.

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6) La ocasin. Es la localizacin espacial o temporal en
Que debe cumplirse el contenido de la prescripcin.
En relacin a la ocasin, las prescripciones tambin pueden
Clasificarse en particulares y generales, y estas ltimas en
conjuntiva
Y disyuntivamente generales.
* Una norma es particular cuando establece una ocasin
determinada (por ejemplo, "cierre la puerta de calle hoy a las
nueve").
* Una norma es conjuntivamente general por la ocasin, cuando
menciona una clase de situaciones en todas las cuales debe o puede
realizarse el contenido (por ejemplo, "cierre la puerta todas las
noches").
* es disyuntivamente general respecto a la ocasin cuando su
contenido debe realizarse en alguna de una clase de ocasiones (por
ejemplo, "puedes ir al cine cualquier da de esta semana").
Cuando una norma es general, tanto respecto del sujeto como
De la ocasin, von Wright la llama eminentemente general.
Localizacin espacio- temporal, normas particulares vs generales
Conjuntivas vs disyuntivamente generales.
Elementos que no son componentes, pero sirven para definirlas:
7) La promulgacin. Es la formulacin de la prescripcin.
Consiste en expresarla mediante un sistema de smbolos para que
El destinatario pueda conocerla.
La formulacin de la prescripcin.

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8) La sancin. Es la amenaza de un dao que la autoridad normativa
puede agregar a la prescripcin para el caso de incumplimiento.

John Austin (The Province of Jurisprudente Determinen)

Define las normas jurdicas como mandatos generales formulados
Por el soberano a sus sbditos. Toda norma jurdica es un
Mandato u orden, o sea una expresin del deseo de que alguien
Se comporte de determinada manera y de la intencin de causarle
Dao si no se conduce-de conformidad con el deseo.
Las normas jurdicas, segn Austin, siempre especifican un
Sujeto, que es el destinatario de la orden, el acto que debe realizarse
y la ocasin en que tal acto tiene que realizarse. Adems,
Las normas presentan un operador imperativo que es el que ordena
A los sujetos realizar el acto en cuestin en la ocasin especificada.
En cuanto a la intencin de causar dao para el caso de no
Cumplirse lo ordenado, sta puede expresarse en una segunda
Parte de la misma norma, o en una norma independiente
exclusivamente punitiva .El elemento que distingue a las normas
jurdicas de los dems mandatos, es que los mandatos que son
jurdicos tienen su origen en la voluntad de un soberano. El concepto
de soberana es, pues, bsico en la teora de Austin. Su definicin de
"soberano" es la siguiente: "Si un hombre determinado es
destinatario de un hbito de obediencia de la mayor parte de una
sociedad sin que l, a su vez, tenga el hbito de obedecer a un
superior, ese hombre es soberano en esa sociedad, y la sociedad
(incluido el soberano) es una sociedad poltica e independiente".

Kelsen distingue dos tipos de juicios. En primer lugar, los

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Juicios de ser, que son enunciados descriptivos, susceptibles de
Verdad o falsedad.
En segundo trmino, los juicios de deber ser,
Que son directivos y respecto de los cuales no tiene sentido predicar
Verdad o falsedad.
Siguiendo a Hume, Kelsen sostiene la
Existencia de un "abismo lgico" entre ser y deber ser, en el
Sentido de que ningn juicio de deber ser puede derivarse
lgicamente de premisas que sean slo juicios de ser, valiendo
tambin la inversa.
Los juicios de deber ser sirven para interpretar, pues constituyen
Su sentido, los actos de voluntad, o sea los actos cuya intencin
Se dirige a la accin de otra persona.
Sin embargo, Kelsen se niega a ver necesariamente detrs
De los juicios de deber ser, que llama "normas", una voluntad
Real, en sentido psicolgico, y por eso rechaza la identificacin
Que haca Austin entre normas y mandatos.
La analoga entre las normas y los mandatos es slo parcial; en todo
caso, se podra decir, en sentido metafrico, que una norma es un
mandato "despsicologizado".
De cualquier modo, es posible dudar que lo que se llama
Usualmente "mandato" u "orden" requiera necesariamente, como
Kelsen supone, una voluntad constante de quien la formul, en el
Sentido de que se cumpla la conducta prescripta. Se podran
Imaginar casos, sin duda fantasiosos, en que se dira que la orden
Subsiste aunque desapareci la voluntad que la origin.
En sustitucin de la voluntad, que para Kelsen es caracterstica
De los mandatos y slo concomitante en las normas, este autor
Seala otra propiedad que tienen las normas que las diferencia
De los mandatos u rdenes.
Esta propiedad es la validez. Segn Kelsen, la validez es la

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Existencia especfica de las normas y constituye su fuerza
obligatoria, cualidad que no tienen las meras rdenes.
Las normas son juicios de deber ser que expresan el sentido
Objetivo de un acto de voluntad, mientras las rdenes son la
Expresin de la mera intencin subjetiva de quien las formula.
Que un juicio de deber ser sea una norma valida depende
De que quien lo formula est autorizado a hacerlo por otra norma
Que a su vez sea vlida.

b) La estructura de las normas

jurdicas
Las normas constituyen tcnicas de motivacin social, o sea,
Instrumentos para inducir a los hombres a comportarse de
determinada manera.
Kelsen distingue dos tcnicas diferentes de motivacin:
*Por un lado, est la tcnica de motivacin directa. Se caracteriza
Porque las normas indican directamente la conducta
Deseable y se pretende motivar a la gente solamente por
La autoridad o racionalidad de la propia norma. Caractersticas
De esta tcnica son las normas morales.
*La tcnica de motivacin indirecta se caracteriza, en cambio,
Porque se pretende motivar a la gente, no indicndole directamente
La conducta deseable, sino estableciendo una sancin
Para la conducta indeseable o un premio para la deseable.
Las normas jurdicas tambin constituyen casos de tcnica de
Motivacin indirecta.

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La sancin jurdica, segn Kelsen, constituye un acto coercitivo
de fuerza actual o potencial consistente en la privacin de
Algn bien (por ejemplo, la vida, la propiedad, la libertad, el
Honor, etc.) Ejercida por un individuo autorizado al efecto y como
Consecuencia de una conducta.
Segn Kelsen, una norma jurdica es la que prescribe una
Sancin jurdica. Hablando en la terminologa de von Wright,
El contenido de las normas jurdicas es un acto coercitivo que
Priva de un bien.
A su vez, el carcter que califica a tal contenido, siguiendo
Con el vocabulario de von Wright, es un carcter que Kelsen llama
"deber ser".
En las primeras obras de Kelsen, el "deber ser" apareca
Caracterizado en forma no muy distinta del carcter obligatorio
De von Wright. Kelsen deca que "deber ser" es un trmino
Primitivo que no se puede definir y que expresa que un acto
coercitivo
Est estipulado, establecido, prescripto por una norma vlida.
En cambio, en la ltima edicin de la Teora pura del derecho,
Kelsen sugiere que "deber ser" es un trmino que cubre las
Situaciones en que un acto coercitivo est tanto ordenado como
Permitido o autorizado, o sea que sera una expresin para referirse
Genricamente a los caracteres obligatorio y permitido o
Facultativo de von Wright.
O sea que, para Kelsen, una norma jurdica (primaria) es
Una norma que tiene como contenido un acto coercitivo, que est
Calificado como debido

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Siempre siguiendo a Kelsen, hay dos tipos de normas jurdicas

En cuanto a las condiciones de aplicacin: categricas e hipotticas,
segn que la ejecucin del acto coercitivo no est
Supeditado a ninguna condicin o s lo est.
Aos."
Las leyes son generalmente normas hipotticas.
Tambin Kelsen clasifica a las normas jurdicas en generales
Y particulares. Aunque no es muy claro sobre esta cuestin,
Parece llamar generales a las normas que von Wright denomina
"eminentemente generales", o sea normas que se refieren a clases
De sujetos y a clases de ocasiones indeterminadas, siendo
particulares cuando se especifica uno o algunos sujetos o alguna
ocasin determinados. Las sentencias judiciales son generalmente
Normas particulares; en cambio, las leyes son casi siempre normas
Generales.
Siendo el contenido de las normas jurdicas, segn Kelsen,
Actos coercitivos, parece bastante claro, aunque el autor no lo
Dice muy abiertamente, que en su teora las normas jurdicas
Tienen como destinatarios a los funcionarios encargados de disponer
Su ejecucin o de ejecutarlos.
Si bien se dirigen directamente a los jueces y funcionarios,
Constituyen una tcnica indirecta de motivar la conducta
De los sbditos.

Dando cuenta de esta idea, Kelsen distingue entre normas

Jurdicas primarias y secundarias.

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Las normas jurdicas primarias son las que prescriben, en
Ciertas condiciones o no, la privacin a un sujeto de sus bienes
Por medio de la fuerza. Son las normas jurdicas genuinas, lo
Que significa que un orden jurdico est integrado slo por ellas.
Las normas jurdicas secundarias son meros derivados lgicos
De las normas primarias, y su enunciacin slo tiene sentido a los
Fines de una explicacin ms clara del derecho.
Kelsen da una regla de transformacin para obtener una regla
Secundaria de una primaria: el carcter de una norma secundaria
Es un carcter de deber y su contenido es la conducta opuesta a
La que figura como condicin de aplicacin en una norma primaria.
Por ejemplo, si se tiene esta norma primaria: "si alguien
Mata debe aplicrsele prisin", la norma secundaria ser: "se
Debe no matar". En general: si la norma primaria es "dado A
Debe ser P", la secundaria ser "debe ser no A".
Esto implica que slo de las normas primarias hipotticas
Pueden derivarse normas secundarias, puesto que las categricas
No mencionan como condicin una conducta cuya opuesta pueda
Constituir el contenido de una norma secundaria.
Por otra parte, en el caso en que en las normas primarias se
Enuncien varias condiciones de aplicacin por ejemplo, "si
alguien
Mata (a) y el fiscal lo acusa (b), deber ser condenado a
Prisin" se presenta una dificultad en el contexto de la teora
De Kelsen, puesto que no es posible determinar cul de los opuestos
De las diversas condiciones ser el contenido de la norma
Secundaria. Kelsen, por supuesto, sostiene que entre todas las
Condiciones de las normas primarias slo las conductas que
constituyen un acto antijurdico o un delito (en el ejemplo, matar)
Pueden ser relevantes para la configuracin de las normas
secundarias, sobre la base de sus opuestos
Aunque tanto en las normas primarias como en las secundarias

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Aparece el operador dentico deber, ste tiene un significado
Diferente en cada uno de ambos tipos de normas. Cuando se dice
Que una conducta (necesariamente un acto coercitivo) est
calificada
Como debida por una norma primaria, esto no quiere decir
Ms que lo siguiente: "hay una norma vlida que prescribe la
Ejecucin de esa conducta"; en cambio, cuando se dice que una
Conducta cualquiera est calificada como debida por una norma
Secundaria, se significa esto: "hay una norma primaria vlida que
Prescribe la ejecucin de un acto coercitivo si se da la conducta
Opuesta a ella.
Al primer sentido, Kelsen lo llama "simple debe ser",
En cuanto al segundo, lo llama "deber jurdico".
He dicho recin que el contenido de las normas primarias,
O sea las sanciones, slo est calificado como debido en sentido
Dbil. Sin embargo, en ciertos casos la sancin puede ser debida
En sentido fuerte. Para que esto ocurra no basta la norma primaria,
De la cual esa tal sancin constituye su contenido; debe
Haber otra norma en la cual la no ejecucin de la sancin en
Cuestin constituya la condicin de aplicabilidad de otra sancin.

d) El caso de las normas que no

disponen sanciones
Del desarrollo anterior sobre las normas secundarias surge
Que una norma con carcter de deber y cuyo contenido no sea un
Acto coercitivo slo es una norma jurdica si constituye una norma
Secundaria que derive de alguna norma primaria

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Esta nos deja en un lugar impensado ya que encontraremos una
serie de enunciados normativos cuyo contenido no son actos
coercitivos, ni pueden derivarse de enunciados normativos que
mencionan actos coercitivos.
La respuesta de Kelsen ante este hecho, es que, efectivamente,
Todos estos enunciados no son normas, sino partes de normas
Genuinas. As, la mayora de los enunciados que encontramos
Integrando un sistema jurdico formaran el antecedente de las
Autnticas normas, en cuyo consecuente debe figurar siempre
Una sancin.
O sea que, segn Kelsen, un sistema jurdico, como cuestin
De hecho, estara integrado slo por tantas normas como sanciones
Se prevean, siendo cada una de las normas extraordinariamente
Compleja, puesto que su antecedente sera la conjuncin
De una serie enorme de enunciados.

Para terminar con el enfoque kelseniano de las normas jurdicas,

Hay que aludir a su distincin entre norma jurdica y proposicin
Normativa o jurdica.
La proposicin normativa constituye un enunciado que describe
Una o varias normas jurdicas. La ciencia del derecho est
Integrada por un conjunto de proposiciones normativas, no por
Normas jurdicas; las normas jurdicas constituyen el objeto de
Estudio de la ciencia del derecho, que formula para describirlo
Proposiciones normativas.
Las proposiciones normativas, como enunciados descriptivos
Que son, a diferencia de las normas jurdicas, son susceptibles de
Verdad o falsedad.
Kelsen remarca esta distincin, pero a pesar de ello sostiene

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Que las proposiciones normativas, igual que las normas jurdicas,
Son "juicios de deber ser", aunque puramente descriptivos.
Esta extraa afirmacin de Kelsen, que no se compadece con
Su distincin entre juicios de ser y juicios de deber ser como
Equivalente a la distincin descriptivo-prescriptivo, quizs est
Provocada por el hecho de que a veces tambin en las proposiciones
Normativas se usan los operadores "obligatorio", "prohibido"
Y "permitido", aunque con un sentido diferente un sentido
descriptivo y no prescriptivo que cuando se usan en una normaSin embargo, aun as, la posicin de Kelsen no se justifica, pues
segn su propia teora, la distincin entre juicios de deber ser y
juicios de ser no depende de las palabras que se usen sino de la
fuerza prescriptiva o descriptiva de la oracin.

Una de las observaciones que se han hecho a la caracterizacin

De las normas jurdicas por el hecho de que su contenido sea
Una sancin, es que ste no es un elemento suficiente para distinguir
A las normas jurdicas de las que no lo son.

El profesor ingls sostiene que el esquema de las rdenes

Respaldadas por amenazas responde bastante bien a la estructura
De las normas jurdicas penales y a la de algunas pocas de las
Civiles.
No obstante, ese esquema no recoge la estructura de una
Gran cantidad de normas que integran los sistemas jurdicos en

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Forma caracterstica.
En especial, el esquema de Austin-Kelsen deja de lado el importante
Grupo de normas que tienen por funcin conferir potestades.
Hay normas jurdicas que se refieren a la forma para celebrar
Contratos, matrimonios, testamentos, etctera. Esas normas
No tienen por funcin imponer obligaciones sino acordar a
Las particulares facilidades para concretar sus deseos (recordar
Las reglas tcnicas de von Wright), otorgndoles potestades para
Crear, en ciertas condiciones, derechos y obligaciones dentro de
Un marco coercitivo
Estas normas que confieren potestades no son solamente las
Que se refieren a actos privados, como las que se acaba de sealar;
Tambin estn las que confieren potestades pblicas.
Harta dice que tanto las normas penales como las que confieren
Potestades sirven como pautas o criterios de conducta para
La apreciacin crtica de ciertas acciones, y esto es lo que hace
Que ambas sean reglas o normas.
Sugiere que las normas que confieren potestades constituyen reglas
para la creacin de las normas que imponen deberes.
Hart critica dos intentos de reducir las normas que confieren
Potestades a las normas que imponen deberes.
Uno de esos intentos es el de Kelsen, que ya se examin,
Consistente en considerar a las normas del primer tipo como
Fragmentos de las del segundo.
En primer lugar, Hart objeta este intento en cuanto supone,
Como en el caso de Kelsen, que las normas jurdicas se dirigen a lob
Funcionarios. Esto implica desconocer la funcin del derecho
De motivar la conducta de los sbditos.
Pero aun cuando se admita que hay deberes dirigidos a los
Sbditos, la reduccin de las normas potestativas como partes
De las de obligacin siguen siendo criticable. Tal reduccin obtiene
Uniformidad al precio de una gran deformacin del derecho, porque

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Deja de lado la situacin de los individuos que guan su conducta
Por las normas potestativas para saber cmo obtener determinados
Efectos jurdicos, centrndose slo en las normas que
Guan a los individuos para ejecutar, o no ser vctimas de sanciones.
El que los hombres se guen por normas potestativas
En su actividad cotidiana, tanto como se guan por normas de
Obligacin, sugiere la necesidad de no obscurecer el primer aspecto
Normativo del derecho reducindolo al segundo.
La otra alternativa de reducir las normas que confieren
Facilidades para obtener ciertos efectos jurdicos, a las que imponen
Obligaciones, consiste en tomar la utilidad como una sancin.
Pero esta consideracin de la nulidad como una sancin es
Rechazada con razn por Harta. Aparte de mencionar algunas
Objeciones no muy fuertes, como que la nulidad no constituye un
"mal" para quien no ha satisfecho algn recaudo, Hart se centra
En la observacin que considera ms importante.
Una sancin supone que la conducta a la que se imputa es
Indeseable y merece ser desalentada. Simplemente, no
Reconoce sus efectos jurdicos.
Otra diferencia entre la nulidad y la sancin es la siguiente:
Si suprimimos la sancin de una norma penal, lo que queda (por
Ejemplo, "no se debe matar"), si bien puede perder fuerza, todava
Tiene sentido; en cambio, si se suprime la nulidad como
consecuencia
De una norma que establece cierto procedimiento, lo
Que resta (por ejemplo, "el testamento debe hacerse con testigos")
No tendra ningn sentido, ni podramos decir que constituye
Regla alguna.
Al concluir Hart que la concepcin que reduce el derecho
A un solo tipo de reglas implica una inaceptable deformacin
De la realidad jurdica, propone considerar el ordenamiento jurdico
Como una unin de diferentes tipos de normas o reglas.

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Las clasifica en primarias y secundarias, siguiendo estos
lineamientos
1) Reglas primarias. Son las reglas que prescriben a los
individuos realizar ciertos actos, lo quieran o no; imponen, en
cierto sentido, obligaciones, puesto que tienen fuerza compulsiva
Y sirven de base para la crtica o el elogio por la conformidad o la
No conformidad con la regla.
Estas reglas no slo se dirigen a los funcionarios, prescribindoles la
aplicacin de sanciones, sino que, principalmente, se dirigen a los
sbditos, indicndoles conductas que se consideran deseables.
Son reglas primarias puesto que las dems reglas las reglas
Secundarias se refieren a ellas. (Ejemplo de este tipo de reglas
Son las que integran un cdigo penal.)
2) Reglas secundarias. Son reglas que no se ocupan directamente
De lo que los individuos deben o no hacer, sino de las
Reglas primarias.
Hart distingue tres tipos de reglas:
a) Reglas de reconocimiento. Son las reglas que sirven para
Identificar qu normas forman parte de un sistema jurdico y
Cules no. Establecen los criterios de identificacin del derecho.
b) Reglas de cambio. Permiten dinamizar el ordenamiento
Jurdico indicando procedimientos para que las reglas primarias
Cambien en el sistema.
Estas reglas son, precisamente, las que confieren potestades
A los funcionarios y a los particulares para, en ciertas condiciones,
Crear reglas primarias de las cuales surjan derechos y obligaciones.

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c) Reglas de adjudicacin. Son las reglas que dan competencia
A ciertos individuos los jueces para establecer si en una
Ocasin particular se ha infringido o no una regla primaria.
Estas reglas son las que indican las condiciones para que
Alguien sea juez, el procedimiento que debe seguirse para adoptar
Una decisin judicial y el alcance que tiene el carcter constitutivo
De las decisiones judiciales. Distintas normas de los cdigos
Procesales ejemplifican esta categora de ejemplos.
Hart sostiene que ver el derecho como una unin de reglas
Primarias de obligacin con las normas secundarias que se acaban
De indicar, facilita una comprensin ms aguda de una serie de
Fenmenos jurdicos que si se lo encasilla en forma simplista
En un esquema unitario.
Este enfoque de Hart permite advertir que, contrariamente
A lo que piensan Kelsen y otros autores, no es posible distinguir
Una norma jurdica de otras clases de normas por su contenido
O estructura, considerando a la norma en forma aislada, sino por
Su pertenencia a un sistema jurdico. En vez de definir "sistema
Jurdico" como un sistema integrado por normas jurdicas, hay
Que definir "norma jurdica" como una norma que pertenece a
Un sistema jurdico.

Obviamente, una norma jurdica no es una cosa o un hecho

Que sea observable en principio.
El que las normas jurdicas sean inobservables ha llevado
A muchos filsofos y juristas a situarlas como objetos pertenecientes

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A presuntos reinos ontolgicos que estn ms all de la experiencia
De los sentidos (por ejemplo, en la de los "ideales").
Esos trminos son llamados "tericos', porque
Si bien no hacen referencia a datos observables, se usan, de acuerdo
Con determinadas reglas de correspondencia, cuando aparecen
Ciertos datos empricos (por ejemplo, la palabra "electrn" se
Usa cuando aparece cierta lnea en el espectro, aun cuando el
trmino
No hace referencia a ella). Los enunciados tericos no
Son metafsicos, porque en cada contexto pueden ser traducidos
En enunciados empricamente verificables, aunque no haya ningn
Conjunto finito de enunciados verificables que agote el significado
Del enunciado terico.
Para Alf Ross (Sobre el derecho y la justicia), por ejemplo,
Una norma jurdica existe, o sea est vigente en un determinado
Lugar, cuando se puede decir con probabilidad que los jueces la
Usarn como fundamento de sus resoluciones. No importan para
Ross el origen ni el contenido de una norma para calificarla de
Jurdica y para sostener que es vigente; lo decisivo es que sea
Probable que forme parte del razonamiento de los jueces de un
mbito determinado.
Esta posicin es tpica de las concepciones realistas respecto
Al derecho, aunque, en verdad, constituye un realismo atenuado.
Para Kelsen, la aplicacin judicial de las normas jurdicas
Determina su eficacia. Una norma es eficaz si es obedecida por
Los sbditos o, en caso de desobediencia, aplicada por los jueces.
Pero Kelsen (por lo menos en las primeras versiones de su
Teora), sostiene que la eficacia de una norma jurdica es irrelevante
Respecto a su existencia.
Puede existir una norma jurdica que sea ineficaz, y puede

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Haber normas eficaces que no existan como integrantes de un
Sistema jurdico.
Obviamente, para que sea verdad, segn Kelsen, que existe
Una norma jurdica, tiene que ser positiva, o sea que ciertos
Individuos o conjuntos de individuos empricos deben haber
formulado,
En determinadas condiciones, una oracin cuyo sentido
Sea la norma jurdica en cuestin
Pero si bien la positividad es una condicin necesaria para
La verdad de un enunciado de la forma "la forma X existe", no es
Para Kelsen una condicin suficiente.
Kelsen exige otras condiciones para que exista una norma
Jurdica. Una de ellas podra ser, por ejemplo, que el estado
De cosas que la norma regula sea lgica y empricamente posible.
Pero la condicin decisiva en la teora de Kelsen para que
Una norma exista es que sea vlida. Para este autor, la validez
Constituye la existencia especfica de las normas jurdicas.
Como ya se ha dicho, en la teora de Kelsen una norma es
Vlida, o sea existe como tal, cuando tiene fuerza obligatoria,
Cuando debe ser lo que ella dispone. Esta fuerza obligatoria
Deriva, para Kelsen, de la norma fundamental o bsica que los
Juristas presuponen en forma hipottica, sin que tal presuposicin
Implique una adhesin ideolgica al sistema
El hecho
De que las normas jurdicas no existen o son vlidas aisladamente
Sino en tanto y en cuanto pertenecen a un sistema jurdico vlido
O existente. Es sta una idea que muchos autores comparten
Aun cuando no acepten la identificacin que hace Kelsen entre la
Existencia de las normas y su validez o fuerza obligatoria.
Esto quiere decir que, tal como no se puede determinar si
Una norma es jurdica si no es por su pertenencia a un sistema
Jurdico, tampoco se puede determinar si una norma jurdica existe

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Si no es por su pertenencia a un sistema jurdico existente