Poder Judiciário Justiça Do Trabalho Tribunal Superior Do Trabalho

Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Tribunal Superior do Trabalho
A C R D O
6 Turma
ACV/srm
AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE
REVISTA INTERPOSTO NA VIGNCIA DA LEI N
13.015/2014. PRELIMINAR DE NULIDADE DO
ACRDO REGIONAL POR NEGATIVA DE
PRESTAO JURISDICIONAL. VNCULO DE
EMPREGO.
PRESCRIO
DO
FGTS.
DESPROVIMENTO.
Diante
do
no
atendimento ao disposto no art. 896,
a, 1-A, II, e 8, da CLT, assim como
da
ausncia
de
violao
aos
dispositivos invocados, no h como
admitir o recurso de revista. Agravo de
instrumento desprovido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo

de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-1342-55.2010.5.02.0021,
em que Agravante NETSTRUCTURE SOLUES LTDA. e Agravado ALESSANDRO
ALBERTO FIORI.
Agravo de instrumento interposto com o fim de reformar
o r. despacho que denegou seguimento ao recurso de revista.
O reclamante apresentou contraminuta e contrarrazes.
O d. Ministrio Pblico do Trabalho no emitiu
parecer.
o relatrio.
V O T O
CONHECIMENTO
Conheo do agravo de instrumento, porque regular e
tempestivo. Satisfeito o preparo, conforme guias de fls. 421, 499 e 561.
MRITO
Eis o teor do r. despacho:
Firmado por assinatura digital em 27/04/2016 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, conforme MP
2.200-2/2001, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.
Este documento pode ser acessado no endereo eletrnico http://www.tst.jus.br/validador sob cdigo 1001274142499433A5.
PROCESSO N TST-AIRR-1342-55.2010.5.02.0021
fls.2
PRESSUPOSTOS EXTRNSECOS
Tempestivo o recurso (deciso publicada em 03/07/2015 - fl. 376;
recurso apresentado em 13/07/2015 - fl. 371).
Regular a representao processual, fl(s). 73.
Satisfeito o preparo (fls. 352, 351 e 394).
PRESSUPOSTOS INTRNSECOS
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / ATOS
PROCESSUAIS / NULIDADE / NEGATIVA DE PRESTAO
JURISDICIONAL.
Alegao(es):
- violao do(s) artigo 5, inciso LIV; artigo 5, inciso LV; artigo 93,
inciso IX, da Constituio Federal.
- violao do(a) Consolidao das Leis do Trabalho, artigo 832;
Cdigo de Processo Civil, artigo 458.
- divergncia jurisprudencial indicada a partir da Folha 382 Qtd
Arestos 4.
Sustenta que o Regional se negou a apreciar parte dos fatos e questes
suscitadas, fundamentais ao deslinde da controvrsia, incorrendo em
nulidade por negativa da prestao jurisdicional.
Consta do v. Acrdo:
No mrito, no assiste razo.
Os temas suscitados pela parte mostram-se incabveis medida ora
intentada, vez que no contempladas quaisquer das hipteses previstas no
art. 535 do CPC, combinado com o artigo 897-A, da CLT, que regulam a
matria.
As matrias foram apreciadas pelo v. acrdo embargado, sendo
certo, ainda, que as razes expostas nos embargos de declarao
demonstram, to somente, o inconformismo quanto ao decidido. Outrossim,
vedado parte pretender a reapreciao de temas em sede de embargos de
declarao.
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fls.3
Inicialmente, relevante destacar que, conforme jurisprudncia
pacfica do C. TST, consubstanciada pela Smula 459, somente por violao
dos artigos 458 do CPC, 832 da CLT ou 93, IX, da Constituio Federal pode
ser admitido o conhecimento de Recurso de Revista pela preliminar de
nulidade por negativa de prestao jurisdicional, motivo pelo qual revela-se
incua eventual argio de que a alegada falta da prestao jurisdicional
resultaria em violao a disposio diversa. Igualmente no rende ensejo
admissibilidade do apelo a apresentao de dissenso pretoriano. Isso porque
o exame da referida nulidade deve ser procedido caso a caso,
considerando-se as particularidades de que se revestem, o que inviabiliza o
estabelecimento do cotejo de teses, nos moldes da Smula n 296 do TST.
Por outro lado, no caso dos autos, no h que se cogitar de negativa da
prestao jurisdicional, tampouco de malferimento aos artigos 458 do CPC,
832 da CLT, ou 93, IX, da Constituio Federal, vez que o v. Acrdo
hostilizado se encontra fundamentado com clareza, abordando os pontos
essenciais de sua concluso, sendo que as matrias apontadas foram
devidamente apreciadas.
CONTRATO
INDIVIDUAL
DE
TRABALHO
/
RECONHECIMENTO DE RELAO DE EMPREGO.
Alegao(es):
- violao do(a) Cdigo de Processo Civil, artigo 113; artigo 187;
artigo 422; Consolidao das Leis do Trabalho, artigo 2; artigo 3; Cdigo
Civil, artigo 113; artigo 187; artigo 422.
- divergncia jurisprudencial indicada a partir da Folha 389 Qtd
Arestos 5.
Insurge-se contra o no reconhecimento da relao de emprego. Caso
seja reformada a deciso, pede a aplicao da smula 362 do TST, quando
prescrio do FGTS.
Consta do v. Acrdo:
RELAO JURDICA DE EMPREGO
Sem razo a recorrente.
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fls.4
Como bem analisada a matria pela origem, a recorrente, ao
reconhecer a prestao de servios pelo autor, trouxe para si o nus da
prova, a teor do artigo 818 da CLT c/c artigo 333, II, do CPC do qual,
contudo, no se desincumbiu.
Isso porque restou evidenciado pela prova produzida nos autos, que o
autor era subordinado ao Sr. Paulo, haja vista que o contrato formal
celebrado entre as partes demonstra que o demandante no possua
nenhuma autonomia, ou seja, apenas o scio Sr. Paulo, quem poderia
gerencia a sociedade.
Releva notar, como bem explanado pela origem, que um scio no
recebe comisses, pois o ttulo inerente a quem qualificado como
empregado e no, portanto, a scio, como pretende a recorrente.
E, mais, a testemunha trazida a juzo pelo autor, Sr. Andr,
depoimento a fls. 47/48, declarou que o reclamante era subordinado ao Sr.
Paulo.
Releva notar, ainda, que a esta Justia Especializada o que importa
o contrato realidade, em detrimento ao formal e, nesse sentido, portanto,
esse ltimo no tem o alcance pretendido pela recorrente, porquanto
caracterizada, ante as provas produzidas, que o autor era seu empregado e
no scio.
Sublinhe-se que sequer os documentos acostados no volume em
apartado socorrem a recorrente, porquanto aqueles de ns 28 e 29, apenas
contm a cincia do autor quanto aos negcios entabulados, situao essa
que refora o quanto acima exposto no sentido de que o demandante no
detinha qualquer condio de scio, mas, sim, de empregado,
contradizendo, ainda, o teor da documentao subsequente.
Mantenho, destarte, a r. deciso.
No obstante as afrontas legais aduzidas, bem como o dissenso
interpretativo suscitado, invivel o seguimento do apelo, uma vez que a
matria, tal como tratada no v. Acrdo e posta nas razes recursais,
reveste-se de contornos nitidamente ftico-probatrios, cuja reapreciao,
em sede extraordinria, diligncia que encontra bice na Smula n. 126 do
C. Tribunal Superior do Trabalho.
CONCLUSO
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fls.5
DENEGO seguimento ao Recurso de Revista. (grifei)
Nas razes de agravo de instrumento, a reclamada
afirma que o seu recurso de revista deveria ter sido admitido, j que
atendidos os pressupostos do art. 896 da CLT. Afirma no se aplicar ao
caso a Smula 126 do TST. No mrito, renova o seu insurgimento com relao
negativa de prestao jurisdicional, ao vnculo de emprego e
prescrio.
Em sede de recurso de revista, a recorrente alega a
NULIDADE DO ACRDO REGIONAL POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL,
apontando violao aos arts. 5, LIV e LV, e 93, IX, da CF, 832 da CLT
e 458 do CPC e transcrevendo arestos a confronto. Indica o seguinte trecho
do acrdo regional de embargos de declarao:
Conheo, porque preenchidos os requisitos de admissibilidade.
matria.
As matrias foram apreciadas pelo v. acrdo embargado, sendo certo,
ainda, que as razes expostas nos embargos de declarao demonstram, to
somente, o inconformismo quanto ao decidido.
Outrossim, vedado parte pretender a reapreciao de temas em sede
de embargos de declarao.
POSTO ISSO, ACORDAM os Magistrados da 5 Turma do Tribunal
Regional do Trabalho da Segunda Regio em: conhecer e rejeitar os
embargos de declarao, para manter ntegro o v. Acrdo embargado.
Inicialmente, por aplicao do disposto na Smula 459
do TST, afastam-se as alegaes de violao ao art. 5, LIV e LV, da CF,
assim como a de divergncia jurisprudencial.
Ao apontar as violaes aos arts. 93, IX, da CF, 832
da CLT e 458 do CPC, a recorrente afirma que, no obstante opostos embargos
de declarao, o eg. TRT se manteve omisso a respeito de questo essencial
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fls.6
ao deslinde do feito, no caso, o trmino da relao havida entre as partes
por iniciativa do prprio autor. Afirma ter questionado, em seus embargos
de declarao, que, embora a petio inicial fale em dispensa, existe
nos autos prova documental e testemunhal no sentido de que a sada da
sociedade foi realizada por iniciativa do autor e para a abertura de uma
nova empresa pelo ex-empregado. Aduz que tal questo foi objeto de recurso
ordinrio, mas que no foi analisada pelo eg. TRT. Afirma, ainda, que
o eg. TRT no analisou a sua alegao de que os documentos de fls. 20
e 42 provam a diviso igualitria de resultados entre os scios com base
na cota do capital social de que cada um detentor.
O
eg.
TRT,
consignando
inicialmente
que
o
reconhecimento, pela reclamada, da prestao de servios por parte do
reclamante atrai para a r o nus da prova, encargo do qual no se
desincumbiu, manteve a r. sentena, que reconheceu o vnculo de emprego
entre o autor e a reclamada. Destacou que a prova dos autos evidenciou
que o reclamante era subordinado ao Sr. Paulo, uma vez que o contrato
formal celebrado entre as partes denota que o reclamante no possua
autonomia alguma. Pontuou que o apenas o referido scio Sr. Paulo quem
poderia gerenciar a sociedade e que tal concluso foi confirmada pela
prova testemunhal (testemunha do autor).
Destacou, ainda, que o reclamante recebia comisses
e que tal verba no pode ser recebida por scio, j que esse ttulo diz
respeito apenas a quem se qualifica como empregado. Asseverou, por fim,
que os documentos de n 28 e 29 no confirmam a tese da defesa, pois apenas
contm a cincia do autor quanto aos negcios firmado pela r.
Em sede de embargos de declarao, o eg. TRT consignou
apenas que as matrias questionadas foram devidamente analisadas no
acrdo regional embargado, de maneira que os embargos de declarao da
parte demonstraram apenas o seu inconformismo quanto ao decidido.
Quanto alegada (1) existncia de prova (documental
e testemunhal) de que a iniciativa do encerramento da relao entre as
partes teria sido do autor, no se cogita de negativa de prestao
jurisdicional, pois, no obstante o eg. TRT no tenha se manifestado
especificamente quanto a quem teria tomado da iniciativa do encerramento
da relao sob anlise, o que se verifica que tal informao
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fls.7
irrelevante para o afastamento do reconhecimento do vnculo de emprego
entre as partes.
Isso porque eventual relao de emprego permaneceria
como tal tanto no caso de iniciativa do reclamante, quanto no caso de
iniciativa da reclamada. A iniciativa para o trmino da relao de
trabalho lato sensu no desnatura a natureza do vnculo.
Ademais, uma vez encerrada a relao entre as partes,
a posterior manifestao de vontade do autor no sentido da abertura de
empresa de sua titularidade no interfere na relao anterior, sendo
irrelevante para a determinao da natureza do vnculo j terminado.
Quanto alegada ausncia de delimitao acerca dos
(2) documentos que comprovariam a mencionada diviso igualitria de
resultados entre os scios da empresa que a r alega ter sido integrada
pelo reclamante tampouco h qualquer nulidade, pois a referida questo
no impede a verificao da natureza empregatcia do vnculo havido entre
as partes.
Isso tanto em face da tese regional, no impugnada pela
r, de que o autor recebia comisses (um scio no recebe comisses, pois o ttulo
inerente a quem qualificado como empregado e no, portanto, a scio), o que, por si s,
incompatvel com o alegado recebimento de diviso de resultados; quanto
em razo da tese regional de que os documentos acostados no volume em apartado
socorrem a recorrente, j que aqueles de n 28 e 29, que apenas contm a cincia
do autor quanto aos negcios entabulados pela r, contradizem o teor da
documentao subsequente.
Com relao ao VNCULO DE EMPREGO, a recorrente afirma
que o reclamante, em verdade, figurou como scio da reclamada. Aponta
violao aos arts. 2 e 3 da CLT, 113, 187 e 422 do CC. Traz arestos
a confronto. Indica o seguinte trecho do acrdo regional:
RELAO JURDICA DE EMPREGO
Sem razo a recorrente.
Como bem analisada a matria pela origem, a recorrente, ao
reconhecer a prestao de servios pelo autor, trouxe para si o nus da prova,
a teor do artigo 818 da CLT c/c artigo 333, II, do CPC do qual, contudo, no
se desincumbiu.
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Isso porque restou evidenciado pela prova produzida nos autos, que o
autor era subordinado ao Sr. Paulo, haja vista que o contrato formal
celebrado entre as partes demonstra que o demandante no possua nenhuma
autonomia, ou seja, apenas o scio Sr. Paulo, quem poderia gerencia a
sociedade.
Releva notar, como bem explanado pela origem, que um scio no
recebe comisses, pois o ttulo inerente a quem qualificado como
empregado e no, portanto, a scio, como pretende a recorrente.
E, mais, a testemunha trazida a juzo pelo autor, Sr. Andr, depoimento
a fls. 47/48, declarou que o reclamante era subordinado ao Sr. Paulo.
Releva notar, ainda, que a esta Justia Especializada o que importa o
contrato realidade, em detrimento ao formal e, nesse sentido, portanto, esse
ltimo no tem o alcance pretendido pela recorrente, porquanto
caracterizada, ante as provas produzidas, que o autor era seu empregado e
no scio.
Sublinhe-se que sequer os documentos acostados no volume em
apartado socorrem a recorrente, porquanto aqueles de ns 28 e 29, apenas
contm a cincia do autor quanto aos negcios entabulados, situao essa
que refora o quanto acima exposto no sentido de que o demandante no
detinha qualquer condio de scio, mas, sim, de empregado, contradizendo,
ainda, o teor da documentao subsequente.
Mantenho, destarte, a r. deciso. (grifei)
A recorrente transcreve, ainda, o seguinte trecho do
acrdo de embargos de declarao:
Conheo, porque preenchidos os requisitos de admissibilidade.
matria.
As matrias foram apreciadas pelo v. acrdo embargado, sendo certo,
ainda, que as razes expostas nos embargos de declarao demonstram, to
somente, o inconformismo quanto ao decidido.
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Outrossim, vedado parte pretender a reapreciao de temas em sede
de embargos de declarao.
POSTO ISSO, ACORDAM os Magistrados da 5 Turma do Tribunal
Regional do Trabalho da Segunda Regio em: conhecer e rejeitar os
embargos de declarao, para manter ntegro o v. Acrdo embargado.
Inicialmente,
com
relao
divergncia
jurisprudencial, os arestos transcritos pela recorrente no atendem ao
disposto no art. 896, 8, da CLT, na medida em que a parte no cuidou
de demonstrar a existncia de conflito analtico entre a deciso do eg.
Tribunal Regional e os arestos colacionados, limitando-se a transcrever
os julgados sem explicitar a tese regional, a tese do aresto e as
circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados, de
modo a evidenciar onde se encontra o conflito jurisprudencial sobre o
tema pertinente.
Quanto ao art. 113, 187 e 422 do CC, a recorrente afirma
que a deciso regional que reconheceu o vnculo de emprego entre as partes
violou a referida norma, pois o autor e r validamente constituram a
empresa reclamada, reunindo fora de trabalho e capital para a obteno
de lucro. Aduz que, ao constiturem a sociedade, as partes tinham cincia
do ato a ser praticado, bem como possuam capacidade para tanto. Afirma
que, em tal sociedade, as partes possuem direitos e deveres. Alega que
o eg. TRT desconstituiu negcio jurdico plenamente vlido, sem a
comprovao de fraude. Aduz que o autor possua 5% do capital social.
Quanto aos arts. 2 e 3 da CLT, a recorrente aduz que
o acrdo regional, ao reconhecer o vnculo de emprego, ofendeu as
mencionadas normas celetistas, pois o reclamante jamais se ativou como
empregado, mas sim como scio da reclamada. Afirma no estarem
caracterizados todos os elementos da relao de emprego. Sustenta que
o eg. TRT desconsiderou os documentos dos autos que comprovam a diviso
entre os scios, dentre eles o autor, dos valores auferidos pela sociedade
(distribuio de lucros). Aduz que os documentos dos autos denotam que
o autor chegou a receber R$ 41.102,18 entre lucros e comisses, conforme
sua participao societria de 4,99%.
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Nos termos em que proferida a v. deciso regional, no
se cogita de violao aos arts. 2 e 3 da CLT, 113, 187 e 422 do CC,
na medida em que o quadro ftico regional denota a existncia de vnculo
de emprego, caracterizado tanto pela subordinao jurdica entre as
partes, conforme se verifica do contrato formal entabulado entre autor
e r e da prova testemunhal; quanto pelo recebimento de comisses por
parte do reclamante, tudo a afastar a tese da defesa acerca da condio
do reclamante como scio da empresa r.
Quanto PRESCRIO, a recorrente afirma que,
consoante deciso do e. STF no ARE n 709212, a prescrio do FGTS no
mais trintenria, mas sim quinquenal. Indica violao aos arts. 5,
caput, II, XXVII, e LIV, e 7, II e XXIX, da CF. Afirma ser inaplicvel
ao caso a Smula 362 do TST. Transcreve aresto. Indica o seguinte trecho
do acrdo regional:
(...)
E, no tocante aos depsitos do FGTS incabvel a limitao pretendida
pela recorrente, ante a jurisprudncia traada pela 'Smula n 362 do C. TST.
Mantenho, destarte, a deciso.
Inicialmente, quanto divergncia jurisprudencial,
desserve ao confronto de teses aresto originrio do e. STF, j que em
desconformidade com a norma do art. 896, a, da CLT.
Quanto aos arts. 5, caput, II, XXVII, e LIV, e 7,
II, da CF, o recorrente no atende ao disposto no art. 896, 1-A, II,
da CLT, na medida em que se limita a indicar os dispositivos tidos por
violados, sem, contudo, promover o necessrio cotejo analtico acerca
de cada norma, luz da tese regional combatida.
Quanto ao art. 7, XXIX, da CF, a recorrente aduz que
a deciso regional que declarou a incidncia da prescrio trintenria
do FGTS, nos termos da Smula 362 do TST, incorre em ofensa mencionada
norma constitucional, pois, consoante deciso do e. STF no ARE n 709212,
a prescrio do FGTS no mais trintenria, mas sim quinquenal. Afirma
ser aplicvel a prescrio quinquenal trabalhista ao caso concreto, na
medida em que o direito discutido de natureza trabalhista.
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Poder Judicirio
Justia do Trabalho
Sobre o tema, o Supremo Tribunal Federal, na sesso
de julgamento do dia 13/11/2014, que alterou o entendimento com relao
ao prazo da pretenso de cobrana do FGTS no recolhido (ARE 70912),
modulou os efeitos de sua deciso, no sentido de que, para os casos cujo
termo inicial da prescrio ocorra aps a data do julgamento, aplica-se,
desde logo, o prazo de cinco anos, e para aqueles em que o prazo
prescricional j esteja em curso, aplica-se o que ocorrer primeiro: 30
anos, contados do termo inicial, ou cinco anos, a partir do julgamento.
Assim, em se tratando de caso anterior referida
deciso, no h que se falar violao do art. 7, XXIX, da Constituio
Federal.
Com esses fundamentos, nego provimento ao agravo de
instrumento.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Sexta Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao agravo de
instrumento.
Braslia, 27 de Abril de 2016.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
ALOYSIO CORRA DA VEIGA

Ministro Relator
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