Trabajo Comparacin del Tribunal Constitucional Espaol y la

Suprema Corte de Justicia en Mxico.

1. Introduccin
Las

dinmicas

de

modernizacin

democracia

han

ido

incrementndose, y as justamente continuarn su funcin 1, el

pensamiento posmoderno,

ha ocasionado una reforma de la

estructura del Estado Moderno, ahora la triloga de poderes de

Montesquieu si bien no puede ponderarse obsoletamente intil, debe
estar sujeta a la adaptacin del contexto poltico no solo nacional,
sino global, las interrogantes acerca de Qu es la globalizacin? O
el temor que asaltaba a las personas ante la nueva perspectiva del
Estado Global, son ya una realidad, fortalecer la soberana de los
Estados Nacionales, no es una posicin enemiga de la concurrencia
de los pases a la esfera supranacional, la soberana es parte
medular, para cimentar las nuevas proposiciones de los Estados del
Siglo XXI.
Habra que definir, en el pensamiento liberal occidental para
incluirnos a nosotros los americanos, desde los cimientos del
liberalismo ingls en el siglo ??, se ha evolucionado hacia las
soluciones

constitucionales,

podemos

fluctuacin

de

instituciones

ubicar

poderes,

en

esta
un

constante
cambio

transformacin del Estado Moderno pero en las perspectivas no solo

de superar como comenzamos este trabajo la triloga tradicional de
los poderes, sino de observar las correctas funcionalidades de los
rganos del Estado para producir lo que se proclama es la finalidad
de nuestro siglo, la proteccin de los derechos fundamentales, y
construir compromisos civiles.

1 FOREIGN AFFAIRS p. 34.

1

Con esto se relaciona algo importante y que no es el tema de nuestro

trabajo pero fomentar la cultura constitucional 2 y en lo cual
confluye el derecho constitucional comparado, razn por la que el
cuidado al momento de estudiar instituciones extranjeras, inclusive
utilizando el sentido que Tzdorov3 de todo lo extranjero
Nuestro pas atraviesa ahora una escisin mediatizada acerca de si
es preeminente un nuevo acto constituyente formal, la presencia de
las instituciones polticas mexicanas pragmticamente es funcional,
en palabras de un publicitado libro de Bertrand Rousell para
sobreponerse a los escombros de la primera guerra mundial, habla
de la reconstruccin de instituciones sociales, en nuestro caso,
hablemos de las instituciones polticas aunque nos referiremos
exclusivamente a una institucin poltica.

2. Qu son los Tribunales Constitucionales?

El sistema

de control de la constitucionalidad de las leyes

desarrollado por los tericos del derecho constitucional, abarca una

gradacin de la teora constitucional, al pragmatismo reflejado en
verdaderos procesos constitucionales, contemplados hoy en da por
la ciencia del derecho procesal constitucional, en palabras de
Habermas, la nueva doctrina del Estado Constitucional, ha producido
una gran transformacin del siglo XXI, como bien lo afirma, el xito
del Tribunal Constitucional Alemn, ha sido el resultado de un
proceso de maduracin, y tambin el apremio de la proteccin de los
derechos fundamentales, un rechazo a la deshumanizacin del
Estado, por ello, hay una distancia inteligible entre Ciencia Poltica y
Derecho.

2 VALADEZ Diego, El control del poder,

3 TZODOROV
2

Emulados los Tribunales Constitucionales, por democracias jvenes

subyacentes

en

Amrica

Latina,

Europa

del

Este

Europa

Occidental, Alexy,4no incluye los controvertidos sistemas polticos

islmicos.
Llamadas por algunos acadmicos Tribunales Constitucionales, por
otros

sencillamente

Cortes

Constitucionales,

los

Tribunales

Constitucionales suelen conceptualizarse por ser las instituciones

establecidas por la Constitucin para defender la inviolabilidad del
pacto fundamental, en algunos casos se le considera poder, hoy en
da se arguye la posibilidad de configurarlo como un cuarto poder, o
garante de la constitucin pues se apremia su separacin de la
postura anacrnica de los tres poderes.
Para el comparatista Lucio Pegoraro, los Tribunales Constitucionales
son los que individan los valores y deciden por tanto que representa
un valore de tutela, y conforman la sntesis de la teora y prctica
del derecho constitucional adems de proporcionar una excelente
oportunidad para el Estudio del Derecho Comparado5.
El anlisis del Derecho Comparado, ubica en prospectivas las
caractersticas de los pases con Common Law y Civil Law, Pegoraro
asiente en la dificultad de ambos sistemas y como algunos pases
citemos Israel y Sudfrica han adquirido sistemas mixtos6.
Francia por ejemplo, es la cuna de la soberana popular, aducido tal
juicio por el poder ejercido en el parlamento francs y la confianza
de los franceses en su sistema de representacin, aunque el sistema
parlamentario

francs,

denominado

en

algn

momento

4 Citar alexy
5 PEGORARO Lucio
6 PEGORARO Lucio, La utilizacin del derecho comparado por parte de las
cortes constitucionales. Un anlisis comparado.
http://www.palestraeditores.com/pdf/articulo_dossier-2.pdf
3

semipresidencialista,7es

propiamente

una

forma

de

gobierno

parlamentaria, en Francia paradjicamente, el parlamento no tiene

la

misa

funcionalidad

del

parlamento

ingls,

en

Francia,

la

Constitucin de la V Repblica, estableci el Consejo Constitucional

Conseil constitutionnel
Francia tambin se sita en la entre los pases con sistema de control
constitucional concentrado o centralizado, El Consejo Constitucional
Francs presentado en la Constitucin del 4 de Octubre de 1958,
inicialmente solo tena la funcin de proteger al ejecutivo contra
usurpaciones legislativas,8la enmienda constitucional aprobada en
1974 confiri el derecho de apelacin al Consejo Constitucional a
minoras

relativamente

pequeas

en

la

legislatura

sesenta

miembros de cualquiera de las dos cmaras-. 9 Estas condiciones nos

ilustran acerca de la operatividad poltico-constitucional de este
rgano en el sistema poltico francs, pues se establecen una serie
de relaciones entre estos rganos clasificados como neutros, pero
todo converge en controlar el poder, lo cual es el fin del derecho
constitucional.
El siguiente

artculo

de la

Constitucin Francesa

ratifica

lo

mencionado:
Artculo 61

Las leyes orgnicas, antes de su promulgacin, y los

reglamentos de las asambleas parlamentarias, antes de su
aplicacin, debern ser sometidos al Consejo Constitucional, el
cual se pronunciar sobre su conformidad con la Constitucin.

7 CARPIZO Jorge,
8 LIPHART. P. 211
9 LIPHART
4

Con el mismo fin, podrn presentarse las leyes al Consejo

Constitucional antes de su promulgacin por el Presidente de
la Repblica, el Primer Ministro, el Presidente de la Asamblea
Nacional, el Presidente del Senado o sesenta diputados o
sesenta senadores10.

3. El control de la constitucionalidad
El control de la constitucionalidad de las leyes, se enfoca finalmente
a la proteccin constitucional de los derechos fundamentales, pero
surgen las problematizaciones de las modalidades de los controles y
la naturaleza del control.
Doctrinalmente

sobre

11

la

teora

del

control

del

poder,

si

diferenciamos adecuadamente el control poltico, del control jurdico,

la doctrina ms acabada en materia de constitucin es el Control
Jurisdiccional Constitucional, no debemos confundir, el control
parlamentario con el control poltico en general, los parlamentos son
tambin rganos de control constitucional, pero su diferencia con los
rganos jurisdiccionales es que son los nicos rganos capaces de
desarrollar instrumentos complementarios de control12.
La doctrina del derecho constitucional comparado distingue entre
dos tipos clasificatorios de controles, el primero se refiere al modelo
americano, recordemos el Control Difuso de la Constitucin, en el
que cada juez est habilitado para proceder a controlar la
constitucionalidad de la norma jurdica controvertida y desaplicar

10 Artculo 61 de la Constitucin Francesa.

11 La Dimension Constitutionnelle des liberts et droits fondamentaux.
Liberts et Droits Fondamentaux.
12 VALDADEZ Diego, El Control del Poder, 2da. Edicin, Ed. Porra,
Mxico, 2000. p. 442-443.
5

una

norma

que

entra

en

contradiccin

con

una

disposicin

constitucional13.
Esta forma de control, no corresponde al modelo de control ejercido
en Europa, el modelo Europeo de control de la constitucionalidad de
las leyes, otorga el poder de controlar la conformidad de la
Constitucin a un rgano distinto a las jurisdicciones ordinarias y por
lo tanto nico14 Alemania, Austria, Italia, Francia, Blgica y Espaa
han adoptado ese modelo.
El modelo de Control constitucional europeo, fue concebido a raz de
la Creacin en 1920 del Tribunal Constitucional Austraco, basado en
el sistema de control concentrado creado por Hans Kelsen, en
discrepancia como ya lo mencionamos con el modelo americano de
control difuso de la constitucionalidad de las leyes, donde cualquier
Juez puede desaplicar una norma de naturaleza inconstitucional.
La historia constitucional, no puede olvidar sin embargo que el
antecedente moderno., y si hablamos literalmente, se trata de la
primera

constitucin

escrita

en

el

mundo,

la

institucin

norteamericana Judicial Review permite a los jueces declarar la

inaplicacin de una norma declarada inconstitucional.
Establecida por el clebre fallo judicial Marbury Vs. Madison, la
revisin judicial implicaba su validez en la lgica de la presencia de
una Constitucin Escrita y un poder de revisin del Tribunal
Supremo,15supone la obligacin del Tribunal en vista de la
13 LIPHART Arendt. Modelos de democracia. p. 210-211. Definido como
revisin constitucional descentralizada, o control difuso, es el sistema en
que todos los tribunales puede considerar la constitucionalidad de las
leyes, y considerado por mucho tiempo el ms comn en los sistemas
judiciales del mundo.
14 LIBERTS ET DROITS FONDAMENTAUX
15 LIPHAR Arendt. Democracias mayoritarias y democracias consensuales.
p. 209.
6

incompatibilidad

de la ley superior y la ley comn no tiene ms

remedio que anular la ley inferior y aplicar la ley superior 16 y esto es

retornar a la teora de la Supremaca Constitucional, uno de los
paradigmas rectores del Estado Constitucional Moderno y signo
indeleble del liberalismo poltico.
4. El Tribunal Constitucional Espaol

Para

este

ensayo

analizaremos

la

institucin

el

Tribunal

Constitucional, enfocndonos en el Tribunal constitucional espaol y

por consiguiente el Mexicano,

El Tribunal Constitucional Espaol,

est integrado por doce miembros, que ostentan el ttulo de

Magistrados del Tribunal Constitucional. Son nombrados por el Rey
mediante Real Decreto, a propuesta de las Cmaras que integran las
Cortes Generales y son cuatro por el congreso y cuatro por el
senado, dos cortes del Gobierno y del Consejo General del Poder
Judicial dos cortes tambin.
La designacin para este cargo se hace por nueve aos, debiendo
recaer en ciudadanos espaoles que sean Magistrados o Fiscales,
Profesores de Universidad, Funcionarios pblicos o Abogados, todos
ellos juristas de reconocida competencia con ms de quince aos de
ejercicio profesional17.
Instituido por la Constitucin Espaola en el ttulo IX, el Tribunal
Constitucional Espaol es el rgano del Estado, al que se le confa la
Defensa

de

la

Constitucin

las

Garantas

Jurisdiccionales

Constitucionales de la Norma Fundamental. Constituido bajo la

presencia solemne del Rey, en el ao de 1980, lo cual representa un
enclave histrico no solo constitucional sino social del pueblo
Espaol, el Tribunal Constitucional Espaol viene ejerciendo desde
16 LIPHART
17 Ley Orgnica del Tribunal Constitucional. Art.
7

el da 15 del mes de Julio las competencias que le ha atribuido la

Constitucin y desarrolladas por su Ley Orgnica.
La Ley Orgnica de 3 de Octubre del Tribunal Constitucional (LOTC)
reconoce en su artculo primero al Tribunal Constitucional como el
interprete supremo de la Constitucin.
El prembulo de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional
Espaol, enfatiza en una de las caractersticas primarias de las
democracias

occidentales

por

consiguiente

de

los

Estados

Constitucionales expresados en las garantas jurisdiccionales en el

siglo XXI:
Las democracias modernas se basan en Constituciones dotadas
de valor normativo garantizado en forma cada vez ms extendida
por rganos encargados del control de constitucionalidad, que
ejercen la jurisdiccin constitucional. La Constitucin Espaola
de 1978 se inscribe en esta tradicin y recupera el precedente
del Tribunal de Garantas establecido por la Constitucin
Espaola de 1931.

5. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin

La Suprema Corte de Justicia de la Nacin segn las opiniones de los

acadmicos, no tiene propiamente la naturaleza de un Tribunal
Constitucional,

para

muchos

tiene

funciones

de

Tribunal

Constitucional, an cuando conoce de la materia de Control de la

Constitucionalidad.
La lectura del Texto Constitucional implica la primera aproximacin
a

las

instituciones

jurdico-polticas

del

Estado,

aunque

racionalmente se ha observado que las Instituciones Jurdicas no

deberan ser propiamente instituciones polticas, en la medida de

la distincin de derecho y poltica, por ello Cass Sunstein 18 menciona

la frecuente asignacin del Conflicto de Democracia y Constitucin,
por as traducirlo en poltica y derecho.
El artculo 94 Constitucional deposita el ejercicio del poder judicial
de la federacin, en una Suprema Corte de Justicia, en un Tribunal
Electoral, en Tribunales Colegiados y Unitarios de Circuito y en
Juzgados

de

Distrito,

apuntemos

adems

la

administracin,

vigilancia y disciplina del poder judicial de la federacin exceptuando

a la Suprema Corte de Justicia por el Consejo de la Judicatura
Federal19.
6. Breves comparaciones de ambos sistemas
7. Conclusiones

18 Constitucin y Democracia.
19 Art. 94. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Compendio de Derecho Procesal Constitucional. Legislacin, Prontuario y
Bibliografa. 4ta Edicin. Editorial Porra. Mxico. 2008.
9