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1. Caso 005-16: Proceso ordinario de divorcio, en el que la demandante, la

seora MARIA ESTEFAN SALAZAR, MENDEZ solicita que el demandado, seor
TOMAS ARMANDO BARRIOS, MENDEZ, la extincin del matrimonio.
2. Clase de Juicio: DIVORCIO ORDINARIO.
3. Leyes aplicables: Cdigo Civil artculos 154 al 171; Cdigo Procesal Civil y

Mercantil artculos 96; Ley del Organismo Judicial; Ley de Tribunales de

Familia; Reglamento General de Tribunales; Ley del Organismo Judicial.
4. Consulta de Autores: Braas, Alfonso, Osorio Manuel

ESTUDIO JURIDICO DOCTRINARIO

ESTUDIO DOCTRINARIO

Derecho civil: Es el conjunto de normas justas y coactivas de carcter privado,

que regulan las relaciones de asistencia, autoridad y obediencias ms generales
en la vida de los hombres, como miembro de una familia para el cumplimiento de
los fines individuales de su existencia dentro del contexto social, en el que las
personas que intervienen como simples particulares, independientes de su
profesin, clase social, condicin o jerarqua.
Familia: en el sentido estricto es el conjunto de dos o ms individuos que viven
ligados entre s, por un vnculo colectivo, recproco e indivisible, de matrimonio de
parentesco o de afinidad; y en sentido amplio, pueden incluirse en el trmino
familia, personas difuntas o por nacer; familia como estirpe, descendencia,
continuidad de sangre; o bien, todava en otro sentido, las personas que contraen
entre s un vnculo legal que imita el vnculo del parentesco de sangre (adopcin),
familia civil1.

Matrimonio.
A. ETIMOLOGA: El vocablo matrimonio se deriva del vocablo Matrimonium y se
1 Alfonso Braas. Manual de Derecho Civil Partes 1 y 2. Pag. 48
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deriva de las voces Matris-monium lo que significaba oficio de la madre o

carga de la madresobre sus hijos.
B. DEFINICIN: Diferentes tratadistas han brindado sus definiciones, he aqu
alguna de ellas:
Para Federico Puig Pea, citado por Csar Braas, al referirse al concepto de
matrimonio dice que el basamento del matrimonio est integrado por la unin
espiritual y corporal de un hombre y una mujer para alcanzar el fin supremo, la
procreacin de la especie. El matrimonio es la unin de la mujer y el hombre
consagrada por la ley.
Segn Manuel Ossorio, el matrimonio es La unin de un hombre y una mujer
concertada de por vida mediante determinados ritos o formalidades legales,
poseyendo como caracterstica comn la perpetuidad o el carcter vitalicio
C. DEFINICIN LEGAL: En este sentido el Cdigo civil decreto ley 106 en su
ARTICULO 78, define: El matrimonio institucin social. El matrimonio es una
institucin social por la que un hombre y una mujer se unen legalmente, con nimo
de permanencia y con el fin de vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos
y auxiliarse entre s.
D. EL MATRIMONIO EN GUATEMALA: La descripcin generalizada de la
institucin del matrimonio en nuestro pas, con arreglo al Cdigo Civil, bien puede
englobarse de la siguiente manera:
a).Esponsales: Consiste bsicamente en la promesa que los futuros cnyuges se
hacen a fin de contraer matrimonio. En distintos pases los esponsales constituyen
un verdadero contrato, el que conlleva una serie de obligaciones presentes y
futuras en cuanto a su cumplimiento o su inobservancia. En Guatemala del
Artculo 80 del Cdigo Civil. Los esponsales no producen obligacin de contraer
matrimonio, pero dan lugar a demandar la restitucin de las cosas donadas y
entregadas con promesa de un matrimonio que no se efectu.
b). Legitimacin de los contrayentes: A fin de acreditar las condiciones para el
matrimonio, los contrayentes deben instar ante el juzgado u autoridad eclesistica
reconocida, en los sistemas en que se aceptan varias formas de celebracin con
eficacia civil, con jurisdiccin a este efecto, la formacin del expediente que
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proceda, en el curso del cual se publica su intencin de casarse.

c). Autorizacin: El matrimonio se autoriza por el juez encargado del Registro civil
del domicilio de cualquiera de los contrayentes, o por el alcalde en presencia de
dos testigos mayores de edad.
Lo fundamental de la celebracin del matrimonio es la manifestacin del recproco
consentimiento de los contrayentes. Dicha manifestacin puede hacerse por
medio de un representante (matrimonio 'por poder') pero siempre que el poder se
otorgue para contraer con persona concreta, de modo que el representante se
limita a ser portavoz de una voluntad ajena plenamente formada.
Se considera nulo, cualquiera que sea la forma de su celebracin, el matrimonio
celebrado sin consentimiento matrimonial, expresin con la que se alude al
matrimonio simulado por acuerdo de ambas partes: por ejemplo, para adquirir la
nacionalidad por concesin o un derecho arrendatario, o para rebajar el impuesto
sucesorio. Tambin son nulos los matrimonios que se celebren entre personas
para las que existe impedimento.
d). Inscripcin: Aunque el matrimonio produce efectos civiles desde su
celebracin, sin embargo para el pleno reconocimiento de los mismos ser
necesaria su inscripcin en el Registro civil, sea la practicada por el juez en el
propio libro al autorizar el matrimonio, sea transcribiendo un documento
intermedio: el acta o certificacin correspondiente.
e). Efectos: Los denominados efectos personales del matrimonio, es decir, los
derechos y deberes de los cnyuges son idnticos para ambos y recprocos,
adems de resultar una consecuencia directa de la superacin de la interpretacin
formal de la igualdad y la introduccin de un concepto sustantivo de la igualdad
entre los cnyuges. Destacan entre ellos, aquellos que coadyuvan a la creacin,
consecucin y mantenimiento de una comunidad de vida. As, los cnyuges estn
obligados a vivir juntos en el domicilio que ambos fijen de comn acuerdo; deben
respetarse, ayudarse y gobernar de forma conjunta su hogar..
f). La patria potestad: A ambos compete por igual el ejercicio de la patria potestad
sobre sus hijos menores o incapacitados y las funciones especficas de
alimentarlos, cuidarlos y educarlos conforme a su capacidad y recursos
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econmicos, obrando en todo caso y en primer trmino en inters del hijo. Dada la
necesidad que tienen los nios de pasar por un largo periodo de desarrollo antes
de alcanzar la madurez, su cuidado durante los aos de relativa indefensin
parece haber sido la razn principal para la evolucin de la estructura de la familia.
El matrimonio como contrato entre un hombre y una mujer existe desde la
antigedad. Su prctica social mediante acto pblico refleja el carcter, el
propsito y las costumbres de la sociedad en la cual se realiza.
E. REGULACIN LEGAL DEL MATRIMONIO EN GUATEMALA: El matrimonio
est regulado en Guatemala, en el Cdigo Civil, Decreto Ley nmero 106,Libro I,
Titulo II: De la Familia, Capitulo I: Del Matrimonio, Prrafo I: disposiciones
Generales, Artculos 78, 79, 80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87; Prrafo II:
Impedimentos para contraer matrimonio, Artculos 88, 89, 90, 91; Prrafo III:
Celebracin del matrimonio, Artculos 92, 93, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 101, 102,
103, 104, 105, 106, 107; Prrafo IV: Deberes y derechos que nacen del
matrimonio, Artculos 108, 109, 110, 111, 112, 115; Prrafo V Rgimen econmico
del matrimonio, Artculos 116, 117, 118, 119, 120, 121, 122, 123, 124, 125, 126,
127, 128, 129, 130, 131, 132, 133 (derogado), 134, 135, 136, 137, 138, 139, 140,
141, 142, y 143.
F. NATURALEZA JURDICA DEL MATRIMONIO: Al respecto se existen varios
criterios como el que afirma que el matrimonio es un contrato;, asimismo el que
afirma que el matrimonio es un acto jurdico o negocio jurdico; sin embargo stos
no se centran exactamente con lo que sociolgicamente es: una institucin social,
y al hacer referencia sobre este aspecto. Al respecto, Puig Pea10, citado por
Csar Braas, nos dice que Con arreglo a ella, el matrimonio es un estado
jurdico que representa una situacin especial de vida, regida y presidida por un
conjunto especial de reglas impuestas por el Estado, que forman un todo, a las
cuales las partes no tienen ms que adherirse.
II. EL DIVORCIO.
A. GENERALIDADES: Divorcio es la disolucin del matrimonio. La mayor
parte de las causas de divorcio se deben al cese efectivo de la convivencia
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conyugal durante cierto tiempo, cese que ha de ser efectivo e

ininterrumpido, y cuyo cmputo se iniciar a partir de la sentencia de
separacin o sin necesidad de que se dicte dicha sentencia. Cualquiera de
los cnyuges puede interponer la demanda de divorcio, o ambos de forma
conjunta, siempre que concurra alguna de las causas que exige la ley:
adems de la falta de convivencia y de las que sean causa de separacin,
la condena de un cnyuge por atentar contra la vida de otro de sus
familiares. La presentacin de la demanda puede ser de mutuo acuerdo o
de no existir tal acuerdo entre los cnyuges el procedimiento se convierte
en contencioso o como es conocido en nuestra legislacin actual en un
Juicio Ordinario.
B. ETIMOLOGA: Del latn divortium del verbo divortereque significa
separarse, irse uno por un lado, y antomasia, refirindose al los cnyuges
cuando le ponen fin a la convivencia y al nexo entre los consortes.
C. DEFINICIN: Al divorcio se le puede definir como: La ruptura de un
matrimonio vlido, aunque no puede decirse que haya ruptura de un
matrimonio no valido, ya que de serlo no tendra existencia jurdica. Para
Puig Pea, el divorcio es: Aquella institucin por cuya virtud se rompe o
disuelve el lazo matrimonial de una nupcia legtimamente contrada contra
lo que se ha promovido la impugnacin, dejando a los esposos en libertad
C.

para contraer nuevo consorcio

PERSPECTIVA SOCIOLGICA SOBRE EL DIVORCIO: Acerca del
divorcio, la sociologa tiene mucho qu argumentar al respecto. En virtud de
que actualmente el hecho social y jurdico que nombramos como divorcio,
ha ido incrementndose, el Estado debe promover una cultura de unidad
dentro de la sociedad, y para lograrlo debe empezar con las familias. En
ese orden de ideas es que la ley en los casos de divorcio ordinario
establece acertadamente una junta conciliatoria, principio consagrado en el
Artculo 97 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil Junta conciliatoria que se
fundamenta a su vez en el artculo 47 de la Constitucin Poltica de la
Repblica de Guatemala Proteccin a la familia, la sociologa concede
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que la sociedad ha atribuido al matrimonio -segn la concepcin corriente

en los pases civilizados-, los siguientes caracteres: a) constituir un vnculo
habitual con vocacin de permanencia, dirigido, por su propia finalidad, a la
convivencia y colaboracin de los cnyuges en un hogar, formando una
familia en cuyo seno nacern y se criarn los hijos si los hubiere, y b)
resultar de un acto jurdico bilateral celebrado en un concreto momento: la
boda. Este acto se halla regulado, con carcter solemne, por la ley como
creador exclusivo del vnculo reconocido por el Estado, y en ese sentido, la
sociologa describe al divorcio como el acto que viene a desmejorar o a
oponerse

lo

que

se

ha

teorizado

acerca

del

matrimonio14.

D. DIFERENCIA ENTRE SEPARACIN Y DIVORCIO: Segn Alfonso

Braas 15 el divorcio es la disolucin de la vida de esposos, de un
matrimonio vlido es la insubsistencia del vinculo matrimonial; la separacin
por su parte la separacin es el aislamiento de cuerpos por un tiempo
determinado, pero con la caracterstica esencial de que aunque no existe
ruptura del vinculo matrimonial, por lo que el vinculo subsiste a pesar de la
separacin que exista entre los cnyuges.
E. ANTECEDENTES DEL DIVORCIO: El divorcio es tan antiguo como el
mismo matrimonio, empleando los hechos de la Biblia, el matrimonio fue
insoluble, En el libro de gnesis, cuando Adn reciba por primera vez a
Eva, exclama que por causa de la mujer dejar el hombre al padre y a su
madre

los

dos

se

unirn

para

ser

una

sola

carne

La indisolubilidad sacramental del matrimonio se estampa por San Pablo,

plasmada en el libro de Corintios al exclamar A las personas que ya estn
casadas mando, -no yo sino el Seor- que la mujer no se separe de marido,
ni el marido repudie a su mujer.
.
F. ANTECEDENTES DEL DIVORCIO EN GUATEMALA: En la legislacin
guatemalteca el divorcio ha tenido clara variaciones a lo largo de los
tiempos.
Gobierno del Doctor Mariano Glvez: Durante este gobierno se emiti el
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decreto legislativo de fecha 19 de agosto de 1837 en el que se admiti

como de disolucin del vinculo conyugal clasificando al mismo como;
divorcio por mutuo consentimiento y divorcio por causal determinado,
estableciendo la prohibicin de reunirse de nuevo, los cnyuges que
hubieren dado lugar al divorcio, dejando en libertad a los cnyuges
divorciados para contraer nuevas nupcias despus de un ao de acaecida
tal situacin.
Gobierno del General Justo Rufino Barrios; Durante el gobierno del General
Justo Rufino Barrios abandona la postura adoptada en el anterior gobierno
referente al tema del divorcio, en tal sentido se estableci que el divorcio
era la separacin de los casados, subsistiendo el vinculo matrimonial.
Gobierno de Jos Mara Reina Barrios: Con este gobierno se da un cambio
radical en cuanto al tema del divorcio, en tal sentido mediante acuerdo
gubernativo nmero 454 de fecha doce de octubre de 1894, el cual
contena La Ley del Divorcio basada en el hecho de que segn lo
estableca la ley, el matrimonio era un contrato civil, y que por tanto una de
las consecuencias era la disolucin delvinculo conyugal.
Con algunas variaciones los Cdigos de 1933 y el actual decreto ley 106,
mantienen el mismo criterio al respecto del divorcio en ese orden de ideas
el artculo 153 del actual Cdigo civil establece el matrimonio se modifica
por la separacin y se disuelve por el divorcio
CLASIFICACIN LEGAL: Nuestro ordenamiento sustantivo lo clasifica en:
Divorcio por Mutuo Acuerdo: Es en el que los cnyuges por voluntad propia
solicitan su divorcio, ante juez competente, el artculo 154 del Cdigo Civil
establece El divorcio por mutuo acuerdo no podr solicitarse sino una vez haya
transcurrido un ao a partir de la celebracin de este.
Divorcio por Causa Determinada: Es el tpico absoluto o vincular, no queda
plasmado el acuerdo de los cnyuges, sino es necesario que uno de los dos sea el
que invoque por una o varias de las causales enumeradas por la ley , que en
nuestro ordenamiento se contemplan en el artculo 155 del Cdigo Civil decreto
ley 106.
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Causas Predominantes: El artculo 155 del Cdigo civil enumera algunas de las
causas que dan origen al divorcio o separacin siendo estas las que a
continuacin se consignan:
La infidelidad de cualquiera de los cnyuges.
Los malos tratos de obra, las rias y las disputas continuas las injurias graves y
ofensas al honor, y en general la conducta que haga insoportable la vida en
comn.
El atentado de uno de los cnyuges contra la vida del otro o los hijos.
La separacin o abandono voluntario de la casa conyugal o la ausencia
inmotivada, por ms de un ao.
El hecho de que la mujer d a luz durante el matrimonio, a un hijo concebido antes
de su celebracin siempre que el marido no haya tenido conocimiento del
embarazo antes del matrimonio.
La incitacin del marido para prostituir a la mujer o corromper a los hijos.
La negativa infundada de uno de los cnyuges a cumplir con el otro o con los
hijos.
EL PROCESO DE CONOCIMIENTO EN EL PROCESO CIVIL GUATEMALTECO:
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, decreto Ley 107 en su libro segundo recoge
los procesos de conocimiento a partir del artculo 96, siendo estos:
1. Juicio Ordinario
2. Juicio Oral
3. Juicio Sumario

JUICIO ORDINARIO:
Se le denomina as por ser el comn de nuestra legislacin, es a travs de este
se resuelven la mayora de controversias en las que se pretende una
declaracin por parte del Juez. En el Juicio ordinario, es el procedimiento de
plazos ms largos y por ende de mayor tiempo de discusin y de probanza, su
trmite, en trminos generales y conforme a las normas que lo regulan en el
Cdigo Procesal Civil y Mercantil es el siguiente:

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DEMANDA:
El Juicio ordinario, al igual que los dems procedimientos, se inicia con la
demanda y finaliza, normalmente con la sentencia, la demanda es el acto
introductorio de la accin por la cual, mediante relatos de hechos e invocacin
del derecho el actor determina su pretensin. Es a travs de ella, que el actor
inicia la actividad jurisdiccional, es a travs de ella que se plantea el derecho
que estima que le asiste y pretende que se le declare (pretensin).
La demanda se integra fundamentalmente de tres partes, la introduccin, el
cuerpo y el cierre, y como muchos actores lo indican, es el proyecto de una
futura sentencia.
EMPLAZAMIENTO:
Presentada la demanda, con forme a los requisitos de forma enunciados, (es
importante sealar que el juez no puede, rechazar una demanda analizando el
fondo de la misma y creo oportuno sealar que a mi criterio existen ciertos
requisitos en la demanda que son subsanables y por ende que debieran
impedir al juez rechazar las solicitudes por omisin de las mismas como lo he
indicado) el juez debe conceder a la parte demandada, conforme al principio
del debido proceso, un tiempo para que se pronuncie frente a la accin del
actor este plazo que conocemos como emplazamiento y que podemos definir
como el tiempo que el juez otorga al demandado para que tome una actitud
frente a la demanda, en el juicio ordinario y del artculo 111 del CPCyM. Es de
9 das hbiles es decir, es en este plazo que el sujeto pasivo de la relacin
procesal (demandado) debe tomar una actitud frente a la accin del actor.
Alguna discusin ha surgido en cuanto a que el plazo a que se refiere el
artculo 111 es improrrogable y como consecuencia de ello transcurrido el
mismo al demandado le queda vedado el derecho a oponerse a la accin y
como lo refiere la doctrina, existen plazos perentorios y no perentorios, los
primeros son aquellos que no son prorrogables y del cual no se concede
restitucin a la parte que no lo aprovecha, como el plazo de tres das para
interponer el recurso de apelacin o los quince das de prueba en el juicio
sumario, mientras que los segundos, es decir, los no perentorios, son aquellos
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que se prorrogan y para su conclusin es imperativo la peticin de parte

interesada, como lo regula el artculo 113 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil,
que para declarar la rebelda del demandado y tener por contestada la
demanda en sentido negativo, es a solicitud de parte, en consecuencia el plazo
del emplazamiento es un plazo no perentorio que permite al demandado
contestar la demanda, aun fuera del plazo de los nueve das, si no ha sido
acusada su rebelda.
EXCEPCIONES:
Como sabemos la accin, como derecho a atacar, tiene una respuesta en el
derecho del demandado a defenderse.
En sentido amplio, la excepcin es aquel poder del demandado, para oponerse
a la accin que el demandante a promovido en contra de l.
Es la denominacin dada a ciertos tipos especficos de defensas procesales
dilatorias, perentorias o mixtas, mediante las cuales el demandado puede
reclamar del juez la liberacin de la carga de contestar la demanda o la
absolucin de la misma. Las excepciones se clasifican fundamentalmente en
tres:
1. Excepciones Previas: Llamadas en la doctrina dilatorias, a travs de ellas
se extiende o retarda el acto de contestacin lo cierto es que la finalidad es
depurar el proceso frente a la falta de presupuestos procesales, por ellas el
demandado hace ver al juez la inexistencia de requisitos que impiden conocer
el fondo de la pretensin. Es importante sealar que no se denominan previas
por que se interpongan antes de la contestacin de la demanda, sino son
previas porque deben de resolverse antes que la pretensin principal.
2. Excepciones Mixtas: Taxativamente no reguladas en el Cdigo Procesal
Civil y Mercantil como tal, pero existentes. Son aquellas excepciones que
nominadas como previas, de acogerse, tienen efecto de perentorias. En otras
palabras la excepcin mixta es una excepcin previa (prescripcin, caducidad,
transaccin, cosa juzgada) que de acogerse ataca la pretensin puesto que
impide conocer nuevamente la misma.

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4. Excepciones Previas: El artculo 12 de la Constitucin Poltica de la

Repblica de Guatemala, establece la garanta individual del derecho de
defensa nadie podr ser condenado ni privado de sus derechos, sin haber
sido citado, odo y vencido en proceso legal ante juez o tribunal competente
y preestablecido. Esta norma constitucional en consecuencia hace
permisible una condena siempre que el proceso sea legal y contrario, la
ilegalidad de un proceso impide la condena.
Cabe resaltar que el trmino dilatorio con el que se conoce en la doctrina a
las excepciones previas reguladas en el artculo 116 del Cdigo Procesal
Civil y Mercantil, trae la idea que el fin de la excepcin es el del dilatar o
retardar el proceso, lo que no se encuentra alejado de la realidad prctica,
fundamentalmente por el malicioso uso que se hace de este tipo de
defensa.
La excepcin previa ataca la forma del proceso, en realidad la accin del
actor, cuando el planteamiento de su escrito inicial, adolece de requisitos
que la ley exige, impidiendo el cumplimiento el objeto del proceso que es el
de dictar sentencia. Esta excepcin procura la depuracin de elementos
formales del juicio. El procedimiento civil permite al demandado hacer ver al
juez la inexistencia de estos presupuestos procesales, que en algunos
casos puede an conocer de oficio (ejemplo: la incompetencia o demanda
defectuosa) mediante lo que se conoce como excepcin previa.
El Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece que la falta de presupuestos
procesales se puede hacer ver mediante las siguientes excepciones:
Incompetencia
Litispendencia
Demanda Defectuosa
Falta de capacidad legal
Falta de personalidad
Falta de personera
Falta de cumplimiento del plazo o de la condicin a que estuviere sujeto la
obligacin o el derecho que se haga valer.

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Caducidad
Prescripcin
Cosa Juzgada
Transaccin
Arraigo
EXCEPCION PREVIA DE INCOMPETENCIA:
La competencia es un presupuesto procesal que el juez debe examinar de
oficio o que la parte demandada puede alegar a travs de esta excepcin y
se da cuando el juez ante quien se plantea la accin, carece de
competencia (conforme a las reglas de las mismas) ya sea por razn de la
materia, territorio o cuanta para conocer de ella. La incompetencia es un
impedimento procesal que es alegado por el demandado para atacar el
procedimiento, por falta de aptitud procesal del juez para conocer del caso
determinado. La ley del Organismo Judicial establece en su artculo 62 que
los tribunales solo podrn ejercer su potestad en los negocios y dentro de
la materia y territorio que se les hubiese asignado y el mismo cuerpo legal
en su artculo 121 establece la obligacin de los tribunales de conocer
de oficio de las cuestiones de competencia, bajo pena de nulidad de lo
actuado y de responsabilidad del funcionario, salvo en los casos de
prrroga de competencia por razn del territorio, obligacin est que
tambin se establecen en el artculo 6. Del Cdigo Procesal Civil y
Mercantil.

EXCEPCION PREVIA DE LITISPENDENCIA:

La litispendencia (litis-pendiente) equivale a juicio pendiente, es decir que
se encuentra en trmite y se alega cuando se siguen dos o ms
procedimientos iguales en cuanto a sujetos, objetos y causa. Esta
excepcin tiene su fundamento en impedir fallos distintos en dos procesos
con identidad de causa, parte y objeto, as tambin como el fallo en uno
haga prejuzgar al juez respecto del otro. El Cdigo Procesal Civil y
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Mercantil establece que cuando la demanda entablada en un proceso sea

igual a otra que se ha entablado ante juez competente, siendo unas mismas
las personas y las cosas sobre las que se litigan, se declarar la
incompetencia

del

segundo

juicio

(art.

540

CPCyM). .

EXCEPCION PREVIA DE DEMANDA DEFECTUOSA:

La excepcin previa de demanda defectuosa, surge en consecuencia,
cuando la demanda no cumple con los requisitos formales que establece la
ley, y que el juzgador no se ha percatado de ello. artculo 109 del Cdigo
Procesal Civil y Mercantil, los jueces repelern de oficio las demandas
que no contengan los requisitos establecidos por la ley, expresando los
defectos que hayan encontrado.
EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE CAPACIDAD LEGAL:
La capacidad en trminos generales, es la aptitud derivada de la
personalidad por la cual la persona puede ejercer derechos y contraer
obligaciones. Esta capacidad es de ejercicio, cuando la persona puede por
si misma ejercer derechos y puede por si misma contraer obligaciones y se
adquiere al tenor del artculo 8. Del Cdigo Civil, con la mayora de edad
y es la falta de esta capacidad la que tiene fundamento en esta excepcin.
Por exclusin del artculo 8. Ya referido, los menores de edad, son
incapaces y al tenor del artculo 9. Del Cdigo Civil, tambin lo son los
mayores de edad declarados en estado de interdiccin cuya declaratoria
produce, desde la fecha en que sea establecida en sentencia firme
incapacidad absoluta de la persona para el ejercicio de sus derechos, as
tambin los que padezcan de ceguera congnita o adquirida en la infancia y
los sordos mudos que no puedan darse a entender de una manera
indubitable, tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos. De ese
orden de ideas y tomando en cuenta lo que establece el artculo 44 del
Cdigo Procesal Civil y Mercantil, en cuanto que tienen capacidad para
litigar las personas que tengan el libre ejercicio de sus derechos y aquellos
que carezcan de ese libre ejercicio deben de actuar a travs de su
representante legal, se llega a la conclusin que esta excepcin procede

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cuando quien litiga se encuentra dentro de los supuestos de incapacidad ya

indicados y actan sin representacin.
EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE PERSONALIDAD:
De mucha dificultad en la prctica, esta excepcin

se

refiere

fundamentalmente a la falta de legitimacin de las partes. El doctor Mario

Aguirre Godoy citando a Jaime Guasp dice: para que un proceso se
desarrolle vlidamente es preciso que las partes, no slo tengan aquel
grado de aptitud genrica que marca el derecho positivo, sino una
idoneidad especifica, derivada de su relacin con la situacin jurdica en
litigio que justifique su intervencin.
La legitimacin se refiere pues, a la relacin de las partes con el proceso
concreto. Su concepto viene de la legitimacin ad causam romana, o sea la
facultad de demandar (legitimacin activa) y obligacin de soportar la carga
de ser demandado (legitimacin pasiva), segn la situacin en la que se
encuentran

las

partes

en

cuanto

al

objeto

del

proceso.

EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE PERSONERIA:

Debemos de entender la personera como la aptitud que tiene una persona
de ejercitar derecho o acciones en juicio en representacin de la que es
titular de los mismos. Esta excepcin se funda en el hecho de que se alega
una representacin sin tenerla o bien cuando tenindola, esta carece de los
requisitos formales que le dan calidez.
El artculo 46 del Cdigo Procesal Civil y Mercantil, establece la
obligacin de los representantes de justificar su personera en la primera
gestin que realicen, acompaando el ttulo de su representacin y obliga al
juez a no admitir aquellas gestiones cuya representacin no est
debidamente registrada en la oficina respectiva. En otras palabras, Mario
Efran Njera Farfn en aplicacin a los preceptos que conforman la
excepcin

que

comentamos,

dice

que

hay

falta

de

personera:

Si se comparece a nombre de otro sin ser apoderado o representante o si

sindolo no se justifica debidamente la representacin acompaando el
ttulo de la misma aun cuando se ofreciere presentarlo. 21 (Art. 45
CPCyM).
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Si se acompaa como ttulo un poder insuficiente. Es insuficiente si no se

delegan en l las facultades especiales que son necesarias para demandar
o responder en juicio o las que se delegan estn en discordancia con los
trminos o alcances de la demanda. (Arto. 207 LOJ; 1697 del C.C).
EXCEPCION PREVIA DE FALTA DE CUMPLIMIENTO DE PLAZO O DE
LA CONDICION A QUE ESTUVIERE SUJETA LA OBLIGACION O EL
DERECHO QUE SE HAGA VALER.
Esta excepcin tiene la caracterstica de ser una excepcin previa
preclusiva, es decir nicamente puede interponerse antes de contestar la
demanda.
La excepcin previa de falta de cumplimiento del plazo o de la condicin a
que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se haga valer, a mi
criterio contempla dos supuestos, es decir, dos casos completamente
distintos, por un lado la procedencia de esta excepcin cuando el supuesto
es la falta de cumplimiento del plazo, porque se ha fijado da o fecha para
su cumplimiento y no se ha arribado al mismo, exigindose el cumplimiento
antes del da o fecha y el segundo supuesto cuando es la falta de
cumplimiento de la condicin, cuando se exige el cumplimiento de la
obligacin y el acontecimiento no se ha realizado en estos casos es con
relacin al derecho a la obligacin que se pretende hacer valer, puesto que
es lgico entender que la existencia de un derecho para el sujeto pasivo,
conlleva la existencia de una obligacin, la excepcin previa procede
cuando el plazo en su caso o la condicin en el otro no se han cumplido.
Debemos ser muy cuidadosos en la interposicin de esta excepcin, puesto
que en la mayora de casos se interpone conteniendo los dos supuestos,
que en todos los casos son completamente distintos y ya existan fallos
reiterados por los cuales la excepcin es desestimada por que al momento
de interponerse no se hizo la necesaria distincin del caso al que se adapta
la situacin de hecho en la que se fundamenta la excepcin. Algunos
ejemplos

permitirn

entender

lo

que

deseo

transmitir.

El actor promueve una accin en la va sumaria, por la cual pretende que el

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demandado le haga entrega de un bien mueble, sin embargo, en el

documento que acredita la obligacin (que no es ttulo ejecutivo) se
establece un plazo para la entrega del bien, plazo que no se ha cumplido en
este caso la excepcin a interponerse se denominara Falta de
cumplimiento del plazo al que estuviere sujeta la obligacin o el derecho
que se haga valer, en tal virtud la obligacin no puede exigirse procediendo
la excepcin previa que se denominar Falta de cumplimiento del plazo al
que estuviere sujeta la obligacin o el derecho que se haga valer.
Es importante sealar lo que con relacin a estas excepciones previas
expresa Mario Efran Njera Farfn la doble modalidad de esta excepcin
(plazo y condicin) est fundada en el derecho sustancial y no es por ende,
de contenido procesal. De acuerdo con nuestro Cdigo Civil obligaciones a
plazo son aquellas en la que se fija da o fecha para la ejecucin o extincin
del acto o negoci jurdico y no puede exigirse su cumplimiento en el da y
fecha anterior. Y son condicionales, aquellas cuyos efectos dependen del
acontecimiento que constituye la condicin. En este caso tampoco puede
exigirse la obligacin en tanto el acontecimiento no se haya realizado.22
Podemos concluir entonces que el supuesto para la procedencia de estas
excepciones es EL PLAZO legal o contractual NO VENCIDO O LA
CONDICION establecida contractualmente NO CUMPLIDA.

EXCEPCION PREVIA DE CADUCIDAD:

A travs de esta excepcin previa, se extinguen derechos o acciones, una
vez transcurrido el plazo que la ley o la voluntad de los particulares
establecen para el ejercicio de los mismos, se basa en la necesidad de que
los derechos o acciones no pertenezcan indefinidamente inciertos,
presumindose

su

abandono

dndole

firmeza

al

trfico

jurdico.

Podemos definir la caducidad como el decaimiento de una facultad procesal

que no se ejercita dentro de un determinado plazo. Es la sancin que se
pacta o impone por la ley, a las personas, que dentro de un plazo
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convencional o legal, no realizan voluntaria y conscientemente, los actos

positivos para hacer nacer o mantener vivo un derecho sustantivo o
procesal, segn sea el caso.
EXCEPCIN PREVIA DE PRESCRIPCION:
Nuestro derecho sustantivo regula dos clases de prescripcin, por una parte
aquella por la cual se adquieren derechos por el transcurso del tiempo y
que se denomina adquisitiva o positiva y por la otra aquella por la cual se
extinguen derechos u obligaciones y que se denomina extintiva, negativa o
liberatoria y es esta clase de prescripcin a la que se refiere esta
excepcin.
La prescripcin extintiva, negativa o liberatoria, es un modo de extinguir
obligaciones por el transcurso del tiempo. El Cdigo Civil en su artculo
1,501 establece esta clase de prescripcin ejercitada como accin o como
excepcin por el deudor, extingue la obligacin, es decir que la prescripcin
no opera de oficio, sino debe ser declarada al ejercitarse como accin o
excepcin por el deudor. En consecuencia es procedente la prescripcin
cuando el acreedor no exige el derecho dentro del tiempo que establece la
ley y el deudor lo hace ver por medio de la accin o de la excepcin.

EXCEPCION PREVIA DE COSA JUZGADA:

Hemos dicho anteriormente que la cosa juzgada es el fin o garanta de la
jurisdiccin y como tal a travs de la excepcin previa se pretenden evitar la
revisin del fallo y por ende su revocabilidad.
La cosa juzgada es la autoridad y la fuerza que la ley atribuye a la
sentencia ejecutoriada que puede traducirse en la necesidad jurdica de que
el fallo sea irrevocable e inmutable ya sea en el mismo juicio en que se
dicto o en otro distinto.
Esta excepcin procede si en un juicio posterior se demanda una prestacin
que este en pugna con lo resuelto en una sentencia ya firme o ejecutoriada.

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ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA:

I. ACTITUD PASIVA (REBELDIA):
Que es la tpica rebelda o contumacia y se da cuando el demandado,
debidamente notificado para comparecer a juico, no lo hace dentro del
plazo que la ley confiere (emplazamiento). La rebelda en trminos
generales es toda desobediencia, oposicin, resistencia o rebelin. En el
Juicio Ordinario se da cuando transcurrido el plazo de los nueve das de
emplazamiento, el demandado no comparece a juicio. El artculo 113 del
CPCyM establece que si transcurrido el trmino del emplazamiento, el
demandado no comparece, se tendr por contestada la demanda en
sentido negativo y se le seguir el juicio en rebelda, esto por supuesto a
peticin de parte. Tngase presente que la rebelda del demandado es
negacin tcita de la demanda en la mayora de procesos de conocimiento,
con

excepcin

en

algunos

del

juicio

oral.

II. ACTITUD PASIVA AFIRMATIVA (ALLANAMIENTO):

El demandado comparece a juicio, aceptando la pretensin del actor. El
allanamiento es el acto procesal por el cual el demandado acepta la
pretensin formulada por el actor en su demanda. Cuando se da el acto del
allanamiento, el juez previa ratificacin, fallar sin ms trmite, tal y como lo
regula el artculo 115 del CPCyM.
III. ACTITUDES ACTIVAS NEGATIVAS:
A. CONTESTACION NEGATIVA DE LA DEMANDA:
El demandado comparece a juicio dentro del plazo o an despus sino
ha sido acusada la rebelda negando en forma expresa los hechos y por
supuesto la pretensin del actor, en esa actitud el demandado se limita a
negar los hechos ofrecidos por el actor sin aportar otros nuevos en su
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defensa. Es importante mencionar que el demandado puede contestar la

demanda en forma negativa, aun fuera del tiempo del emplazamiento,
siempre y cuando no haya sido declarado rebelde.
B. INTEPOSICION DE EXCEPCIONES PERENTORIAS: Por medio de
esta actitud, el demandado no se concreta a negar los hechos de la
demanda sino incorpora a la vez hechos en su defensa, hechos que
pueden ser impeditivos que tiene por objeto impedir el efecto jurdico
pretendido por el actor en su demanda, mediante el alegato de una
norma opuesta que impide la consecuencia jurdica solicitada por el
actor, por ejemplo que la pretensin sea el cumplimiento de un contrato
del cual el demandado alega su nulidad, vase que el demandado no
niega la pretensin pero si una causa que impide su cumplimiento, como
es la nulidad del contrato. Pueden ser hechos extintivos que no nieguen
los hechos constitutivos de la demanda, pero se ofrecen por el
demandado hechos que destruyen el efecto jurdico de la retencin
tpico ejemplo es el pago en el cual el actor no alega la inexistencia de la
obligacin pero si su cumplimiento. Y pueden ser hechos excluyentes
cuando el demandado no niega ni la realidad de los hechos alegados
por el actor ni las consecuencias jurdicas derivadas de los mismos,
pero alega en su defensa otro derecho, un contra derecho que solo a l
corresponde articular, que excluye dichas consecuencias jurdicas, como
el caso de la prescripcin, que en nuestra legislacin se encuentra
regulada como Excepcin de carcter previo, pero con efectos
perentorios.
En sntesis el demando por las excepciones perentorias agrega otros
hechos que impiden, extinguen o excluyen el derecho alegado por el
actor.
C. RECONVENCION: La reconvencin es la demanda del demandado,
es la interposicin por parte del demandado, en el momento de
contestar la demanda, de una nueva demanda en contra como
requisitos por la admisin de la reconvencin que la pretensin que se
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ejercite tenga conexin por razn del objeto o del ttulo con la demanda
y no d deber seguirse por distintos trmites. Contrario a otras
legislaciones, se requiere que exista cohesin entre la demanda y la
reconvencin, ya sea por el objeto o por el ttulo.
LA PRUEBA:
Es aquel medio para patentizar la verdad o la falsedad de algo, como
procedimiento, aquella actividad de carcter procesal cuya finalidad
consiste en lograr conviccin del Juez o Tribunal acerca de la exactitud
de las afirmaciones de hecho operadas por las partes en el proceso.
Por la prueba las partes demuestran la verdad de su afirmacin es a
travs de ella que se convence al juez sobre lo discutido o dudoso.
LA SENTENCIA:
Adems de ser un acto jurdico procesal que emana del rgano
jurisdiccional y por el cual se da una resolucin a la controversia,
tambin es el documento que contiene el texto de dicha resolucin.
Con relacin a la sentencia como acto jurdico, cabe citar a Eduardo
Couture que dice: La sentencia es en s misma un juicio, una operacin
de carcter crtico. El juez elige entre la tesis del actor y la del
demandado (o eventualmente una tercera) la solucin que le parece
ajustada a derecho y la justicia.

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Bibliografa:
BRAAS, ALFONSO, Manual de Derecho Civil. Tomos I y II. Universidad San
Carlos de Guatemala.
OSORIO MANUEL: Diccionario de Ciencias Jurdicas y Sociales, Editorial
Heliasta, Buenos Aires, Argentina.

BRISEO SIERRA, HUMBERTO. Derecho Procesal Civil. Volumen I, Crdenas,

Editor y Distribuidor, Mxico, D.F. 1970 Pgs.: 140 al 149.
CABANELLAS, GUILLERMO. Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual.
Editorial Heliasta, S.R.L... Tomo I 12. Edicin, Pgs.: 252-253-258.
CAPELLETI, MAURO. La Oralidad y las Pruebas en el Proceso Civil. Edit.
Jurdicas, Europa-Amrica, Buenos Aire, 1982. Pgs.: 77-78-79.
CHAVEZ ASENCIO, MANUEL. La Familia en el Derecho. Ed. Porra, S.A., 1984,
Pgs.: 198-199
CHIOVENDA, JOSE. Principios de Derecho Procesal Civil. Ed. Crdenas, Mxico.
D.F. 1980.

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COUTURE, Eduardo J.Fundamento de Derecho Procesal Civil. Ed. Nacional, S.A.

Mxico, D.F. 1982.
GORDILLO GALINDO, Mario Estuardo. Derecho Procesal Civil guatemalteco.
Ed. Praxis. 2da. Ed. Guatemala, Guat. Pg. 169.
PLANIOL, Marcel, Tratado Elemental de Derecho Civil. Ed. Cajica, S.A. Mxico,
1983 Pgs.: 205-206-207-227.
PUIG PEA, Federico. Tratado de Derecho Civil. Ed. Revista. Madrid, Esp. 1957.
LEYES CONSULTADAS:
Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.
Decreto Ley 106, Cdigo Civil
Decreto Ley 107, Cdigo Procesal Civil y Mercantil.
Ley de Tribunales de Familia
Decreto 2-89 Ley del Organismo Judicial

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