Mster en Business Administration

Derecho Mercantil
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INDICE

TEMA 1 La Sociedad Mercantil

1. La Sociedad Mercantil
1.1.1. El registro y la publicidad de la Sociedades
1.1.2. Inscrpcin de Sociedades
1.2. La Sociedad Irregular
1.3 Breve Introduccin a la Sociedad Annima
1.4. El Emprendedor de Responsabilidad Limitada

Tema 2 Libros de Empresarios, Cuentas Anuales, Aplicacin de

Resultado, Reservas, Sociedad Unipersonal.
2.1. Los libros de los Empresarios
2.2. Las cuentas anuales
2.3. La aplicacin del resultado
2.4. Las reservas
2.5. La Sociedad Unipersonal

TEMA 3 Breves apuntes sobre la Sociedad de Responsabilidad

Limitada
3.1. Introduccin
3.2. Socios
3.3. rganos Sociales
3.4. Sociedades Express
3.4.1. Sociedades Express Ordinarias (ART. 5 UNO )
3.4.2. Sociedades Express Simplificadas (ART. 5 DOS)

TEMA 4 Las modificaciones estructurales de las Sociedades

de Capital. Anlisis de la LEY 3/2009, de 3 de abril, sobre
modificaciones estructurales de las Sociedades Mercantiles
4.1. Transformacin de Sociedades
4.2. Fusin
4.3. Escisin
4.4. Cesin Global de Activo y Pasivo

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TEMA 5 La contratacin en el trfico de la empresa

5.1. Las obligaciones y los contratos mercantiles
5.2. El contrato Mercantil en el Trfico Econmico
5.3. Normas Generales Aplicables a la Contratacin Mercantil
5.4. Las Condiciones Generales de las Contratacin

TEMA 6 Formas de operar en Espaa para los Inversores

Extranjeros
6.1. Introduccin
6.2. Sucursal y Establecimiento Permanente
6.3. Joint Ventures
6.4. Contrato de distribucin, Agencia y Franquicia

Objetivos

El presente Ebook aspira fundamentalmente a que los alumnos alcancen

un aprendizaje riguroso y prctico del funcionamiento de las sociedades
mercantiles, especialmente de las sociedades de capital, que constituyen
la principal forma de organizacin jurdica de la empresa. En particular,
el objetivo de este Ebook consiste en que los alumnos entiendan las
instituciones fundamentales del Derecho de Sociedades y aprendan las
tcnicas para la resolucin de las controversias jurdicas que plantean en la
prctica.
Conocimiento del rgimen jurdico de constitucin y funcionamiento
de las diferentes tipos de sociedades mercantiles.
Conocimiento del rgimen jurdico de la sociedad limitada.

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Competencias

Calificar jurdicamente un supuesto de hecho con relevancia

jurdico mercantil.
Interpretar y aplicar las normas jurdico-mercantiles vigentes en
materia de sociedades mercantiles.
Asesorar en materia jurdico mercantil, particularmente en lo que
concierne a la constitucin y funcionamiento de las sociedades
mercantiles.
Tomar decisiones en el mbito empresarial que resulten
condicionadas por el marco normativo societario.

Derecho Mercantil

1. La Sociedad Mercantil

La figura de la sociedad mercantil ha adquirido y adquiere

progresivamente una mayor relevancia econmica. En la prctica, la
sociedad, como organizacin empresarial, se impone cada vez ms
al empresario individual debido, fundamentalmente, a que, desde
el mbito de la sociedad, se pueden afrontar ms fcilmente y con
menos riesgo empresas que requieren un alto grado de inversin
o de recursos. Se configura as la sociedad como el principal motor
de la vida econmica y, a medida que adquiere ms protagonismo,
se multiplican las formas societarias y las operaciones a las que la
sociedad da lugar, de tal forma que alcanzan, en algunos casos, altas
cotas de complejidad.
Es por ello que primero expondremos las nociones fundamentales,
comunes a todos los tipos sociales, con el nimo de situar la materia
y de analizar ciertas cuestiones cuya comprensin es necesaria para
el estudio de otras posteriores cuales son las sociedades annimas
y limitadas.
Partamos de una distincin de definicin entre:
Sociedad civil (Cdigo Civil, en adelante CC) art.1665 La
sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se
obligan a poner en comn dinero, bienes o industria, con
nimo de partir entre s las ganancias.
Sociedad mercantil (Cdigo de Comercio, en adelante
CCom) art.116 El contrato de compaas, por el cual dos o
ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes,
industria o alguna de estas cosas, para obtener lucro, ser
mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya
constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo.
Una vez constituida la compaa mercantil, tendr personalidad
jurdica en todos sus actos y contratos.
El trmino sociedad tiene un doble sentido:
A - Como Contrato: por un lado, designa el contrato de colaboracin
por el cual dos o ms personas se obligan a crear un fondo
patrimonial comn (bienes o industria) para colaborar en el ejercicio
de una actividad y partir entre s las ganancias que se obtengan
(nimo de lucro). A pesar del origen contractual y de la pluralidad
de contratantes que caracterizan tradicionalmente a la sociedad, el
derecho permite la creacin de sociedades unipersonales (Ley de
Sociedades de Capital, en adelante LSC art.12 s.).
Analicemos la sociedad como contrato.
En cuanto a la capacidad de las partes del contrato de sociedad se
rige por las reglas generales de carcter civil (CC art.1263). As pues,
pueden ser parte en este contrato:

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- Los mayores de edad no incapacitados legalmente, los menores de edad emancipados, los menores de edad
no emancipados y los incapacitados que acten por medio de un representante legal y las personas jurdicas,
actuando por medio de sus rganos de representacin.
La falta de capacidad determina la nulidad del consentimiento de quien la padece, pero, debido a la especial naturaleza
del contrato, la validez del consentimiento subsiste respecto al resto de contratantes, salvo en el supuesto en que la
aportacin del socio sin capacidad hubiera sido decisiva al contrato, en cuyo caso puede provocarse la extincin del
mismo.
El consentimiento, aunque segn el art.117 del CCom no exige una forma especial, se requiere, en virtud de otros
preceptos, que la constitucin se manifieste en escritura pblica (Ccom art.119; LSC art.20; L 12/1991 art.7 y 8) Es
frecuente por parte de la jurisprudencia relacionar estrechamente con el consentimiento la intencin de constituir
sociedad o affectio societatis. La idea de colaboracin que engloba, constituye un elemento fundamental del
fenmeno societario.
El contrato de compaa mercantil celebrado con los requisitos esenciales del Derecho ser vlido y obligatorio
entre los que lo celebren, cualesquiera que sean la forma, condiciones y combinaciones lcitas y honestas con que lo
constituyan, siempre que no estn expresamente prohibidas en este Cdigo.
Objeto del contrato. El contrato de sociedad tiene por objeto las aportaciones de los contratantes, que son el medio
para la consecucin del fin comn que la sociedad persigue: el desarrollo de una actividad econmica y la obtencin
de un beneficio. La aportacin de los socios puede ser de bienes o de industria (trabajo o servicios) y, en todo caso,
ha de ser lcita, determinada (o determinable) y posible (CC art.1271 a 1273), as como adecuada a la formacin del
patrimonio social.
La aportacin de bienes puede hacerse a ttulo de propiedad o de uso. En el primer caso ha de transmitirse a la
sociedad la titularidad plena del derecho que se aporta. En otro caso, lo que se transmite es un derecho real limitado
o un derecho de crdito.
Causa La causa del contrato de sociedad mercantil es el nimo de lucro, esto es, la realizacin comn de una
actividad econmica y la obtencin de un beneficio o lucro repartible entre los socios. El beneficio repartible es la
contraprestacin de las aportaciones realizadas por los socios, que, a su vez, son medio para hacerlo posible.
Forma. A pesar de que tanto el CC (art.1667), con respecto a la sociedad civil, como en el Ccom art.117, con respecto
a la mercantil, parecen establecer el principio de libertad de forma del contrato de sociedad, la normativa referida a
cada tipo social en particular e incluso el propio Cdigo de Comercio, con carcter general, exigen la constitucin de la
sociedad mercantil mediante escritura pblica (Cdigo de Comercio art.119; LSC art.20).
Adems, se exige escritura pblica para la constitucin de toda sociedad a la que se aporten bienes inmuebles o
derechos reales sobre los mismos (CC art.1667).
Aparte de su exigibilidad o no como medio constitutivo, la escritura pblica es un eficaz medio de prueba del contrato
de sociedad, y es tambin el nico medio que permite la inscripcin de la sociedad en el Registro Mercantil (RM).
En cuanto a la publicidad del contrato de sociedad, el Cdigo de Comercio establece la inscripcin obligatoria de
las mercantiles y determina que, una vez consignada en escritura pblica la constitucin de la sociedad, se ha de
presentar aquella para su inscripcin en el Registro Mercantil (Reglamento del Registro Mercantil, en adelante RRM,
art.119).
B- Como Institucin: por otro lado, designa la institucin a la cual est afecto dicho fondo patrimonial comn, que
est investida de la capacidad jurdica necesaria para actuar en nombre y en inters de la colectividad. As la sociedad
aparece no como un simple contrato, sino como un ente jurdico nuevo y distinto de los socios que la integran,
dotado de vida propia y de rganos especialmente adecuados para su actuacin en el mundo exterior. Este aspecto
institucional tiene, por tanto, especial importancia a la hora de analizar las relaciones que la sociedad mantiene con
terceras personas con las que contrata y se relaciona.

Nacimiento de la personalidad jurdica El CC determina que son personas jurdicas las asociaciones de inters
particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda personalidad propia, independiente de la de
cada uno de los asociados (CC art.35)
Por otro lado, el Cdigo de Comercio establece que, una vez constituida, la sociedad mercantil tiene personalidad
jurdica en todos sus actos y contratos (Cdigo de Comercio art.116). A partir de dicho precepto se plantea la duda
sobre el momento en que puede entenderse que existe una constitucin regular de la sociedad. Con respecto a la SA
y a la SRL, la ley establece que la sociedad adquiere su personalidad jurdica con la inscripcin (LSC art.33. Efectos de
la inscripcin. Con la inscripcin la sociedad adquirir la personalidad jurdica que corresponda al tipo social elegido)
Contenido de la personalidad jurdica (CC art.38) Las personas jurdicas pueden adquirir y poseer bienes de todas
clases, as como contraer obligaciones y ejercitar acciones civiles o criminales, conforme a las leyes y reglas de su
constitucin.
La personalidad jurdica consiste en la atribucin para la colectividad de socios de un determinado rgimen jurdico,
con las siguientes caractersticas
- Individualidad, que permite calificar a la sociedad de empresario mercantil colectivo, al cual se atribuye un
nombre comercial, una nacionalidad y un domicilio.
- Capacidad y autonoma jurdicas, para actuar y contratar en su propio nombre con terceros e incluso con sus
propios socios.
- Patrimonio autnomo, constituido por las aportaciones de los socios, cuya titularidad corresponde a la
sociedad y no a aquellos, de tal forma que no responden de las deudas sociales o responden slo cuando se
agote el patrimonio social.
- Atribucin a la sociedad de las obligaciones y derechos propios de los empresarios mercantiles
La capacidad jurdica de la sociedad tiene ciertos lmites: Uno general, segn el cual la sociedad est sometida en su
actuacin a lmites legales (p.e., finalidad lucrativa) y otro especial, derivado de los estatutos, que determinan qu
personas representan a la sociedad, qu actividad desarrolla sta, etc.
Tipos de sociedades
Podemos distinguir diversos tipos de sociedad, en funcin de distintos criterios, con el fin de abordar su posterior
anlisis.
a) Sociedades personalistas y capitalistas o corporativas. La distincin deriva del grado de independencia de la
sociedad como persona jurdica frente a los socios, lo cual tiene una trascendencia fundamental en cuanto al rgimen
de responsabilidad de la sociedad.
As, son personalistas aquellas sociedades en las que todos los socios o parte de ellos responden personal, ilimitada
y solidariamente de las deudas sociales, aunque dicha responsabilidad es siempre subsidiaria con respecto a la de la
sociedad. Las principales sociedades mercantiles de carcter personalista son la colectiva y la comanditaria simple
Por el contrario, en las sociedades capitalistas (tambin denominadas corporativas), los socios responden de las deudas
sociales nicamente hasta el lmite de las aportaciones realizadas. Las sociedades capitalistas tpicas son la annima
y la de responsabilidad limitada a las que se dedicar gran parte del contenido. Tambin la sociedad comanditaria
por acciones suele calificarse como capitalista, en cuanto que la mayor parte de sus socios tienen responsabilidad
limitada.
Artculo 2 de la Ley de Sociedades de capital Carcter mercantil. Las sociedades de capital, cualquiera que
sea su objeto, tendrn carcter mercantil.
b) Sociedades externas e internas. La distincin se realiza en funcin de que la sociedad est o no estructurada
para participar en el trfico como un ente separado de los propios socios. As, son sociedades internas aquellas cuyos

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pactos se mantienen en secreto entre los socios y en que cada uno contrata en su propio nombre con terceros. Con
respecto a ellas se establece que carecen de personalidad jurdica y que se rigen por las disposiciones de la comunidad
de bienes.
c) Sociedades abiertas y cerradas. Segn quien realice la gestin y control de la sociedad. Las sociedades abiertas
son aquellas en las que los socios no se encargan de la administracin de la sociedad, sino que sta se encomienda a
profesionales no socios. El fenmeno es frecuente en las grandes sociedades, sobre todo en la annima.
En las sociedades cerradas son los propios socios quienes llevan directamente la gestin de la sociedad.
d) Sociedades civiles y mercantiles. Se distinguen estos dos tipos generales de sociedades segn la naturaleza de su
objeto. En principio, estos dos tipos generales de sociedades se distinguen en funcin de un criterio objetivo, esto es,
segn la naturaleza mercantil o no de la actividad a que se dedica la sociedad. La consideracin como civil o mercantil
de la sociedad determina el sometimiento de la misma a la normativa civil (CC art.1665 a 1708), o las contenidas en el
Cdigo de Comercio (Ccom art.116 a 238).
Legislacin bsica sobre las sociedades mercantiles: Tanto el CC (art.1665 a 1708) como el Ccom (art.116 a 237)
contienen disposiciones generales aplicables a las sociedades mercantiles. Sin embargo, esta regulacin es de carcter
fundamentalmente supletorio, pues el propio Cdigo de Comercio establece que las compaas mercantiles se rigen,
en primer lugar, por las clusulas y condiciones de sus contratos (CCom art.121). Por otro lado, la promulgacin de leyes
especiales que rigen los diferentes tipos sociales ha reducido en la prctica el campo de aplicacin del CC y del Cdigo
de Comercio. As, el derecho espaol de sociedades est contenido principalmente en las siguientes disposiciones y
normas especiales:
- Ley de sociedades de capital (Real Decreto Legislativo 1/2010) que refunde y armoniza en un nico texto
legal, bajo el ttulo de Ley de Sociedades de Capital, las distintas leyes que hasta ahora han regulado las SA,
SRL y Sociedad Comanditaria por Acciones. En adelante LSC.
- El Reglamento del Registro Mercantil (Real Decreto 1784/1996) tambin contiene disposiciones reguladoras
no slo de la inscripcin de sociedades y de los actos relativos a ellas, sino tambin de ciertos aspectos de la
vida societaria. En adelante RRM.
- La Ley de Modificaciones Estructurales de las Sociedades Mercantiles 3/2009 que refunde en un nico
texto legal las disposiciones reguladoras de las modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles.
En adelante LME.
- La Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalizacin. En adelante
LE.
El Derecho de sociedades espaol est fuertemente influido en su configuracin actual por el derecho de la Unin
Europea. El fundamento de la competencia de la Unin Europea en la materia deriva del Tratado Fundacional de la
Unin Europea art.50, el cual autoriza al Parlamento Europeo y al Consejo a desarrollar un programa general para la
abolicin de las restricciones a la libertad de establecimiento, coordinando en la medida necesaria y con objeto de
hacerlas equivalentes, las garantas exigidas en los Estados miembros a las sociedades para proteger los intereses de
socios y terceros. As, el propio Tratado CE establece que, a efectos de aplicacin de las disposiciones del Tratado sobre
el derecho de establecimiento, las sociedades constituidas de conformidad con la legislacin de un Estado miembro
y cuya sede social, administracin central o centro de actividad principal se encuentre dentro de la CE, quedan
equiparadas a las personas fsicas de los Estados miembros. Por sociedades hay que entender las de derecho civil o
mercantil, las sociedades cooperativas y las dems personas jurdicas de derecho pblico o privado, con excepcin
de las que no persigan un fin lucrativo (Tratado CE art.58, a partir del Tratado de Lisboa el 1-12-2009, Tratado FUE
art.54). La labor comunitaria en este punto se ha desarrollado fundamentalmente mediante la promulgacin de
directivas, normas jurdicas de origen comunitario que obligan a los Estados miembros a poner los medios necesarios
para que los resultados previstos en la directiva sean alcanzados. Estas directivas se incorporan al derecho interno
a travs de leyes de transposicin. Aunque en menor medida, se han promulgado tambin reglamentos, normas
comunitarias que, a diferencia de las directivas, son directamente aplicables en los Estados miembros sin necesidad
de transposicin. La influencia del derecho europeo sobre los derechos nacionales en materia de sociedades no se ha
producido solamente por la va de las directivas.

1.1.1. El Registro y la Publicidad de las Sociedades

El Registro Mercantil (RM) es una institucin jurdica y pblica que depende del Ministerio de Justicia a travs de la
Direccin General de Registros y Notariado (en adelante DGRN).
El RM tiene por objeto las siguientes funciones: La inscripcin de los empresarios y dems sujetos establecidos por la
Ley, la legalizacin de los libros de los empresarios, el nombramiento de los expertos independientes y de auditores
de cuentas, el depsito y publicidad de los documentos contables; para las cuentas consolidadas, la centralizacin y
publicacin de la informacin registral, tarea llevada a cabo por el Registro Mercantil Central, la inscripcin de emisiones
de obligaciones de entidades mercantiles, la inscripcin de las resoluciones que se dicten en un procedimiento
concursal de sociedades mercantiles, as como otras medidas de intervencin de entidades financieras y de seguros
por la Administracin en uso de su potestad disciplinaria (RRM art.326 a 328), la inscripcin de vicisitudes de sociedades
mercantiles, tales como la anotacin preventiva de la demanda de impugnacin de acuerdos sociales y de suspensin
de stos a efectos de su publicidad y la centralizacin y la publicacin de la informacin de resoluciones concursales.
Rgimen jurdico. La regulacin del RM se establece fundamentalmente en el CCom, modificado por la L 19/1989;
RRM (Real Decreto 1784/1996) y son supletoriamente aplicables la Ley y Reglamento Hipotecarios (LH y RH, en
adelante). Igualmente resulta de aplicacin el derecho sustantivo integrado, entre otros, por los CC y LSC y las normas
reguladoras de sociedades y entidades especiales.
La publicidad registral se instrumenta a travs de los registros mercantiles territoriales y el Registro Mercantil Central
que, bajo la dependencia del Ministerio de Justicia (DGRN), tienen asignadas por la ley funciones diferentes aunque
complementarias.
Registros mercantiles territoriales. Los registros mercantiles se encuentran establecidos en todas las capitales de
provincia, adems de en las ciudades de Ceuta, Melilla, Eivissa, Mahn, Puerto de Arrecife, Puerto del Rosario, Santa
Cruz de la Palma, San Sebastin de la Gomera y Valverde.
El Registrador mercantil, es la persona encargada del registro, en su doble consideracin de funcionario pblico
y de profesional del derecho, el cual califica bajo su responsabilidad, la legalidad de las formas extrnsecas de los
documentos de toda clase en cuya virtud se solicite la inscripcin, as como la capacidad y legitimacin de las personas
que los otorguen, e incluso la validez de los mismos. Las notas caractersticas de su funcin son: Independencia,
responsabilidad en su cargo y remuneracin por arancel.
Organizacin del registro. El registro se organiza en base al sistema de hoja personal, donde se inscriben
necesariamente los actos o circunstancias establecidos en las leyes o en el RRM. Los asientos expresan la calificacin
del registrador que los autoriza con su firma.
Competencia por razn del domicilio del sujeto inscribible. Los actos que deban realizarse en el registro mercantil se
practican en el correspondiente al domicilio del sujeto inscribible.
Registro Mercantil Central con sede en Madrid, calle Prncipe de Vergara, 94, es el organismo encargado de la
centralizacin y publicacin de la informacin registral que reciba de los registros mercantiles territoriales.
Tiene encomendadas las siguientes funciones: Ordenacin, tratamiento y publicidad meramente informativa de los
datos que reciba de los registros mercantiles (RRM 379.a), archivo y publicidad de las denominaciones de sociedades y
entidades jurdicas (RRM 379.b), publicacin en el Boletn Oficial del Registro Mercantil (RRM 379.c), registro relativo a
las sociedades y entidades que hubieren trasladado su domicilio al extranjero sin prdida de la nacionalidad espaola
(RRM 379.d).
La denominacin de las Sociedades y dems entidades
En orden a que la sociedad disponga y pueda hacer uso de una denominacin que las identifique e individualice,
es preceptivo obtener del RMC una certificacin que acredite que no figura ya inscrita otra entidad con la misma
denominacin. De otra parte, las sociedades no pueden tener ms que una denominacin. El archivo y publicidad de
las denominaciones de sociedades y entidades jurdicas se lleva en el Registro Mercantil Central.

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Las abreviaturas previstas para las diferentes formas sociales son:

S.A.: Sociedad Annima
S.C. o S.R.C.: Colectiva
S. Com. p. A.: Comanditaria por acciones
S.G.R.: Sociedad de Garanta Recproca

S.L. o S.R.L.: Responsabilidad Limitada

S. en C. o S. Com.: Comanditaria Simple
S.Coop.: Sociedad cooperativa
S.E.: Sociedad Annima Europea

Objeto del Registro Mercantil

Con carcter general, la inscripcin en el RM es obligatoria, se practica a instancia de parte y en virtud de los documentos
que exija la normativa para cada supuesto. El momento en que se realiza es relevante en cuanto al orden de despacho
de los asuntos y la necesidad de que obedezca a un orden de sucesin en el tiempo. A partir de la solicitud, los
registradores califican la legalidad de las formas, legitimacin y capacidad de los otorgantes y suscriptores y la validez
de su contenido. Esta actividad que repercute en los derechos de las partes es, naturalmente, susceptible de recurso.
En nuestro Derecho, tanto el contenido del registro mercantil que se presume exacto y vlido, como la publicidad que
deben tener los actos de la vida de las sociedades a travs del mismo, producen efectos frente a terceros, a quienes
tambin se les dota de posibilidad de oposicin. El RM es pblico. Cualquiera puede acceder a su contenido, a travs
de la certificacin del registrador o de la publicidad de los actos en el BORME (Boletn Oficial del Registro Mercantil).
Para apoyar la eficacia de las actividades descritas, la normativa establece una serie de principios bsicos del RM que
se mencionan a continuacin, si bien su anlisis se realiza en los nmeros marginales a que se reenvan, junto a las
operaciones en que intervienen.
1.1.2. Inscripcin de Sociedades
En la hoja abierta a cada sociedad deben ser inscritas obligatoriamente:
1) La constitucin de la sociedad, que necesariamente ha de ser la inscripcin primera.
2) La modificacin del contrato y de los estatutos sociales, as como los aumentos y reducciones de capital.
3) La prrroga del plazo de duracin.
4) El nombramiento y cese de administradores, liquidadores y auditores e, igualmente, el nombramiento y cese
de los secretarios y vicesecretarios de los rganos colegiados de administracin, aunque no fueren miembros
del mismo. La inscripcin comprender tanto a los miembros titulares como, en su caso, a los suplentes.
5) Los poderes generales y las delegaciones de facultades, as como su modificacin, novacin y sustitucin
6) La apertura, cierre y dems actos y circunstancias relativos a las sucursales (RRM art.295 s.).
7) La transformacin, fusin, escisin, disolucin y liquidacin de la sociedad.
8) La designacin de la entidad encargada de la llevanza del registro contable, en el caso de que los valores se
hallen representados por medio de anotaciones en cuenta.
9) Las resoluciones judiciales inscribibles relativas al concurso del empresario.
10) Las resoluciones judiciales o administrativas, en los trminos establecidos en las leyes o en el RRM.
11) En general, los actos o contratos que modifiquen el contenido de los asientos practicados o cuya inscripcin
prevean las leyes o el RRM.
Ttulos inscribibles. Los actos sealados en el epgrafe anterior deben constar, para su inscripcin, del siguiente modo:
a) En escritura pblica, los citados en los apartados 1 a 3 y 5 a 7.

b) En cuanto a los consignados bajo los apartados 4 y 9, a la delegacin de facultades comprendida en el 5

y a la emisin de obligaciones y valores negociables agrupados en emisiones, se debe estar a lo dispuesto
especficamente en el RRM.
C) Si se trata de inscribir los actos modificativos del contenido de los asientos, aludidos en el apartado 11) del se
requiere documento de igual clase al requerido para la inscripcin del acto modificado.
Requisitos para elevar a pblicos los acuerdos sociales
Para elevar a instrumento pblico los acuerdos de la junta o asamblea general o especial, as como los de los rganos
colegiados de administracin, deben cumplirse los siguientes requisitos:
1- Los acuerdos han de basarse en el acta o libro de actas, testimonio notarial de los mismos o certificacin de
ellos, as como en la copia autorizada del acta notarial cuando consten documentados de este modo.
2- En la escritura de elevacin a pblico, deben consignarse todas las circunstancias del acta donde constaren
los acuerdos que sean necesarias para calificar su validez. En su caso, debe testimoniar el notario, en la escritura,
el anuncio de convocatoria publicado o protocolizar testimonio notarial del mismo.
3- La elevacin a instrumento pblico debe ser promovida por la persona que tenga facultad para certificar o
por cualquiera de los miembros del rgano de administracin con nombramiento vigente e inscrito en el RM,
cuando hubieren sido expresamente facultados para ello en la escritura social o en la reunin en que hayan
adoptado los acuerdos.
4- La persona solicitante de elevacin a pblico, de no ser alguna de las expresadas anteriormente, debe
contar con escritura de poder bastante para el caso, el cual puede ser general para todo tipo de acuerdos, y
debe necesariamente estar inscrito en el Registro Mercantil previamente a la adopcin del acuerdo objeto de la
elevacin a pblico.
Facultad de certificar
A las personas que tienen la facultad de certificar los acuerdos sociales corresponde tambin la facultad para su
elevacin a instrumento pblico. La facultad de certificar las actas y los acuerdos de los rganos colegiados de las
sociedades mercantiles corresponde:
a) Al secretario y, en su caso, al vicesecretario del rgano colegiado de administracin, sea o no administrador, con el
visto bueno del presidente o, en su caso del vicepresidente.
b) Al administrador nico, o a cualquiera de los solidarios.
c) A los administradores mancomunados, conjuntamente.
d) Es de aplicacin a los liquidadores lo dispuesto en este apartado para los administradores.
e) En el caso de Sociedades Unipersonales, corresponde la facultad de certificar las actas en las que se consignen las
decisiones del socio nico, tanto a ste como a los administradores de la sociedad con cargo vigente.
f) La facultad de expedir las certificaciones de las actas o los acuerdos de la Asamblea de obligacionistas corresponde
al comisario.

1.2. La Sociedad Irregular

El concepto de sociedad irregular comprende aquellos supuestos en los que, concurriendo en los fundadores la
voluntad de constituir una sociedad annima, se constata asimismo su propsito de actuar de forma duradera en el
trfico mercantil sin cumplir con el requisito legal de la inscripcin de la sociedad en el Registro Mercantil.
Como caracteres del rgimen jurdico de la sociedad irregular cabe destacar:

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a) La sociedad irregular exige, como presupuesto, el otorgamiento de la escritura pblica de constitucin.

b) El criterio legal para distinguir a la sociedad irregular de la sociedad en formacin radica en la constatacin
en la primera de la voluntad de los socios fundadores de no inscribir la escritura de constitucin, bien por
haberse manifestado as de forma concluyente, bien por haber transcurrido un ao desde el otorgamiento de
la escritura sin haber solicitado su inscripcin.
c) Consecuencias de la falta de inscripcin son: la imposibilidad de adquirir personalidad jurdica y de que sus
socios puedan disfrutar del beneficio de la responsabilidad limitada
Para establecer en qu momento la sociedad no inscrita, hasta entonces sociedad en formacin, pasa a ser considerada
sociedad irregular, existen dos criterios
- que se verifique la voluntad (expresa o tcita) de los socios de no inscribir la sociedad;
- en cualquier caso, que haya transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura de constitucin sin
haberse solicitado su inscripcin.
Una vez verificada la voluntad de los socios de no inscribir la sociedad, cualquiera que sea el modo en que aqulla se
manifieste, y, en cualquier caso, transcurrido un ao desde el otorgamiento de la escritura sin que se haya solicitado
su inscripcin, cualquier socio puede instar la disolucin de la sociedad y exigir, previa liquidacin del patrimonio
social, la restitucin de sus aportaciones .Este derecho de resolver el contrato societario se entiende concedido en
favor de todos los socios.
Sociedad que ha iniciado su actividad (LSC art.39.1) Si la sociedad ha iniciado o contina sus operaciones, se aplican las
normas de la sociedad colectiva o, en su caso, las de la sociedad civil (CC art.1665 al 1708), sin perjuicio de la facultad
de los socios para ejercitar el derecho de denuncia.

1.3. Breve introduccin a la Sociedad Annima

La sociedad annima (en adelante SA) es una sociedad mercantil con el capital integrado por las aportaciones de
sus socios y dividido en acciones, en la que los accionistas no responden personalmente de las deudas sociales (LSC
art.1.3).
La regulacin de la SA viene recogida esencialmente en la LSC, debiendo tenerse en cuenta lo dispuesto en el RRM
Las notas que caracterizan este tipo de sociedad se pueden resumir en las siguientes:
- Es siempre mercantil, con independencia de cul sea su objeto; lo que implica el sometimiento a la normativa
contenida en la LSC y, en su caso, la normativa especficamente aplicable (regmenes especiales), as como toda
la compleja normativa aplicable al empresario o comerciante contenida en el Cdigo de Comercio y en otras
disposiciones, en particular la referida a los procedimientos concursales.
- Es una sociedad capitalista o corporativa (intuitu pecuniae), cuyo capital, dividido en acciones, est integrado
por las aportaciones de los socios.
No son importantes las personas que en ella participan sino la proporcin que aportan al capital social. Si bien
tal apreciacin debe ser matizada en aquellas SA de restringida base accionarial, frecuentemente familiar, en
las que el elemento personal (intuitu personae) mantiene una cierta influencia en el funcionamiento de la
sociedad.
- El capital, integrado por las aportaciones de los socios, se encuentra dividido en acciones, cuya titularidad
atribuye la condicin de socio.
- Los socios tienen responsabilidad limitada. Responden frente a la sociedad del cumplimiento de su obligacin
de desembolsar el importe de las acciones suscritas, pero no asumen ninguna responsabilidad personal por las
deudas sociales. Quien responde es la sociedad con su patrimonio y de forma ilimitada, siguiendo el principio
general del CC art.1911, siendo sta quien queda obligada por los actos y contratos que realice.

Sin embargo, el principio de ausencia de responsabilidad de los socios por las deudas sociales no tiene un carcter
absoluto, de manera que su aplicacin se excluye en determinados supuestos, admitindose la posibilidad de
que los jueces puedan penetrar (levantar el velo jurdico) en el interior de las entidades o sociedades, a las que
la Ley confiere personalidad jurdica propia, con el fin de evitar que al amparo de esa ficcin o forma legal se
puedan perjudicar intereses pblicos o privados o bien ser utilizada como va de fraude.
Por los actos y contratos indispensables para la inscripcin de la sociedad, por los realizados por los
administradores dentro de las facultades que les confiere la escritura para la fase anterior a la inscripcin y
por los estipulados en virtud de mandato especfico por las personas a tal fin designadas por todos los socios,
responder la sociedad en formacin con el patrimonio formado por las aportaciones de los socios. Los socios
respondern personalmente hasta el lmite de lo que se hubiesen obligado a aportar.
Han de revestir necesariamente la forma de SA, entre otras, las sociedades siguientes:
- Bancarias (Ley 26/1988; RD 1245/1995), aseguradoras (RD Leg 6/2004), sociedades de capital riesgo (Ley
25/2005), concesionarias de canales de televisin privada (Ley 10/1988), sociedades y agencias de valores (Ley
37/1998 de reforma de L 24/1988), sociedades de leasing (Ley 26/1988; RD 1530/1989) y sociedades annimas
deportivas (Ley 10/1990 modificada por L 50/1998; RD 1251/1999).
Diferencias con la SRL. La distincin entre las SA y las SRL, al margen de las peculiaridades de su rgimen, descansa
en una doble caracterstica:
Las SA son sociedades naturalmente abiertas, por el contrario, las SRL son sociedades esencialmente cerradas,
adems las SA son sociedades con un rgido sistema de defensa del capital social, cifra de retencin y, por ende, de
garanta para los acreedores sociales; las SRL, en ocasiones, sustituyen esos mecanismos de defensa -a veces ms
formales que efectivos- por regmenes de responsabilidad, con la consiguiente mayor flexibilidad de la normativa.
Sin embargo, esta contraposicin tipolgica entre sociedades abiertas y sociedades cerradas no es absoluta, por
cuanto que, como la realidad ensea, la gran mayora de las sociedades annimas espaolas -salvo, obviamente, las
cotizadas- son sociedades cuyos estatutos contienen clusulas limitativas de la libre transmisibilidad de las acciones.
Para constituir una SA se pueden seguir diversos procedimientos de fundacin.
Fundacin simultnea: en un solo acto, por convenio entre los fundadores.
Conforme a este procedimiento, la fundacin de la sociedad se lleva a cabo mediante un contrato o convenio suscrito
por, los fundadores, que otorgan la escritura pblica de constitucin y suscriben la totalidad del capital social, con lo
que pasan a convertirse en los primeros accionistas de la sociedad. En el caso de fundacin simultnea o por convenio,
son fundadores las personas que otorgan la escritura social y suscriben todas las acciones. El nmero de fundadores
mnimo es de dos, salvo en el supuesto de sociedad annima unipersonal
Obligaciones de los fundadores (LSC art.31 y 32)
a) Solicitar o practicar la liquidacin y hacer el pago de los impuestos y gastos correspondientes, teniendo en
cuenta que con efectos desde el 4-12-2010, la constitucin de sociedades est del ITP y AJD, en la modalidad
de operaciones societarias (RDLeg 1/1993 art.45.I.B.11 modif RDL 13/2010 art.3).
b) Presentar la escritura de constitucin en el RM del domicilio social en el plazo de dos meses.
c) Presentar dicha escritura en el Registro de la Propiedad en el caso de existir aportaciones consistentes en
bienes inmuebles o en derechos reales inscribibles en el mismo.
Fundacin sucesiva: en forma sucesiva, por suscripcin pblica de las acciones
Es ste un procedimiento que tiene muy escasa incidencia en la prctica societaria, probablemente debido
a la complejidad de sus requisitos en comparacin con la sencillez que ofrece la regulacin legal de la fundacin
simultnea. Existe fundacin sucesiva siempre que, con anterioridad al otorgamiento de la escritura de constitucin,

17

se haga un ofrecimiento pblico de suscripcin de acciones por cualquier medio de publicidad o por la actuacin de
intermediarios financieros.
Uno de los caracteres singulares de este procedimiento es el papel que desempea en el mismo la Comisin Nacional
del Mercado de Valores (CNMV), como depositaria de determinados documentos relativos a la sociedad que se va a
constituir (programa de fundacin, informe tcnico sobre la viabilidad de la sociedad proyectada, los documentos
que recojan las caractersticas de las acciones a emitir y los derechos que se reconocen a sus suscriptores y el folleto
informativo) y como oficina de informacin para el pblico potencialmente suscriptor (LSC art.43).
Puede hablarse, adems, de algunos supuestos especiales de fundacin que son susceptibles de plantearse en ambos
procedimientos, tales como el denominado por los autores fundacin retardada o los que se han agrupado por la
doctrina bajo el epgrafe fundacin cualificada

1.4. El emprendedor de Responsabilidad Limitada.

Regulado en los Arts. 7 a 11 y 14 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su
internacionalizacin, supone una clara medida dirigida a fomentar el crecimiento de la cultura emprendedora en
Espaa, es decir, se considera que dicha figura har que la persona que decida iniciar una actividad empresarial por s
sola, como autnomo, cuente con un medio adecuado para ello evitando en cierta medida uno de los riesgos que padece
todo empresario individual, que es el de la responsabilidad patrimonial universal del artculo 1911del CC. Lo que ocurre
es que el empresario ya dispona de dicha posibilidad a travs y por medio de la sociedad unipersonal. Constituyendo
una sociedad de este tipo, que si es limitada y express de las reguladas en el RDL 13/2010 (que analizaremos ms
adelante), su coste era mnimo, el empresario no slo poda defender de sus acreedores determinados bienes de su
patrimonio personal, sino la totalidad del mismo y ello slo a cambio de disponer de una capital inicial, mnimo en
las sociedades limitadas, que al poder materializarse en bienes de cualquier clase realmente haca muy sencilla su
creacin. No obstante el legislador ha considerado conveniente el dar una nueva posibilidad al empresario individual
que aunque con parcas ventajas y excesivas obligaciones puede hacer que determinados emprendedores escojan
esta va para el inicio de su actividad.
Qu es un emprendedor para el legislador? Aquellas personas, fsicas o jurdicas, que desarrollen una actividad
econmica empresarial o profesional, en los trminos establecidos en esta Ley. Vemos que -en principio- para nada
se distingue un empresario normal de un emprendedor, pues ambos van a desarrollar una actividad empresarial
o profesional y lo nico que se exige es que esa actividad empresarial o profesional se desarrolle en los trminos
previstos en la ley. Por tanto ser emprendedor para la ley el empresario o el profesional que se ajuste a sus normas.
El concepto es amplio pues como vemos no se limita estrictamente a los empresarios mercantiles sino que tambin
puede ser emprendedor, en el concepto del legislador, los profesionales, los cuales slo tangencialmente tienen en su
actividad un aspecto empresarial.
Caractersticas Extradas de los preceptos de la ley podemos sealar las dos siguientes
1. Persona fsica. Ser necesario que sea mayor de edad y tenga la libre disposicin de sus bienes (cfr. art.4
Ccom), o que est debidamente habilitado para el ejercicio de la profesin de que se trate.
2. Que realice cualquier actividad empresarial o profesional. Es claro que no se podrn ejercer actividades para
cuyo ejercicio el legislador exija la previa constitucin de una sociedad o cualquier otro requisito que no puede
cumplir el empresario individual.
Efectos. El fundamental efecto es limitar parcialmente la responsabilidad del ERL establecida en el art. 1911 del CC y
art. 6 del Ccom. Por virtud de este efecto queda libre de responsabilidad la vivienda habitual del ERL, siempre que su
valor no supere los 300.000 euros o 450.000 en poblaciones de ms de un milln de habitantes, determinado ese
valor conforme a lo dispuesto en la base imponible del ITP y AJD en el momento de la inscripcin en el RM. Este quizs
sea uno de los principales problemas que plantea la Ley.
La vivienda exenta de responsabilidad puede ser la propia del ERL o bien la comn de ambos cnyuges. Creemos
que la ley se est refiriendo exclusivamente a la vivienda propia del empresario, es decir privativa del mismo, o a la
vivienda comn del cnyuge empresario casado en rgimen de gananciales y que en estos casos no ser necesario

consentimiento alguno por parte del cnyuge no empresario pues no se trata de acto de disposicin, sino de simple
sealamiento de una vivienda como habitual de la familia.
Hay un lmite claro a esta limitacin de responsabilidad pues no puede beneficiarse de ella el ERL que acte con fraude
o negligencia grave en el cumplimiento de sus obligaciones, siempre que esa negligencia grave o fraude se declare en
sentencia firme o en concurso declarado culpable. Tambin juega como limitacin a la exencin de responsabilidad
de la vivienda habitual el que se trate de deudas tributarias o de la seguridad social.
Como consecuencia de la limitacin de la responsabilidad establecida, el registrador de la propiedad denegar los
embargos sobre el bien no sujeto, salvo que del mandamiento resulte que se aseguran deudas no empresariales
o profesionales o anteriores a la inscripcin de la limitacin de la responsabilidad. Ahora bien los efectos en el RP
se producen con independencia de la inscripcin en el RM. Es decir y como expresa el punto 1 del Art. 10, para su
oponibilidad a terceros la no sujecin de la vivienda habitual debe inscribirse en el RP.
Finalmente, debemos tener en cuenta que pasados siete meses desde el cierre del ejercicio, si no se han depositado
las cuentas anuales del ERL en el RM, decae la limitacin de responsabilidad respecto de las deudas contradas con
posterioridad al fin de ese plazo. Una vez presentadas recuperan el beneficio de la limitacin de responsabilidad.
Para que el emprendedor pueda gozar de la limitacin de responsabilidad deber cumplir los siguientes
requisitos.
1. Que las deudas traigan causa del ejercicio de su actividad empresarial o profesional. Desde este punto de
vista ser de gran importancia la fijacin y publicidad registral de la actividad del empresario o como dice el Art.
90.4 del RRM el objeto de su empresa
2. Inscripcin en el Registro Mercantil en el que se indicar el inmueble exento. El registro competente ser
el del domicilio del empresario que no tiene porqu coincidir con el lugar de situacin de la vivienda habitual
exenta.
3. Inscripcin en el Registro de la Propiedad. Es fundamental, para la oponibilidad a terceros.
4. Hacer constar en toda su documentacin esa cualidad de ERL, lo que podr hacer de una doble forma: O bien
los datos de inscripcin en el RM aadiendo que se trata de un Emprendedor de Responsabilidad Limitada o
bien aadiendo a su nombre apellidos y NIF las siglas ERL.
5. Formular y someter a auditora, en su caso, las cuentas anuales correspondientes a su actividad empresarial
6. Depositar esas cuentas anuales en el Registro Mercantil.
7. Que el valor de la vivienda no afecta no supere los 300.000 o 450.000 euros segn los casos.
Trmites para la inscripcin del ERL.
La inscripcin del ERL, tanto en el RM como en el de la Propiedad es de fundamental importancia para la obtencin
de la limitacin de la responsabilidad. Por ello se regula con relativo detalle tanto en sus requisitos como en su forma,
y tambin en sus trmites.
1. Inscripcin en el RM.
Para la inscripcin, el art. 9 da una regla general, la inscripcin se practicar en la forma y con los requisitos previstos
para el empresario individual. Por tanto sern de aplicacin los artculos 87 a 93 del RRM.
Como reglas especiales nos da dos: una relativa al contenido de la inscripcin a practicar y otra relativa al ttulo
inscribible. Como contenido especial de la inscripcin nos dice que debe indicarse el activo no afecto con los
requisitos que ya conocemos. Es decir se indicar cual es la vivienda habitual del empresario con la valoracin que
se le haya dado o simplemente con la indicacin, si as resulta del ttulo, de que cumple dicha vivienda los requisitos
establecidos en el art.8 apartados 1 y 2.

19

Como ttulo para la inscripcin se sealan los dos siguientes.

a) El acta notarial, debe ser de manifestaciones o referencia, que el notario debe presentar obligatoriamente de
forma telemtica el mismo da de su autorizacin o el da hbil siguiente.
b) La instancia con firma electrnica reconocida del empresario, tambin remitida telemticamente al RM.
c) La instancia suscrita por el emprendedor, con la firma legitimada notarialmente o extendida o ratificada ante
el registrador.
2. Inscripcin en el Registro de la Propiedad.
Para esta inscripcin o nota marginal, s existe un nico ttulo para poder practicarla. Es la certificacin que expide el
RM de la inscripcin practicada la cual debe ser remitida telemticamente al RP en el mismo da hbil en que haya
sido practicada.
Honorarios de la inscripcin.
La Disposicin Adicional 10, establece que por la inscripcin del ERL en el RM se devengarn 40 euros de honorarios
y por la inscripcin en el RP se devengarn 24 euros.
La publicacin del ERL en el BORME estar exenta de tasas.

Recuerda
Sociedad Civil La sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn dinero, bienes o
industria, con nimo de partir entre s las ganancias.
Sociedad Mercantil El contrato de compaas, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en fondo comn bienes,
industria o alguna de estas cosas, para obtener lucro, ser mercantil, cualquiera que fuese su clase, siempre que se haya
constituido con arreglo a las disposiciones de este Cdigo.
Como Contrato
Capacidad de las partes
Consentimiento
Objeto del contrato
Causa
Forma
Publicidad

Como Institucin
Nacimiento de la personalidad jurdica

Contenido de la personalidad jurdica

Tipos de sociedades
- Sociedades personalistas y capitalistas o corporativas
- Sociedades externas e internas
- Sociedades abiertas y cerradas
- Sociedades civiles y mercantiles
Registro Mercantil- es una institucin jurdica y pblica que depende del Ministerio de Justicia a travs de la Direccin
General de Registros y Notariado. Funciones: La inscripcin de los empresarios y dems sujetos establecidos por la Ley, la
legalizacin de los libros de los empresarios, etc.
Denominacin De Las Sociedades
S.A.: Sociedad Annima
S.C. o S.R.C.: Colectiva
S. Com. p. A.: Comanditaria por acciones
S.G.R.: Sociedad de Garanta Recproca

S.L. o S.R.L.: Responsabilidad Limitada

S. en C. o S. Com.: Comanditaria Simple
S.Coop.: Sociedad cooperativa
S.E.: Sociedad Annima Europea

La Sociedad Irregular- El concepto de sociedad irregular comprende aquellos supuestos en los que, concurriendo en los
fundadores la voluntad de constituir una sociedad annima, se constata asimismo su propsito de actuar de forma duradera
en el trfico mercantil sin cumplir con el requisito legal de la inscripcin de la sociedad en el Registro Mercantil
Diferencias entre la SA y la SRL Sociedades Annimas: son sociedades naturalmente abiertas y con un rgido sistema de defensa del capital social, cifra de
retencin y, por ende, de garanta para los acreedores sociales.
Sociedades Limitadas: son sociedades esencialmente cerradas y, en ocasiones, sustituyen los mecanismos de defensa -a
veces ms formales que efectivos- por regmenes de responsabilidad, con la consiguiente mayor flexibilidad de la normativa.
Trmites para la inscripcin del ERL.
-Inscripcin en el RM
-Inscripcin en el Registro de la Propiedad

21

Derecho Mercantil

El anlisis de las cuentas sociales, como instrumento al servicio de

las necesidades de control del propio empresario y de la seguridad
del trfico jurdico, nos lleva a exponer:
- De una parte, su aspecto formal; esto es, los libros que los
empresarios estn obligados a llevar, por exigencias de la
normativa especficamente mercantil.

2. Libro de Empresarios,
Cuentas Anuales, Aplicacin
del Resultado, Reservas y
Sociedad Unipersonal

- De otra parte, su visin sustantiva, analizando las cuentas

que con carcter anual deben establecerse, examinando su
estructura y obligaciones de depsito y publicidad.
La contabilidad puede definirse como la parte del sistema de
informacin que registra, clasifica y resume sucesos traducibles a
unidades monetarias, ya ocurridos o que se estima que van a ocurrir
en un futuro o dicho de otra manera es la ciencia social que se encarga
de estudiar, medir y analizar el patrimonio de las organizaciones,
empresas e individuos, con el fin de servir en la toma de decisiones
y control, presentando la informacin, previamente registrada, de
manera sistemtica y til para las distintas partes interesadas.
En nuestro pas, en materia de sociedades (contabilidad de
sociedades) se aplican los principios y normas que establece bien la
contabilidad general bien la financiera.

2.1. Los Libros de los Empresarios

Todo empresario debe llevar una contabilidad ordenada, que
permita el seguimiento cronolgico de todas sus operaciones y la
elaboracin peridica de balances e inventarios.
A tal fin, la norma mercantil exige, de forma expresa, la llevanza
obligatoria de los siguientes libros de contabilidad (CCom art.25;
LIS art.7 y 133):
libro de inventarios y cuentas anuales;
libro diario.
La contabilidad debe ser Ilevada directamente por el empresario o
por personas debidamente autorizadas. La autorizacin de llevanza
por terceros se presume concedida, salvo prueba en contrario.
Adems de los libros de obligatoria llevanza, de forma expresa
se reconoce normativamente la evidente posibilidad de que el
empresario lleve, de forma voluntaria, los libros y registros que
consideren convenientes, en funcin del sistema contable adoptado,
o la naturaleza de su actividad (CCom art.28).
De otra parte, se establece tambin la obligacin de llevar ciertos
libros (denominados genricamente libros societarios) que, sin

constituir instrumentos formales al servicio de la prctica contable, se conciben para registrar determinados aspectos
decisivos en la vida societaria. Son:
el libro de actas;
el libro de acciones nominativas en las SA y comanditarias por acciones;
el libro registro de contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad unipersonal
el libro registro de socios en las SL.
Junto a stos, la propia norma deja a salvo los que pudieran venir exigidos por leyes o disposiciones especiales,
particularmente, los libros y registros exigidos en materia fiscal.
Libro de inventarios y cuentas anuales (CCom art.28.1) Este libro debe abrirse con el balance inicial detallado de
la empresa, transcribiendo con una periodicidad, cuando menos trimestral, con sumas y saldos, los balances de
comprobacin. En l han de asentarse anualmente el inventario de cierre del ejercicio y las cuentas anuales.
Libro diario Ha de registrar de forma cotidiana todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa. Se admite,
sin embargo, la anotacin conjunta de los totales de las operaciones por perodos no superiores al mes, a condicin de
que su detalle se registre en otros libros concordantes o de detalle.
Libro de actas (CCom art.26; LSC art.202 y 250; RRM art.106) En l han de constar todos los acuerdos tomados por las
juntas generales y especiales y por los dems rganos colegiados (p.e., consejo de administracin, comisin ejecutiva)
de la sociedad. Han de expresarse los datos de las convocatorias, constitucin del rgano colegiado, resumen de los
asuntos debatidos, las intervenciones de las que se haya solicitado constancia, los acuerdos adoptados y los resultados
de las votaciones. La sociedad puede llevar un libro de actas para cada rgano. En las SA, las discusiones y acuerdos
del consejo de administracin han de llevarse a un libro de actas. Las actas han de ser firmadas por el presidente y el
secretario.
Diligenciado Los empresarios deben presentar los libros de llevanza obligatoria en el registro mercantil de su domicilio,
para que antes de su utilizacin se ponga:
- en el primer folio de cada uno, diligencia de los que tiene el libro; y
- en todas las hojas de cada libro, el sello del registro.
Legalizacin de libros de los empresarios.
El artculo 18 de la Ley 14/2013, de 27 de septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalizacin, se
dedica a esta materia estableciendo que todos los libros que obligatoriamente deben llevar los empresarios, sean de
la clase que sean, y por tanto tambin los de actas o los de socios o acciones nominativas, deben ser cumplimentados
en formato electrnico legalizndose telemticamente antes de los cuatro meses siguientes al cierre del ejercicio.
Voluntariamente se pueden legalizar libros de detalle de actas o grupo de actas de periodicidad inferior a la anual a los
efectos de poder acreditar de forma fehaciente el hecho y la fecha de su legalizacin.
El registrador comprueba el cumplimiento de los requisitos formales y la regular formacin sucesiva de los que se
lleven dentro de cada clase. El hecho de la legalizacin se certifica electrnicamente con cdigo de validacin.
1. Ya slo es posible la formacin de libros en formato electrnico.
2. La legalizacin de los libros obligatoriamente debe ser telemtica.
3. Tambin deben legalizarse anualmente los libros de actas y los de acciones nominativas o el libro registro
de socios.

23

En el momento actual si bien se ha incrementado considerablemente la formacin de libros de contabilidad

digitales o electrnicos, por sus indudables ventajas, todava queda un nmero considerable de empresas que sigue
llevando su contabilidad en papel. Pero sobre todo lo que todava no existe es una generalizacin de la legalizacin
de libros de los empresarios por va telemtica. As en un Registro Mercantil de tipo medio, las cifras aproximadas
de los distintos tipos de legalizacin son las siguientes referidas al tiempo transcurrido del ejercicio 2013:
--- Libros legalizados en papel. 34%
--- Libros electrnicos presentados fsicamente...52%
--- libros presentados telemticamente.... 14%
La norma, nos parece muy adecuada para conseguir la modernizacin de nuestras sociedades y para evitar
errores puramente materiales o de congruencia en la llevanza de la contabilidad, pero debera ser acompaada
con unas transitorias que suavizaran, primero el paso del papel a lo digital y en segundo lugar el paso de la
presentacin fsica a la presentacin telemtica.
No obstante para suavizar en algo el trauma que puede suponer para los empresarios esta norma y a semejanza
de otras normas contables que nunca se aplican en el ejercicio de su entrada en vigor, caso de los PGC o los
relativos, en su da, a los depsitos de cuentas, nos parece razonable y defendible que la aplicacin del artculo
18 sea para los ejercicios cerrados a partir del ao siguiente a la promulgacin y entrada en vigor de la ley. Es
decir que la obligacin de llevanza exclusivamente electrnica y de presentacin exclusivamente telemtica se
aplicara al ejercicio cerrado en diciembre de 2014 o antes, si se trata de ejercicios partidos, de forma que en el
ejercicio en el que nos encontramos y en el ao siguiente, se puedan seguir legalizando, tanto libros en papel,
como libros digitales presentados fsicamente. Por tanto en 2014 en que se legalizarn los libros formados en
2013, de ejercicios normalmente cerrados a 31 de diciembre, podrn ser legalizados libros formados en papel o
en formato digital. No pueden cambiarse las reglas de juego durante un ejercicio y por tanto si el empresario en
2013 inici su contabilidad en papel, deber poder continuar su contabilidad en esta forma y legalizar sus libros
normalmente en el ao 2014. Ser a partir de enero de 2014 cuando deba empezar a llevar la contabilidad en
formato electrnico pues ya en 2015 no se admitir a legalizacin ningn libro que no sea digital, salvo claro es
que se trate de libros presentados fuera de plazo de ejercicios atrasados.
Conservacin de los libros Los libros, correspondencia, documentacin y justificantes concernientes a la empresa
deben conservarse, debidamente ordenados, durante seis aos, a partir del ltimo asiento realizado en los libros,
plazo que rige incluso en caso de cese del empresario. En caso de disolucin de la sociedad, el deber de conservacin
recae sobre los liquidadores.

2.2. Las cuentas Anuales

En cumplimiento de la autorizacin establecida en la Ley 16/2007, de reforma y adaptacin de la legislacin mercantil
en materia contable para su armonizacin internacional sobre la base de la normativa de la UE, se procedi a aprobar
el nuevo Plan General de Contabilidad (PGC), aprobado por Real Decreto 1514/2007, de 16 de noviembre, por el
que se aprueba el Plan General de Contabilidad, es de aplicacin obligatoria para todas las empresas cualquiera que
sea su forma jurdica, individual o societaria, sin perjuicio de las especialidades que para las entidades financieras se
establecen en su normativa contable especfica.
De forma simultnea al Plan General de Contabilidad y como norma complementaria de ste, se ha aprobado el Plan
General de Contabilidad de Pequeas y Medianas Empresas (PGC PYMES) que entr en vigor el 1 de enero de 2008
y es de aplicacin para los ejercicios anuales que comiencen a partir de esta fecha. El PGC PYMES ha sido objeto de
modificacin por el RD 1159/2010.
Destacamos las modificaciones operadas en materia de normativa contable por la Ley 14/2013, de 27 de
septiembre, de apoyo a los emprendedores y su internacionalizacin que introduce ciertas novedades en materia
de contabilidad .Dentro del captulo III del mismo ttulo de la mencionada ley, dedicado a la simplificacin de los
requisitos de informacin econmico financiera, se contienen dos importantes modificaciones, una del Cdigo
de Comercio y otra de la Ley de Sociedades de Capital.

Se modifica el apartado 2 del artculo 28 del Cdigo de Comercio de 1885, que queda redactado como sigue:
El Libro Diario registrar da a da todas las operaciones relativas a la actividad de la empresa. Ser vlida, sin
embargo, la anotacin conjunta de los totales de las operaciones por perodos no superiores al trimestre, a
condicin de que su detalle aparezca en otros libros o registros concordantes, de acuerdo con la naturaleza de
la actividad de que trate.
La modificacin consiste en que antes se permita la anotacin conjunta por perodos de un mes y ahora se
permite por perodos no superiores a tres meses. Indudablemente para empresas con escasos movimientos
contables es una facilidad encomiable.
Modificacin de la LSC. Se modifica el apartado 1 del artculo 257, que queda redactado como sigue:
Podrn formular balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados las sociedades que durante
dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias
siguientes:
a) Que el total de las partidas del activo no supere los cuatro millones de euros (antes 2.850.000).
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los ocho millones de euros (antes 5.700.000).
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las
circunstancias a que se refiere el prrafo anterior.
El PGC PYMES
Puede aplicarse por todas las empresas, cualquiera que sea su forma jurdica, individual o societaria, que durante dos
ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:
a) Que el total de las partidas del activo no supere los cuatro millones de euros (antes 2.850.000).
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los ocho millones de euros (antes 5.700.000).
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las
circunstancias a que se refiere el prrafo anterior.
A la vista de este precepto modificado, lo que se aprecia es que se elevan los umbrales para que las sociedades
puedan formular balance abreviado. Por tanto para el ejercicio cerrado a partir de la entrada en vigor de esta Ley, es
decir el cerrado a 31 de diciembre de este ao de 2013, habr empresas que, si bien formularn su balance en forma
abreviada, sin necesidad de formular estado de flujos de efectivo, con lo que ello supone de simplificacin contable.
Por ello esta circunstancia deber hacerse constar en la certificacin aprobatoria de las cuentas debiendo entenderse
modificado el art. 366.1.2 del RRM en dicho sentido. Por consiguiente deber manifestarse en la certificacin que las
cuentas han sido formuladas en forma abreviada, por no sobrepasar los lmites legales.
Sin embargo, el hecho de formular balance abreviado no supone que la sociedad pueda prescindir de nombramiento
de auditor para la verificacin de sus cuentas anuales (Vid Artculo 263 LSC)
Artculo 263. Auditor de cuentas.
1. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin debern ser revisados por auditor de cuentas.
2. Se excepta de esta obligacin a las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha de
cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:
a) Que el total de las partidas del activo no supere los dos millones ochocientos cincuenta mil euros.

25

b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los cinco millones setecientos mil euros.
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las
circunstancias a que se refiere el prrafo anterior.
3. En el primer ejercicio social desde su constitucin, transformacin o fusin, las sociedades quedan exceptuadas
de la obligacin de auditarse si renen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias
expresadas en el apartado anterior.
Quedan excluidas de su aplicacin, en todo caso, las empresas que se encuentren en alguna de las siguientes
circunstancias:
a) Que hayan emitido valores admitidos a negociacin en mercados regulados o sistemas multilaterales de
negociacin, de cualquier Estado miembro de la UE.
b) Que forme parte de un grupo de sociedades que formule o debiera haber formulado cuentas anuales
consolidadas.
c) Que su moneda funcional sea distinta del euro.
d) Que se trate de entidades financieras que capten fondos del pblico asumiendo obligaciones respecto a los
mismos y las entidades que asuman la gestin de las anteriores.
El PGC PYMES tiene carcter voluntario. La opcin de seguir este Plan o el Plan General de Contabilidad, debe
mantenerse de forma continuada, como mnimo, durante tres ejercicios, a no ser que, con anterioridad al transcurso
de dicho plazo, la empresa pierda la facultad de aplicar el PGC PYMES.
El PGC PYMES establece tambin unos criterios especficos para las microempresas. Esto es, aquellas que, durante dos
ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre de cada uno de ellos, al menos dos de las siguientes circunstancias:
a) Que el total de las partidas del activo no supere 1.000.000 euros.
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los 2.000.000 euros.
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a 10.
LAS CUENTAS ANUALES hacen referencia a un conjunto de documentos que reflejan distintos aspectos de la situacin
de una sociedad que, sin embargo, constituyen un todo unitario: El balance, la cuenta de prdidas y ganancias, la
memoria anual, el estado de cambios en el patrimonio neto del ejercicio (ECPN) y el estado de flujos de efectivo (EFE).
Deben distinguirse cuentas anuales y cuentas sociales. Las cuentas sociales comprenden, adems de las cuentas
anuales, el informe de gestin y, en su caso, el informe de los auditores, documentos que deben ser formulados
obligatoriamente, si bien el informe de auditores slo en determinados supuestos.
El sentido de la obligacin de formular cuentas anuales es proporcionar, tanto al socio o accionista, como a terceros
(tales como los propios trabajadores, los acreedores y las administraciones pblicas), una imagen fiel del patrimonio
y la situacin financiera de una sociedad (lo que, principalmente, es el objeto del balance) y de los resultados de la
sociedad durante el ltimo ejercicio (lo que constituye el objeto de la cuenta de prdidas y ganancias).
Tales extremos deben ser desarrollados en la memoria anual. De una parte, debe desarrollar, aclarar y explicitar la
informacin que se contiene en el balance y en la cuenta de prdidas y ganancias. De otra parte, debe permitir una
mejor comprensin de la situacin financiera de la sociedad, proporcionando una comparacin con -al menos- el
ltimo ejercicio precedente.
Sociedades obligadas a formular cuentas anuales. Normativa aplicable. Todas las sociedades se encuentran
obligadas a formular las cuentas anuales al cierre de su ejercicio. El CCom art.41 remite, para las SA, SRL y SComA en

cuanto a formulacin, depsito y publicacin de cuentas anuales, as como en materia de auditora de cuentas, a las
disposiciones que les sean aplicables.
ESTRUCTURA DE LAS CUENTAS ANUALES
De la conjuncin de las normas del Cdigo de Comercio y de la LSC, puede apreciarse un conjunto de documentos
contables exigibles a todas las sociedades: el balance, la cuenta de prdidas y ganancias, el estado de cambios en el
patrimonio neto del ejercicio (ECPN), el estado de flujos de efectivo y la memoria anual (CCom art.34.1 y LSC art.254.1).
Pero, adems de estos documentos, las sociedades de capital deben preparar otros documentos e informes, a saber:
el informe de gestin, la propuesta de aplicacin de resultados, y, en su caso, el informe de auditora.
1. Balance (LSC art.254.1 y 257). No es posible encontrar en el Cdigo de Comercio una definicin de lo que constituye el
balance de una sociedad. Su art.35.1 se aproxima a la definicin, a travs de un procedimiento descriptivo, estableciendo
que el balance de un empresario debe presentar, en el lado del activo, los bienes y derechos de su empresa, y, con
la debida separacin, las obligaciones que suponen el pasivo de la misma, especificando los fondos propios de la
empresa, as como el patrimonio neto.
2. Cuenta de prdidas y ganancias (P y G). La cuenta de prdidas y ganancias (P y G) -tambin conocida como
cuenta de resultados-, supone una exposicin global de lo actuado por la sociedad a lo largo del ejercicio al que hace
referencia. Debe reflejar separadamente los ingresos y los gastos y, expresado por la diferencia de ambos, el resultado
del ejercicio. Deben distinguirse los resultados ordinarios propios de la explotacin de los que no lo sean o de los
extraordinarios.
Los ingresos derivados de variaciones de valor al aplicar el criterio de valoracin razonable se recogern en el estado
de cambios en el patrimonio neto (o ECPN), que, en determinadas circunstancias, revierten a la cuenta de prdidas y
ganancias.
3. Estado de cambios en el patrimonio neto. El Estado de cambios en el patrimonio neto (ECPN) debe incorporar el
resultado del ejercicio, las variaciones debidas a cambios en criterios contables, las correcciones de errores, y otros
ajustes y variaciones de valor, incluidos aquellos derivados de cambios en el valor razonable, que deban imputarse al
patrimonio neto. Su estructura y contenido se encuentran en el PGC, el cual establece que el ECPN se divide en dos
partes:
A. Estado de ingresos y gastos reconocidos, que incluye el resultado del ejercicio segn la Cuenta de Prdidas y
Ganancias, los ingresos y gastos a imputar directamente al patrimonio neto y las transferencias que proceden realizar
a la Cuenta de Prdidas y Ganancias segn el PGC.
B. Estado total de cambios en el patrimonio neto, en el cual se informa del saldo total de los ingresos y gastos
reconocidos, as como de todos los cambios habidos en el patrimonio neto por otros motivos.
4. Estado de flujos de efectivo. Este documento debe indicar los cobros y pagos realizados por la empresa, con el
objetivo de informar acerca de los movimientos en el efectivo de la empresa durante el ejercicio.
Memoria anual. El objetivo de la memoria es completar, ampliar y comentar la informacin que se contiene en los
dems documentos que integran las cuentas anuales. El contenido de la memoria anual, tanto segn la LSC como el
CCom y el PGC, es siempre mnimo, aportando cualquier otra informacin no incluida en los modelos siempre que
sea necesaria para permitir el conocimiento de la situacin y la actividad de la empresa, facilitando la comprensin de
las cuentas anuales.
Informe de gestin. El informe de gestin no forma parte propiamente de las cuentas anuales, requirindose tan
slo respecto de las sociedades de capital y slo para las sociedades que no puedan formular un balance y EPCN
abreviado (LSC art.262.3). La informacin que figure en el informe anual no justifica que no se refleje adecuadamente
la informacin que sea obligatoria en las cuentas anuales.
De una parte, el informe de gestin describe y resume el reflejo de las cuentas anuales, conteniendo una exposicin
fiel sobre la evolucin de los negocios y la situacin de la sociedad y de otra parte, debe contener una descripcin de

27

los principales riesgos e incertidumbres a los que la sociedad se enfrenta. La exposicin debe consistir en un anlisis
equilibrado y exhaustivo de la evolucin y los resultados de los negocios y a situacin de la sociedad.
Propuesta de aplicacin de resultados. Tampoco la propuesta de aplicacin de resultados forma parte de las cuentas
anuales en sentido estricto, pero debe ser formulada simultneamente con aqullas y con el informe de gestin. La
propuesta de aplicacin de resultados debe entenderse como aquella propuesta que el rgano de administracin
realiza a la junta general de accionistas o de socios acerca de cul ha de ser el destino de los beneficios obtenidos en
el ejercicio, una vez deducidos los importes correspondientes al impuesto de sociedades. Posteriormente, es la junta
general la que resuelve sobre la aplicacin del resultado.
FORMULACIN DE LAS CUENTAS ANUALES EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL (CCom art.37.2, 37.3 y 41.1; LSC
art.253; RRM art.366). El rgano de administracin de las sociedades de capital debe formular las cuentas anuales,
as como el informe de gestin y la propuesta de aplicacin del resultado (as como, en su caso, las cuentas y el
informe de gestin consolidados), en el plazo mximo de tres meses, a partir de la fecha de cierre del ejercicio social
al que se refieren dichas cuentas.
Por formulacin debe entenderse la redaccin, confeccin y aprobacin de las mismas por el rgano de administracin,
cuyos miembros deben firmarlas. La formulacin de las cuentas anuales requiere, por tanto, de un acuerdo del rgano
de administracin. Sin embargo, la firma de tales documentos por los administradores no tiene por qu ocurrir
simultneamente con su formulacin, pues en la antefirma debe expresarse la fecha en la que tales documentos
fueron formulados (CCom art.37.3).
APROBACIN DE LAS CUENTAS ANUALES EN LAS SOCIEDADES DE CAPITAL (LSC art.272 a 278).
La aprobacin de las cuentas anuales de las sociedades de capital corresponde a la junta general ordinaria de
accionistas o de socios, con carcter indelegable, por cuanto se trata de una de las facultades clave de la soberana
de la junta. Como regla general, las cuentas anuales se han de aprobar por la junta general dentro de los seis meses
siguientes al cierre del ejercicio social al que las mismas se refieren.
PUBLICIDAD Y DEPSITO DE LAS CUENTAS ANUALES
Los administradores de sociedades annimas, de responsabilidad limitada, comanditarias por acciones, de garanta
recproca, fondos de pensiones, y aquellos empresarios que se encuentren obligados legalmente, deben depositar las
cuentas anuales, y en su caso, el informe de gestin y el informe de auditora, en el registro mercantil de su domicilio.
El plazo para cumplir esta obligacin es el de un mes desde la aprobacin de las cuentas anuales.
Hasta el 1-1-2000, las cuentas anuales e informes pertinentes deban presentarse en soporte papel. A partir de esa
fecha, se han podido presentar en soporte informtico de conformidad con lo previsto por la DGRN Instruccin 26-599 Tambin es posible la presentacin a travs de procedimientos telemticos.
Documentacin disponible para los accionistas o socios. A partir de la convocatoria de la junta general ordinaria de
accionistas o de socios que debe aprobar las cuentas anuales -o en caso de junta universal, en la que no se publica
la convocatoria)-, con anterioridad al inicio de la junta, el rgano de administracin debe poner a disposicin de los
accionistas o socios los documentos que deban ser sometidos a la aprobacin de la misma; es decir, las cuentas
anuales y, en su caso, el informe de gestin y el informe de los auditores.
La documentacin mencionada debe estar disponible para su inspeccin y consulta en el domicilio social de la
sociedad, debiendo mencionarse expresamente en la convocatoria de la junta la facultad que asiste a los accionistas
y socios para solicitar la entrega, inmediata y gratuita, de una copia de dicha documentacin.
Acuerdo de aprobacin de cuentas. La junta general ordinaria es, en principio, la junta que debe resolver sobre las
cuentas anuales (incluidas, en su caso, las cuentas consolidadas, que han de someterse a aprobacin simultneamente
con las de la sociedad dominante), el informe de gestin y la propuesta de aplicacin de resultados que le es sometido
por el rgano de administracin. Ello no es bice, sin embargo, para que las cuentas anuales se aprueben en una junta
extraordinaria (celebrada despus del plazo de 6 meses posteriores al cierre del ejercicio social), situacin que puede
darse si, por ejemplo, la junta ordinaria no aprueba las cuentas y stas deben ser formuladas nuevamente.

Calificacin registral. El registrador mercantil debe calificar los documentos presentados para su depsito en su
registro mercantil en el plazo de quince das, desde la fecha del asiento de presentacin.
El registrador no debe entrar a calificar el contenido intrnseco de los documentos, sino tan solo debe encaminarse a
una verificacin formal:
- Que los documentos aportados son los realmente exigidos por la normativa vigente.
- Que la junta general o los socios han aprobado las cuentas anuales y los informes que son objeto del depsito
(DGRN Resol 16-9-02). La comprobacin del registrador debe comprender la verificacin de si la aprobacin lo
ha sido debidamente.
- Que constan las firmas requeridas segn el certificado de acuerdos sociales.
Lo que el registrador no debera hacer es analizar o comprobar el cumplimiento de las cuentas a depositar con
la normativa contable sustantiva.
Si la calificacin del registrador fuera favorable, deber practicar el correspondiente asiento en el Libro de depsito
de cuentas, haciendo constar dicha circunstancia al pie de la solicitud presentada, que queda a disposicin de los
interesados.
Si la calificacin fuera desfavorable, el registrador debe hacer constar los motivos por los que deniega el depsito
mediante nota sucinta razonada y firmada por l mismo, expresando la naturaleza (subsanable o insubsanable) de
los defectos apreciados que motivan la calificacin desfavorable (RRM art.62.3).
Infraccin de la obligacin de depsito. El depsito de las cuentas anuales y, en su caso, de los informes de gestin
y de los auditores, no constituye una opcin para la sociedad, sino una obligacin de imperativo cumplimiento. La
infraccin de dicha obligacin puede dar lugar a una doble reaccin: el cierre registral y la imposicin de sanciones en
la sociedad.
1) Cierre registral. Se produce el cierre del RM para la inscripcin de actos y documentos de una sociedad que, viniendo
obligada a ello, no hubiera realizado el depsito de sus cuentas anuales en el plazo establecido para realizarlo. Como
la DGRN se ha encargado de sealar, el cierre del RM slo procede para el caso de incumplimiento de una obligacin:
la de depositar las cuentas anuales y no porque no hayan sido aprobadas o formuladas (DGRN Resol 15-7-05, BOE
10-9-05). El cierre registral no es, en principio, absoluto puesto que los siguientes documentos se encuentran exentos
del mismo:
- el cese o la dimisin de administradores, gerentes, directores generales o liquidadores;
- la revocacin o renuncia de poderes generales;
- la disolucin de la sociedad y el nombramiento de liquidadores
- asientos ordenados por la autoridad judicial o administrativa
2) Sanciones administrativas (LSC art.283). Adems de producirse el cierre registral, la sociedad infractora puede
ser objeto de una sancin administrativa consistente en una multa de 1.200 a 60.000 euros, segn la dimensin de la
sociedad infractora. Cuando la sociedad tenga un volumen de facturacin superior a 6.000.000 euros, el lmite de la
multa para cada ao de retraso se elevar a 300.000 euros.
El sujeto pasivo de la sancin administrativa es la propia sociedad y no los administradores, como podra suponerse,
habida cuenta de que son aqullos los obligados a depositar las cuentas.
El plazo de prescripcin de las infracciones es de tres aos.

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LA PUBLICIDAD DE LAS CUENTAS ANUALES.

El aspecto de mayor trascendencia en esta materia se concreta en la posibilidad de que cualquier persona puede
obtener informacin de las cuentas anuales y documentos complementarios depositados por cualquier sociedad
en el registro mercantil. Esta publicidad a solicitud del interesado puede hacerse efectiva por medio de certificacin
expedida por el registrador o por medio de copia de los documentos depositados. La copia puede tambin ser
proporcionada en soporte informtico. No existe, por tanto, ninguna restriccin que impida un acceso directo para
obtener informacin de los datos depositados. No se requiere la condicin de socio o la de tener un inters directo en
una sociedad en concreto. La nica limitacin que existe es temporal, derivada del plazo legal de seis aos, durante el
cual el registro debe conservar las cuentas e informes depositados.

2.3. La aplicacin del resultado

La aplicacin del resultado constituye el acuerdo de la junta mediante el que se concreta el destino de los beneficios
repartibles del ejercicio, tomando como base la propuesta -legalmente obligatoria, pero slo orientativa- formulada
por los administradores. Como requisito previo al acuerdo, la junta ha de haber aprobado el balance en el que se
concretan los resultados a repartir; en su defecto, el acuerdo resulta impugnable por contrario a la ley.
El resultado a aplicar coincide con el saldo que arroje la cuenta de prdidas y ganancias del ejercicio, toda vez que sta
muestra el beneficio lquido obtenido al haber sido considerado el correspondiente impuesto sobre sociedades como
gasto.
Resultados del ejercicio. Tanto la propuesta como el acuerdo de aplicacin han de resolver necesariamente sobre el
destino de los resultados del ejercicio, sean stos positivos (beneficios) o negativos (prdidas). El resultado relevante,
beneficio o prdida, es el resultado contable -no el econmico o fiscal-, resultante de la correcta aplicacin de las
normas y principios contables, y debe estar determinado en las cuentas anuales previamente aprobadas por la junta.
Limitaciones a la aplicacin del resultado. En principio, la sociedad es libre para, de acuerdo con su poltica de
dividendos y financiera, decidir aplicar los resultados obtenidos a los fines que tenga por conveniente. Ello no obstante,
dicha libertad no est exento de ciertas limitaciones, de diversa naturaleza, las cuales pueden traer causa de la Ley, de
los propios estatutos sociales y del respeto al inters social.
El polmico artculo 348 BIS.
Derecho de separacin en caso de falta de distribucin de dividendos1. A partir del quinto ejercicio a contar
desde la inscripcin en el Registro Mercantil de la sociedad, el socio que hubiera votado a favor de la
distribucin de los beneficios sociales tendr derecho de separacin en el caso de que la junta general no
acordara la distribucin como dividendo de, al menos, un tercio de los beneficios propios de la explotacin
del objeto social obtenidos durante el ejercicio anterior, que sean legalmente repartibles. 2. El plazo para el
ejercicio del derecho de separacin ser de un mes a contar desde la fecha en que se hubiera celebrado
la junta general ordinaria de socios.3. Lo dispuesto en este artculo no ser de aplicacin a las sociedades
cotizadas.
No obstante la aplicacin de lo dispuesto en el artculo 348 bis queda suspendida hasta el 31 de diciembre de 2014,
conforme establece la disposicin transitoria del presente texto refundido, introducida por el apartado cuatro del
artculo primero de la Ley 1/2012, de 22 de junio, de simplificacin de las obligaciones de informacin y documentacin
de fusiones y escisiones de sociedades de capital (B.O.E. 23 junio).
Efectivamente, a partir de la fecha correspondiente a la Junta General de socios del ao 2015, cualquiera de los socios
o accionistas puede obligar a la junta general de la sociedad a escoger entre acordar un reparto mnimo de dividendos
-al menos, por importe de la tercera parte de los beneficios netos obtenidos en el ejercicio cuyas cuentas anuales se
pretenden aprobar-; o en su defecto, el ejercicio por parte del socio o accionista de su derecho de separacin de la
sociedad, con el correspondiente abono del valor real de su participacin en el capital social en un plazo no superior
a un mes.
Si bien, la normativa de sociedades de capital prev el derecho de los socios y accionistas de participar
en las ganancias sociales, con la introduccin del artculo 348 bis de la LSC se da un paso ms all. Puede

entenderse que este precepto, incorporado a nuestro ordenamiento jurdico por la Ley 25/2011, de 1 de
agosto, limita de facto la facultad soberana de la junta general de decidir acerca de la aplicacin del resultado
obtenido por la sociedad en el ejercicio anterior.
Con la inclusin de este precepto se ha tratado de proteger los derechos econmicos de socios y accionistas
-principalmente el de los minoritarios-, pero parece haberse obviado las posibles consecuencias que la aplicacin de
este artculo puede acarrear a las sociedades en caso de ejercicio por parte de socios o accionistas.
Las posibles consecuencias para la sociedad derivadas de la aplicacin del artculo 348 bis de la LSC pueden
ser que no se incrementen suficientemente la falta de dotacin de los fondos propios de la sociedad, al no
poder destinar todos los beneficios a reservas voluntarias, lo que podra suponer un inconveniente a la hora
de obtener financiacin externa; la falta de liquidez suficiente para hacer frente al pago de los dividendos
-aunque la junta general puede acordar la forma y los plazos para su abono- o para realizar una inversin
necesaria para la adaptacin de su proceso productivo a las exigencias actuales del mercado; o que el
accionista o socio decida separarse de la sociedad, agravndose ms todava las consecuencias anteriores.
Por todo lo anterior, deba haberse previsto alguna excepcin a la hora de introducir el derecho previsto en el
artculo 348 bis de la LSC, como por ejemplo no dejar desprovista a la sociedad de la liquidez suficiente para
el correcto desarrollo de su actividad.

2.4. Las Reservas

En el mbito del Derecho de sociedades, reserva es la parte del resultado positivo obtenido por la sociedad en un
ejercicio que no es objeto de reparto entre los socios a ttulo de dividendo.
Las reservas se constituyen por decisin de la junta general ordinaria que resuelve sobre la aplicacin del beneficio,
a propuesta de los administradores. Para ello disfruta de una libertad relativa: unas reservas son voluntarias, aun
cuando su dotacin o disposicin ha de estar presidida por el derecho genrico del socio a participar en los beneficios,
y sin perjuicio de que cuando la sociedad se liquide los socios vean incrementada su cuota de liquidacin en las
reservas constituidas. Por contra, otras vienen impuestas por ley o son los propios estatutos de la sociedad los que
obligan a dotarlas.
La funcin bsica de las reservas es la de instrumento financiero destinado a la autofinanciacin parcial o total a
la empresa, incrementando sus recursos propios, pudindose aplicar incluso a aumentar el capital de la empresa.
En el mismo sentido, las reservas protegen al capital de la sociedad, ya que, antes de que las prdidas le lleguen a
afectar, stas han de ser compensadas con cargo a aquellas. Asimismo, coadyuvan a la poltica de dividendos. Estos
no dependen exclusivamente del beneficio del ejercicio, si existen reservas efectivas disponibles los socios pueden
acordar su reparto, con respeto, en todo caso, a los requisitos exigidos a toda distribucin de dividendos.
Reserva legal (LSC art.274). La reserva legal ha de estar constituida, al menos, por el 20% del capital social escriturado.
Para esta finalidad se ha de destinar el 10% de los beneficios de cada ejercicio econmico.
Sus caractersticas son:
- su dotacin es obligatoria, hasta que alcance el lmite del 20% de las sociedades de capital que obtengan
beneficios, cualquiera que sea su objeto social;
- es indisponible dentro del lmite sealado, tanto para la sociedad como para los socios
Reservas estatutarias (LSC art.273.2). Son las establecidas por los estatutos de la sociedad, por los socios fundadores
al constituirse la misma, o con posterioridad por la junta de accionistas mediante una modificacin estatutaria.
Reservas voluntarias (LSC art.273.2). Las reservas voluntarias facultativas u otras reservas son aquellas constituidas
por voluntad expresa de la junta, sin que opere mandato legal o estatutario previo para su dotacin. Concuerdan con
las denominadas por la LSC reservas de libre disposicin.

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La junta general puede, libremente, aplicar los resultados del ejercicio a establecer las reservas que estime
convenientes. Para ello, es preciso que el valor del patrimonio neto contable no resulte ser inferior al capital social, as
como que se respete el derecho de los socios a participar en el reparto de ganancias sociales (LSC art.93).
La principal caracterstica de estas reservas es su libre disponibilidad, para cualquier finalidad, por simple acuerdo
mayoritario de la junta. As, pueden destinarse a aumentar el capital, a cubrir los gastos no amortizados como
requisito previo al reparto de dividendos, dotar reservas por acciones propias en garanta, de la sociedad dominante,
por participaciones recprocas, por capital amortizado, a compensar prdidas, a aumentar los dividendos, etc.
Reservas especiales. Comprenden las establecidas por cualquier disposicin legal con carcter obligatorio,
mencionando el Plan General de Contabilidad ciertas reservas con dicho carcter, aunque sin nimo exhaustivo.

2.5. La Sociedad Unipersonal

El fenmeno de la unipersonalidad constituye en la actualidad una incidencia ms en la vida de la sociedad, carente
de consecuencias particulares en orden a su subsistencia.
Las mayores razones para admitir la sociedad unipersonal no se hallan tanto en el derecho positivo, como en
imperativos de orden prctico.
a) Permite al pequeo empresario concurrir al mercado en igualdad de condiciones que las sociedades plurales,
con el beneficio de la limitacin de la responsabilidad patrimonial, sin que ello resulte perjudicial o, por lo menos,
especialmente perjudicial para terceros.
b) Facilita la conservacin de la empresa ms all de la vida del socio nico, simplificando el proceso hereditario.
c) Permite autonomizar jurdicamente unidades empresariales, facilitando su transmisin.
d) Fomenta la creacin y el desarrollo de las pequeas y medianas empresas.
e) Constituye un instrumento de vertebracin en el mbito de los grupos de sociedades, favoreciendo su
reorganizacin a travs de filiales.
Categoras. La sociedad unipersonal es una sociedad -SA o SRL- ordinaria, no un subtipo de cualquiera de dichos
tipos sociales. La nica particularidad consiste en que, debido a esa situacin de unipersonalidad y en tanto dure la
misma, la sociedad se ve sometida a una serie de reglas especiales -bsicamente de publicidad-, que se justifican por
los especiales riesgos que de dicha situacin puede derivarse para terceros, en particular a los acreedores sociales,
como consecuencia de la posibilidad de que se produzca una confusin entre el patrimonio social y el del socio nico.
La unipersonalidad es incompatible con las sociedades de base personalista (SC, SCom) y con la SComA.
La calificacin como unipersonal de una sociedad se realiza con base en un criterio formal, en el sentido de que se
atiende a la titularidad jurdico-formal de las acciones o participaciones y no a las situaciones efectivas de poder o
control de la sociedad.
Modalidades
a) Unipersonalidad originaria. Se consideran originariamente personales las SA y SRL constituidas por un nico socio,
la constitucin de una sociedad como unipersonal implica que todas las acciones o participaciones han debido ser
suscritas o asumidas por un nico socio.
b) Unipersonalidad sobrevenida. Supone que todas las participaciones o acciones en que se haya divido o representado
el capital social de una sociedad constituida por una pluralidad de socios o accionistas, pasan a ser propiedad de
una nica persona, que como consecuencia de ello, se convierte en nico socio de la compaa. La adquisicin de
las acciones o participaciones por una sola persona puede ser realizada por cualquier ttulo jurdico de transmisin
de dominio: compraventa, donacin, aportacin a una sociedad, sucesin. Asimismo, puede ser consecuencia de la
separacin o exclusin de todos los socios menos uno.

Obligaciones formales
Con el propsito de proteger los intereses de los terceros y muy especialmente de los acreedores sociales de las
situaciones de unipersonalidad, se establece un rgimen de transparencia, a fin de que la sociedad unipersonal se
manifieste como tal en el trfico, evitando confusiones en los terceros que se relacionan con ella. Dicha transparencia
afecta a:
- la publicidad de la situacin de unipersonalidad y sus modificaciones;
- los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad
Publicidad registral. En el RM se ha de hacer constar la adquisicin de la unipersonalidad, ya sea de forma originaria
(constitucin) o sobrevenida, la prdida de la condicin de sociedad unipersonal y los cambios de socio nico.
Documentacin comercial. En tanto subsiste la situacin de unipersonalidad, la sociedad ha de hacer constar tal
circunstancia en la documentacin social y en los anuncios que la misma ha de publicar. La obligacin afecta a toda la
documentacin social: correspondencia, notas de pedido, facturas, etc.
Contratacin con el nico socio (LSC art.16). La preocupacin por el aseguramiento de las garantas de los
acreedores sociales y, en general, de los terceros que entren en relacin con una sociedad unipersonal, determina el
establecimiento de un rgimen de transparencia y publicidad de aquellos contratos celebrados entre el socio nico
y la propia sociedad, as como la previsin de un rgimen particular de responsabilidad en relacin con las ventajas
econmicas obtenidas por aqul en perjuicio sta, como consecuencia de los mismos.
As, tales contratos deben:
a) Constar por escrito o en la forma documental que exija la ley de acuerdo con su naturaleza. La forma
escrita no se concibe como un presupuesto de validez y eficacia entre las partes, de manera que la falta de
forma escrita slo conllevar la nulidad en los casos en que tal consecuencia derive claramente de las normas
especficamente aplicables a cada concreto contrato, de acuerdo con su naturaleza.
b) Transcribirse en un libro registro especial, el cual debe ser legalizado conforme a lo dispuesto para los libros
de actas de la sociedades, esto es, antes de su utilizacin (CCom art.26). La llevanza de dicho libro corresponde
a los administradores y deber ser cumplimentado con claridad, por orden de fechas, sin espacios en blanco,
interpolaciones, tachaduras o raspaduras y al mismo deben transcribirse ntegramente los contratos celebrados
entre el socio nico y la sociedad, no bastando con tomar nota de la existencia de los mismos.
c) Mencionarse expresa e individualmente en la memoria anual, lo que garantiza su conocimiento por los
terceros. Para dar por cumplida esta obligacin bastar con que se haga una referencia individualizada, por
separado, a cada uno de ellos, indicando su naturaleza y condiciones.
Incumplimiento. La falta de transcripcin en el libro registro y de referencia en la memoria anual de los contratos
celebrados entre el socio nico y la sociedad, trae como consecuencia que los mismos no sean oponibles a la masa de
acreedores en caso de concurso de acreedores de la sociedad o del socio nico.
rganos sociales. Las situaciones de unipersonalidad no alteran la estructura orgnica de la sociedad. Los rganos
sociales -junta general y rgano de administracin- subsisten como tales, si bien su funcionamiento presenta ciertas
particularidades, derivadas del carcter unipersonal de la sociedad.
Junta general. En la sociedad unipersonal no cabe, por definicin, hablar de rgano deliberante o de junta general
en cuanto reunin o asamblea. Sin embargo, la junta general existe en cuanto centro de atribucin de funciones con
un mbito de competencias diferente al propio rgano de administracin, las cuales son asumidas por el socio nico.
En cuanto incompatibles con la situacin de unipersonalidad, no son de aplicacin las reglas procedimentales y
formales relativas a la convocatoria y constitucin del rgano, ni del desarrollo de la reunin (mesa, deliberacin,
votacin, rgimen de mayoras), ni puede hablarse con propiedad de junta universal ni a la solicitud de convocatoria
por la minora, o a la de solicitud judicial de junta.

33

Documentacin de las decisiones del socio nico. Aunque las decisiones del socio nico han de constar en acta, no
resultan de aplicacin los procedimientos relativos a su aprobacin. El acta tendr fuerza ejecutiva a partir de su firma,
no de su aprobacin.
Las decisiones del socio nico han de consignarse en acta bajo su firma o la de su representante.
Responsabilidad del socio nico. El socio nico, por el mero hecho de serlo, no est sometido a ninguna responsabilidad
personal frente a los acreedores de la sociedad de cuyo capital es exclusivo titular. Por tanto, slo responder de las
obligaciones de la sociedad en los mismos casos que lo hacen los socios de una sociedad pluripersonal.
Ello no obstante, al objeto de proteger a los terceros y acreedores sociales en dichas situaciones, se establecen ciertas
reglas especiales en cuanto a la responsabilidad del nico socio por:
- la falta de inscripcin de la unipersonalidad sobrevenida;
- las ventajas obtenidas por el socio nico en perjuicio de la sociedad, como consecuencia de los contratos
celebrados entre ambos
El socio nico responde de las deudas sociales si, transcurridos seis meses desde la adquisicin por la sociedad del
carcter unipersonal, tal circunstancia no ha sido inscrita en el RM. La responsabilidad no tiene como presupuesto,
por tanto, la adquisicin de la unipersonalidad, sino de la subsistencia de dicha situacin durante el plazo indicado sin
publicidad registral.
La responsabilidad del socio nico slo entra en juego en los casos de unipersonalidad sobrevenida, su mbito de
aplicacin no se extiende por tanto a los supuestos de:
- unipersonalidad originaria;
- prdida del carcter unipersonal;
- cambio de socio nico;
- incumplimiento de las exigencias relativas a la publicidad comercial
Ventajas contractuales. En cualquier caso, y con independencia del cumplimiento o no de las obligaciones reseadas,
el socio nico responde frente a la sociedad, durante el plazo de dos aos a contar desde la fecha de celebracin de
los contratos, por las ventajas que, directa o indirectamente, obtenga en perjuicio de aqulla como consecuencia de
los contratos celebrados entre ambos. Se concede as a la sociedad una accin de reparacin del patrimonio social
para exigir el pago de una indemnizacin, la cual podr ser ejercitada, en su nombre, por los administradores o por
los acreedores sociales, stos mediante el ejercicio de la accin subrogatoria (CC art.1111) o de la accin rescisoria por
fraude de acreedores (CC art.123.3 y 127). La accin podr asimismo ser ejercitada por quienes, en su caso, hayan
pasado a ser socios de la compaa con posterioridad a la celebracin de los contratos.

Recuerda
La contabilidad es la ciencia social que se encarga de estudiar, medir y analizar el patrimonio de las organizaciones, empresas
e individuos, con el fin de servir en la toma de decisiones y control, presentando la informacin, previamente registrada, de
manera sistemtica y til para las distintas partes interesadas.
Los Libros De Los Empresarios
La norma mercantil exige, de forma expresa, la llevanza obligatoria de los siguientes libros de contabilidad:
libro de inventarios y cuentas anuales;
libro diario.
La contabilidad debe ser Ilevada directamente por el empresario o por personas debidamente autorizadas.
Se establece tambin la obligacin de llevar ciertos que, sin constituir instrumentos formales al servicio de la prctica
contable, se conciben para registrar determinados aspectos decisivos en la vida societaria. Son: el libro de actas; el libro de
acciones nominativas en las SA y comanditarias por acciones; el libro registro de contratos celebrados entre el socio nico y la
sociedad unipersonal; y el libro registro de socios en las SL.
Las Cuentas Anuales
Las cuentas anuales hacen referencia a un conjunto de documentos que reflejan distintos aspectos de la situacin de una
sociedad que, sin embargo, constituyen un todo unitario: El balance, la cuenta de prdidas y ganancias, la memoria anual, el
estado de cambios en el patrimonio neto del ejercicio (ECPN) y el estado de flujos de efectivo (EFE).
Auditor de cuentas.
1. Las cuentas anuales y, en su caso, el informe de gestin debern ser revisados por auditor de cuentas.
2. Se excepta de esta obligacin a las sociedades que durante dos ejercicios consecutivos renan, a la fecha de cierre
de cada uno de ellos, al menos dos de las circunstancias siguientes:
a) Que el total de las partidas del activo no supere los dos millones ochocientos cincuenta mil euros.
b) Que el importe neto de su cifra anual de negocios no supere los cinco millones setecientos mil euros.
c) Que el nmero medio de trabajadores empleados durante el ejercicio no sea superior a cincuenta.
Las sociedades perdern esta facultad si dejan de reunir, durante dos ejercicios consecutivos, dos de las circunstancias
a que se refiere el prrafo anterior.
3. En el primer ejercicio social desde su constitucin, transformacin o fusin, las sociedades quedan exceptuadas de la
obligacin de auditarse si renen, al cierre de dicho ejercicio, al menos dos de las tres circunstancias expresadas en el
apartado anterior.
La Aplicacin Del Resultado
La aplicacin del resultado constituye el acuerdo de la junta mediante el que se concreta el destino de los beneficios
repartibles del ejercicio, tomando como base la propuesta -legalmente obligatoria, pero slo orientativa- formulada por
los administradores. Como requisito previo al acuerdo, la junta ha de haber aprobado el balance en el que se concretan los
resultados a repartir; en su defecto, el acuerdo resulta impugnable por contrario a la ley.
Las Reservas
En el mbito del Derecho de sociedades, reserva es la parte del resultado positivo obtenido por la sociedad en un ejercicio
que no es objeto de reparto entre los socios a ttulo de dividendo.
Las reservas se constituyen por decisin de la junta general ordinaria que resuelve sobre la aplicacin del beneficio, a
propuesta de los administradores.
La Sociedad Unipersonal
a) Permite al pequeo empresario concurrir al mercado en igualdad de condiciones que las sociedades plurales, con el
beneficio de la limitacin de la responsabilidad patrimonial, sin que ello resulte perjudicial o, por lo menos, especialmente
perjudicial para terceros.
b) Facilita la conservacin de la empresa ms all de la vida del socio nico, simplificando el proceso hereditario.
c) Permite autonomizar jurdicamente unidades empresariales, facilitando su transmisin.
d Fomenta la creacin y el desarrollo de las pequeas y medianas empresas.

35

Recuerda
e) Constituye un instrumento de vertebracin en el mbito de los grupos de sociedades, favoreciendo su reorganizacin a
travs de filiales.
Modalidades
a) Unipersonalidad originaria. Se consideran originariamente personales las SA y SRL constituidas por un nico socio,
la constitucin de una sociedad como unipersonal implica que todas las acciones o participaciones han debido ser
suscritas o asumidas por un nico socio.
b) Unipersonalidad sobrevenida. Supone que todas las participaciones o acciones en que se haya divido o representado
el capital social de una sociedad constituida por una pluralidad de socios o accionistas, pasan a ser propiedad de una
nica persona, que como consecuencia de ello, se convierte en nico socio de la compaa. La adquisicin de las
acciones o participaciones por una sola persona puede ser realizada por cualquier ttulo jurdico de transmisin de
dominio: compraventa, donacin, aportacin a una sociedad, sucesin.

Derecho Mercantil

3. Breves apuntes sobre la

Sociedad de
Responsabilidad Limitada

3.1. Introduccin
Si vemos la evolucin, con datos del ao 2012, podemos observar
como el 99,3% de las sociedades mercantiles creadas en 2012
fueron limitadas y el 0,7% annimas lo que ahonda notablemente
la diferencia entre los tipos de empresas elegidos. De estas por
su objeto social el 22,5% de las nuevas empresas se dedicaban al
comercio y el 19,6% a la de construccin.
En el plano terico la distincin entre la SA y la SRL descansa en una
doble caracterstica:
a) Mientras que la SA es una sociedad naturalmente abierta, la
SRL es una sociedad esencialmente cerrada.
b) Mientras que la SA es una sociedad con un rgido sistema
de defensa del capital social, cifra de retencin y, por ende,
de garanta para los acreedores sociales, la SRL, en ocasiones,
sustituye esos mecanismos de defensa -a veces ms formales
que efectivos- por regmenes de responsabilidad, con la
consiguiente mayor flexibilidad de la normativa.
Esta contraposicin tipolgica entre sociedad abierta y sociedad
cerrada no es absoluta, por cuanto que, como la realidad ensea,
la gran mayora de las SA -salvo, obviamente, las cotizadas- son
sociedades cuyos estatutos contienen clusulas limitativas de la
libre transmisibilidad de las acciones.
La constitucin de la SRL se caracteriza, frente a la fundacin de la
SA, por su mayor flexibilidad y la menor complicacin que se pone
de manifiesto en:
- solamente es admisible la fundacin simultnea;
- la exigencia de un capital social mnimo de 3.000 euros,
que, sin embargo, ha de estar ntegramente desembolsado,
rgimen que ha cambiado con la creacin de la sociedad
limitada de fundacin sucesiva.
- la no obligatoriedad de informe de experto independiente
en materia de aportaciones no dinerarias;
- la exigencia de menores previsiones estatutarias (no es
necesaria la previsin en la escritura fundacional de los gastos
de constitucin).
Denominacin, Nacionalidad y domicilio La SRL ha de girar bajo
una denominacin objetiva o una razn social, a la que debe aadirse,
en todo caso, la indicacin de la forma social mediante la expresin
Sociedad de Responsabilidad Limitada o Sociedad Limitada, o su
abreviatura, S.R.L. o S.L., en cuyo caso se ha de incluir al final de
la denominacin.

37

Son espaolas las SRL cuyo domicilio social radica en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en que se han
constituido.
La fijacin del domicilio social dentro del territorio nacional no es aleatoria, sino que la sociedad ha de fijar su domicilio
optando entre el lugar en que se halla el centro de efectiva administracin y direccin; o el lugar en que est que su
principal establecimiento o explotacin.
Objeto social El carcter esencialmente mercantil de la SRL implica que el objeto de la misma, sea civil o mercantil, ha
de tener carcter lucrativo, al menos en un sentido amplio.
Ha de reunir los requisitos generales de posibilidad y licitud, y determinarse en la escritura social de forma precisa y
sumaria, es decir, detallando las actividades que lo integran, sin que se puedan incluir en el mismo los actos jurdicos
necesarios para el desarrollo de dichas actividades, ni la realizacin de cualesquiera otras actividades de lcito comercio
ni expresiones de anlogo significado omnicomprensivo, y, si as se pretendiera, haciendo constar que las actividades
integrantes del mismo pueden ser desarrolladas por la sociedad, total o parcialmente de modo indirecto, mediante la
titularidad de acciones o de participaciones en sociedades con objeto idntico o anlogo.
La determinacin del objeto social delimita, a su vez:
- el mbito de representacin de los administradores (LSC art.234);
- el lmite de la prohibicin de competencia de los mismos (LSC art.230.1);
- la imposibilidad de realizarlo o su conclusin constituyen causa de disolucin de la sociedad
Capital social. El capital de la SRL se integra por las aportaciones de los socios, no puede ser inferior a 3.000 euros, se
ha de expresar en euros y debe estar totalmente desembolsado desde su origen, es decir, tanto en el momento de la
constitucin como con ocasin de su aumento. Y, en cualquier caso, no existe tope mximo de capital.
Novedad en cuanto al capital social: La Sociedad limitada de formacin sucesiva.
Es otra de las ms importantes novedades mercantiles de la Ley de Emprendedores.
Para regular este nuevo subtipo social de sociedad limitada se modifica el TR de la LSC, aprobado por RDL 1/2010.
As se modifica el art. 4 LSC, se aade un nuevo artculo 4 bis, sobre sociedades en rgimen de formacin
sucesiva, se modifica el art. 5 y tambin el artculo 23 del mismo texto legal.
Artculo 4 Capital social mnimo 1. El capital de la sociedad de responsabilidad limitada no podr ser inferior
a tres mil euros y se expresar precisamente en esa moneda. 2. No obstante lo establecido en el apartado
anterior, podrn constituirse sociedades de responsabilidad limitada con una cifra de capital social inferior al
mnimo legal en los trminos previstos en el artculo siguiente. 3. El capital social de la sociedad annima no
podr ser inferior a sesenta mil euros y se expresar precisamente en esa moneda.
Artculo 4 bis Sociedades en rgimen de formacin sucesiva 1. Mientras no se alcance la cifra de capital social
mnimo fijada en el apartado Uno del artculo 4, la sociedad de responsabilidad limitada estar sujeta al rgimen
de formacin sucesiva, de acuerdo con las siguientes reglas:
a) Deber destinarse a la reserva legal una cifra al menos igual al 20 por ciento del beneficio del ejercicio sin
lmite de cuanta.
b) Una vez cubiertas las atenciones legales o estatutarias, slo podrn repartirse dividendos a los socios si
el valor del patrimonio neto no es o, a consecuencia del reparto, no resultare inferior al 60 por ciento del
capital legal mnimo.
c) La suma anual de las retribuciones satisfechas a los socios y administradores por el desempeo de tales
cargos durante esos ejercicios no podr exceder del 20 por ciento del patrimonio neto del correspondiente
ejercicio, sin perjuicio de la retribucin que les pueda corresponder como trabajador por cuenta ajena de la

sociedad o a travs de la prestacin de servicios profesionales que la propia sociedad concierte con dichos
socios y administradores.
2. En caso de liquidacin, voluntaria o forzosa, si el patrimonio de la sociedad fuera insuficiente para atender
al pago de sus obligaciones, los socios y los administradores de la sociedad respondern solidariamente del
desembolso de la cifra de capital mnimo establecida en la Ley.
3. No ser necesario acreditar la realidad de las aportaciones dinerarias de los socios en la constitucin de
sociedades de responsabilidad limitada de formacin sucesiva. Los fundadores y quienes adquieran alguna de
las participaciones asumidas en la constitucin respondern solidariamente frente a la sociedad y frente a los
acreedores sociales de la realidad de dichas aportaciones.
1. Se trata de una sociedad de responsabilidad limitada sin exigencias de capital social mnimo. Por ello el art. 4
de la LSC tras sealar para las sociedades limitadas un capital mnimo de 3000 euros aade que no obstante
podrn constituirsecon una cifra de capital social inferior al mnimo legal en los trminos establecidos en el
artculo siguiente.
2. Respecto de ese capital social, inferior al mnimo legal, no es necesario que su realidad se acredite por su
ingreso en cuenta abierta a nombre de la sociedad. A cambio se establece la responsabilidad de fundadores y
de adquirentes de participaciones asumidas en la constitucin, de forma solidaria, frente a acreedores y frente
a la sociedad por la realidad de esas aportaciones. Obsrvese que esta no necesidad de acreditar la realidad
de las aportaciones no dinerarias es slo en el momento de la constitucin de la sociedad de forma que los
posteriores aumentos del capital de la sociedad, aunque sean por debajo de la cifra mnima de 3000 euros, s
debern justificarse mediante de certificacin bancaria de su ingreso a nombre de la sociedad.
3. Es necesario que los estatutos de la sociedad expresen que se trata de una sociedad en formacin sucesiva
sujeta al rgimen del art. 4 bis de la LSC.
4. No se establece ningn plazo para que la sociedad complete su cifra de capital mnimo, pero mientras no se
alcance ese capital mnimo la sociedad quedar sujeta a las condiciones que veremos a continuacin.
Condicionamientos mientras no se alcance el capital mnimo.
1. La reserva legal ser del 20% del beneficio del ejercicio sin lmite de cuanta. La reserva legal normal
establecida en el art. 274 de la LSC es del 10% y tiene como lmite el 20% del capital social. Es decir, cubierto
este lmite, no ser necesario destinar cantidad alguna a reservas. En cambio en la SLFS, aparte de duplicar el
tanto por ciento destinado a reserva legal, no existe lmite pues es obvio que ese lmite, en caso de capitales
nfimos, se podrn alcanzar con facilidad perdiendo la norma la eficacia que pretende que tenga. Adems esta
reserva, al no tener lmite, slo podr destinarse a la compensacin de prdidas.
2. Slo pueden repartirse dividendos, cubierta la reserva legal y en su caso las reservas voluntarias, si el valor
del patrimonio neto no es o, a consecuencia del reparto, no resultare inferior al 60% del capital legal mnimo.
Este lmite no existe en las sociedades limitadas normales.
3. La suma de dividendos anuales satisfechos a los socios no puede exceder del 20% del patrimonio neto del
ejercicio. Este lmite no juega cuando se trate, como dice el propio artculo, de servicios profesionales prestados
a la sociedad.
4. El mismo lmite del 20% tiene la retribucin de los administradores por el desempeo de su cargo. En este
caso se aade que ese lmite no afecta a la retribucin que le pueda corresponder como trabajador por cuenta
ajena o por la prestacin de sus servicios profesionales distintos del desempeo del cargo de administrador.
5. Si la sociedad se disuelve, sea por causa voluntaria o legal y entra en liquidacin, se establece la responsabilidad
solidaria de los socios y administradores hasta la cifra del capital mnimo, si el patrimonio de la sociedad fuera
insuficiente para atender el pago de sus obligaciones.
Son dos las obligaciones que se establecen en relacin a los registradores mercantiles:

39

1. Notas de despacho y acta de inscripcin. Los registradores mercantiles deben hacer constar en las notas de
despacho de toda inscripcin practicada en relacin a una sociedad de formacin sucesiva que la sociedad se
encuentra en dicha situacin.
2. Publicidad formal. Tambin se har constar dicha circunstancia en las certificaciones que se expidan de la
sociedad.
Conclusiones:
a) Es posible autorizar escrituras de constitucin por debajo del capital social mnimo siempre que se trate de
sociedades de formacin sucesiva.
b) Que no es posible que una sociedad con el capital mnimo, inicial o sobrevenido, reduzca su capital por debajo
del mnimo legal, salvo que lo sea en cumplimiento de una ley.
c) Que si la sociedad en formacin sucesiva todava no ha alcanzado la cifra de capital mnimo puede reducir su
capital, siempre que no sea a cero euros.
Sujetos en la Sociedad Limitada.
Salvo en el supuesto de sociedad unipersonal originaria, son necesarias, al menos, dos personas, fsicas o jurdicas, sin
que exista un lmite en cuanto al nmero mximo de socios.
Formalidades
Para la vlida constitucin de la SRL se requiere un doble requisito de forma y publicidad: otorgamiento de escritura
pblica que debe inscribirse en el RM, momento a partir del cual la sociedad adquiere personalidad jurdica (LSC
art.33).
La inscripcin en el RM de la sociedad tiene, por tanto, carcter constitutivo, puesto que aunque est otorgada la
escritura pblica de constitucin, la sociedad no adquiere personalidad jurdica mientras que la sociedad no se inscriba
en el RM, adems es preciso la publicacin en el BORME, momento a partir del cual la constitucin de la sociedad es
oponible a terceros, sin perjuicio de los efectos propios de la inscripcin.
Estatutos sociales. Se distingue expresamente entre escritura y estatutos sociales.
Los estatutos sociales son el documento que, dentro del mbito reconocido a la autonoma privada, recoge el conjunto
de normas articuladas que rigen el funcionamiento corporativo de la sociedad, regulando de forma ms o menos
particularizada los aspectos bsicos de la organizacin social, los derechos de los socios y las relaciones con terceras
personas.
La constancia de los estatutos sociales en la escritura de constitucin es requisito indispensable para la constitucin
regular de la sociedad y la adquisicin por sta de personalidad jurdica mediante su inscripcin en el RM.
Inscripcin en el Registro Mercantil La sociedad adquiere su personalidad jurdica desde el momento en que la
escritura de constitucin se inscribe en el RM. La escritura de constitucin debe obligatoriamente inscribirse en el RM
del domicilio social en el plazo de dos meses a contar desde la fecha de su otorgamiento.

3.2. Socios
Entre los derechos de los socios de una SRL podemos destacar:
a) Derecho a la inscripcin en el libro registro de socios de las participaciones sociales, a obtener una certificacin
de sus participaciones sociales y a consultar el Libro registro de socios
b) Derecho a transmitir, por actos inter vivos o mortis causa las participaciones sociales, dentro de los lmites y
con sujecin a las previsiones contenidas en los estatutos sociales y, supletoriamente, en la LSC

c) Derecho a la distribucin de dividendos

d) Derecho a la cuota de liquidacin, que si bien en principio corresponde en proporcin a la aportacin, nada
impide que los estatutos alteren dicho principio de proporcionalidad, creando privilegios con respecto a este
derecho.
e) Derecho de asuncin preferente de participaciones sociales en los supuestos de ampliacin del capital
f) Derecho a solicitar la celebracin de junta general de socios
g) Derecho de asistencia a las juntas generales y de representacin en las mismas, as como de voto
h) Derecho de informacin
i) Derecho de examen de la contabilidad
j) Derecho de obtener certificaciones de los acuerdos sociales y de las actas de las juntas de socios (CCom
art.26.2).
k) Derecho de separacin
l) Derecho a impugnar los acuerdos sociales y los adoptados por el rgano de administracin colegiado
m) Derecho a ejercitar las acciones social e individual de responsabilidad contra los administradores
n) Derecho a solicitar que se levante acta notarial de la junta general
Por su parte, las obligaciones de los socios son:
a) Aportacin de capital social
b) Responsabilidad solidaria por las aportaciones no dinerarias
c) Cumplimiento de las prestaciones accesorias
d) Deber de abstencin de votar en caso de conflicto de intereses
Prestaciones accesorias. Con independencia de las aportaciones que integran el capital, es posible que en los estatutos
sociales se establezcan prestaciones de carcter accesorio, o que la obligacin de realizar dichas prestaciones quede
vinculada a la titularidad de una o varias participaciones sociales concretamente determinadas. El establecimiento de
dichas prestaciones, que en ningn caso pueden considerarse una aportacin ni integrarse en el capital, debe constar
en los estatutos sociales.
Como notas caractersticas, pueden enumerarse las siguientes:
a) Accesoriedad. Las prestaciones accesorias constituyen una obligacin jurdicamente accesoria de la principal,
esto es, la aportacin al capital, y distinta de sta, por cuanto no sirve como desembolso de participaciones
sociales ni su valor se integra en la cifra de capital. Ello implica que nicamente quien tiene la condicin de socio
puede quedar obligado a realizar prestaciones accesorias, sin que participen de dicha naturaleza los eventuales
compromisos u obligaciones de cumplir determinados cometidos en favor de la sociedad asumidos por quien
no es socio y que toda participacin vinculada por prestacin accesoria pasa a su adquirente con la misma
prestacin que le afecta.
b) Carcter potestativo y estatutario de su establecimiento.
c) Obligatoriedad de su cumplimiento. Una prestacin accesoria de cumplimiento facultativo para el socio
o a quien afecte no puede ser considerada como prestacin accesoria, por lo que su creacin, modificacin
o extincin anticipada no se ve sujeta a los requisitos que se requieren para las constituidas con carcter
obligatorio.

41

d) La determinacin del obligado puede hacerse por dos vas:

- sealando nominalmente en los estatutos los socios que deben efectuar la prestacin;
- vinculando la obligacin a una o varias participaciones sociales, lo que puede dar lugar a que un mismo
socio tenga unas participaciones sociales vinculadas a prestaciones accesorias y otras no.
e) Las prestaciones accesorias pueden tener el carcter de retribuidas o no, cuestin que queda a la libertad de
los socios. Los estatutos deben expresar si la prestacin se ha de realizar gratuitamente o mediante retribucin,
concretando en este ltimo caso la modalidad de la compensacin y su cuanta o la forma de determinarla.
El derecho Separacin La separacin tiene su origen en la voluntad del socio, y puede producirse por causas legal o
estatutariamente establecidas.
Causas legales Se reconoce el derecho de separacin a los socios que no han votado a favor de cualquiera de los
siguientes acuerdos sociales:
a) Sustitucin o modificacin sustancial del objeto social
b) Traslado del domicilio social al extranjero
No se considera cambio de domicilio el simple traslado o creacin de una sucursal de la sociedad a un pas
extranjero.
c) Modificacin del rgimen de transmisiones de las participaciones sociales
d) Fusin Transfronteriza Intracomunitaria
e) Prrroga o reactivacin de la sociedad
f) Transformacin en otro tipo de sociedad mercantil
g) Creacin, modificacin o extincin anticipada de la obligacin de realizar prestaciones accesorias, salvo
disposicin contraria de los estatutos
Causas estatutarias Los estatutos sociales pueden establecer otras causas de separacin distintas de las legales.
Legitimacin La titularidad del derecho de separacin corresponde a los socios que no hayan votado a favor del
correspondiente acuerdo.
Exclusin. La exclusin del socio de la sociedad depende de la decisin de la sociedad.
a) Las causas legales de exclusin son:
- Incumplimiento voluntario de la obligacin de realizar prestaciones accesorias.
Ha de tratarse de un incumplimiento culpable, ya que, en principio y salvo disposicin en contra de los estatutos,
del incumplimiento por causas involuntarias no se deriva la prdida de la condicin de socio.
- Infraccin de la prohibicin de competencia por el socio administrador
- Condena por sentencia firme al socio administrador a indemnizar a la sociedad los daos y perjuicios causados
por actos contrarios a la Ley o a los estatutos o realizados sin la debida diligencia.
b) Causas estatutarias. Con el consentimiento de todos los socios pueden incorporarse a los estatutos otras causas
de exclusin o modificarse las estatutarias. En el caso de que los estatutos sociales establezcan causas de exclusin
distintas a las previstas en la Ley, deben determinarlas concreta y precisamente.
Procedimiento La exclusin requiere acuerdo de la junta general, debidamente convocada, adoptado por una mayora
de los votos vlidamente emitidos que representen al menos dos tercios de los correspondientes a las participaciones

sociales en que se divida el capital social, salvo que los estatutos hubieran establecido una mayora superior. El socio al
que se pretenda excluir no puede ejercitar el derecho de voto y sus participaciones se deducen del capital social para
el cmputo de la mayora de votos necesaria. No obstante, puede asistir a la junta y defenderse de las imputaciones
que se le hagan.
Salvo en el caso de condena del socio administrador a indemnizar a la sociedad por daos y perjuicios, la exclusin de
un socio con participacin igual o superior al 25% del capital social requiere, adems del acuerdo de la junta general,
resolucin judicial firme. Si la sociedad no ejercita la accin de exclusin en el plazo de un mes desde la fecha de
adopcin del acuerdo de exclusin, cualquier socio que haya votado a favor del mismo puede ejercitar la accin en
nombre de la sociedad.
El socio excluido puede impugnar el acuerdo de exclusin si lo estima contrario a la Ley o a los estatutos, por los
trmites del juicio ordinario (LEC art.249.1.3).
Reglas comunes a la separacin y exclusin. El derecho de separacin y de exclusin de socios son dos figuras
distintas, pero pertenecen a un fenmeno comn: la disolucin o extincin parcial del contrato de social.
Sin perjuicio de que la sociedad pueda reclamarle el correspondiente resarcimiento de daos y perjuicios (TS 23-290), el socio o socios separados o excluidos tienen derecho a recibir el valor razonable de sus participaciones sociales,
en concepto de:
- precio de adquisicin por la sociedad de dichas participaciones, en el caso de que la junta general haya
autorizado dicha adquisicin; o
- reembolso por amortizacin de sus participaciones sociales, con la consiguiente reduccin del capital.

3.3. rganos Sociales

- la junta general de socios rgano que elabora y expresa la voluntad social; y
- el rgano de administracin, que se encarga de la gestin y representacin de la sociedad.
A. JUNTA GENERAL
La junta general se configura legalmente como una reunin de socios, donde stos disponen de la posibilidad de
influir, a travs del voto, en la direccin de la vida social, decidiendo sobre los asuntos de su competencia, salvo en los
supuestos de junta universal, la celebracin de la junta ha de ir precedida de su convocatoria, en tiempo y forma, y a
los dems requisitos legal o estatutariamente establecidos.
Los acuerdos se adoptan por mayora, de forma tal que lo decidido por sta vincula a la minora. Todos los socios,
incluso aquellos contrarios a los acuerdos adoptados y los no asistentes a la reunin, quedan sometidos a las decisiones
de la junta general, sin perjuicio de su posible impugnacin, por las causas y conforme al procedimiento legalmente
previsto.
La junta se caracteriza por ser un rgano:
a) Necesario e insustituible por otro en sus funciones. La adopcin de acuerdos ha de realizarse forzosamente
en el seno de la junta y conforme al procedimiento de deliberacin y votacin legalmente previsto. No es posible,
por tanto, tomar acuerdos sociales fuera de la junta.
b) No permanente. Las reuniones slo tienen lugar previa convocatoria formal salvo en aquellos casos en que,
excepcionalmente, la junta se constituye con el carcter de universal.
c) Interno, por cuanto:
- solo est integrada por los socios, aunque la ley impone o autoriza la asistencia de personas que no tienen
la condicin de socio; y

43

- carece de facultades de representacin hacia el exterior; sus decisiones se ejecutan, normalmente, a travs
de sus administradores.
d) Autnomo. En el mbito de su competencia, no admite interferencias de otros rganos sociales.
Clases.
a) La junta general ordinaria, que es aquella que, previamente convocada al efecto -sin perjuicio de su celebracin con
el carcter de universal-, se ha de reunir forzosamente dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio al objeto
de, en su caso:
- aprobar la gestin social;
- las cuentas del ejercicio anterior;
- resolver sobre la aplicacin del resultado.
Aunque se convoque o se celebre fuera del plazo de los seis meses, la junta ordinaria es vlida.
b) Las juntas generales extraordinarias, que se definen como aquellas que no son la ordinaria.
Junta universal. La junta universal constituye una excepcin a la necesidad de convocatoria formal para la vlida
celebracin de la junta general.
Su existencia se justifica por la conveniencia de agilizar la reunin de la junta en sociedades con escaso nmero
de socios, en las que las exigencias formales de convocatoria de la junta resultan muchas veces innecesarias y
excesivamente rgidas.
Para que se entienda convocada y vlidamente constituida la junta sin necesidad de previa convocatoria formal, se
exigen conjuntamente los siguientes requisitos:
- est presente todo el capital; y
- los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta.
Funciones. Aunque es a la junta general a quien corresponde la adopcin de las decisiones fundamentales que
afectan a la sociedad, dicho rgano no est dotado de poderes omnmodos que le permitan decidir vlidamente en
toda clase de asuntos y cuestiones. La junta solamente puede decidir sobre los asuntos que estn dentro de la rbita
de su propia competencia.
Competencias legales. En el siguiente cuadro se recogen los actos societarios para los que expresamente la ley exige
la adopcin del correspondiente acuerdo de la junta general.
Acuerdo
Concesin de crditos y garantas a favor de socios y administradores
Autorizacin para la transmisin de participaciones con prestaciones accesorias

Norma
LSC art.162
LSC art.46

Autorizacin para la transmisin voluntaria de participaciones por actos inter vivos

LSC art.107.2.b

Designacin de auditores de cuentas

LSC art.160.b

Aprobacin de la gestin social, aprobacin, en su caso, de las cuentas del ejercicio anterior y aplicacin del
resultado
LSC art.160.a
Nombramiento y separacin de administradores
Imparticin de instrucciones a los administradores

LSC art.160.b
LSC art.234

 Autorizacin a los administradores para el ejercicio, por cuenta propia o ajena, del mismo, anlogo o complementario
gnero de actividad que constituye el objeto social
LSC art.230.1
Modificacin de estatutos sociales (aumento, reduccin del capital, etc.)

LSC art.160.c y 285 s.

Ejercicio de la accin social de responsabilidad contra los administradores

LSC art.160.b y 238.1

Supresin total o parcial del derecho de asuncin preferente

LSC art.160.e y 308

Transformacin, fusin y escisin, cesin global de activo y pasivo y traslado internacional del domicilio social

LSC art.160.f y L 3/2009
Exclusin de socios
Disolucin de la sociedad y prrroga de su duracin

LSC art.350 s.
LSC art.160.g, 360.1.a y 368

Reactivacin de la sociedad
Nombramiento y revocacin de liquidadores
Cesin global de activo y pasivo
Aprobacin del balance final de liquidacin

LSC art.370
LSC art.376.1

LSC art.160.f y L 3/2009

LSC art.160.h

Intervencin en la gestin social La ley reconoce expresamente capacidad a la junta general capacidad para adoptar
ciertos acuerdos en relacin con la administracin de la sociedad.
Tales decisiones tienen fuerza vinculante para los administradores y pueden consistir en:
- la imparticin de instrucciones;
- el sometimiento a la autorizacin de la junta de determinados actos de gestin.
En todo caso, al objeto de no vaciar el contenido de las funciones de los administradores y preservar, por tanto, una
esfera de poder de decisin de gestin suficiente a los mismos, as como para evitar perjuicios a los terceros que
contratan con la sociedad, es opinin unnime que la competencia de la junta general en materia de gestin social
no puede rebasar ciertos lmites.
- Se entiende que la junta general no puede inmiscuirse en la llamada gestin ordinaria, tanto porque no es
un rgano apto para realizarla debido a su carcter de no permanente, como porque al hacerlo dejara sin
contenido la facultad de gestin encomendada a los administradores.
- La intervencin de dicho rgano nicamente puede referirse a asuntos concretos de especial importancia,
esto es, a aquello actos susceptibles de afectar a la estructura u organizacin financiera de la empresa o que
pertenezcan a la llamada administracin extraordinaria.
Cabe, no obstante, el que la junta pueda, ocasionalmente, impartir instrucciones sobre asuntos ordinarios, pero nunca
injerencias que por su frecuencia o intensidad anulen la competencia gestora de los administradores.
Convocatoria La reunin de la junta general no se produce de una manera espontnea. Los socios se renen porque
son previamente convocados por quien tiene competencia, esto es, el rgano de administracin o de liquidacin (si la
sociedad estuviera en liquidacin)
a) En caso de administrador nico y de administradores solidarios, la facultad para convocar corresponde a
aqul o cualquiera de estos.
b) Caso de administradores mancomunados, han de ser todos ellos los que, de forma conjunta, han de convocar.

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c) Tratndose de consejo de administracin, es el propio consejo el que, previo el correspondiente acuerdo

mayoritario, tiene la legitimidad para convocar, sin que sea vlida la realizada por uno solo de los consejeros, por
muy cualificada que sea su posicin.
d) Una vez disuelta la sociedad y durante el perodo de su liquidacin, son los liquidadores quienes, conforme al
rgimen de actuacin que corresponde a su estructura, han de efectuar la convocatoria.
La convocatoria de la junta ha de ser realizada observando las formalidades legales, de tal manera que los defectos de
convocatoria determinan la nulidad de la propia junta y la de todos los acuerdos adoptados por la misma.
Segunda convocatoria A diferencia de lo que acontece en la SA, en el mbito de la SRL no se admite su validez. De
hecho, ni siquiera en los estatutos sociales se puede distinguir entre primera y segunda convocatoria.
Obligacin de convocar la junta general
Los administradores pueden convocar junta general siempre que lo estimen conveniente o necesario. Sin embargo,
deben convocarla obligatoriamente:
- cuando as lo prev la ley;
- a instancia de los socios
- en las fechas o perodos que determinen los estatutos sociales.
Por exigencia legal
Los administradores estn legalmente obligados a convocar la junta general en los siguientes supuestos:
a) Para censurar la gestin social, aprobar, en su caso, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la
aplicacin del resultado. La junta se ha de convocar para su celebracin dentro del plazo de los seis primeros
meses de cada ejercicio. Si la convocatoria se realiza fuera de dicho plazo legal, cualquier socio puede instar la
convocatoria judicial de la junta
b) Cuando concurre cualquiera de las causas de disolucin que exigen la adopcin del correspondiente acuerdo
por la junta. La convocatoria se ha de efectuar en el plazo de dos meses al objeto de que la junta adopte el
acuerdo de disolucin u otro que deje sin efecto la causa de disolucin concurrente (p.e., aumento de capital). Si
el acuerdo de la junta no puede ser logrado o es contrario a la disolucin, los administradores estn obligados a
solicitar la disolucin judicial de la sociedad. El incumplimiento por los administradores del deber de convocatoria
o de solicitar la disolucin judicial determina su responsabilidad solidaria por las deudas sociales yque cualquier
interesado puede solicitar la disolucin judicial de la sociedad.
Por iniciativa de los socios. Los socios carecen de legitimidad para, por s mismos, convocar vlidamente la junta
general. Sin embargo, s pueden instar la convocatoria a los administradores en cualquier momento.
La solicitud de los socios tiene carcter vinculante para los administradores, los cuales, por tanto, quedan obligados
a convocar la junta, siempre que sea solicitada por uno o varios socios que representan, al menos, el 5% del capital
social, los cuales debern dirigir la solicitud a los administradores mediante requerimiento notarial, aunque si la
solicitud se formula de otra forma y es atendida por los administradores no se produce un vicio de forma que motive
la nulidad de la junta.
El requerimiento ha de contener los asuntos que se han de tratar en la junta, los cuales se han de incluir necesariamente
en el orden del da, sin perjuicio de que los administradores incluyan, por iniciativa propia, otros adicionalmente.
Convocatoria judicial. En determinados casos, la junta general puede ser convocada por el juez de lo mercantil del
domicilio social
1. Cuando los administradores incumplen la obligacin de convocar, dentro del plazo establecido, las juntas
obligatorias legal o estatutariamente; es decir, cuando la junta no es convocada para ser celebrada:

- dentro de los seis primeros meses de cada ejercicio, con el fin de censurar la gestin social, aprobar, en su
caso, las cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicacin del resultado;
- en el plazo de dos meses para que adopte el acuerdo de disolucin u otro que deje sin efecto la causa de
disolucin concurrente;
- en las fechas fijadas en los estatutos sociales.
De producirse cualquiera de los anteriores supuestos, cualquier socio puede instar la convocatoria judicial de la
junta, sin necesidad de previo requerimiento al rgano de administracin.
2. Si la junta general solicitada a los administradores por una minora de socios que representan al menos el 5%
del capital social, no es celebrada dentro del mes siguiente a la fecha en que se hubiese requerido notarialmente
a aqullos para convocarla.
En este caso, la solicitud judicial ha de ser realizada por dicha minora, con mantenimiento del requisito de
porcentaje mnimo.
3. En caso de rgano de administracin acfalo o incompleto sin que existan suplentes. En este caso, cualquier
socio, con independencia de su participacin en el capital, puede solicitar la convocatoria judicial de junta
general para el nombramiento de los administradores.
Sistemas de convocatoria. En materia de convocatoria, rige, en primer trmino, el sistema establecido por los
interesados en los estatutos sociales. En su defecto, la ley establece un rgimen de publicidad supletorio.
Rgimen estatutario. Los estatutos sociales pueden regular el rgimen de convocatoria de la junta general optando
entre los siguientes medios: anuncio publicado en la pgina web de la sociedad o comunicacin privada.
Con carcter voluntario y adicional, la convocatoria se puede publicar en uno de los diarios de mayor circulacin en la
provincia en que est situado el domicilio social.
Sistema legal. Si los estatutos sociales no establecen expresamente alguno de los sistemas que la Ley admite como
posibles, la convocatoria de la junta requiere, para su validez, anuncio publicado en el BORME y en la pgina web de
la sociedad.
En relacin con la creacin, supresin y traslado de la pgina web corporativa, as como sobre la prueba de la certeza
de la insercin de sus contenidos y de la fecha en que se han hecho.
En funcin de si la sociedad tiene o no pgina web, se ha distinguir entre dos supuestos:
a) Si la sociedad tiene pgina web, la publicacin de la convocatoria en un diario de los de mayor circulacin
en la provincia en que est situado el domicilio social tiene carcter voluntario y adicional. En este caso, la
publicacin del anuncio de convocatoria en un diario no suple su falta de publicacin en la pgina web.
b) Si la sociedad carece de pgina web, la convocatoria se ha de publicar obligatoriamente, adems de en el
BORME, en un diario de los de mayor circulacin en la provincia en que est situado el domicilio social
Orden del da. En el anuncio de convocatoria o en la comunicacin individual deben figurar todos los asuntos a
tratar en la reunin, redactado con claridad, sin que sea suficiente una referencia genrica o expresada en trminos
ambiguos o indeterminados
La junta no puede abordar ni adoptar acuerdos sobre asuntos no incluidos en el orden del da, salvo en lo relativo a la
separacin de administradores o al ejercicio de la accin social de responsabilidad de administradores.
Cuando en el orden del da se incluyen acuerdos que implican una modificacin estatutaria se ha de expresar con la
debida claridad los extremos que han de modificarse. Ello no implica, sin embargo, que haya de contenerse el texto
ntegro del nuevo precepto estatutario.

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Asistencia. Los socios pueden asistir a las reuniones de las juntas generales, bien personalmente, bien por medio de
representante.
Lo relevante a efectos de la vlida constitucin de la junta no es la presencia en la reunin de un nmero de socios
determinado, sino el hecho de que los acuerdos se adopten por una mayora determinada de votos. Es decir, para que
la constitucin sea vlida se precisa la asistencia, personalmente o mediante representante, de socios que representen
un nmero de votos suficientes para, conforme a la ley y los estatutos, adoptar acuerdos vlidamente, de tal manera
que la falta de asistencia del nmero de socios suficiente para alcanzar las mayoras de votos requeridas impide, por
tanto, que la junta se pueda celebrar y adoptar vlidamente acuerdos.
Todos los socios, sin distincin y con independencia del nmero de participaciones de que son titulares, pueden asistir
a las reuniones de la junta general.
El derecho de asistencia en la SRL es un derecho inderogable del socio. Como tal, y a diferencia de lo que ocurre en la
SA, no puede ser limitado ni condicionado, directa o indirectamente, por lo que no se puede ni exigir la titularidad de
un nmero mnimo de participaciones ni condicionar el derecho de asistencia a la legitimacin anticipada del socio.
La condicin de socio se debe ostentar en el momento de asistir a la junta. Se considera socios a quienes aparecen
inscritos en el libro registro de socios o, en su caso, deben figurar inscritos en dicho libro por tener la sociedad un
conocimiento suficiente de la transmisin operada.
El derecho de asistencia del socio es pleno, comprendiendo un haz de facultades que va desde el uso de la palabra, a
plantear mociones y propuestas, recabar informacin, solicitar que consten en acta determinadas manifestaciones, y
finalmente votar o abstenerse, o manifestar la oposicin al acuerdo
La asistencia de los administradores a las reuniones de la junta general es obligatoria, pudindose solicitar de los
mismos informacin verbalmente durante el transcurso de la misma.
Sin embargo, los administradores slo pueden votar si son socios.
Los estatutos pueden autorizar la asistencia a la junta, con voz pero sin voto, de otras personas: directores, tcnicos,
gerentes y dems personas que tengan inters en la marcha de la sociedad, adems el presidente de la junta puede
autorizar la asistencia de otras personas, si bien la junta puede revocar no slo la autorizacin del presidente sino
tambin la negativa de ste a permitir la asistencia de alguien.
Representacin. El derecho de asistencia se puede ejercitar personalmente o mediante representante. La
representacin puede recaer tanto en personas fsicas como jurdicas.
Los socios se pueden hacer representar en la junta:
a) Con carcter general:
- por otro socio;
- su cnyuge, ascendientes y descendientes, sin limitacin de grado;
- cualquier persona que ostente poder general conferido en documento pblico con facultades para
administrar todo el patrimonio que el representado tuviere en territorio nacional.
En cualquiera de los casos anteriores, los estatutos no pueden impedir la representacin ni limitarla, exigiendo,
por ejemplo, la condicin de socio por parte del cnyuge, ascendiente o descendiente o apoderado general.
Tampoco pueden imponer que no sean socios, ni imponerles condiciones adicionales.
b) Por cualesquiera otras personas, siempre que los estatutos as lo autoricen, los cuales, pueden fijar los
requisitos y condiciones que han de reunir los representantes.
La representacin es siempre susceptible de revocacin. En principio, la asistencia personal a la junta del socio
representado implica la revocacin de su representacin.

Ello no obstante, los estatutos sociales pueden prever que la asistencia personal del socio representado en la
junta no determine la revocacin de la total representacin conferida.
Celebracin de la junta. Las juntas generales de la SRL deben celebrarse en la fecha y hora sealados en la
convocatoria, fecha que debe respetar los plazos establecidos en relacin con sta, siendo preciso el cumplimiento
de una serie de trmites previos:
- constitucin de la mesa de la junta
- formacin de la lista de asistentes
B. RGANO DE ADMINISTRACIN
El rgano de administracin se configura como el rgano social permanente y con proyeccin externa, a travs del
cual acta la sociedad y son ejecutadas las decisiones sociales.
Cualquier acto externo de la sociedad debe realizarse por el rgano de administracin, sin que la junta pueda disponer
del poder de representacin de la sociedad.
La administracin de la SRL se puede confiar a:
- un administrador nico;
- varios administradores solidarios, esto es, que acten individualmente;
- varios administradores mancomunados, esto es, que acten conjuntamente;
- un consejo de administracin
Sobre la base de lo anterior, los estatutos pueden:
a) Determinar concretamente la estructura o modo de organizar la administracin, por lo que la modificacin
de la estructura del rgano de administracin, exige el pertinente acuerdo de modificacin de los estatutos
sociales.
b) Establecer distintos modos de organizar la administracin, atribuyendo a la junta general la facultad de optar
alternativamente por cualquiera de ellos, sin necesidad de modificacin estatutaria.
Nombramiento. La competencia para el nombramiento de los administradores corresponde exclusivamente a la
junta general, el cual puede recaer tanto en personas fsicas como jurdicas. En caso de nombrarse a una persona
jurdica, sta debe designar a una persona fsica como representante suyo para el ejercicio de las funciones propias
del cargo. El administrador persona jurdica debe tener un nico representante. prevista.
Aceptacin e inscripcin. El nombramiento de administrador surte efecto desde el momento de su aceptacin y
debe ser inscrito en el RM.
Ejercicio del cargo. Los administradores deben desempear su cargo con la diligencia de un ordenado empresario y
de un representante leal y deben guardar secreto sobre las informaciones de carcter confidencial, aun despus de
cesar en sus funciones,recogindose algunas manifestaciones concretas del deber de lealtad.
a) La prohibicin de competencia
b) La exigencia de acuerdo de la junta general, en relacin con cada caso concreto, para que la sociedad pueda
concertar con sus administradores, sean o no socios, cualquiera de las siguientes operaciones:
- concesin de crditos o prstamos;
- constitucin de garantas (fianza, aval bancario, prenda, hipoteca, etc.);

49

- concesin de asistencia financiera; y

- anticipo de fondos.
Tratndose de administrador en quien concurre, adems, la condicin de socio, ste se debe abstener de ejercer
el voto en la junta que decide al respecto (LSC art.190.1).
El incumplimiento de la exigencia legal, bien por falta de un previo acuerdo de la junta general, bien porque el
negocio realizado excede de lo autorizado, determina, a juicio de doctrina, la nulidad del contrato.
c) La imposibilidad de ejercer el derecho de voto por el administrador-socio en aquellos casos en los que el
acuerdo de la junta general sometido a votacin se refiere a:
- la dispensa de la prohibicin de hacer competencia a la sociedad;
- el establecimiento con la sociedad de una relacin de prestacin de servicios o de obra
Facultades de gestin. El rgano de administracin ostenta, en principio, la totalidad de las facultades de gestin. De
entre ellas destaco las siguientes:
- presentar la escritura de constitucin de la sociedad para su inscripcin en el RM;
- velar por el cumplimiento de la normativa vigente sobre la realidad y valoracin de las aportaciones sociales y
ejercicio, en su caso, de la accin de responsabilidad
- la llevanza y custodia del libro registro de socios y dems documentacin social;
- la convocatoria de la junta general en los casos obligatorios o facultativos legalmente establecidos, as como
la publicacin de los anuncios o comunicaciones individuales relativos a la misma;
- recibir las comunicaciones o notificaciones dirigidas a la sociedad;
- impugnar los acuerdos nulos o anulables de la junta general y del consejo de administracin;
- la formulacin de las cuentas anuales y el informe de gestin, dentro del plazo fijado al efecto, as como, en su
caso, de las cuentas y el informe de gestin consolidados.
Representacin. La representacin de la sociedad, en juicio y fuera de l, corresponde a los administradores.
La atribucin del poder de representacin a los administradores se rige por las siguientes reglas:
a) En caso de administrador nico, el poder de representacin corresponde necesariamente a ste. La atribucin
es ntegra, las autorizaciones que se impongan consistentes en autorizaciones de la junta u otras, tienen un
alcance meramente interno.
Si bien puede el administrador conferir apoderamientos -incluso generales-, no puede delegar su poder.
b) En caso de varios administradores solidarios, el poder de representacin corresponde a cada uno de ellos
individualmente, sin perjuicio de las disposiciones estatutarias o de los acuerdos de la junta sobre distribucin
de facultades, que tienen un alcance meramente interno.
c) En caso de varios administradores mancomunados, el poder de representacin se ha de ejercer
mancomunadamente al menos por dos de ellos en la forma determinada en los estatutos. Si los administradores
mancomunados son ms de dos, es necesario que los estatutos determinen si la representacin corresponde a
dos cualesquiera o si ha de ser uno variable en concurrencia con otro fijo de los mismos.
d) En caso de consejo de administracin, el poder de representacin corresponde al propio consejo, que debe
actuar colegiadamente. No obstante, los estatutos pueden atribuir el poder de representacin a uno o varios
miembros del consejo a ttulo individual o conjunto y el propio consejo puede, mediante el oportuno acuerdo

de delegacin, nombrar una comisin ejecutiva o uno o varios consejeros delegados, indicando su rgimen de
actuacin.
mbito. La representacin se extiende a todos los actos comprendidos en el objeto social delimitado en los estatutos.
Cualquier limitacin de las facultades representativas de los administradores, aunque se halle inscrita en el RM es
ineficaz frente a terceros, quedando La sociedad queda obligada frente a terceros que hayan obrado de buena fe y
sin culpa grave, aun cuando se desprenda de los estatutos inscritos en el RM que el acto no estaba comprendido en
el objeto social.
Duracin del cargo. En materia de duracin del cargo de administrador rigen dos ideas bsicas: de una parte, la plena
autonoma estatutaria y, de otra, la estabilidad de los administradores. As los administradores de la SRL ejercern su
cargo:
a) Por el plazo que establezcan los estatutos sociales, que puede ser determinado o de carcter indefinido.
Si los estatutos establecen un plazo determinado para el ejercicio del cargo:
- ste debe determinarse de manera concreta, no bastando un mximo y un mnimo, y debe afectar a todos los
administradores por igual.
- los administradores pueden ser reelegidos, una o ms veces, por perodos de igual duracin;
- el nombramiento de suplentes se entiende efectuado por el perodo pendiente de cumplir por la persona
cuya vacante se cubra.
b) En ausencia de disposicin estatutaria explcita, por tiempo indefinido, salvo que, con carcter previo, la
propia junta acuerde la modificacin de los estatutos sociales en ese sentido.
Cesacin en el cargo. La cesacin en el cargo de administrador puede tener lugar por la separacin del cargo
acordada por la junta general; por la renuncia al cargo; por caducidad del nombramiento cuando ste se hizo por un
plazo determinado; por el fallecimiento o por la incapacidad o apertura de la fase de liquidacin en un procedimiento
concursal que afecte al administrador.
Separacin del cargo. La separacin del administrador puede ser acordada por la junta general o producirse
automticamente:
a) Separacin acordada. Los administradores de la SRL, pueden ser separados de su cargo en cualquier
momento, por acuerdo de junta general adoptado por mayora. Los estatutos sociales no pueden exigir para
dicho acuerdo una mayora superior a los dos tercios de los votos correspondientes a las participaciones en que
se divida el capital social.
b) Separacin automtica. Tiene lugar en diferentes supuestos:
- El acuerdo de ejercicio de la accin social de responsabilidad o la transaccin sobre ella determina la
destitucin automtica de los administradores afectados (LSC art.238.3).
- Procede la separacin como consecuencia de haber infringido el administrador la prohibicin de
competencia, sin autorizacin expresa de la junta, mediante resolucin judicial acordada por el juzgado de
primera instancia del domicilio social, a instancia de cualquier socio.
Renuncia o dimisin. La renuncia o dimisin es un derecho del administrador al que no cabe imponer limitaciones,
cualquiera que sea la causa que al efecto alegue y que se practica: por ste mediante escrito de renuncia al cargo
otorgado por el administrador y notificado fehacientemente a la sociedad; o en virtud de certificacin del acta de la
junta general o, en su caso, del consejo de administracin, con las firmas legitimadas notarialmente, en la que conste
la presentacin de dicha renuncia.
Retribucin. El cargo de administrador se entiende de carcter gratuito, salvo que los estatutos establezcan lo
contrario.

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Consejo de administracin.
El consejo de administracin es una de las posibles formas en que se puede organizar la administracin social, el cual
se caracteriza por tratarse de un rgano deliberante y colegiado, con organizacin en este aspecto anloga a la de la
junta general.
Los miembros del consejo de administracin, en s mismos considerados, son administradores de la sociedad, por lo
que les son de aplicacin todas las previsiones relativas al nombramiento, capacidad, duracin y ejercicio del cargo,
representacin de la sociedad, prohibicin de competencia, retribucin, separacin, responsabilidad, etc.

3.4. Sociedad Express

El Real Decreto Ley 13/2010, con el fin de agilizar y simplificar la creacin de nuevas empresas por emprendedores,
generaliza la tramitacin telemtica del proceso de constitucin de sociedades de capital (en especial de responsabilidad
limitada, que es el tipo social ms utilizado en la prctica), con una considerable reduccin de plazos y costos.
Para ello, distingue, segn su tipo social y su estructura entre:
1.- SOCIEDADES EXPRESS ORDINARIAS (ART. 5.UNO)
Han de concurrir en ellas, para utilizar este procedimiento, todos los siguientes requisitos:
Ser sociedad de responsabilidad limitada (SL).
Que su capital no sea superior a 30.000 .
Que todos sus socios sean personas fsicas.
Que su rgano de administracin sea un administrador nico, varios administradores solidarios (cualquiera que sea su
nmero) o dos administradores mancomunados. No caben ms de dos administradores mancomunados ni Consejo
de Administracin.
El procedimiento de tramitacin es el siguiente:
Trmites previos a la escritura de constitucin:
Certificado de denominacin social: acredita que la denominacin elegida no est siendo utilizada por otra
sociedad. Ha de solicitarse telemticamente por el notario, por el interesado o su autorizado, pudiendo
solicitar hasta 5 denominaciones por orden de preferencia (3 en la prctica actualmente), a nombre de uno
de los socios fundadores. Una vez hecha la solicitud, el Registro Mercantil Central ha de expedirla y enviarla
telemticamente en el plazo de 1 da hbil contado desde dicha solicitud.
Aportaciones: pueden hacerse en dinero o en otros bienes o derechos de contenido econmico. Si es en
metlico, se precisa un certificado del ingreso de la cantidad aportada que expedir el apoderado de la
entidad financiera correspondiente, normalmente en menos de 1 hora. Si son otros bienes, debers indicarlo
al notario, e identificar los bienes, con su valoracin.
Requisitos necesarios para la escritura de constitucin:
Adems de los certificados y datos anteriores, se indicarn al notario los requisitos que ha de contener
necesariamente la escritura: datos personales de los fundadores (personas fsicas), administrador o
administradores adems las menciones que han de constar en los estatutos de la sociedad: domicilio,
capital, objeto social (actividad a que se dedicar la sociedad), sistema de administracin elegido
Trmites posteriores a la escritura de constitucin:
Obtencin del NIF: Una vez firmada la escritura de la sociedad, el notario solicitar telemticamente a la
AEAT el NIF provisional antes de enviar la copia autorizada electrnica de la escritura al Registro Mercantil

competente, por lo que ha de hacerlo dentro del plazo de que dispone para remitir telemticamente la
citada copia autorizada (que a continuacin se indica), ya que sta ha de contener dicho NIF. En cuestin de
unos minutos desde la firma de la escritura dispondrs del NIF provisional, que incluso podrs retirar para
iniciar la actividad social.
Autoliquidacin (exenta) del impuesto sobre operaciones societarias
Est exenta del pago de tasas del BORME.
Envo de la escritura al Registro Mercantil: El notario presentar la copia autorizada electrnica de la
escritura, junto con el NIF provisional y la autoliquidacin del impuesto, en su caso, mediante procedimientos
telemticos, en el Registro correspondiente el mismo da de la firma.
En menos de 24 horas y sin moverte de la notara puedes firmar la escritura de constitucin, obtener el
NIF provisional, liquidar el impuesto (exento) y presentar la copia autorizada de la escritura en el Registro
Mercantil. Desde ese mismo momento, con la copia autorizada de la escritura de constitucin (an no
inscrita) que te dar el notario si as se lo solicitas y el NIF provisional, puedes operar en el trfico jurdico.
Inscripcin en el Registro Mercantil: el plazo del Registrador para calificar (y en consecuencia inscribir) la
escritura es de 3 das hbiles contados desde la recepcin de la copia autorizada telemtica de la escritura. El
registrador lo notificar telemticamente al notario, que unir la notificacin de inscripcin a su Protocolo..
Has de saber que, para este tipo de sociedades limitadas Express ordinarias, el RDL 13/2010 ha fijado los aranceles
notariales en la cantidad de 150 y los registrales en 100 .
2.- SOCIEDADES EXPRESS SIMPLIFICADAS (ART. 5.DOS)
Los trmites todava son ms giles si se opta por constituir una sociedad limitada en la que concurran todos los
requisitos de las sociedades Express ordinarias y adems, los siguientes:
Que su capital no sea superior a 3.100 .
Que te ajustes estrictamente a los estatutos estndar aprobados por la Orden JUS/3185/2010.
Como en las sociedades Express ordinarias, para acogerse a este procedimiento, sus trmites han de ser
gestionados necesariamente por va telemtica y por parte del notario.
En estas sociedades son precisos los mismos requisitos y se realizan los mismos trmites que los previstos para
las sociedades Express ordinarias con las siguientes particularidades
Inscripcin en el Registro Mercantil: el plazo del registrador para calificar (y en consecuencia inscribir) la
escritura es de 7 horas hbiles contados desde la recepcin de la copia autorizada telemtica de la escritura. Se
entienden por horas hbiles las comprendidas dentro del horario de apertura fijado para los registros.
Tienes que saber que, para este tipo de sociedades limitadas Express simplificadas, el RDL 13/2010 ha fijado los
honorarios notariales por la escritura de constitucin en la cantidad de 60 y los del registrador por la inscripcin en
40 .

53

Recuerda
En el plano terico la distincin entre la SA y la SRL descansa en una doble caracterstica:
a) Mientras que la SA es una sociedad naturalmente abierta, la SRL es una sociedad esencialmente cerrada.
b) Mientras que la SA es una sociedad con un rgido sistema de defensa del capital social, cifra de retencin y, por ende,
de garanta para los acreedores sociales, la SRL, en ocasiones, sustituye esos mecanismos de defensa -a veces ms
formales que efectivos- por regmenes de responsabilidad, con la consiguiente mayor flexibilidad de la normativa.
Denominacin, Nacionalidad y domicilio La SRL ha de girar bajo una denominacin objetiva o una razn social, a la que
debe aadirse, en todo caso, la indicacin de la forma social mediante la expresin Sociedad de Responsabilidad Limitada o
Sociedad Limitada, o su abreviatura, S.R.L. o S.L., en cuyo caso se ha de incluir al final de la denominacin.
Son espaolas las SRL cuyo domicilio social radica en territorio espaol, cualquiera que sea el lugar en que se han constituido.
La fijacin del domicilio social dentro del territorio nacional no es aleatoria, sino que la sociedad ha de fijar su domicilio
optando entre el lugar en que se halla el centro de efectiva administracin y direccin; o el lugar en que est que su principal
establecimiento o explotacin.
Objeto social El carcter esencialmente mercantil de la SRL implica que el objeto de la misma, sea civil o mercantil, ha de
tener carcter lucrativo, al menos en un sentido amplio.
Capital social. El capital de la SRL se integra por las aportaciones de los socios, no puede ser inferior a 3.000 euros, se ha de
expresar en euros y debe estar totalmente desembolsado desde su origen, es decir, tanto en el momento de la constitucin
como con ocasin de su aumento. Y, en cualquier caso, no existe tope mximo de capital.
Sujetos en la Sociedad Limitada. Salvo en el supuesto de sociedad unipersonal originaria, son necesarias, al menos, dos
personas, fsicas o jurdicas, sin que exista un lmite en cuanto al nmero mximo de socios.
Formalidades. Para la vlida constitucin de la SRL se requiere un doble requisito de forma y publicidad: otorgamiento de
escritura pblica que debe inscribirse en el RM, momento a partir del cual la sociedad adquiere personalidad jurdica (LSC
art.33).
Estatutos sociales. Los estatutos sociales son el documento que, dentro del mbito reconocido a la autonoma privada,
recoge el conjunto de normas articuladas que rigen el funcionamiento corporativo de la sociedad, regulando de forma ms o
menos particularizada los aspectos bsicos de la organizacin social, los derechos de los socios y las relaciones con terceras
personas.
Inscripcin en el Registro Mercantil La sociedad adquiere su personalidad jurdica desde el momento en que la escritura de
constitucin se inscribe en el RM.
Socios
El derecho de separacin La separacin tiene su origen en la voluntad del socio, y puede producirse por causas legal o
estatutariamente establecidas.
Legitimacin La titularidad del derecho de separacin corresponde a los socios que no hayan votado a favor del
correspondiente acuerdo.
Exclusin. La exclusin del socio de la sociedad depende de la decisin de la sociedad.
Reglas comunes a la separacin y exclusin. El derecho de separacin y de exclusin de socios son dos figuras distintas, pero
pertenecen a un fenmeno comn: la disolucin o extincin parcial del contrato de social.
rganos Sociales
la junta general de socios rgano que elabora y expresa la voluntad social; y
el rgano de administracin, que se encarga de la gestin y representacin de la sociedad.
La junta se caracteriza por ser un rgano:
a) Necesario e insustituible por otro en sus funciones. La adopcin de acuerdos ha de realizarse forzosamente en el
seno de la junta y conforme al procedimiento de deliberacin y votacin legalmente previsto. No es posible, por tanto,
tomar acuerdos sociales fuera de la junta.
b) No permanente. Las reuniones slo tienen lugar previa convocatoria formal salvo en aquellos casos en que,
excepcionalmente, la junta se constituye con el carcter de universal.
c) Interno, por cuanto:

Recuerda
- slo est integrada por los socios, aunque la ley impone o autoriza la asistencia de personas que no tienen la
condicin de socio; y
- carece de facultades de representacin hacia el exterior; sus decisiones se ejecutan, normalmente, a travs de sus
administradores.
d) Autnomo. En el mbito de su competencia, no admite interferencias de otros rganos sociales.
El rgano de administracin se configura como el rgano social permanente y con proyeccin externa, a travs del cual acta
la sociedad y son ejecutadas las decisiones sociales. Cualquier acto externo de la sociedad debe realizarse por el rgano de
administracin, sin que la junta pueda disponer del poder de representacin de la sociedad.
Sociedades Express
El Real Decreto Ley 13/2010, con el fin de agilizar y simplificar la creacin de nuevas empresas por emprendedores,
generaliza la tramitacin telemtica del proceso de constitucin de sociedades de capital (en especial de responsabilidad
limitada, que es el tipo social ms utilizado en la prctica), con una considerable reduccin de plazos y costos.
1.- Sociedades Express Ordinarias
Ser sociedad de responsabilidad limitada (SL).
Que su capital no sea superior a 30.000 .
Que todos sus socios sean personas fsicas.
Que su rgano de administracin sea un administrador nico, varios administradores solidarios (cualquiera que sea su
nmero) o dos administradores mancomunados. No caben ms de dos administradores mancomunados ni Consejo de
Administracin.
2.- Sociedades Express Simplificadas
Los trmites todava son ms giles si se opta por constituir una sociedad limitada en la que concurran todos los requisitos de
las sociedades Express ordinarias y adems, los siguientes:
Que su capital no sea superior a 3.100 .
Que te ajustes estrictamente a los estatutos estndar aprobados por la Orden JUS/3185/2010.
Como en las sociedades Express ordinarias, para acogerse a este procedimiento, sus trmites han de ser gestionados
necesariamente por va telemtica y por parte del notario.

55

Derecho Mercantil

4. Las Modificaciones
Estructurales de las
Sociedades de Capital.
Anlisis de la LEY
3/2009, de 3 de abril, sobre
modificaciones
estructurales de las
Sociedades Mercantiles

4.1. Transformacin
La Ley 3/2009, de 3 de abril, tiene por objeto la incorporacin a
la legislacin espaola las Directivas 2005/56/CE y 2006/68/CE,
unificando y ampliando el rgimen jurdico de las denominadas
modificaciones estructurales, esto es, aquellas alteraciones que
afectan a la estructura patrimonial o personal de la sociedad (la
transformacin, fusin, escisin o cesin global de activo y pasivo,
incluido el traslado internacional del domicilio social)
1 TRANSFORMACIN DE SOCIEDADES
El tipo social elegido en un principio por quienes constituyen
una sociedad mercantil puede, con el paso del tiempo, devenir
inadecuado para el desarrollo de la actividad empresarial, de forma
que, llegado un determinado momento de la vida de la sociedad,
resulte conveniente o necesario a las necesidades sociales modificar
su forma social, siendo la transformacin la operacin nica que
permite el cambio del tipo o forma social, permaneciendo inalterada
la identidad y personalidad jurdica de la sociedad que contina
subsistiendo bajo la nueva forma, sin necesidad de disolver y liquidar
la sociedad, y constituir otra nueva de tipo social diferente.
Sin embargo, y pese al mantenimiento de la personalidad jurdica, la
posicin jurdica de los socios y terceros s se ve, en mayor o menor
medida, afectada por la regulacin del nuevo tipo social adoptado
por la sociedad, por lo que resulta necesario establecer las tcnicas
de proteccin adecuadas para salvaguardar sus legtimos intereses.
La transformacin de la sociedad ha de ser adoptada necesariamente
mediante acuerdo de la junta de socios, reconocindose a los socios
la posibilidad de separarse de la sociedad y a los titulares de derechos
especiales el de oponerse a la transformacin, impidiendo as que
sta pueda llevarse a efecto y permitindose a ambos la tutela de
sus derechos.
El socio o socios separados o excluidos tienen derecho a recibir el valor
razonable de sus cuotas o partes sociales, acciones o participaciones
sociales, lo que, en el mbito de las sociedades de capital -SA y SRLimplica la amortizacin de las mismas, con la consiguiente reduccin
del capital en la cuanta correspondiente.
Estn legitimados para ejercitar este derecho los socios que
respecto del acuerdo de transformacin:
- han votado en contra;
- se han abstenido en la votacin;
- han votado en blanco;
- su voto se ha declarado nulo; o
- no han asistido a la reunin de la junta que ha adoptado
el acuerdo.

Se reconoce un derecho de oposicin a la transformacin a los titulares de derechos especiales distintos de las
acciones, de las participaciones sociales o de las cuotas en la sociedad que se transforma, cuando:
- no pueden mantener sus derechos especiales en el nuevo tipo social adoptado como consecuencia de la
transformacin; y
- tratndose de un socio, ste no ha votado a favor del acuerdo.
Este derecho de oposicin puede ser ejercitado en el plazo de un mes desde la publicacin del acuerdo de
transformacin en el BORME o del envo de la comunicacin individual y por escrito sustitutiva.
El ejercicio del derecho de oposicin determina como efecto que la transformacin no pueda tener lugar y, por tanto,
que el acuerdo adoptado devenga ineficaz.
Por excepcin, y como alternativa a la amortizacin de las participaciones, en el caso de SA y SRL, se permite que la
junta general autorice la adquisicin por la sociedad de las acciones o participaciones del socio afectado
Para su eficacia, la transformacin ha de ser documentada en escritura pblica y causar la correspondiente inscripcin
en el RM.
El hecho de que una sociedad est en liquidacin no impide que se pueda transformar, sin bien, para que ello sea
posible, es preciso que no haya comenzado la distribucin de su patrimonio entre los socios.
El acuerdo de transformacin no puede modificar la participacin de los socios en la sociedad, salvo con el
consentimiento de todos los que permanecen en la sociedad una vez transformada.
Efectos
La transformacin de una sociedad en otro tipo social produce los siguientes efectos:
1. La transformacin no cambia la personalidad jurdica de la sociedad, que contina subsistiendo bajo la
forma social nueva. La sociedad resultante de la transformacin se subroga en los derechos y obligaciones
de la sociedad transformada y sigue operando en el trfico jurdico sin solucin de continuidad, no existiendo
interrupcin en cuanto a la actividad empresarial llevada a cabo por la sociedad, ni paralizacin alguna de su
gestin.
A partir de la inscripcin de la transformacin en el RM correspondiente, la sociedad se rige por la normativa
aplicable al nuevo tipo social adoptado como consecuencia de la transformacin.
Adicionalmente, cambian las siglas que identifican su forma social, sin que ello implique la solicitud de nueva
denominacin social al RMC, salvo que la sociedad proceda simultneamente a acordar la modificacin de su
denominacin.
2. Salvo consentimiento de todos los socios que permanecen en la sociedad, el acuerdo de transformacin no
puede modificar la participacin de los socios en el capital social de la sociedad que se transforma.
A cambio de las acciones, participaciones sociales o cuotas que desaparezcan, los socios tienen derecho a que
se les asignen las acciones, participaciones o cuotas de la sociedad transformada que les corresponden en
proporcin a las que cada uno de ellos tena en la sociedad que se transforma.
3. En relacin con las deudas sociales anteriores a la transformacin se establecen dos regmenes de
responsabilidad en funcin del supuesto concreto de transformacin de que se trate:
Transformacin de sociedad capitalista a sociedad personalista. En este caso, los socios que, como consecuencia
de la transformacin, asumen responsabilidad personal e ilimitada, responden en esta forma de las deudas
anteriores a la transformacin, distribuyndose esta responsabilidad entre los socios colectivos o comanditarios,
segn la cuota o inters que cada uno de ellos tenga en el capital social.

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Transformacin de sociedad personalista a sociedad capitalista. En este otro caso, se distingue entre dos
supuestos segn la transformacin cuente o no con la aquiescencia de los acreedores:
Si los acreedores prestan su consentimiento a la transformacin, es el patrimonio de la social transformada el
que responde de las deudas sociales, desapareciendo la responsabilidad personal de los socios, que la tuvieran
antes de la transformacin. El consentimiento ha de ser individual y expreso, si bien lo que se recoge en la
escritura pblica es la manifestacin de los otorgantes, bajo su responsabilidad, que dicho consentimiento ha
tenido lugar.
Si los acreedores sociales no consienten la operacin, mantienen a su favor la responsabilidad de los
socios colectivos y de los socios de la sociedad civil por las deudas sociales contradas con anterioridad a la
transformacin de la sociedad.
4. Si la transformacin lleva aparejado el cambio de titularidad de la empresa, de un centro de trabajo, o de
una unidad productiva autnoma, esto no determina, por s mismo, la extincin de relacin laboral, sino que se
produce la subrogacin del nuevo empresario en los derechos y obligaciones laborales y de Seguridad Social
del anterior, incluyendo los compromisos por pensiones y, en general, las obligaciones que hubiera adquirido el
cedente en materia de proteccin social complementaria.

4.2. Fusin
La fusin es un procedimiento societario de concentracin empresarial en virtud del cual dos o ms sociedades
mercantiles inscritas se integran en una nica sociedad mediante la transmisin en bloque de sus patrimonios y
la atribucin a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad
resultante, que puede ser de nueva creacin o una de las sociedades que se fusionan.
En la prctica, las fusiones permiten reforzar la capacidad de competencia de las empresas, abaratando costes,
mejorando las condiciones de produccin, de distribucin y de investigacin y desarrollo. Son tambin, a veces, un
medio de reorganizar la estructura de un grupo: la sociedad matriz absorbe ciertas filiales, una filial absorbe a otras,
algunas filiales se fusionan entre ellas para dar origen a una nueva filial.
La fusin es un procedimiento societario de concentracin empresarial por el que una o ms sociedades que se
extinguen traspasan su patrimonio, a ttulo de sucesin universal, a una sociedad de nueva creacin o ya existente
(sociedad absorbente), confundindolo con el de sta, con:
- ampliacin de la cifra del capital social de esta ltima, en su caso; y
- respeto a los derechos de los socios de las sociedades que se disuelven como consecuencia de la fusin.
II. I Clasificacin
I. Por el modo de llevarse a cabo.
Las fusiones se pueden clasificar tomando como criterio de clasificacin el modo de llevar a cabo la fusin, se puede
distinguir entre la fusin por absorcin de una o ms sociedades por otra ya existente, y la fusin por creacin de una
nueva sociedad, con la extincin de las sociedades que se fusionan. Estos dos tipos constituyen los medios exclusivos
de llevar a cabo una fusin en sentido tcnico, sin perjuicio de la existencia de otras figuras afines -como la fusin
impropia- que gozan, en mayor o menor medida, de las caractersticas bsicas de la fusin.
Adicionalmente y por asimilacin, se considera fusin la operacin mediante la cual una sociedad se extingue
transmitiendo en bloque su patrimonio a la sociedad que posee la totalidad de las acciones, participaciones o cuotas
correspondientes a aqulla.
Fusin por creacin
Tambin conocida como fusin por constitucin, es la realizada mediante la integracin de cualesquiera sociedades
en una sociedad de nueva creacin, con extincin de cada una de las entidades que se fusionan y la transmisin en
bloque de sus respectivos patrimonios sociales a la nueva sociedad, que adquiere los distintos elementos de activo

y pasivo que los integran por va de sucesin universal. Grficamente, una fusin por creacin tiene la siguiente
estructura:

Origen:

Resultado:
Sociedad A

NewCo
(A+B)

Sociedad B

Tras la fusin, las entidades que se fusionan (Sociedades A y B) se extinguen y la sociedad de nueva creacin (NewCo)
se subroga, sin excepcin alguna, en todos los derechos y obligaciones de aqullas. Asimismo, los socios de las
Sociedades A y B se integran en NewCo recibiendo a cambio un nmero de acciones, participaciones o cuotas de sta,
proporcional a su respectiva participacin en las sociedades que se extinguen.
Fusin por absorcin
Consiste en la integracin de una o ms sociedades en otra ya existente, que adquiere, por sucesin universal, los
patrimonios de las entidades absorbidas, que se extinguen, aumentando, si procede, la cifra de su capital social en
la cuanta pertinente, teniendo para ello en consideracin al valor de los patrimonios de las distintas sociedades
involucradas en el proceso de fusin.
La estructura bsica de una fusin por absorcin es la siguiente:

Origen:

Resultado:
Sociedad A

Sociedad A
(A+B)

Sociedad B

Tras la fusin, los socios de la sociedad que se extingue (Sociedad B) participan con los socios de la sociedad resultante
de la fusin (Sociedad A). A cambio, los socios de la Sociedad B reciben un nmero de acciones, participaciones o
cuotas de la Sociedad A proporcional a su respectiva participacin en B. La Sociedad B se extingue y la Sociedad A se
subroga en todos los derechos y obligaciones de aquella.
II.Por el tipo de entidades participantes
Fusin de sociedades personalistas o capitalistas
Se denomina fusin de sociedades personalistas, aquella en la que participan sociedades cuyos socios responden
personal e ilimitadamente de las deudas sociales. Son sociedades mercantiles de carcter personalista tpicas: la
sociedad colectiva (SC) y la sociedad comanditaria simple (SCom).
Se trata de una fusin de sociedades capitalistas, cuando en la fusin participan sociedades cuyos socios responden
de las deudas sociales nicamente hasta el lmite de las aportaciones realizadas. Son sociedades capitalistas tpicas:
la SA, SRL o SComA.

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Fusin mixta
Tambin denominada fusin heterognea, es una fusin en las que se agrupan sociedades personalistas con
capitalistas, dando lugar a otra de un carcter u otro.
III. Por el porcentaje de participacin. Fusiones especiales.
Fusin impropia o abreviada.
Tiene lugar cuando la sociedad absorbente es titular, de forma directa o indirecta, de la totalidad de las acciones o
participaciones en que se divide el capital social de la sociedad o sociedades absorbidas. Este tipo de fusiones se
caracteriza por tener un proceso de ejecucin ms gil y abreviado, con menos requisitos que el previsto para las
fusiones en general.
Sociedad Absorbente

100%

Sociedad Absorbida

Fusin inversa o invertida

Tiene lugar cuando sociedad absorbida es titular, de forma directa o indirecta, de la totalidad de las acciones o
participaciones de la sociedad absorbente (ejemplo filial absorbe a su matriz)
La fusin inversa se beneficia, en la medida en que proceda, del proceso de ejecucin simplificado previsto para la
fusin impropia.
Sociedad Absorbida

100%

Sociedad Absorbente

Absorcin de sociedad participada al noventa por ciento

Introducido por la Ley 3/2009, tiene lugar cuando la sociedad absorbente es titular directa del noventa por ciento o
ms, pero menos del cien por cien, del capital social de las sociedades absorbidas, siempre que stas sean SA o SRL.
Este tipo de fusiones tambin tiene un proceso de ejecucin simplificado respecto al rgimen general.
Sociedad Absorbente
Socios minoritarios
100%

10%
Sociedad Absorbida

III.PRINCIPIOS RECTORES DE LA FUSIN

Las fusiones son operaciones de integracin o reestructuracin societaria que, con carcter general, deben reunir los
siguientes principios bsicos que las caracterizan:
1.La integracin de, al menos, dos entidades, con extincin sin liquidacin de las sociedades absorbidas.
2.La transmisin en bloque de sus respectivos patrimonios, a ttulo de sucesin universal, en favor de la sociedad
que se constituye o en favor de la sociedad absorbente.
3.La incorporacin de los socios de las entidades que se disuelven, conservando el valor de sus participaciones,
al accionariado de la entidad de nueva creacin o a la absorbente, que ha de aumentar, si procede, la cifra de
su capital social.
III.I. Extincin de las sociedades participantes
Implica la desaparicin del trfico jurdico de las sociedades que son absorbidas o que transmiten su patrimonio a una
de nueva creacin, las cuales son objeto de disolucin sin liquidacin, con extincin de su personalidad jurdica.
Por lo tanto:
1.Sus relaciones jurdicas continan a travs de la sociedad de nueva creacin o absorbente, segn el tipo de
fusin, que queda subrogada en todos los derechos y obligaciones inherentes a las relaciones jurdicas de las
sociedades extinguidas.
2.Al trmino del proceso, se inscribe el acuerdo de fusin que conlleva la disolucin extintiva de las sociedades
sin necesidad de ningn otro acuerdo y sin que se abra un perodo de liquidacin. El registrador mercantil,
entonces, cancela de oficio los asientos registrales de las sociedades que se extinguen por virtud de la fusin, y
los asientos que deben quedar vigentes pasan a la hoja de la sociedad absorbente o de nueva creacin.
III.II Transmisin universal del patrimonio
Las sociedades que se extinguen en los procesos de fusin transmiten sus patrimonios a la entidad de nueva creacin
o a la absorbente, la cual adquiere, por sucesin universal, los distintos derechos y obligaciones que integran sus
respectivos patrimonios.
La transmisin universal determina la adquisicin, en bloque y unidad de acto, del total de los elementos del activo
y del pasivo integrantes del patrimonio de las entidades que se extinguen -bienes, derechos y obligaciones y, en
general, todas y cada una de las relaciones jurdicas-, sin que sea preciso el cumplimiento de las formalidades que se
exigiran, por su propia ley de circulacin, para la transmisin de cada uno de ellos, si la misma no se produjera por va
de fusin, sino por otro ttulo jurdico.
La transmisin tiene, adems de un carcter puramente obligacional, efectos reales, por afectar tanto a las sociedades
que participan en el proceso de fusin como a los terceros involucrados y afectados por cada una de las relaciones
jurdicas, bienes y derechos objetos de transmisin.
III.III. Continuidad en la condicin de socio
En una operacin de fusin, con carcter general, no slo basta con la confusin de patrimonios de las sociedades
que intervienen, sino que tambin es preciso agrupar a los socios de las sociedades participantes en la entidad nica
resultante, de modo que mantengan su posicin de socio y el valor patrimonial de su participacin.
Esta continuidad, no obstante, no es absoluta y contempla dos excepciones:
1. La compensacin en metlico
2. La prohibicin de canje de participaciones propias

61

Como consecuencia de la fusin, los socios de las sociedades que se extinguen vienen a incorporarse al accionariado
de la entidad de nueva creacin o la entidad absorbente. Conservan su condicin de socios mediante la recepcin
de partes sociales representativas del capital social de la nueva entidad o de la absorbente. El nmero de acciones a
percibir es proporcional a sus respectivas participaciones en el patrimonio de las sociedades que se extinguen y se
calcula a travs de la ecuacin de canje.
Las acciones, participaciones o cuotas a percibir pueden ser:
- de nueva creacin, emitidas en la constitucin de una nueva entidad o emitidas en una ampliacin de capital
de la entidad absorbente;
- por atribucin, por ejemplo, por la entidad absorbente de acciones o participaciones propias posedas en
autocartera.
Uno u otro modo pueden combinarse, esto es, ampliar capital en la cuanta precisa emitiendo nuevas acciones o
participaciones y atribuir acciones posedas en autocartera.
Compensacin en metlico
Cuando en el resultado de la ecuacin de canje existan decimales, es posible atribuir a los socios de las sociedades
que se extinguen una compensacin en efectivo que ajuste el tipo de canje. Dicha compensacin, no puede exceder
el lmite del 10% del valor nominal de las acciones, de las participaciones o del valor contable de las cuotas atribuidas,
ya que su nica finalidad es el ajuste de decimales y debe tener un carcter puramente residual.
Esta compensacin en dinero desvirta en cierta medida la continuidad en la condicin de socio, por cuanto ste
puede ver reducida la parte de patrimonio que idealmente tiene aportada a la sociedad.
Prohibicin de canje de participaciones propias
Las acciones, participaciones o cuotas de las sociedades que se fusionan, que estn en poder de cualquiera de ellas (o
en poder de terceros que acten en su propio nombre, pero por cuenta de esas sociedades), no pueden ser canjeadas
por participaciones de la sociedad resultante de la fusin, sino que, en su caso, deben ser amortizadas o extinguidas.
La finalidad de esta prohibicin es evitar la emisin de ttulos que no lleven aparejada una aportacin patrimonial real.
IV. PROCESO
Dado que esta adaptacin se pone en manos de la mayora, es necesario proteger a la minora mediante el
establecimiento de una serie de requisitos, formales unos, materiales otros, que salvaguardan los derechos de los
socios y de terceros durante el proceso de fusin.
As, los requerimientos formales y sustantivos del proceso de fusin cumplen dos funciones esenciales:
1. Asegurar que el socio cuenta con la informacin adecuada y bastante para poder emitir su voto.
2. Asegurar que la fusin se encuentra debidamente justificada, es decir, que resulta congruente con el inters social.
V. EFECTOS
Tras la inscripcin, la fusin despliega los siguientes efectos:
1. La extincin sin liquidacin de las sociedades absorbidas
2. Transmisin en bloque y por sucesin universal de sus patrimonios a favor de la sociedad absorbente
3. Los socios de las sociedades extinguidas se integran en la sociedad resultante), salvo en los casos de fusin
impropia y operaciones asimiladas a esta, dadas sus propias particularidades.
4. La modificacin de los estatutos de la sociedad absorbente.

5. Los efectos propios de la sucesin de empresa (ET art.44). El cambio de titularidad de la empresa, de un
centro de trabajo o de una unidad productiva autnoma que tenga lugar como consecuencia de la fusin, no
extingue por s mismo la relacin laboral. En su lugar se produce la subrogacin del la sociedad absorbente
en los derechos y obligaciones laborales y de Seguridad Social de las sociedades absorbidas, incluyendo los
compromisos por pensiones y, en general, las obligaciones que hubieran adquirido en materia de proteccin
social complementaria.
VI. RESPONSABILIDAD POR LAS DEUDAS SOCIALES
Como consecuencia de la sucesin universal que se produce con la fusin, la responsabilidad de la sociedad absorbente
por las deudas de las sociedades que se extinguen es total, asumindolas sin ms lmites ni condiciones que los
propios del tipo societario de que se trate, e incluso con la posibilidad de los acreedores de solicitar garantas con
motivo de dicha sucesin a travs del ejercicio del derecho de oposicin
Adicionalmente, la normativa mercantil reconoce una responsabilidad extraordinaria a los socios responsables
personalmente de las deudas de las sociedades que se extingue y que fueron contradas con anterioridad a la fusin,
distinguiendo dos supuestos segn la fusin cuente o no con la aquiescencia de los acreedores:
- Si los acreedores prestan su consentimiento expreso a la fusin, es el patrimonio de la sociedad absorbente el
que responde de las deudas sociales, desapareciendo la responsabilidad personal de los socios que la tuvieran
antes de la fusin.
- Si los acreedores no consiente la fusin, mantienen a su favor la responsabilidad de los socios colectivos por
las deudas sociales contradas con anterioridad a la fusin.
Esta responsabilidad prescribe a los 5 aos contados desde la publicacin de la fusin en el BORME. Este plazo se
computa de fecha a fecha (CC art.5) y, por tratarse de un plazo de prescripcin, cabe su interrupcin.

4.3. Escisin
La escisin se rige por sus normas especficas recogidas en el Ttulo III de la Ley 3/2009 y supletoriamente, por
las normas establecidas para la fusin, entendiendo que las referencias a la sociedad resultante de la fusin o a la
sociedad absorbente equivalen a referencias a las sociedades beneficiarias de la escisin
I. NOCIONES GENERALES
La escisin de sociedades constituye el proceso inverso al de fusin, esto es, en lugar de una concentracin empresarial,
se trata de una disgregacin de fuerzas econmicas consistente en la separacin del patrimonio de una sociedad
mercantil inscrita en dos o ms partes, para aportar cada una a otra u otras sociedades.
Algunos de los objetivos perseguidos por la escisin son:
- Descentralizacin o separacin de actividades, dotndolas de estructura empresarial autnoma, con
personalidad jurdica independiente.
- Constitucin de una forma de colaboracin empresarial, por la que distintas entidades segregan parte de sus
patrimonios integrndoles en otra entidad para el desarrollo de negocios comunes.
- Evitar el crecimiento excesivo de una entidad, adaptndola as a particularidades sectoriales.
- Mtodo indirecto de solucin de conflictos entre socios con criterios distintos sobre los medios para el logro
de los fines sociales.
Sociedades participantes. Para que una entidad pueda participar en un proceso de escisin debe cumplir los siguientes
requisitos:

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a) Tener la consideracin de entidad mercantil, bien por la naturaleza de su objeto social, bien por la forma de
su constitucin: SA, SRL, SCom, simple y por acciones, SC y AIE. Se excluye expresamente a las SCoop, que se
rigen por su especfico rgimen legal (L 27/1999 art.68).
b) Estar inscritas en el registro mercantil correspondiente. En consecuencia, las sociedades no inscritas y, en
general, las sociedades irregulares requieren su previa inscripcin registral para poder participar en este tipo
de operaciones.
c) Que las acciones o las aportaciones de los socios a la sociedad escindida se encuentren ntegramente
desembolsadas.
d) Las sociedades beneficiarias de la escisin pueden ser de un tipo mercantil diferente al de la sociedad que se
escinde. Adems, pueden ser sociedades de nueva creacin o ya existentes.
e) Por aplicacin analgica de la regulacin sobre fusiones, pueden participar en un proceso de escisin
sociedades en liquidacin, siempre que no haya comenzado el reparto del patrimonio social.
f) Pueden participar sociedades mercantiles de distinta nacionalidad, en cuyo caso se rigen por lo establecido
en sus respectivas leyes personales.
II. CLASIFICACIN
Se distinguen tres clases: escisin total, escisin parcial y la segregacin
Si bien, tambin es posible distinguir:
a) Por constitucin de nuevas sociedades que reciben el patrimonio escindido (operacin inversa a la fusin por
creacin).
b) Por absorcin de los patrimonios transmitidos por sociedades ya existentes, las cuales amplan su capital
para absorber el patrimonio transmitido.
c) Mixta, es decir, una parte del patrimonio escindido se transmite a una o ms sociedades de nueva creacin y
otra parte a una o ms sociedades ya existentes.
II.I . Escisin total
Implica la extincin de una sociedad (en el grfico, Sociedad A), con divisin de todo su patrimonio en dos o ms
partes, cada una de las cuales se transmite en bloque por sucesin universal a una sociedad de nueva creacin o es
absorbida por una sociedad ya existente (Sociedades B y C), recibiendo los socios de la sociedad escindida (Socios
1 y 2) un nmero de acciones, participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva
participacin en la sociedad que se escinde.
Antes de la operacin

Despus de la operacin

Socios 2

Socios 2
Socios 2

Socios 2

75%

25%
Sociedad B

75%

25%
Socios 2
Sociedad A

75%

Socios 2
25%

Sociedad C
Sociedad escindida

Sociedades beneficiarias

Nota: La Sociedad A se extingue, pasando los Socios 1 y 2 a ser accionistas de las Sociedades beneficiarias B y C (de nueva creacin).

Caractersticas
1. Extincin de la sociedad escindida mediante su disolucin sin liquidacin.
2. Divisin de todo su patrimonio en dos o ms partes.
3. Transmisin por sucesin universal de las partes resultantes a favor dos o ms sociedades beneficiarias, de
nueva creacin o ya existentes.
4. Los socios de la entidad escindida asumen la condicin de socios de las entidades beneficiaras de la
escisin en la medida en que reciben participaciones del capital de estas ltimas entidades segn criterios de
proporcionalidad en funcin de la participacin poseda en la entidad escindida.
II.II. Escisin parcial
Consiste en el traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias partes del patrimonio de una sociedad (en el
grfico, Sociedad A), cada una de las cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades de nueva creacin
o ya existentes (Sociedad B), recibiendo a cambio los socios de la sociedad que se escinde (Socios 1 y 2) un nmero de
acciones participaciones o cuotas sociales de las sociedades beneficiaras de la escisin proporcional a su respectiva
participacin en la sociedad que se escinde y reduciendo sta el capital social en la cuanta necesaria.
Grficamente, la operacin tendra la siguiente estructura:
Antes de la operacin
Socios 2
75%

Socios 2
25%

Sociedad A

Despus de la operacin

Socios 2

Socios 2
75%

Socios 2
75%

25%
Sociedad A

Socios 2
25%

Sociedad B

Sociedad escindida

Sociedad beneficiarias

Caractersticas
1. La sociedad escindida no se extingue, sino que, generalmente, reduce su capital social en la cuanta necesaria
para la segregacin de la parte del patrimonio que transmite.
2. Traspaso en bloque y a ttulo universal de una o varias partes del patrimonio de la entidad escindida a favor
de una o varias sociedades de nueva creacin o ya existentes.

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3. Las partes del patrimonio que se traspasan deben formar unidades econmicas (fiscalmente, ramas de
actividad).
4. Los socios de la entidad escindida asumen la condicin de socios de las entidades beneficiaras de la
escisin en la medida en que reciben participaciones del capital de estas ltimas entidades segn criterios de
proporcionalidad en funcin de la participacin poseda en la entidad escindida.
Patrimonio escindido
Para que pueda hablarse de escisin parcial, cada una de las partes del patrimonio que la entidad escindida traspasa
a la sociedad o sociedades beneficiarias, debe formar una unidad econmica, pues de lo contrario estaramos ante un
supuesto de aportacin no dineraria.
No est claro, sin embargo, qu se entiende por unidad econmica, pues ni las leyes mercantiles ni fiscales definen
este trmino. Para encontrar una definicin hay que acudir a la doctrina y la jurisprudencia que, en general, lo definen
como el conjunto de elementos patrimoniales, activos y pasivos, que constituyen, desde el punto de vista organizativo
y de estructura, una explotacin autnoma capaz de operar en el trfico jurdico con sus propios recursos (DGRN
Resol 10-6-94).
A modo de ejemplo, se ha calificado como unidad econmica, la segregacin de elementos patrimoniales que
tienen la consideracin de parque elico (aerogeneradores, lneas subterrneas de interconexin y subestacin
transformadora) con capacidad para producir, por si mismos, energa elctrica, pues tales elementos constituyen un
conjunto organizado con esa finalidad.
Si los patrimonios trasmitidos constituyen por s mismos una o varias empresas o establecimientos comerciales,
industriales o de servicios, pueden atribuirse a las entidades beneficiarias las deudas contradas para la organizacin
o el funcionamiento de la empresa que se traspasa.
II.III. Segregacin
La inclusin de esta operacin como una modalidad de escisin fue una de las principales novedades introducidas por
la Ley 3/2009.
Se entiende por segregacin el traspaso en bloque por sucesin universal de una o varias partes del patrimonio de
una sociedad, cada una de las cuales forme una unidad econmica, a una o varias sociedades, recibiendo a cambio la
sociedad segregada acciones, participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias.
Grficamente, la operacin tendra la siguiente estructura:

Antes de la operacin

Socios 2
75%

Socios 2
25%

Despus de la operacin

Socios 2

Socios 2
75%

25%
Sociedad A

Sociedad A

50%
Sociedad B

Sociedad
segregada
Sociedad
beneficiarias

Nota: He asumido que la Sociedad A traspasa parte de su patrimonio a favor de la Sociedad B (de nueva constitucin o ya existente), y que
dicho patrimonio tiene un valor equivalente al 50% de las acciones, participaciones o cuotas de la Sociedad B.

Caractersticas
1. No hay extincin de la sociedad segregada. Tampoco disminuye su capital social, sino que sufre una alteracin
en la composicin de su patrimonio: recibe acciones, participaciones o cuotas de la sociedad o sociedades
beneficiarias por valor equivalente al patrimonio transmitido.
2. Se traspasa en bloque por sucesin universal una o varias partes del patrimonio de la sociedad que se
segrega.
3. Cada una de las partes del patrimonio que se segrega debe formar una unidad econmica.
4. Es la sociedad segregada (y no sus socios como sucede en la escisin parcial) la que recibe las acciones,
participaciones o cuotas de las sociedades beneficiarias.

4.4. Cesin Global de Activo y Pasivo

La cesin global de activo y pasivo supone la transmisin en bloque de todo el patrimonio de una sociedad (cedente)
a favor de uno o varios de sus socios o de terceros (cesionarios), a cambio de una contraprestacin, por lo que se
configura legalmente como una operacin societaria con diversas aplicaciones, siendo compatible su empleo como
un instrumento ms para la transmisin de empresas, con su utilizacin en el mbito de la liquidacin y extincin de
la sociedad cedente.
Cedente
La condicin de cedente ha de recaer necesariamente en una sociedad mercantil, con exclusin, por tanto, de las
personas fsicas o de aquellas personas jurdicas que no son sociedad mercantil.
Adems, la sociedad se ha de encontrar inscrita en el RM, establecindose que para que una sociedad colectiva no
inscrita o, en general, cualquier sociedad irregular pueda realizar esta operacin, se requiere su previa inscripcin
registral.
Es posible la cesin por parte de una sociedad en liquidacin, siempre que no haya comenzado el reparto del patrimonio
entre los socios.
Cesionario
La cesin global de activo y pasivo se puede efectuar a favor de uno o ms socios de la sociedad cedente o terceros,
pudiendo tratarse en uno y otro caso de personas fsicas o jurdicas. Cesin plural Se denomina cesin plural a aquella
en que la transmisin en bloque del patrimonio de la sociedad cedente se realiza a favor de dos o ms cesionarios.
En este caso, se exige que cada parte de patrimonio que se cede constituya una unidad econmica.
Contraprestacin
La cesin global de activo y pasivo es una transmisin realizada a ttulo oneroso. A cambio del patrimonio transmitido,
la sociedad cedente recibe del cesionario o cesionarios una contraprestacin.
La contraprestacin puede consistir en dinero o cualquier otro tipo de bien o derecho, establecindose la prohibicin
expresa de que la misma se pueda materializar en acciones, participaciones o cuotas de socio del cesionario.
La percepcin de la contraprestacin total y directamente por los socios determina la extincin de la sociedad cedente
debiendo respetarse con respecto a la contraprestacin de cada socio las normas aplicables a la cuota de liquidacin
de cada tipo social.
Breve referencia al traslado Internacional del domicilio social
Segn el art 92 de la ley 3/2009, estos traslados de domicilio a nivel internacional se regirn por lo dispuesto
en los Tratados o Convenios Internacionales vigentes en Espaa y en este Ttulo, sin perjuicio de lo establecido
para la sociedad annima europea.
El traslado al extranjero del domicilio de una sociedad inscrita constituida conforme a la ley espaola slo
podr realizarse si el Estado a cuyo territorio se traslada permite el mantenimiento de la personalidad jurdica
de la sociedad. No podrn trasladar el domicilio al extranjero las sociedades en liquidacin ni aquellas que se
encuentren en concurso de acreedores.
El traslado al territorio espaol del domicilio de una sociedad constituida conforme a la ley de otro Estado
parte del Espacio Econmico Europeo no afectar a la personalidad jurdica de la sociedad. No obstante, deber

67

cumplir con lo exigido por la ley espaola para la constitucin de la sociedad cuyo tipo ostente, salvo que
dispongan otra cosa los Tratados o Convenios Internacionales vigentes en Espaa.
Los administradores de la sociedad que pretenda trasladar el domicilio al extranjero habrn de redactar y
suscribir un proyecto de traslado, del que tambin deben presentar un ejemplar para su depsito en el Registro
Mercantil,.
El traslado del domicilio a otro Estado habr de ser acordado necesariamente por la junta de socios con los
requisitos y formalidades establecidos en el rgimen de la sociedad que se traslada.
El traslado del domicilio social, as como la correspondiente modificacin de la escritura social o de los estatutos,
surtirn efecto en la fecha en que la sociedad se haya inscrito en el Registro del nuevo domicilio (art 102).
Recuerda
Transformacin De Sociedades.El tipo social elegido en un principio por quienes constituyen una sociedad mercantil
puede, con el paso del tiempo, devenir inadecuado para el desarrollo de la actividad empresarial, de forma que, llegado un
determinado momento de la vida de la sociedad, resulte conveniente o necesario a las necesidades sociales modificar su
forma social, siendo la transformacin la operacin nica que permite el cambio del tipo o forma social, permaneciendo
inalterada la identidad y personalidad jurdica de la sociedad que contina subsistiendo bajo la nueva forma, sin necesidad de
disolver y liquidar la sociedad, y constituir otra nueva de tipo social diferente.
Fusin. La fusin es un procedimiento societario de concentracin empresarial en virtud del cual dos o ms sociedades
mercantiles inscritas se integran en una nica sociedad mediante la transmisin en bloque de sus patrimonios y la atribucin
a los socios de las sociedades que se extinguen de acciones, participaciones o cuotas de la sociedad resultante, que puede ser
de nueva creacin o una de las sociedades que se fusionan.
Escisin. La escisin de sociedades constituye el proceso inverso al de fusin, esto es, en lugar de una concentracin
empresarial, se trata de una disgregacin de fuerzas econmicas consistente en la separacin del patrimonio de una
sociedad mercantil inscrita en dos o ms partes, para aportar cada una a otra u otras sociedades.
Cesin Global De Activo y Pasivo. La cesin global de activo y pasivo supone la transmisin en bloque de todo el
patrimonio de una sociedad (cedente) a favor de uno o varios de sus socios o de terceros (cesionarios), a cambio de una
contraprestacin, por lo que se configura legalmente como una operacin societaria con diversas aplicaciones, siendo
compatible su empleo como un instrumento ms para la transmisin de empresas, con su utilizacin en el mbito de la
liquidacin y extincin de la sociedad cedente.

Derecho Mercantil
5.1. Las obligaciones y los contratos Mercantiles

5. La contratacin en el Trfico
de la Empresa

En este tema pretendemos, de forma terica, introducir al estudiante

en la contratacin y las obligaciones mercantiles de forma general ya
que sera imposible tratar todos los contratos mercantiles existentes
en un programa de la extensin del que estn cursando.

5.2. Las obligaciones Mercantiles: Especialidades de las

mismas
La tendencia unificadora del Derecho mercantil, alcanza especial
significacin, sobre todo, en materia de obligaciones y contratos,
ya que una regulacin fragmentaria, dispersa y dualista, dificulta el
trfico jurdico, propiciando su inseguridad.
El Proyecto de Cdigo de Comercio
El texto encargado por Orden de 7 de noviembre de 2006, en el que
ha trabajado la seccin segunda mercantil de la Comisin General
de Codificacin con la colaboracin de ms de 60 expertos en la
materia, liderados por el Catedrtico Alberto Bercovitz, Presidente
de la Comisin, tiene 1945 artculos divididos entre siete libros ms
un Ttulo preliminar y fue presentado a los medios de comunicacin
el 20 de junio de 2013. Se tratar del empresario y la empresa; de
las sociedades mercantiles; del derecho de la competencia y de la
propiedad industrial; de las obligaciones y los contratos mercantiles;
de los valores e instrumentos de crdito y pago; y de la prescripcin
y caducidad por lo que recopila e integra en un nico texto toda la
legislacin mercantil existente
El Proyecto cuya entrada en vigor se prev para el ao 2015 y
sustituir al Cdigo de Comercio de 1885, antes del fin de la presente
legislatura, incorpora en algunas materias las leyes ya existentes con
algunas modificaciones puntuales. Pero en muchos otros campos
incluye disposiciones que regulan aspectos que carecan hasta
ahora de regulacin legal. As ocurre, por ejemplo, en las normas
que regulan las modalidades modernas de contratacin, como
la contratacin electrnica, la contratacin en pblica subasta y
la contratacin automtica. Especialmente innovador es cuanto
se refiere a los contratos mercantiles en particular, puesto que se
regulan muchos tipos de contratos que hasta ahora carecan de
una normativa con rango de ley. Por ejemplo, los contratos para las
comunicaciones electrnicas, los contratos tursticos, los contratos
de distribucin y contratos financieros mercantiles y modalidades
modernas de contratacin como la realizada en subasta pblica o la
automtica.

69

La dispersin legislativa
Sin embargo y a pesar de lo anterior, la deseada unificacin legislativa, en suma, an no se ha producido, y ello
provoca la necesidad de hacer una delimitacin previa sobre la naturaleza civil o mercantil del contrato a los efectos
de determinar la normativa aplicable. A la problemtica derivada de esa dualidad legislativa (civil-mercantil), se ha de
aadir la que ocasiona la existencia de una legislacin especial reguladora de determinados contratos mercantiles. A
algunos tipos contractuales, sin embargo, se les dispensa un nico tratamiento jurdico, otorgndoles slo naturaleza
mercantil, como ocurre con el de seguro, regulado por la Ley del Contrato de Seguro, de 8 de octubre de 1980.
En ausencia de norma aplicable a los contratos mercantiles, que nuestro Cdigo de Comercio hace al Derecho comn
(Cdigo Civil), en todo lo relativo a sus requisitos, modificacin, excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad
de los contratantes.
Definicin de contrato.
Se ha de partir de un nico concepto de contrato, que emana del artculo 1254 del Cdigo Civil, al establecer que El
contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras, a dar alguna cosa
o prestar algn servicio, siendo esta definicin plenamente aplicable a los contratos mercantiles.
Sin embargo, plantea dificultades prcticas determinar, en ocasiones, la naturaleza jurdica, civil o mercantil, de
determinados contratos, cuestin sta que es esencial a los efectos de establecer la legislacin aplicable y, por ende,
la norma a seguir.
Para ello se ha de acudir a los criterios de delimitacin establecidos en las normas mercantiles. As, por ejemplo, para
que la compraventa sea mercantil, el que se trate de cosas muebles - y que las cosas que se compren no sean para
el consumo particular, sino para la reventa (art. 325 del C. de c). En otras ocasiones, el Cdigo determina el carcter
mercantil en funcin de los sujetos que intervienen en el contrato. As, el artculo 311 CCom, al regular el contrato de
prstamo, establece que ste ser mercantil si alguno de los contratantes -es decir, el prestamista o el prestatariofuere comerciante, para a continuacin, en su apartado 2., otorgar este mismo carcter al contrato cuando si las
cosas prestadas se destinaren a actos de comercio.
Son diferencias frente a la legislacin comn o civil, que, sin embargo, no resuelven los problemas derivados de la
diversidad legislativa, aun cuando el concepto de obligacin mercantil es el mismo que el establecido en el artculo
1088 C.C pues su esencia consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Por otro lado, los elementos de la relacin
obligatoria tampoco difieren: el vnculo que constrie al deudor a efectuar la prestacin en favor del acreedor, los
conceptos de deuda y responsabilidad en el caso de incumplimiento, son algunos ejemplos de la similitud apuntada.
Tampoco es distinto el tratamiento de las fuentes de las obligaciones, la fuerza vinculante de los contratos (los
contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes), ni las materias relativas a la naturaleza, efectos, clases y
extincin de las obligaciones (arts. 1094 y ss. del CC).
Las especialidades de las obligaciones mercantiles frente a las civiles
1) Prohibicin de los trminos de gracia y cortesa.
El trfico mercantil demanda una mayor seguridad y celeridad que el civil, para el perfeccionamiento y cumplimiento
de los contratos.
Este punto de partida es el que justifica lo dispuesto en el artculo 61 del Cdigo de Comercio
:
No se reconocern trminos de gracia, cortesa u otros, que bajo cualquier denominacin, difieran el
cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las partes hubieren prefijado en el contrato, o se
apoyaren en una disposicin terminante de Derecho.
El Cdigo de Comercio prohbe, en definitiva, la dilacin en el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, No
es posible que los Tribunales puedan conceder un plazo dilatorio, a diferencia de lo dispuesto con respecto a las
obligaciones civiles, por aplicacin del artculo 1124.3 del Cdigo Civil, que faculta al Tribunal para sealar un nuevo
plazo para realizar la prestacin que le incumbe a la parte incumplidora, cuando haya existido justa causa que motive
el incumplimiento.

En consecuencia, tratndose de obligaciones mercantiles, slo ser posible una moratoria si existe pacto entre
acreedor y deudor, pero no en otro caso.
2.) Exigibilidad de las obligaciones puras.
El artculo 62 del Cdigo de Comercio establece: Las obligaciones que no tuvieren trmino prefijado por las partes
o por las disposiciones de este Cdigo, sern exigibles a los diez das despus de contradas, si slo produjeren accin
ordinaria, y el da inmediato, si llevaren aparejada ejecucin.
A diferencia de lo dispuesto en el artculo 1128 del Cdigo Civil, que faculta a los Tribunales para fijar el plazo de
cumplimiento de una obligacin, en ausencia de pacto sobre este extremo, las obligaciones mercantiles, cuyo plazo
de cumplimiento no haya sido pactado por los contratantes, sern exigibles a los diez das despus de que se hubieren
contrado, a no ser que lleven aparejada ejecucin.
Se trata de obligaciones puras y sin trmino.
3.) La mora del deudor. El retraso culpable en el cumplimiento de la obligacin recibe distinto tratamiento, segn la
naturaleza de la obligacin de que se trate, pues, mientras que el artculo 1100 del Cdigo Civil exige como presupuesto
de la declaracin de morosidad, que el acreedor requiera, judicialmente o extrajudicialmente, el cumplimiento de su
obligacin al deudor, el Ccom establece en cuanto a los efectos de la morosidad en el cumplimiento de las obligaciones
mercantiles que los mismos comenzarn as: en los contratos que tuvieren da sealado para su cumplimiento, por
voluntad de las partes o por la Ley, al da siguiente de su vencimiento y en los que no lo tengan desde el da en que el
acreedor interpelare judicialmente al deudor o le intimare la protesta de daos y perjuicios hecha contra l ante un
Juez, Notario u otro oficial pblico autorizado para admitirla (art. 63.1. y 2.CCom).
4.) Prescripcin de las obligaciones mercantiles. La extincin de los derechos y acciones que emanan de las obligaciones
mercantiles se produce por su prescripcin, en el tiempo que en cada caso seale la Ley, y como consecuencia de la
inactividad del acreedor. La prescripcin, jurdicamente hablando, puede ser definida como una manera de adquirir la
propiedad de bienes o extinguir una accin ligada a un derecho de contenido patrimonial por el transcurso del tiempo
y requisitos de ley.
Los plazos de prescripcin son, normalmente, ms cortos en las obligaciones mercantiles que en las civiles y su
interrupcin tambin difiere en su regulacin, pues, frente a lo dispuesto en el artculo 1973 del Cdigo Civil, el artculo
944 del Cdigo de Comercio no alude a la reclamacin extrajudicial de la interrupcin de la prescripcin.

5.3. El contrato Mercantil en el Trfico Econmico

A) IMPORTANCIA ECONMICA DEL CONTRATO MERCANTIL
Junto al crdito y los valores negociables, uno de los instrumentos de la circulacin mercantil es el contrato, lo
que justifica la necesidad de que la contratacin mercantil tenga una regulacin adecuada, de modo que satisfaga
las exigencias del trfico econmico dentro de una economa de mercado. Pero, como consecuencia de las
transformaciones econmicas, esa contratacin tiene, a su vez, una fisonoma que debe adaptarse a las mismas. Los
factores de esas transformaciones se deben, sobre todo, a la contratacin en masa que, a travs de las condiciones
generales de la contratacin (Ley 7/1998, de 13 de abril, sobre Condiciones Generales de la Contratacin), hace
que la libertad en aqulla se vea, cuando menos, disminuida para una de las partes contratantes, normalmente, el
econmicamente dbil en la relacin contractual.
Todo esto hace que se vaya produciendo, en la formulacin de los contratos, un acercamiento a la configuracin real
del principio de la autonoma de la voluntad de los contratantes, a fin de proporcionar a los consumidores la adecuada
tutela que el ordenamiento jurdico les debe dispensar.
La fisonoma del contrato, aparte de la contratacin en masa, adquiere otra significacin con la figura del empresario.
Su intervencin determina la calificacin de algunos contratos como mercantiles, pues es de esa intervencin de la
que nace la mercantilidad.

71

La repeticin en el trfico mercantil de los mismos contratos ha determinado la predisposicin de su clausulado

como carcter general impuestas por el empresario (condiciones generales del contrato) o impuestas a todos los
empresarios (condiciones generales de contratacin). Su carcter general e incluso formulacin escritas parece
acercarlas a la naturaleza de normas jurdicas por lo que un sector doctrinal ha visto en este fenmeno una nueva
fuente de Derecho objetivo.
B) CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS MERCANTILES
La clasificacin en los tiempos actuales de los contratos mercantiles ha dejado de reconducirse a los moldes clsicos
prefijados por el Cdigo de Comercio. Por un lado, las Leyes especiales, como la relativa a los contratos burstiles, y
por otro, sobre todo, la organizacin del mercado por los propios empresarios, ha propiciado el nacimiento de nuevos
contratos mercantiles, regulados por normas especficas, como el leasing (arrendamiento financiero) o el factoring,
sin olvidar, entre otros, aquellos contratos que se formulan para la colaboracin tcnica entre empresas como, por
ejemplo, el de transmisin de tecnologa extranjera, etc. Pero, junto a estos contratos, regulados de forma especfica,
bien en el Cdigo, bien en leyes especiales, existen otros que nacidos de la actividad econmica, carecen de regulacin.
A estos ltimos se les denomina contratos atpicos frente a los primeros, denominado contratos mercantiles tpicos.
De ah que la primera distincin que se puede hacer de los contratos mercantiles es la general de tpicos y atpicos,
o sea, los que tienen una regulacin positiva y los que carecen de ella, pero, dentro de la gran variedad que tanto la
legislacin como el propio desarrollo econmico ofrece.
1. Contratos de cambio, en los cuales una parte contratante se compromete a prestar a la otra un servicio
o bien, a cambio de un precio o de otra cosa (son la compraventa, la permuta, los contratos de distribucin
de mercancas como afines a la compraventa -por ejemplo, el suministro y el estimatorio-, la compraventa
burstil, etc.).
2. Contratos de colaboracin que son aqullos en los que una persona fsica o jurdica colabora con el
empresario en el ejercicio de su actividad mercantil (entre ellos podemos citar: el contrato de comisin, agencia,
mediacin, concesin mercantil, los contratos de colaboracin entre empresas o de engineering, los contratos
de colaboracin financiera, como el leasing, y los de colaboracin comercial, como el factoring).
3. Contratos de custodia, en ellos la finalidad esencial es la custodia de cosas, siendo el depsito el contrato
tipo.
4. Contratos de ejecucin de obra o prestacin de servicios, que son aqullos en los que un empresario se
obliga a realizar una obra o servicio en beneficio de otra a cambio de un precio. Entre los contratos de prestacin
de servicios podemos citar el del transporte en sus diversas modalidades.
5. Contratos de garanta. Son aqullos cuya finalidad es asegurar el cumplimiento de las obligaciones
mercantiles, como la prenda, hipoteca y fianza mercantil.
6. Contratos de crdito, en los que una parte contratante concede crdito a otra, an cuando su contenido
pueda abarcar otras prestaciones. El contrato tpico de este gnero es el bancario, pero, tambin en esta
clasificacin se podra encuadrar el contrato de prstamo mercantil.
7. Contratos de cobertura de riesgos, como el del seguro en sus diversas modalidades y en los que el asegurador,
mediante el pago de una prima, se compromete a soportar las consecuencias daosas que pudieran sobrevenir
al asegurado en sus bienes, cosas o personas.
Junto a los contratos anteriores, que podemos llamar tpicos, existen otros atpicos al carecer de regulacin dentro
de nuestro ordenamiento jurdico. Esta atipicidad se produce no slo con respecto a contratos no regulados, sino
tambin en relacin con aqullos insuficientemente regulados, al existir normas jurdicas inadecuadas para satisfacer
las necesidades del trfico. As, en los contratos bancarios, en las breves referencias a los mismos del Cdigo de
Comercio, se observa su obsolescencia normativa, que es suplida por condiciones generales de la contratacin insertas
en los formularios de las Entidades bancarias, que se han convertido, en los ltimos aos, en la fuente principal de
esos contratos. Por otro lado, la atipicidad de ciertos contratos (el suministro, por ejemplo) se debe a su carencia de
regulacin mercantil, encontrando su sede reguladora en Leyes administrativas (Ley de Contratos del Estado).

Van apareciendo en el trfico comercial, nacional e internacional, contratos nuevos, como los financieros, difciles
de encuadrar en las figuras contractuales tpicas. Su novedad, no obstante, es discutible en algunos casos, pues la
mayora de estos contratos, desde el punto de vista de su naturaleza jurdica, quedan regulados bien por normas
jurdicas mercantiles generales, bien por las especiales que le sean afines, o por las comunes o civiles (art. 50 C. de c),
acudiendo en ltimo lugar a la prctica financiera-comercial, que puede ser aplicable en defecto de norma especfica.
Junto a los contratos citados podemos resear, adems, los siguientes:
a) Contrato de franquicia, de distribucin, de concesin mercantil, dentro de los contratos de colaboracin y de
prestacin de servicios.
b) El contrato de gestin hotelera, dentro de los de gestin empresarial.
c) El contrato de reclamo comercial o merchandising, dentro de los publicitarios.
d) Los contratos tursticos, aunque con amplias connotaciones en normas de Derecho pblico, como la Ley
21/1995 de 6 de julio que regula los viajes combinados, incorporando la Directiva 90/314 de 13 de junio de 1990.
e) El contrato de cuenta corriente comercial que lo estudiamos dentro de los de colaboracin entre empresarios.

5.4. Normas Generales aplicables a la Contratacin Mercantil

A) La perfeccin del contrato
La mayora de los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes. Ese acuerdo es el alma del contrato,
como manifestacin de la voluntad de los contratantes que quedan sometidos, en virtud de la declaracin prestada, a
realizar las prestaciones recogidas en el contrato. Ahora bien, en un mundo global y con los avances tecnolgicos que
permiten contratar a distancia Cundo se entiende perfeccionado el contrato?
El artculo 1262 del Cdigo Civil establece que El consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la
aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. La aceptacin hecha por carta no obliga al que
hizo la oferta sino desde que lleg a su conocimiento. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en
que se hizo la oferta. El anlisis de este precepto ha llevado a la doctrina civilista a afirmar que la perfeccin de los
contratos se produce cuando el oferente tiene conocimiento de la aceptacin efectuada por la otra parte. Por tanto,
en el Derecho civil rige, en la perfeccin del contrato, la teora del conocimiento de la aceptacin de la otra parte
contratante por el oferente.
Sin embargo, el Derecho mercantil, nacido para servir las necesidades del trfico econmico, demanda una mayor
rapidez en la perfeccin contractual, y de ah que el Cdigo de Comercio, en su artculo 54, consagre, en orden a la
misma, la doctrina de la emisin de la aceptacin de la oferta, como medio para determinar el momento en el que
se perfecciona el contrato mercantil, al establecer: Los contratos que se celebren por correspondencia quedarn
perfeccionados desde que se conteste aceptando la propuesta o las condiciones con que sta fuere modificada. Es
decir, en Derecho mercantil la perfeccin del contrato se da cuando la aceptacin es emitida, sin necesidad de que
llegue a conocimiento del oferente.
Las consecuencias prcticas son notorias, sobre todo en orden a la revocacin de los contratos, ya que en los civiles
no puede hacerse hasta que llegue a conocimiento del oferente la aceptacin de la otra parte contratante, mientras
que en los mercantiles, los efectos del contrato comienzan desde el mismo momento de la emisin de la aceptacin.
Los contratos en que intervenga Agente o Corredor (Notario) quedarn perfeccionados cuando los contratantes
hubieren aceptado la propuesta.
B) Forma y prueba de los contratos mercantiles
El artculo 51 del CCom proclama el principio de libertad de forma en los contratos mercantiles cuando establece que:
Sern vlidos y producirn obligacin y accin en juicio los contratos mercantiles, cualesquiera que sean la forma y
el idioma en que se celebren, la clase a que correspondan y la cantidad que tengan por objeto, con tal que conste su
existencia por alguno de los medios que el Derecho civil tenga establecidos.

73

Ahora bien, esa libertad de forma, como hemos tenido ocasin de ver en las sociedades mercantiles, encuentra
diversas excepciones a lo largo de diversas Leyes especiales y del propio Cdigo de Comercio. ste, en su artculo 52,
excepta de esa libertad de forma: 1. Los contratos que con arreglo a este Cdigo o a las Leyes especiales, deban
reducirse a escritura o requieran formas o solemnidades necesarias para su eficacia, y, 2. Los contratos celebrados en
pas extranjero en que la Ley exija escritura, formas o solemnidades determinadas para su validez, aunque no las exija
la Ley espaola (Art. 11 del CC). En uno y otro caso, los contratos que no llenen las circunstancias respectivamente
requeridas no producirn obligacin ni accin en juicio (art. 51, prrafo 2., C. de c). Especficamente, el Cdigo de
Comercio exige forma escrita en los contratos de sociedad (art. 119).
Por lo que respecta a los medios de prueba de los contratos mercantiles, hay que sealar que la Ley de Enjuiciamiento
Civil 1/2000, de 7 de enero, enumera los siguientes medios de prueba que se practicarn por este orden salvo que el
Tribunal acuerde otro (art. 300 de la L.E.C.):
1.) Interrogatorio de las partes.
2.) Interrogatorio de testigos.
3.) Declaraciones en sus dictmenes de peritos.
4.) Reconocimiento judicial cuando no se haya de llevar a cabo fuera de la sede del Tribunal.
5.) Reproduccin ante el Tribunal de palabras, imgenes y sonidos captados mediante instrumentos de
filmacin, grabacin y otros semejantes.
Asimismo, la Ley de Enjuiciamiento Civil (art. 299.2) admite, asimismo, medios de prueba consistentes en reproduccin
de la palabra, el sonido o la imagen, as como instrumentos que permitan archivar y conocer o reproducir cifras y
operaciones. Tambin se admiten los documentos electrnicos (vid. Decreto-Ley de 17 de septiembre de 1999 sobre
la firma electrnica).
Los libros de los comerciantes -empresarios- constituyen, asimismo, medios de prueba en los contratos
mercantiles,tambin las plizas de los Notarios constituyen medio de prueba y, en fin, la correspondencia telegrfica
a tenor del artculo 51.1 del CCom, sealando que obliga a los contratantes siempre que previamente la hayan aceptado
por escrito como medio de prueba y que: los telegramas renan las condiciones o signos convencionales que
previamente hayan establecido los contratantes, si as lo hubieren pactado. Aunque el CCom. no se refiere al tlex,
telefax, fax o correo electrnico, parece que pueden asimilarse a los medios de prueba.
C) Interpretacin de los contratos mercantiles
Con independencia de las reglas generales sobre interpretacin de los contratos recogidas en los artculos 1281 a 1289
del Cdigo Civil, los artculos 57, 58 y 59 del Cdigo de Comercio establecen algunas especialidades aplicables a los
contratos mercantiles de la misma.
Los contratos de comercio se ejecutarn y cumplirn de buena fe, segn los trminos en que fueren hechos
y redactados, sin tergiversar con interpretaciones arbitrarias el sentido recto, propio y usual de las palabras
dichas o escritas, ni restringir los efectos que naturalmente se deriven del modo con que los contratantes
hubieren explicado su voluntad y contrado sus obligaciones.
De este precepto podemos deducir las siguientes consideraciones:
1.a) La buena fe debe presidir la ejecucin y cumplimiento de los contratos mercantiles. La buena fe que, segn
el artculo 434 del Cdigo Civil, se presume siempre, implica en el Derecho mercantil que los contratantes han
de cumplir su contrato con arreglo a la lealtad y confianza que deben presidir las relaciones en el mercado y, en
este caso concreto, el acuerdo de las voluntades contractuales.
2.a) El Cdigo de Comercio ha optado, frente a la intencin de las partes del Cdigo Civil, como principio general
de interpretacin del contrato, por el de los trminos del sentido usual de las clusulas del mismo en el trfico
comercial (STS de 9 de octubre de 1981, refirindose a los usos de comercio).

3.a) El sentido recto y usual de los trminos de un contrato no se pueden tergiversar con interpretaciones
arbitrarias.
D) La prescripcin en los contratos mercantiles
La especialidad de la prescripcin de las obligaciones mercantiles, ya expuestas, son aplicables a los contratos
mercantiles. Esto supone que los plazos establecidos para la prescripcin son ms reducidos que los civiles (arts. 944
a 954 C. de c), rigiendo las disposiciones del Cdigo Civil, en los supuestos de que no se contemple plazo especfico en
el C. de c. (art. 943).

5.5. Las condiciones generales de la contratacin

A) Generalidades
Fruto del moderno capitalismo, las condiciones generales, han surgido con la contratacin mercantil en masa, es
decir, la que supone un gran volumen de contratos que son habituales en sectores como el elctrico, el del seguro,
transporte o bancario.
Estas condiciones generales de la contratacin son expresin del poder de los empresarios que es la parte
econmicamente fuerte (oferente), mientras la otra parte contratante, el cliente, normalmente est, en principio,
en situacin de inferioridad cuando menos econmica. Y esto, porque las clusulas que se le ofrecen (pensemos por
ejemplo en un contrato de prstamo bancario) estn unilateralmente predispuestas por el empresario oferente sin
que las pueda discutir sino aceptarlas o no con las matizaciones que haremos con la normativa actual de las clusulas
abusivas.
La proteccin legal al consumidor, tras la LGDCU de 19 de julio de 1984, buscando siempre el equilibrio entre las partes
contratantes, tiene su exponente en la modificacin que al artculo 10 de la misma, hace la Ley de 13 de abril de 1988
de condiciones generales de la contratacin.
B) Normativa de las condiciones generales de la contratacin
La Ley de 13 de abril de 1998 (en adelante LCGC), transpone a nuestro ordenamiento jurdico la Directiva de la Unin
europea 93/13, de 5 de abril, sobre clusulas abusivas en los contratos celebrados con consumidores, que establece, a
su vez, la regulacin de las condiciones generales de la contratacin. La Ley pretende proteger los legtimos intereses
de los consumidores y usuarios, pero, tambin, los de cualquier persona que utilice condiciones generales en su
actividad contractual.
Es importante destacar igualmente el Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, por el que se aprueba el
texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias.
C) Consumidores y derechos bsicos.
Un consumidor es una persona fsica o jurdica (adherente en trminos de la ley) que demanda bienes mientras
que el usuario es quien demanda los servicios proporcionados por el productor o el proveedor de bienes o servicio
(predisponente en trminos de la ley). Se reconocen como derechos bsicos de los mismos en el Real Decreto
Legislativo 1/2007, de 16 de noviembre, los siguientes:
a) La proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o seguridad.
b) La proteccin de sus legtimos intereses econmicos y sociales; en particular frente a las prcticas comerciales
desleales y la inclusin de clusulas abusivas en los contratos ( prrafo redactado por el apartado uno del artculo
tercero de la Ley 29/2009, de 30 de diciembre, por la que se modifica el rgimen legal de la competencia
desleal y de la publicidad para la mejora de la proteccin de los consumidores y usuarios.
c) La indemnizacin de los daos y la reparacin de los perjuicios sufridos.
d) La informacin correcta sobre los diferentes bienes o servicios y la educacin y divulgacin para facilitar el
conocimiento sobre su adecuado uso, consumo o disfrute.

75

e) La audiencia en consulta, la participacin en el procedimiento de elaboracin de las disposiciones generales

que les afectan directamente y la representacin de sus intereses, a travs de las asociaciones, agrupaciones,
federaciones o confederaciones de consumidores y usuarios legalmente constituidas.
f) La proteccin de sus derechos mediante procedimientos eficaces, en especial ante situaciones de inferioridad,
subordinacin e indefensin.
D) Clusulas abusivas y condiciones generales de la contratacin.
La LCGC distingue entre clusulas abusivas y condiciones generales de la contratacin. Una clusula es condicin
general de la contratacin cuando est predispuesta e incorporada a una pluralidad de contratos, exclusivamente
por una de las partes, sin que por ello tenga que ser siempre abusiva. La clusula abusiva es aquella contraria a la
exigencia de buena fe y que causa, en detrimento del consumidor, un desequilibrio importante e injustificado de las
obligaciones contractuales, pudiendo tener el carcter de condicin general cuando no se pacta individualmente, sino
que se impone, porque estamos en presencia de un contrato de adhesin.
Las clusulas abusivas tambin conocida como clusulas leoninas, son toda clusula contractual no negociada
individualmente, predispuesta, cuya incorporacin viene impuesta por una sola de las partes, que va en contra de la
buena fe, causa un grave desequilibrio en los derechos y obligaciones de las partes en perjuicio del consumidor. La Ley
las considera nulas de pleno derecho. Esto no implica la nulidad de todo el contrato.
Un consumidor que considere abusiva alguna de las clusulas que contiene un contrato ya firmado con una empresa
tiene dos opciones:
1.- Dirigirse individualmente a los Tribunales. Se trata de un contrato firmado por el empresario y el consumidor
y, como tal, obliga a ambas partes. Si el consumidor considera abusiva alguna de sus clusulas, tendr que
ejercitar su accin ante los Tribunales. Ser en un procedimiento judicial contra la empresa dnde el Tribunal
pueda dilucidar si se dan las condiciones para considerar la clasula como abusiva, en cuyo caso declarar su
nulidad y se tendr por no puesta. El tribunal tambin determinar el alcance de dicha nulidad (si se extiende
o no a todo el contrato).
2.- Formular denuncia a la Administracin de Consumo. El consumidor tambin puede dirigirse a la
Administracin de Consumo, que tiene competencia para tramitar expedientes sancionadores a aquellas
empresas que incorporan clusulas abusivas en sus contratos. No obstante, no puede declararlas inaplicables
ya que esa potestad corresponde exclusivamente a los tribunales de lo civil.
Ejemplos de clusulas abusivas.
Plantear la retencin de las cantidades abonadas por el consumidor por renuncia o incumplimiento del
contrato pero no contemplar la indemnizacin si es el profesional quien renuncia.
Querer cobrar al consumidor intereses de demora por retraso sin que exista contrapartida para el profesional
en similares circunstancias.
Imponer al consumidor servicios accesorios no solicitados como la contratacin de un seguro, de un servicio
de mantenimiento obligatorio, etc.
Pretender la sumisin a arbitrajes distintos del de consumo u otros institucionales para materias especficas.
Obligar al consumidor a renunciar al tribunal que le podra corresponder.
Imponer garantas desproporcionadas al riesgo asumido por el vendedor. Ejemplo: La compaa podr
solicitar fianzas, avales bancarios, anticipos a cuenta del pago con la aceptacin del cliente, y solicitar depsitos
de garanta y/o restringir servicios en funcin del consumo y/o pagos irregulares de estos.
Obligar a firmar declaraciones de recepcin o de conformidad sobre hechos ficticios. Ejemplo: al cliente se la
entrega el terminal en el momento de la firma del contrato y sus anexos siendo una contratacin va internet.

El Anexo de la Directiva del Consejo de la Unin Europea, 93/13/CEE de 5 de abril de 1993 que regula las clusulas
abusivas, enumera en una lista no exhaustiva en su anexo una serie de ejemplos que tenga por objeto u efecto:
Excluir o limitar la responsabilidad legal del profesional en caso de muerte o daos fsicos del consumidor
debidos a una accin u omisin del mencionado profesional.
Excluir o limitar de forma inadecuada los derechos legales del consumidor con respecto al profesional o a
otra parte en caso de incumplimiento total o parcial, o de cumplimiento defectuoso de una cualquiera de las
obligaciones contractuales por el profesional, incluida la posibilidad de compensar sus deudas respecto del
profesional mediante crditos que ostente en contra de este ltimo.
Prever un compromiso en firme del consumidor mientras que la ejecucin de las prestaciones del profesional
est supeditada a una condicin cuya realizacin depende nicamente de su voluntad.
Permitir que el profesional retenga las cantidades abonadas por el consumidor, si ste renuncia a la celebracin
o la ejecucin del contrato, sin disponer que el consumidor tiene derecho a percibir del profesional una
indemnizacin por una cantidad equivalente cuando sea ste el que renuncie.
Imponer al consumidor que no cumpla sus obligaciones una indemnizacin desproporcionadamente alta.
Autorizar al profesional a rescindir el contrato discrecionalmente, si al consumidor no se le reconoce la misma
facultad, o permitir que el profesional se quede con las cantidades abonadas en concepto de prestaciones an
no efectuadas si es el propio profesional quien rescinde el contrato.
Autorizar al profesional a poner fin a un contrato de duracin indefinida, sin notificacin previa con antelacin
razonable, salvo por motivos graves.
Prorrogar automticamente un contrato de duracin determinada si el consumidor no se manifiesta en contra,
cuando se ha fijado una fecha lmite demasiado lejana para que el consumidor exprese su voluntad de no
prorrogarlo.
Hacer constar de forma irrefragable (que no se puede contrarrestar) la adhesin del consumidor a clusulas de
las cuales no ha tenido la oportunidad de tomar conocimiento real antes de la celebracin del contrato.
Autorizar al profesional a modificar unilateralmente sin motivos vlidos especificados en el contrato los
trminos del mismo.
Autorizar al profesional a modificar unilateralmente sin motivos vlidos cualesquiera caractersticas del
producto que ha de suministrar o del servicio por prestar.
E) Condiciones generales de la contratacin
El artculo 1 LCGC establece el mbito objetivo de las condiciones generales de la contratacin, indicando que stas
son clusulas predispuestas y cuya incorporacin al contrato se ha impuesto por una de las partes, con independencia
de la autora material de las mismas, de su apariencia externa, de su extensin y de cualesquiera otras circunstancias,
habiendo sido redactadas con la finalidad de ser incorporadas a una pluralidad de contratos, sin que perturbe este
carcter el hecho de que ciertos elementos de una clusula o varias de ellas se hayan negociado individualmente, si
se llega a la conclusin de que estamos en presencia de un contrato de adhesin.
La LCGC no ser aplicable, a los siguientes contratos: a los administrativos; laborales; de constitucin de sociedades;
reguladores de las relaciones familiares y sucesorios. Tampoco se aplicar esta Ley a las condiciones generales que
reflejen disposiciones o principios de Convenios internacionales en los que Espaa sea parte, ni aqullas reguladas
especficamente por disposiciones legales o administrativas de carcter general, de aplicacin obligatoria para los
contratantes.
El mbito subjetivo de aplicacin de la Ley de 13 de abril de 1998 es amplio, ya que se extiende a los contratos que
contengan condiciones generales, celebrados entre un profesional (predisponente) y cualquier persona fsica o jurdica

77

(adherente). Se entiende por profesional, siguiendo el criterio de la Directiva 93/13, toda persona fsica o jurdica que
acte dentro del marco de su actividad profesional o empresarial, bien pblica o privada (art. 2 LCGC).
Por lo que respecta al mbito territorial, ste se extiende a condiciones generales de los contratos sujetos a la legislacin
espaola, as como a aqullos sometidos a legislacin extranjera, cuando el adherente haya emitido su declaracin
negocial en territorio espaol y tenga en ste su residencia habitual, sin perjuicio de lo establecido en los Tratados y
Convenios internacionales (art. 3 LCGC).
El artculo 5 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, considera que las condiciones generales pasan a formar parte del contrato,
cuando el adherente acepte su incorporacin al contenido contractual y ste sea firmado por todos los contratantes.
Es en ese momento cuando adquieren plenamente su carcter contractual (el TS ha repetido en varias ocasiones este
carcter, entre otras, en sentencias de 5 de septiembre de 1991 y de 5 de julio de 1997. La naturaleza contractual de
las condiciones generales de los contratos -ahora de la contratacin, en la terminologa de la Ley 7/1998- fue puesta
de manifiesto por la STS de 22 de febrero de 1985 en una cuestin de interpretacin de una clusula oscura en un
contrato de seguro de incendios). No podr entenderse que ha habido aceptacin a la incorporacin de las condiciones
generales al contrato, cuando el predisponente no haya facilitado expresamente informacin al adherente, sobre su
existencia, entregndole un ejemplar de las mismas (art. 5.2 de la L.C.G.C.).
Cuando el contrato no tenga que formalizarse por escrito y el predisponente entregue un resguardo o justificante de
la contraprestacin recibida, bastar con que ste anuncie las condiciones generales: en un lugar visible, dentro del
lugar en el que se celebra el negocio, que las inserte en la documentacin del contrato que acompaa a su celebracin;
o que, de cualquier otra forma garantice al adherente una posibilidad efectiva de conocer su existencia y contenido
en el momento de la celebracin. Si la contratacin es telefnica o electrnica ser necesario que conste, en los
trminos que reglamentariamente se establezcan, la aceptacin de todas y cada una de las clusulas del contrato,
sin necesidad de firma convencional, enviando inmediatamente al consumidor justificacin escrita de la contratacin
efectuada, en la que constarn todos los trminos de la misma (art. 5.2 y 3 LCGC).
El artculo 7 de la Ley de 13 de abril de 1998 se refiere a la no incorporacin al contrato de las siguientes condiciones
generales:
a) Las que el adherente no haya tenido oportunidad real de conocer de manera completa al tiempo de
celebracin del contrato.
b) Aquellas que no hayan sido firmadas cuando sea necesario a tenor del artculo 5 de la Ley.
c) Las que sean ilegibles, ambiguas, oscuras e incomprensibles, salvo en cuanto a las ltimas, que hubieren sido
expresamente aceptadas por escrito por el adherente y se ajusten a la normativa especfica que discipline en
su mbito la necesaria transparencia de las clusulas contenidas en el contrato.
En cualquier caso, la redaccin de las clusulas generales ha de ajustarse a criterios de transparencia, claridad,
concrecin y sencillez (art. 5.4 LCGC).
Cuando exista contradiccin entre las condiciones generales y las condiciones particulares del contrato, prevalecern,
siempre, estas ltimas sobre las primeras, salvo que las condiciones generales resulten ms beneficiosas para el
adherente (art. 6 LCGC). En caso de duda sobre el sentido de la condicin general, la misma ser interpretada a
favor del adherente o del consumidor (arts. 6.2 LCGC y 10.2 LGDCU). Se sigue, en definitiva, el mismo criterio de
interpretacin sobre clusulas oscuras recogido en el Cdigo Civil, ya que stas no deben favorecer a quien hubiera
ocasionado la oscuridad (art. 1288 CC). Este criterio es el que mantiene el TS, de forma reiterada (sentencia de 22 de
febrero de 1989, en una pliza de seguros donde la redaccin de la cobertura del asegurado era oscura, aplicando el
Tribunal la doctrina de la oscuridad en contra de la Compaa aseguradora a la que condena al pago de 30.000
F) Normas aplicables a los contratos con consumidores y usuarios del Real Decreto Legislativo 1/2007, de 16 de
noviembre, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y
Usuarios y otras leyes complementarias.
Artculo 60 Informacin previa al contrato 1. Antes de contratar, el empresario deber poner a disposicin del
consumidor y usuario de forma clara, comprensible y adaptada a las circunstancias la informacin relevante,

veraz y suficiente sobre las caractersticas esenciales del contrato, en particular sobre sus condiciones jurdicas
y econmicas, y de los bienes o servicios objeto del mismo.2. A tales efectos sern relevantes las obligaciones
de informacin sobre los bienes o servicios establecidas en esta norma y normas que resulten de aplicacin y,
adems: a) Nombre, razn social y domicilio completo del responsable de la oferta contractual y, en su caso, el
nombre, razn social y la direccin completa del comerciante por cuya cuenta acta. b) Precio completo, incluidos
los impuestos, o presupuesto, en su caso. En toda informacin al consumidor sobre el precio de los bienes o
servicios, incluida la publicidad, se informar del precio final completo, desglosando, en su caso, el importe de
los incrementos o descuentos que sean de aplicacin, de los gastos que se repercutan al consumidor y usuario
y de los gastos adicionales por servicios accesorios, financiacin u otras condiciones de pago similares. c) Fecha
de entrega, ejecucin del contrato y duracin. d) Procedimiento de que dispone el consumidor para poner fin
al contrato. e) Garantas ofrecidas .f) Lengua o lenguas en las que podr formalizarse el contrato, cuando sta
no sea la lengua en la que se le ha ofrecido la informacin previa a la contratacin. g) Existencia del derecho de
desistimiento del contrato que pueda corresponder al consumidor y usuario, el plazo y la forma de ejercitarlo.
h) La direccin completa en la que el consumidor o usuario puede presentar sus quejas y reclamaciones, as
como, en su caso, la informacin sobre el sistema extrajudicial de resolucin de conflictos prevista en el artculo
21.4. 3. La informacin precontractual debe facilitarse al consumidor de forma gratuita.
Artculo 62 Contrato. 1. En la contratacin con consumidores y usuarios debe constar de forma inequvoca su
voluntad de contratar o, en su caso, de poner fin al contrato. 2. Se prohben, en los contratos con consumidores
y usuarios, las clusulas que impongan obstculos onerosos o desproporcionados para el ejercicio de los
derechos reconocidos al consumidor en el contrato. 3. En particular, en los contratos de prestacin de servicios
o suministro de productos de tracto sucesivo o continuado se prohben las clusulas que establezcan plazos de
duracin excesiva o limitaciones que excluyan u obstaculicen el derecho del consumidor y usuario a poner fin
al contrato.
El consumidor y usuario podr ejercer su derecho a poner fin al contrato en la misma forma en que lo celebr,
sin ningn tipo de sancin o de cargas onerosas o desproporcionadas, tales como la prdida de las cantidades
abonadas por adelantado, el abono de cantidades por servicios no prestados efectivamente, la ejecucin
unilateral de las clusulas penales que se hubieran fijado contractualmente o la fijacin de indemnizaciones
que no se correspondan con los daos efectivamente causados. 4. Los contratos de prestacin de servicios o
suministro de productos de tracto sucesivo o continuado debern contemplar expresamente el procedimiento
a travs del cual el consumidor y usuario puede ejercer su derecho a poner fin al contrato.
Artculo 63 Confirmacin documental de la contratacin realizada 1. En los contratos con consumidores y
usuarios se entregar recibo justificante, copia o documento acreditativo con las condiciones esenciales de
la operacin, incluidas las condiciones generales de la contratacin, aceptadas y firmadas por el consumidor
y usuario, cuando stas sean utilizadas en la contratacin. 2. Salvo lo previsto legalmente en relacin con los
contratos que, por prescripcin legal, deban formalizarse en escritura pblica, la formalizacin del contrato
ser gratuita para el consumidor, cuando legal o reglamentariamente deba documentarse ste por escrito o en
cualquier otro soporte de naturaleza duradera.
G) Las acciones individuales y colectivas en las condiciones generales de la contratacin
Las condiciones generales de la contratacin sern nulas de pleno derecho cuando contradigan, en perjuicio del
adherente, lo dispuesto en la LCGC y en cualquier norma prohibitiva o imperativa, salvo que en ellas se establezca
un efecto distinto para el caso de contravencin. Son nulas las condiciones generales que sean abusivas, cuando el
contrato se celebre con un consumidor, entendiendo por tales las definidas en el artculo 10.bis y Disposicin Adicional
Primera de la LGDCU (art. 8 LCGC). La declaracin judicial de no incorporacin al contrato o de nulidad de las clusulas
de condiciones generales puede ser instada por el adherente de acuerdo con las reglas generales reguladoras de la
nulidad de los contratos (art. 9.1 LCGC y arts. 1300 a 1314 inclusive del Cdigo Civil). Por otro lado (vid. el art. 9.2 LCGC),
la sentencia estimatoria obtenida en un proceso en el que se pida la declaracin judicial de nulidad o no incorporacin
al contrato de las clusulas generales, aclarar la eficacia del mismo de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 10.1 de
la propia LCGC.
Junto a la accin individual que puede ejercitar el adherente, el artculo 12 de la LCGC, modificado por la Ley de
Enjuiciamiento Civil 1/2000, de 7 de enero, regula las acciones colectivas de cesacin, retractacin y declarativa,

79

encaminadas las tres a impedir la utilizacin de condiciones generales de la contratacin contrarias a la ley o a otras
normas prohibitivas de carcter imperativo.
1) Accin de cesacin: esta accin se dirige a obtener una sentencia por la que se condene al demandado a
eliminar de sus condiciones generales las que se repute nulas y a que se abstenga, en lo sucesivo, de utilizarlas,
determinando o aclarando cuando sea necesario el contenido del contrato que ha de ser considerado vlido
y eficaz. Pero junto a la accin por cesacin, el actor demandante podr solicitar del demandado, mediante la
accin accesoria, la devolucin de las cantidades cobradas en su caso, con ocasin de clusulas nulas, as como
pedirle una indemnizacin de daos y perjuicios (art. 12.2 LCGC, modificado por la Ley de Enjuiciamiento Civil
1/2000, de 7 de enero).
2) Accin de retractacin: la cual tiene por objeto obtener una sentencia que declare e imponga al
demandado (sea o no el predisponente) el deber de retractarse de la recomendacin que pblicamente
haya realizado de utilizar las clusulas de condiciones generales que se consideren nulas y de abstenerse
de seguir recomendndolas en el futuro (art. 12.3 LCGC redactado por la Ley 1/2000, de 7 de enero). Esta
accin proceder contra cualquier profesional que recomiende pblicamente la utilizacin de determinadas
condiciones generales que se consideren nulas o manifieste de la misma manera su voluntad de utilizarlas en el
trfico siempre que en alguna ocasin hayan sido efectivamente utilizadas por el predisponente (art. 17.2 LCGC).
3) Accin declarativa, la cual se dirige a obtener una sentencia que reconozca una clusula como condicin
general de la contratacin y ordene su inscripcin cuando sta proceda (art. 12.4 LCGC redactado por a Ley
1/2000, de 7 de enero, de Enjuiciamiento Civil). Esta accin, desde el punto de vista de legitimacin pasiva, se
puede ejercitar contra cualquier profesional que utilice las condiciones generales.
H). El Registro de condiciones generales de la contratacin
La Ley 7/1998 creo el Registro de condiciones generales de la contratacin, a cargo de un Registrador de la Propiedad
y Mercantil. En dicho Registro pueden inscribirse las clusulas contractuales que tengan el carcter de condiciones
generales, debiendo presentarse para su depsito por duplicado, los ejemplares, tipos o modelos en que se contengan.
La inscripcin de las condiciones generales de la contratacin, en este Registro pblico, puede ser solicitada por: el
predisponente de las mismas, el adherente al contrato y los legitimados para ejercitar alguna de las acciones colectivas
que hemos mencionado en el apartado anterior.

Recuerda
Definicin De Contrato. El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u otras,
a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
Clasificacin De Los Contratos Mercantiles. Distincin que se puede hacer de los contratos mercantiles es la general de
tpicos y atpicos, o sea, los que tienen una regulacin positiva y los que carecen de ella, pero, dentro de la gran variedad que
tanto la legislacin como el propio desarrollo econmico ofrece.
1. Contratos de cambio, en los cuales una parte contratante se compromete a prestar a la otra un servicio o bien, a
cambio de un precio o de otra cosa.
2. Contratos de colaboracin que son aqullos en los que una persona fsica o jurdica colabora con el empresario en
el ejercicio de su actividad mercantil.
3. Contratos de custodia, en ellos la finalidad esencial es la custodia de cosas, siendo el depsito el contrato tipo.
4. Contratos de ejecucin de obra o prestacin de servicios, que son aqullos en los que un empresario se obliga a
realizar una obra o servicio en beneficio de otra a cambio de un precio. Entre los contratos de prestacin de servicios
podemos citar el del transporte en sus diversas modalidades.
5. Contratos de garanta. Son aqullos cuya finalidad es asegurar el cumplimiento de las obligaciones mercantiles,
como la prenda, hipoteca y fianza mercantil.
6. Contratos de crdito, en los que una parte contratante concede crdito a otra, an cuando su contenido pueda
abarcar otras prestaciones. El contrato tpico de este gnero es el bancario, pero, tambin en esta clasificacin se
podra encuadrar el contrato de prstamo mercantil.
7. Contratos de cobertura de riesgos, como el del seguro en sus diversas modalidades y en los que el asegurador,
mediante el pago de una prima, se compromete a soportar las consecuencias daosas que pudieran sobrevenir al
asegurado en sus bienes, cosas o personas.
Junto a los contratos anteriores, que podemos llamar tpicos, existen otros atpicos al carecer de regulacin dentro de
nuestro ordenamiento jurdico. Esta atipicidad se produce no slo con respecto a contratos no regulados, sino tambin en
relacin con aqullos insuficientemente regulados, al existir normas jurdicas inadecuadas para satisfacer las necesidades del
trfico.

81

Derecho Mercantil

6.1. Introduccin
Una vez que el inversor extranjero ha decidido operar o invertir en
Espaa, existen varias alternativas:

6. Formas de operar en Espaa

para los Inversores Extranjeros

Constitucin de una sociedad espaola con personalidad jurdica

propia, filial de una sociedad o inversor persona fsica extranjera
(una S.A. o cualquier otro tipo societario). En este sentido, el
inversor extranjero tiene a su disposicin varios tipos de entidades
mercantiles para invertir en Espaa previstos por la legislacin
espaola (Ya hemos comentado brevemente los dos principales
tipos de sociedades de capital existentes en Espaa (S.A y S.R.L)).
Apertura de una sucursal o de un establecimiento permanente,
siendo ambos casos una alternativa a la constitucin de una sociedad,
careciendo estas figuras de personalidad jurdica propia por lo que
su actividad y su responsabilidad jurdica siempre irn directamente
vinculadas a la sociedad matriz del inversor extranjero.
Asociacin con otros empresarios ya establecidos en Espaa.
Las joints ventures son, para numerosos inversores extranjeros, la
forma ms atractiva y adecuada de establecerse en Espaa, ya que
permiten compartir los riesgos y combinar recursos y experiencia.
En el ordenamiento espaol se pueden distinguir diferentes formas
de joint venture:
Agrupacin de Inters Econmico (A.I.E.) y Agrupacin
Europea de Inters Econmico (A.E.I.E.).
Unin Temporal de Empresas (U.T.E.).
Celebracin con uno o ms empresarios espaoles de una
forma de colaboracin propia del sistema jurdico espaol: la
cuenta en participacin.
Joint ventures a travs de sociedades annimas o limitadas.
Sin embargo, no es indispensable para invertir en Espaa el
constituir una nueva entidad o asociarse con otras entidades
ya existentes.
Sin necesidad de centro fsico: Se puede tener presencia en el
mercado espaol, dando respuesta satisfactoria a la demanda
existente, sin necesidad de establecer fsicamente un centro de
operaciones en Espaa.
Las diversas alternativas en este sentido son las siguientes:
Celebracin de un acuerdo de distribucin.
Realizacin de operaciones a travs de un agente.
Realizacin de operaciones a travs de un comisionista.
Establecimiento de una franquicia.

Cada una de estas alternativas comerciales ofrece diversas ventajas que deben ser contrastadas, tanto desde el punto
de vista legal como fiscal, con sus posibles inconvenientes.

6.2. Sucursal y establecimiento permanente

Un empresario puede utilizar, para el ejercicio de su empresa, varios establecimientos que radiquen en distintos lugares
geogrficos o en una misma poblacin. En estos casos se habla de domicilio principal para designar el domicilio del
empresario. Para los dems establecimientos la ley emplea la denominacin de sucursales (CCom art.22; RRM art.81.j
y k, y 295). Si en la localidad donde reside el empresario existen varios establecimientos, se considera principal el que
sea el centro de la actividad principal.
Las sucursales nacen como consecuencia necesaria de la dispersin territorial de la actividad empresarial. Aunque
adquieran ms importancia econmica que el establecimiento principal, esa circunstancia no altera su condicin
jurdica de establecimiento secundario o accesorio, al no radicar en l ni la alta direccin del negocio ni el domicilio
del empresario. No obstante, como en la prctica es frecuente que la sucursal adquiera una cierta autonoma
administrativa respecto al establecimiento principal, el legislador ha establecido su inscripcin separada en el Registro
Mercantil.
Por otra parte, el concepto de establecimiento permanente (EP) no aparece en la legislacin mercantil sino que ha sido
una construccin del Derecho Tributario para evitar que ciertos rendimientos obtenidos por personas no residentes en
un territorio eludieran el pago de los tributos que gravan los mismos, cuando son obtenidos por personas residentes.
Se trata, pues, ms que de un concepto plenamente jurdico, de una elaboracin del legislador para hacer frente a
prcticas que pudieran vulnerar los principios de igualdad y solidaridad, propios no tanto del Derecho Mercantil sino
del ordenamiento tributario.
Diferencias entre la sucursal y el establecimiento permanente. Mientras la sucursal se define por una nota
fsica (instalacin independiente) y otra jurdica (cierta autonoma de gestin en relacin a la entidad principal),
los EP se identifican no por un rasgo jurdico, sino por sus caracteres fsicos: instalacin o lugar donde se
realizan habitualmente operaciones en un territorio donde la entidad no reside. En todo caso, el EP debe ser un
establecimiento, oficina o despacho donde se realizan operaciones mercantiles.
Como vemos, el concepto de sucursal -al conjugar la nota jurdica de autonoma con la fsica de instalacin
independiente- incluye al de EP; pero no al contrario, es decir, no todo EP puede identificarse con una sucursal
sino que para ello ser preciso, adems, la gestin interna autnoma respecto de la sociedad principal.
En trminos generales, los requisitos, trmites formales y costes relacionados con la apertura de una sucursal
en Espaa de una sociedad extranjera son muy similares a los de la constitucin de una filial (como sociedad).
Trmites legales y costes
Otorgamiento de escritura pblica de apertura de sucursal ante notario espaol. Este trmite consiste en formalizar
pblicamente ante notario el acuerdo de apertura de la sucursal adoptado previamente por el rgano competente
de la sociedad matriz extranjera.
El notario no slo pedir documentacin similar a la que se requiere en el caso de una filial (es decir, evidencia de la
identidad de la persona que comparece ante l, poder para representar a la sociedad matriz, justificacin del pago y
del medio de aportacin, si procede), sino, adems, prueba de la existencia de la sociedad matriz, sus estatutos y los
nombres y datos personales de sus administradores, as como la resolucin de constituir la sucursal, adoptada por el
rgano competente de la sociedad matriz. Obtencin del Nmero de Identificacin Fiscal (N.I.F.).
Nombramiento de una persona fsica o jurdica con residencia en Espaa, para que represente a la sociedad matriz
ante la Administracin tributaria espaola en relacin con sus obligaciones por cualquier impuesto.
Presentacin del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados en su modalidad
de Operaciones Societarias por las aportaciones realizadas si la entidad que opera a travs de sucursal tiene su
domicilio social y sede de direccin efectiva en pases no pertenecientes a la Unin Europea.

83

Inscripcin en el Registro Mercantil. Declaracin a posteriori a la D.G.C.I.

Sucursal frente a filial. Desde el punto de vista legal, las diferencias ms importantes entre una sucursal y una filial
son las siguientes:
Capital mnimo:
Una sucursal no requiere ninguna asignacin mnima, mientras que el capital social mnimo de una S.A es de
60.000 y el de una S.L salvo en el caso de fundacin sucesiva- de 3000-, adems la filial es una persona jurdica
independiente, mientras que la sucursal no tiene personalidad jurdica propia, sino que es la misma persona jurdica
que la sociedad matriz.
La responsabilidad de los socios
En la filial (S.A y SL) est limitada al importe de sus aportaciones de capital, mientras que en el caso de una sucursal,
no existe lmite a la responsabilidad de la sociedad matriz.

6.3. Joint Ventures

Una de las frmulas ms frecuentes de cooperacin empresarial es la joint venture, El ordenamiento espaol recoge
diferentes tipos de joint venture que permiten realizar operaciones entre una o ms partes:
UNIONES TEMPORALES DE EMPRESAS (U.T.E.S)
De acuerdo con la legislacin espaola, las UTE constituyen un sistema de colaboracin entre empresarios por tiempo
cierto, determinado o indeterminado, para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro.
Como rasgos ms caractersticos de estas entidades pueden destacarse los siguientes:
- En virtud de este contrato de carcter asociativo surge una nueva empresa autnoma que acta bajo una
unidad de direccin y con una denominacin que ser la de una, varias o todas las empresas miembros, seguida
de la expresin Unin Temporal de Empresas Ley.../..., nmero....
- La entidad de nueva creacin carece de personalidad jurdica propia distinta a la de sus miembros.
- La UTE tiene un plazo de duracin limitada, que viene determinada por la duracin de la obra, servicio o
suministro que constituye su objeto, sin perjuicio de que, desde un punto de vista fiscal se establezca un lmite
mximo de 25 aos, salvo que se trate de contratos que comprendan la ejecucin de obras y explotacin de
servicios pblicos, en cuyo caso la duracin mxima es de 50 aos.
- Los miembros de la UTE deben ser empresarios, individuales o societarios, y se hallan sujetos a un rgimen
de responsabilidad solidaria e ilimitada frente a terceros, por los actos y operaciones realizadas en beneficio
comn.
- El objeto principal de la UTE est directamente vinculado a la ejecucin de una obra o prestacin de un
servicio determinado.
- Su administracin corresponde a un gerente nico con facultades suficientes para el cumplimiento de su
objeto.
Las U.T.E.s, permiten a varios empresarios operar conjuntamente en un proyecto comn. Esta forma de asociacin
es muy frecuente en grandes obras de ingeniera y construccin, lo que no implica que no pueda utilizarse en
otros sectores empresariales .Las U.T.E.s no son sociedades propiamente dichas y carecen de personalidad jurdica
propia. Aun as, para optar al rgimen fiscal previsto para las mismas, de transparencia fiscal, se deben formalizar en
escritura pblica y registrar en el Registro Especial de U.T.E.s del Ministerio de Hacienda y Administraciones Pblicas,
debiendo cumplir con los correspondientes requisitos contables y de tenencia de libros, similares a los exigidos para
las sociedades espaolas. Adems, se pueden inscribir en el Registro Mercantil.

El rgimen legal de las UTE est contenido en la Ley 18/1982 sobre rgimen fiscal de agrupaciones y uniones
temporales de empresas y de las sociedades de desarrollo industrial regional, que sigue en vigor en lo que
afecta a estas entidades, sin perjuicio de que haya sido derogada en lo relativo a las agrupaciones de empresas
por la L 12/1991. En el mbito especfico de la contratacin administrativa, la Ley 30/2007 de Contratos del
Sector Pblico (LCSP); y el RD 1098/2001, que aprueba el Reglamento General de la Ley de Contratos de las
Administraciones Pblicas (RGCAP).
AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO (A.I.E.S) Y AGRUPACIONES DE INTERS ECONMICO EUROPEAS
La constitucin de A.I.E.s tiene como finalidad facilitar el desarrollo o mejorar los resultados de la actividad de sus
socios. Las Agrupaciones de Inters Econmico constituyen una figura creada por la Ley 12/1991, con la finalidad
de permitir a las empresas unir sus esfuerzos all donde tienen intereses comunes, conservando siempre su total
independencia.
Las A.I.E.s no pueden actuar en nombre de sus miembros ni sustituirlos en sus operaciones. Por ello, se utilizan
habitualmente para la prestacin de servicios auxiliares como las compras o ventas centralizadas, la gestin
centralizada de informacin o de servicios administrativos, dentro del contexto de una asociacin ms amplia o de un
grupo de sociedades.
Es una sociedad mercantil con personalidad jurdica propia a diferencia de las UTES- que tiene por objeto una
actividad econmica auxiliar a la desarrollada por sus socios, que pueden ser personas fsicas o jurdicas que realizan
actividades empresariales, agrcolas o artesanales, entidades no lucrativas dedicadas a la investigacin y quienes
ejerzan profesiones liberales.
El objeto de la AIE se limita exclusivamente a una actividad econmica auxiliar de la que desarrollen sus socios.
1 La actividad de la AIE no debe coincidir con la de los socios, aunque s puede tener una coincidencia parcial
para desarrollar ese carcter auxiliar del objeto del socio que, no obstante, ha de conservar su independencia.
2 La AIE ha de desarrollar una actividad auxiliar a la de los socios.
La AIE constituye una frmula jurdica que favorece a determinadas empresas la realizacin de actividades mercantiles
de imposible desarrollo en forma aislada, tales como estudios de mercado, publicidad comn, importacin o
exportacin, etc.
La legislacin espaola establece determinados requisitos para la constitucin de las A.I.E.s
Prohibicin de interferir en las decisiones en materia de personal, financiera o de inversin por parte de
sus socios, y prohibicin de dirigir o controlar las actividades de sus socios.
Prohibicin de poseer, directa o indirectamente, participaciones en sociedades que sean a su vez sus
propios socios, salvo que la adquisicin de acciones o participaciones sea necesaria para e logro de su
objeto. En este caso, las acciones o participaciones debern ser inmediatamente transferidas a sus
miembros. Deben formalizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro Mercantil competente.
Los socios de la A.I.E. respondern personal y solidariamente entre s por las deudas de aqulla. La
responsabilidad de los socios es subsidiaria de la de la A.I.E. La obligacin principal de los socios consiste en
contribuir al capital de la A.I.E. en la forma acordada y participar en sus gastos.
CUENTAS EN PARTICIPACIN
Esta modalidad asociativa, no sujeta a requisito de solemnidad alguno, consiste en una colaboracin financiera en virtud
de la cual uno o ms empresarios (cuentapartcipe no gestor) se interesa en las operaciones de otro (cuentapartcipe
gestor), contribuyendo a ellas con la parte del capital que convinieren, y hacindose partcipes de sus resultados
prsperos o adversos en la proporcin que determinen.
JOINT VENTURES A TRAVS DE SOCIEDADES ANNIMAS O LIMITADAS

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6.4. Contrato de Distribucin, Agencia y Franquicia

Los acuerdos de distribucin constituyen una alternativa dada la baja inversin inicial requerida. Debido a su frecuencia,
son numerosos los tipos de acuerdos de distribucin existentes. Muchos de ellos, como consecuencia de la carencia
de una regulacin especfica, permiten a las partes gran libertad en cuanto a su contenido.
EN EL ACUERDO DE DISTRIBUCIN, una de las partes se compromete a adquirir para su posterior reventa productos
de la otra parte contratante. Los distribuidores aparecen como entes jurdicos que son parte integrante de la red
comercial de la empresa, sin pertenecer a ella, a la que les une un nexo comercial y un mismo deseo: aumentar las
ventas.
Concesin comercial o distribucin exclusiva El proveedor no slo se compromete a no entregar sus productos
ms que a un solo distribuidor en un territorio determinado, sino tambin a no vender l mismo esos productos en el
territorio del distribuidor exclusivo.
Acuerdo de distribucin nica La nica diferencia con la distribucin exclusiva consiste en que en el caso de la
distribucin nica el proveedor se reserva el derecho a suministrar los productos objeto del acuerdo a los usuarios del
territorio en cuestin.
Contrato de distribucin autorizada, en el sistema de distribucin selectiva, existe una serie de productos que, por
su naturaleza, exigen un trato especial por parte de distribuidores y vendedores. El tipo de distribucin que se utiliza
en estos dos casos es el de distribucin selectiva, denominado as porque los distribuidores son cuidadosamente
seleccionados en funcin de su capacidad para la comercializacin de productos tcnicamente complejos o para el
mantenimiento de una imagen o una marca
CONTRATO DE AGENCIA
El agente es un intermediario independiente, que no acta en su nombre y por cuenta propia, sino en nombre y por
cuenta de uno o ms empresarios. Es obligacin del agente, bien personalmente, o bien a travs de sus empleados,
negociar y, si as lo contempla el contrato, concluir los acuerdos u operaciones comerciales que tuviera a su cargo en
nombre del empresario.
So obligaciones del agente: La prohibicin de subcontratar sus actividades salvo autorizacin expresa al efecto.
El agente est autorizado a negociar los acuerdos u operaciones contenidos en su contrato pero nicamente puede
concluirlos en nombre del empresario por cuya cuenta acta cuando haya sido autorizado expresamente para ello.
Todo agente puede actuar en nombre de varios empresarios siempre que sea respecto de bienes o servicios que no
sean idnticos o anlogos ya que, en ese caso, se requiere consentimiento expreso. Los pactos de limitacin de la
competencia (que restringen las actividades que pueden ser realizadas por el agente una vez que haya concluido el
contrato de agencia), tienen un perodo de validez mxima de dos aos desde la terminacin de dicho contrato.
Son obligaciones de la empresa las siguientes:
En sus relaciones con el agente debe actuar lealmente y de buena fe, debe poner a disposicin del agente toda
la documentacin necesaria para el ejercicio de su actividad, debe procurar al agente todas las informaciones
necesarias para la ejecucin del contrato, debe sSatisfacer la remuneracin pactada y debe aceptar o rechazar
la operacin propuesta por el agente.
Una de las notas esenciales del contrato de agencia es que el trabajo del agente debe ser siempre remunerado. La
remuneracin puede consistir en una cantidad fija, en una comisin o en ambos sistema a la vez.
CONTRATO DE COMISIN
Es el mandato en virtud del cual el mandatario (comisionista) se obliga a realizar o participa en un acto o contrato
mercantil por cuenta de otra persona (comitente).

El comisionista puede actuar: En nombre propio, es decir, siendo l quien adquiere los derechos frente a los
terceros con los que contrata y viceversa o en nombre del comitente, que es quien adquiere los derechos frente
a terceros y stos contra l.
Las principales obligaciones del comisionista son las siguientes: Proteger los intereses del comitente como si fueran
propios y desempear el encargo personalmente. El comisionista puede delegar sus funciones si est autorizado a ello
y utilizar a sus propios empleados bajo su responsabilidad. Rendir cuentas de las cantidades que percibi en comisin
y reintegrar el sobrante. Debe devolverlas mercancas no vendidas. En general, no responde frente al comitente del
cumplimiento del contrato por parte de un tercero que haya concertado con l, aunque este riesgo se puede asegurar
con la comisin de garanta. Se prohbe al comisionista, salvo autorizacin del comitente, comprar para s o para otro
lo que se le haya encomendado vender, y que venda lo que se le haya encargado comprar. A su vez, el comitente se
obliga a satisfacer una comisin y a respetar los derechos de retencin y preferencia del comisionista. Los crditos del
comisionista frente al comitente estn protegidos a travs del derecho de retencin sobre las mercancas.
La principal diferencia entre los contratos de agencia y de comisin, consiste en que el contrato de agencia
implica una relacin continuada o estable, mientras que el de comisin consiste en un compromiso ocasional.
FRANQUICIA
La franquicia es un sistema de comercializacin de productos y/o servicios y/o tecnologa basado en una colaboracin
estrecha y continua entre empresas independientes (el franquiciador y sus franquiciados individuales). El franquiciador
concede a sus franquiciados individuales, para un mercado determinado, el derecho, e impone la obligacin, de llevar
un negocio o actividad mercantil que el primero venga desarrollando anteriormente con suficiente experiencia y xito,
de conformidad con el concepto y el sistema definido por el franquiciador.
Este derecho faculta y obliga al franquiciado, a cambio de una contraprestacin econmica directa, indirecta o ambas,
a utilizar el nombre comercial y/o la marca de productos y/o servicios, el know-how y los mtodos tcnicos y de
negocio, que deber ser propio, sustancial y singular, los procedimientos, y otros derechos de propiedad industrial y/o
intelectual del franquiciador, apoyado en la prestacin continua de asistencia comercial y tcnica, dentro del marco
y por la duracin de un contrato de franquicia pactado entre las partes a tal efecto, y todo ello sin perjuicio de las
facultades de supervisin del franquiciador que puedan establecerse contractualmente.
La legislacin espaola aplicable es (i) la Ley 7/1996, de 15 de enero, de ordenacin del comercio minorista,
relativo a la regulacin del rgimen de franquicia, y se crea el registro de franquiciadores(modificada por la
Ley 1/2010, de 1 de marzo); (ii) el Real Decreto 201/2010, de 26 de febrero, por el que se regula el ejercicio de
la actividad comercial en rgimen de franquicia y la comunicacin de datos al registro de franquiciadores;
y (iii) el Real Decreto 378/2003, que remite al Reglamento (CE) n2790/1999, de 22 de diciembre, relativo
a la aplicacin del apartado 3 del artculo 81 del Tratado a determinadas categoras de acuerdos verticales y
prcticas concertadas y al Reglamento (CE) n1400/2002, de 31 de julio, para el sector de los vehculos de
motor 6. Otras formas de operar en Espaa
En Espaa existe la obligacin de inscribirse en un Registro de Franquiciadores de carcter pblico y naturaleza
administrativa que depende orgnicamente de la Direccin General de Comercio Interior del Ministerio de Economa
y Competitividad, con carcter previo al inicio de la actividad de franquicia.
Por lo que se refiere a los distintos tipos de contratos de franquicia, cabe sealar los siguientes: la franquicia industrial
(fabricacin de productos), la franquicia de distribucin (venta de productos) y la franquicia de servicios (referida a la
prestacin de servicios).
Entre las ventajas que ofrece un contrato de franquicia se encuentra el hecho de que, al ser estos acuerdos una
forma de distribucin de los productos y/o prestacin de servicios, crean rpidamente una red de distribucin
uniforme mediante inversiones limitadas. Tambin permite que los comerciantes independientes puedan establecer
instalaciones ms rpidamente y con ms posibilidades de xito que si tuvieran que hacerlo por su cuenta sin la
experiencia y ayuda del franquiciador.

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Recuerda
Una vez que el inversor extranjero ha decidido operar o invertir en Espaa, existen varias alternativas:
Constitucin de una sociedad espaola con personalidad jurdica propia, filial de una sociedad o inversor persona fsica
extranjera (una S.A. o cualquier otro tipo societario). En este sentido, el inversor extranjero tiene a su disposicin varios tipos
de entidades mercantiles para invertir en Espaa previstos por la legislacin espaola (Ya hemos comentado brevemente los
dos principales tipos de sociedades de capital existentes en Espaa (S.A y S.R.L)).
Apertura de una sucursal o de un establecimiento permanente, siendo ambos casos una alternativa a la constitucin de
una sociedad, careciendo estas figuras de personalidad jurdica propia por lo que su actividad y su responsabilidad jurdica
siempre irn directamente vinculadas a la sociedad matriz del inversor extranjero.
Asociacin con otros empresarios ya establecidos en Espaa. Las joints ventures son, para numerosos inversores
extranjeros, la forma ms atractiva y adecuada de establecerse en Espaa, ya que permiten compartir los riesgos y combinar
recursos y experiencia. En el ordenamiento espaol se pueden distinguir diferentes formas de joint venture:
Agrupacin de Inters Econmico (A.I.E.) y Agrupacin Europea de Inters Econmico (A.E.I.E.).
Unin Temporal de Empresas (U.T.E.).
Celebracin con uno o ms empresarios espaoles de una forma de colaboracin propia del sistema jurdico espaol: la
cuenta en participacin.
Joint ventures a travs de sociedades annimas o limitadas. Sin embargo, no es indispensable para invertir en Espaa el
constituir una nueva entidad o asociarse con otras entidades ya existentes.
Sin necesidad de centro fsico: Se puede tener presencia en el mercado espaol, dando respuesta satisfactoria a la
demanda existente, sin necesidad de establecer fsicamente un centro de operaciones en Espaa.
Las diversas alternativas en este sentido son las siguientes:
Celebracin de un acuerdo de distribucin.
Realizacin de operaciones a travs de un agente.
Realizacin de operaciones a travs de un comisionista.
Establecimiento de una franquicia.
Cada una de estas alternativas comerciales ofrece diversas ventajas que deben ser contrastadas, tanto desde el punto de
vista legal como fiscal, con sus posibles inconvenientes.

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ESCUELA EUROPEA DE DIRECIN Y EMPRESA