INFORME TRIBUTARIO

En: Revista Anlisis Tributario (ISSN 2074-109X),

N 296, AELE, setiembre de 2012, pg. 23 a 28.

Nueva Clusula Antielusiva

General Tributaria
Eduardo Sotelo (*)

EL AUTOR COMPARTE ALGUNAS REFLEXIONES EN TORNO

AL CONCEPTO DE ELUSIN TRIBUTARIA A RAZ DE LAS DESCALIFICACIONES DE QUE HA SIDO OBJETO LA NUEVA NORMA
XVI DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO TRIBUTARIO QUE
RECOGE LA CLUSULA ANTIELUSIVA GENERAL.
Se han dicho muchas cosas negativas sobre la nueva Norma XVI del Ttulo Preliminar (TP) del Cdigo Tributario (CT), recientemente puesta en vigor mediante el Dec. Leg. N 1121.
Las crticas, sin embargo, no han resaltado que este tipo de
clusulas antielusivas generales como la recientemente aprobada Norma XVI del TP del CT existen en muchos ordenamientos
modernos y que ellas tienen los mismos o similares elementos y
trminos que la peruana. No se ha resaltado tampoco que la
mayora de pases democrticos tienen algn tipo de clusula
antielusiva general (escrita o jurisprudencial) y, a la vez, Constituciones que consagran los principios de legalidad, respeto a la
capacidad contributiva y a la seguridad jurdica en garanta de
los contribuyentes; y que ambas (clusulas antielusivas generales y Constituciones) conviven armnicamente(1).
En las lneas siguientes se me ha dado la oportunidad de realizar algunos pocos comentarios que espero permitan contextualizar
debidamente las crticas de las que ha sido objeto esta clusula
general antielusiva peruana y ayuden a dar un razonable nivel
informado al debate por ella generado. Debido a este objetivo el
autor abusa, en tan corto espacio, de la referencia a fuentes, consciente de la carencia que de ellas ha tenido el debate librado hasta
esta fecha. No es un secreto, sino ms bien transparente, que el
autor ha sido y es un partidario, responsablemente informado, de
la introduccin de una disposicin como la aprobada.
I. LA ELUSIN ES DISTINTA DE LA ECONOMA DE
OPCIN Y DE LA EVASIN
En el mundo existe una posicin mayoritaria que distingue
tres fenmenos marcados en tributacin.
La economa de opcin (llamada tambin planeamiento tributario, ahorro tributario, mitigacin tributaria, o lo que algunos denominan elusin tributaria lcita, o el tax saving) que es
perfectamente lcita, pues se basa en la facultad que tienen los
individuos de configurar sus transacciones de la mejor manera,
del modo ms eficiente y menos gravoso posible.
Nadie niega que todo deudor tributario tiene la posibilidad
algunos dicen derecho para disear y configurar sus tran-

sacciones y negocios de la manera que ms convenga a sus

fines y, en lnea con ese propsito, puede tambin propender a
reducir o eliminar su carga tributaria. Esto viene reconocido meridianamente en el campo de la tributacin desde un antecedente tan temprano y difundido como el caso norteamericano Gregory vs. Helvering del ao 1935, segn el cual: cualquiera
puede arreglar sus asuntos de modo tal que su impuesto sea lo
ms reducido posible, no se encuentra obligado a elegir la frmula ms productiva para la tesorera, ni existe el deber patritico de elevar uno sus propios impuestos(2). Casi contempor-

(*)

Abogado. Profesor de Derecho Tributario del Departamento de Derecho de la

Pontificia Universidad Catlica del Per (PUCP). Mster en Derecho por The
University of Chicago Law School. Mster de Ciencias en Polticas Pblicas y
Administracin Pblica por The London School of Economics and Political Science. Asesor del Ministerio de Economa y Finanzas.
El autor ha sido, desde enero de 2003 y con algunas interrupciones, asesor del
Viceministerio de Economa y del Viceministerio de Hacienda y del Despacho
del Ministro de Economa y Finanzas. Se ha encontrado involucrado directamente en los grupos tcnicos de trabajo de una serie de paquetes tributarios en
la ltima dcada, incluyendo el ltimo dictado mediante facultades delegadas
en el presente ao 2012.
(1) Ver, por ejemplo, la entrevista a Alberto Barreix (Economista Principal de Asuntos
Fiscales del BID). Barreix afirm que no lograba entender por qu han generado
tanta controversia las medidas antielusivas en el Per. Pero asegur que las clusulas antielusivas en el Per estn en lnea con las implementadas en otros pases
desarrollados y en los que pertenecen a la Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmicos (OCDE) y no son excesivas. Adems, consider que Per
cumple los requisitos para aplicar medidas de este tipo, pues tiene una Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administracin Tributaria (SUNAT) muy
capaz que est desarrollando una modernizacin paralela que incluye a todos los
sectores. Hay una serie de problemas que estn identificados desde hace tiempo
y esta reforma coloca al Per en igualdad con la legislacin tributaria de otros
pases equivalentes en desarrollo, anot. Aadi que de esta manera se cierra
una serie de brechas que haba en la legislacin peruana para evitar la elusin
tributaria, las mismas que tienen mucha data. Es un paso a la madurez en trminos de tener un sistema tributario que est en lnea con la realidad macroeconmica peruana, de crecimiento fabuloso, de mucho entusiasmo y de mucha inversin, apunt. Sostuvo que el Per no poda seguir con la realidad del 2012,
teniendo un sistema tributario con un hueco de hace 20 aos, y la aplicacin de
clusulas antielusivas busca detener esas prcticas modificando conductas futuras. En: http://www.andina.com.pe/Espanol/noticia-en-exterior-ven-muy-buenos-ojos-medidas-antielusivas-peru-afirma-bid-428357.aspx.
(2) La posicin del juez Learned Hand rechazaba que hubiese even a patriotic duty
to increase ones taxes.
Helvering vs. Gregory, 69 F.2d 809, 810 (2d Cir. 1934), affd Gregory vs. Helvering, 293 U.S. 465, 469 (1935). En dicho famoso caso se trataba de un contribuyente que, con el objetivo de aprovechar la oportunidad de vender sus acciones
en una sociedad con utilidad considerable y minimizar el impacto tributario, constituy una nueva sociedad en el Estado de Delaware, a la cual transfiri todas las
acciones que deseaba enajenar. Luego, desde dicha sociedad ubicada en una
jurisdiccin fiscalmente ms favorable, realiz la enajenacin final. La seora
Gregory cumpli con todos los requisitos para configurar su operacin dentro del
concepto de reorganizacin empresarial, rgidamente regulado por las disposiciones tributarias. La Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos se pregun()

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neo, el caso Duke of Westminster(3) en el Reino Unido, es otro
caso emblemtico que da reconocimiento a un espacio para la
economa de opcin, y confirma lo tan poco reciente que es la
preocupacin de los Estados por las figuras elusivas(4).
Un segundo fenmeno, conceptualmente bien delimitado, es
el denominado como elusin tributaria (llamado tambin planeamiento tributario agresivo, o tax avoidance, que algunos identifican con el llamado fraude de ley tributaria, aunque muchos
autores los distinguen o establecen entre ellos cierta relacin de
tipo gnero y especie) que se persigue de distintas formas y con
distintas intensidades. Cuando se detectan casos de elusin se
suele exigir el tributo dejado de pagar, pero ello no conlleva a un
encausamiento penal del elusor. El mismo citado caso de Gregory
vs. Helvering puede, a su vez, ser temprano ejemplificador de la
lnea divisoria entre las figuras elusivas o en fraude de ley tributaria y la lcita y fiscalmente inocua economa de opcin. All donde
acaba la economa de opcin, empieza la elusin tributaria.
Por elusin tributaria se refiere, normalmente, al fenmeno
que consiste en evitar la realizacin del presupuesto de hecho
de las normas tributarias utilizando una forma o configuracin
jurdica que no corresponde con la finalidad perseguida por
esta (para algunos autores la elusin no implica evitar el presupuesto, sino intentar hacerlo infructuosamente)(5). La elusin tributaria perseguible es diseada por especialistas tributarios y
consiste en utilizar las herramientas del derecho mismo (p.ej. el
derecho contractual, el derecho mercantil, el derecho societario)
para, de un modo artificial o artificioso, sortear o burlar los
objetivos de las normas tributarias. Es decir, dicho con palabras
simples en la elusin se suele utilizar el derecho (distinto del
tributario) contra el derecho (tributario). Existe, como en la economa de opcin, un ahorro de tributos, pero mediante la utilizacin de ingenio, ardid o artimaa que construye o disea
abusivamente figuras o esquemas con fachada legal(6).
Sobre la distincin de si la elusin es lcita o no, tambin existen
discrepancias doctrinales que dependen del alcance de la acepcin que se tome de licitud. As, para algunos si con la elusin no
se contraviene la norma tributaria sino su espritu, entonces, el efecto es cobrar el tributo sin tildar la figura de ilcita y, por ende, llaman a la elusin una figura lcita. Para otros, en tanto contravenir el
espritu de la norma tributaria equivale a violar la norma tributaria
o contravenir el ordenamiento jurdico todo (en tanto, los ordenamientos legales no toleran las conductas que abusan del derecho o
hacen fraude de ley), la elusin es una figura ilcita. En cualquiera
de los dos casos, sea que la tilden de lcita o ilcita, lo innegable es
que mayoritariamente los autores y los Estados consideran la elusin tributaria oprobiosa, legalmente perseguible, y que trae como
consecuencia, en cualquiera de sus calificaciones de lcita o no
lcita, la reaccin del sistema legal reconduciendo las conductas
elusorias a los hechos imponibles tpicos y recuperando los tributos
no cobrados debido a la elusin(7). A veces, la calificacin de la
elusin tributaria como ilcita o lcita genera consecuencias jurdicas derivadas como la de gatillar o no sanciones, pecuniarias o no
pecuniarias, adicionales al cobro de los tributos eludidos(8).
Por ltimo, la evasin tributaria (denominada por algunos
defraudacin tributaria, o tax evasion) que es delito tipificado
en Cdigos Penales y que, por ende, ocasiona el encausamiento
penal del evasor. La evasin es juridicamente distinguible de la
elusin tributaria, mientras que la evasin es reputada una violacin directa de la legislacin tributaria, a la elusin se le considera una violacin indirecta de la legislacin tributaria, y por
ello ambas son perseguibles y reprobables.
24

II. LA ELUSIN TRIBUTARIA ES PERSEGUIDA POR LA

GRAN MAYORA DE LOS ORDENAMIENTOS EN EL
MUNDO
La elusin tributaria as descrita es reprobada, cuestionada
y perseguida en, prcticamente, todo el mundo. Organismos
internacionales como la Organizacin para la Cooperacin y el
Desarrollo Econmico (OCDE)(9), el Centro Interamericano de

()
t, entonces, si al margen del derecho que le asiste al contribuyente de reducir
vlidamente el monto de sus tributos, se cumpli con la finalidad perseguida por
la Ley al consagrar un tratamiento preferencial para las reorganizaciones. La
Corte concluy que el contribuyente pretendi utilizar la figura de la reorganizacin para enmascarar y esconder un propsito distinto, por lo que no se poda
considerar una reorganizacin motivada por una razn de negocios (business
purpose). La sentencia condicion, entonces, el uso o ejercicio de la autonoma de
la voluntad al no abuso de las formas jurdicas en fraude de ley.
(3) IRC vs. Duke of Westminster (1936) 19 TC 490, 512.
(4) Y an en el Reino Unido en donde se origin la doctrina de la eleccin (reconociendo as la hoy denominada economa de opcin permisible) la House of
Lords ha declarado que el dictum de Lord Tomline en el caso Duke of Westminster no es ya la ltima palabra sobre la materia pues, en efecto, it tells us little or
nothing as to what methods of ordering ones affairs will be recognised as effective to lessen the tax that would otherwise attach to them if business transactions
were conducted in a more straight-forward way (IRC v. Burmah Oil Co. Ltd,
1982, STC 30, 32, Lord Diplock). En Tax Avoidance and Section 103 of the
Income Tax Act, 1962 An Interim Response. Legal and Policy Division. South
African Revenue Service, March 2006, pg. 5.
(5) La Resolucin de las XXIV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario, realizadas en Isla Margarita (Venezuela) en 2008 que reuni lo ms representativo de la
prctica tributaria, mayoritariamente, privada latinoamericana, en las que el Per
estuvo, por supuesto, representado, concluye, entre otras cosas, que: Primera. La
elusin es un comportamiento del obligado tributario consistente en evitar el presupuesto de cualquier obligacin tributaria, o en disminuir la carga tributaria a travs de
un medio jurdicamente anmalo, por ejemplo: el abuso de la norma, de la forma o
la vulneracin de la causa tpica del negocio jurdico, sin violar directamente el mandato de la regla jurdica pero s los valores o principios del sistema tributario. Cf.
Resoluciones de las XXIV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario. EN:
Revista Anlisis Tributario, N 250, noviembre de 2008, AELE, pgs. 35 y 36.
(6) Debido a la funcin que cumplen las clusulas antielusivas generales (General
Anti Avoidance Rules, GAAR) en los ordenamientos legales, las legislaciones no
positivizan, es decir, no incorporan definicin alguna de elusin tributaria
dentro de sus cdigos o estatutos. Tampoco se ha encontrado esta prctica en
jurisprudencia para los casos de judge-made GAAR. La opcin legal y jurisprudencial es, por tanto, que califique como elusin aquello que luego de acumularse los indicios y pruebas necesarios no logra pasar exitosamente el test
estatutario o jurisprudencial establecido.
(7) Por ejm., la Stima Conclusin de la citada Resolucin de las XXIV Jornadas
Latinoamericanas de Derecho Tributario seala: Sptima. El mecanismo adecuado para afrontar la elusin es el desconocimiento de la conducta elusiva y la
aplicacin de la norma que se ha tratado de eludir o de evitar mediante el comportamiento anmalo, conforme a lo establecido en la ley.
(8) De nuevo, en las XXIV Jornadas Latinoamericanas de Derecho Tributario se tom
comprensiblemente quizs debido al sesgo representativo del evento partido en
su Resolucin sobre la licitud de la elusin, para reconocer que se persigue,
pero desestimar que genere sanciones: Segunda. La elusin constituye un comportamiento lcito y por tanto no es sancionable. Solo corresponde a la ley establecer los medios para evitarla y regular los supuestos en que procede recalificar el
hecho para garantizar la justicia en la distribucin de las cargas pblicas.
(9) For years the OECD has advocated a policy of improved international tax cooperation between governments, including better information exchange and transparency to counter international tax avoidance and evasion. As a result of this
work and recognising the importance of tax co-operation in addressing aggressive tax planning, the OECD intensified its work in this area and set up the
Aggressive Tax Planning (ATP) Steering Group, a subgroup of Working Party
No. 10 on Exchange of Information and Tax Compliance, to act as a competence
centre for the Organisation.
The OECDs work in this area focuses on helping governments to respond more
quickly to tax risks, to identify trends and patterns already identified and experienced by some tax administrations, and to share experiences in dealing with
them. The timely sharing of such information assists governments in understanding new schemes, facilitates their detection, and enables countries to adapt
their risk management strategies and identify successful legislative and administrative responses. Recent projects include reports on corporate losses in the banking sector and beyond, on disclosure initiatives and on hybrid mismatch arrangements. The work is supported by the OECD Aggressive Tax Planning Directory
and through seminars and workshops. Ver www.oecd.org/tax/atp.

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Administraciones Tributarias (CIAT)(10), la International Fiscal Association (IFA)(11) reunin de especialistas fiscales privados y
pblicos de todo el mundo, y la propia Unin Europea(12) se
han ocupado de estudiar, analizar, y disear estrategias y herramientas para combatir a la par, la Evasin y Elusin tributarias(13).
La razn para esto es muy sencilla. Desde un punto de vista
econmico no existe distincin entre elusin tributaria y evasin tributaria pues, motivadas por el mismo deseo de minimizar la obligacin tributaria, producen las mismas consecuencias negativas desde un punto de vista distributivo(14). Ambas,
elusin y evasin tributarias, producen distorsiones al provocar una inadecuada asignacin de recursos en la economa,
reducen los ingresos de los Estados, y afectan la progresividad
de los sistemas impositivos.
Asimismo, ambas, evasin y elusin, provocan un resquebrajamiento de la confianza pblica en los sistemas tributarios,
y contribuyen a la generacin de un denominado crculo vicioso: al afectar negativamente los niveles de confianza en los sistemas impositivos y en el aparato administrativo institucional del
Estado, incrementan la desconexin de los ciudadanos y el gobierno, y as los miembros de la colectividad se tornan menos
deseosos de cumplir voluntariamente con las leyes tributarias(15)(16).
En el Reino Unido(17), como en los Estados Unidos de Norteamrica(18), por ejemplo, el costo de los esquemas elusivos tributarios se cuenta por billones de libras o dlares, respectivamente. En Sudfrica que tiene una norma antielusiva de larga
data (1941), el SARS(19) ha mostrado varias veces su tenacidad
en el combate y perfeccionamiento de sus mecanismos antielusivos. La OCDE proclama, asimismo, haber ayudado a Italia a
detectar y luego terminar un nmero de casos que involucraban
planeamientos tributarios agresivos por una suma de aproximadamente 1.5 billones de euros(20).
Hasta lo que va de nuestro inventario(21), poseen algn tipo
de clusula antielusiva general estatutaria pases como: Brasil,
Canad, Estados Unidos, Argentina, Ecuador, Bolivia, Repblica Dominicana, Austria, Blgica, Finlandia, Francia, Alemania,

(10) El CIAT es un organismo internacional pblico sin fines de lucro que provee,
desde su creacin en 1967, asistencia tcnica especializada para la actualizacin y modernizacin de las administraciones tributarias. Actualmente, agrupa
a 39 pases miembros y pases miembros asociados, en cuatro continentes: 31
pases americanos; cinco pases europeos; dos pases africanos y un pas asitico. El Cdigo Modelo ha sido una sntesis de las reglas vigentes en los ordenamientos tributarios de los pases miembros, una fuente de soluciones normativas
prcticas y una gua de referencia en los procesos de reforma legislativa en los
distintos pases miembros. El artculo 11 del Modelo de Cdigo Tributario del
CIAT de 2006, con su test y referencia a actos artificiosos o impropios ha
sido tambin de inspiracin para la nueva Norma XVI del Cdigo Tributario
peruano. Dicho Cdigo Modelo no define acto artificioso ni acto impropio.
(11) El Reporte General del Congreso Anual del ao 1983 de la IFA (International
Fiscal Association) puso de manifiesto que la legislacin fiscal en los principales
pases industrializados y tambin en los pases menos desarrollados en los ltimos
aos, haba comprendido distintas medidas para contrarrestar la evasin y elusin fiscal en el mbito internacional. El Reporte analiza los distintos enfoques
frente a la elusin fiscal y la evasin fiscal adoptados en una serie de pases
concurrentes al Congreso, relacionados con las medidas generales adoptadas por
los legisladores nacionales (y las autoridades fiscales, o a los enfoques seguidos
por los tribunales) y a las disposiciones concretas referentes al aspecto internacional del fenmeno. Asimismo, indic lo siguiente: (...) la creciente preocupacin
de las instituciones de la CEE por la elusin y evasin fiscal en el mbito internacional se expres primero en la resolucin del Consejo del 10 de febrero de 1975,
y tuvo un eco ulterior en la adopcin de la Orientacin sobre Asistencia Mutua
entre las Autoridades Fiscales de los Pases Miembros (1977). En 1980, el Comit
de la OCDE sobre Asuntos Fiscales public un informe (Evasin y Elusin Fiscal)
estableciendo el alcance de las actividades que los pases Miembros podan con-

siderar integradas en la evasin y elusin fiscal, as como de las medidas jurdicas

y administrativas contra la evasin y la elusin. Despus del valioso trabajo realizado por el Grupo Ad Hoc de Expertos sobre Tratados Fiscales entre Pases Desarrollados y Pases en Desarrollo, las Naciones Unidas reconocieron la importancia
de la cooperacin internacional en la lucha contra el incumplimiento de la obligacin fiscal y en 1980 instaron al Grupo Ad Hoc (con el nuevo nombre de Expertos en Cooperacin Internacional en Asuntos Fiscales) a que acelerara sus trabajos sobre la elusin fiscal y la evasin fiscal.
En el mismo ao, el Consejo de Europa celebr un coloquio sobre elusin y
evasin fiscal en el mbito internacional, basndose en una resolucin adoptada por su Asamblea General.
Por ltimo, en orden pero no en importancia, en 1982, el Centro Interamericano
de Administraciones Tributarias (CIAT) se ocup fundamentalmente, en su XVI
Asamblea General, de las cuestiones planteadas por el incumplimiento de la
obligacin fiscal.
Igualmente, los organismos no gubernamentales han seguido de cerca el problema. La elusin fiscal/evasin fiscal fue el tema de una encuesta compilada
por la Asociacin Internacional de Abogados en sus congresos anuales de 1980
y 1981. Un tema anlogo (Evitacin de la imposicin en las transacciones
internacionales) fue examinado en 1982 por el XI Congreso Internacional sobre Derecho Comparado. ().
El tema de la elusin tributaria fue tambin el foco del anlisis de la IFA en su
Congreso de Londres de 1965: La Interpretacin de las leyes tributarias con
especial referencia a la Forma y la Substancia; y, otra vez, en su Congreso de
Oslo en el ao 2002 cuando abord el tema de la Forma y la Substancia en
materia tributaria. Todos los reportes nacionales y los reportes generales sobre
estas materias estn disponibles para asociados a la IFA y va el IBFD.
(12) La elusin tributaria toma una dimensin peculiar bajo la ley europea. All est,
por ejemplo, la Directiva sobre Reorganizaciones que niega la posibilidad de un
tratamiento tributario libre de tributos a los procesos de reorganizacin en donde aparece que la fusin, la divisin, la transferencia de activos o el intercambio de acciones tiene, en particular, como principal objetivo o uno de sus principales objetivos la evasin tributaria o la elusin tributaria. Ver, Leur-Bloem v.
Inspecteur der Belastingdienst / Ordernemingen Amsterdam 2 (Case C-28/95),
1997-7 ECJ I-4190, 4206 (Julio 17, 1997), citado en Thuronyi, Victor. Comparative Tax Law. Kluwer Law International. 2003. P. 153, nota 62.
(13) Es abierta y sistemtica la lucha en Europa y pases OCDE o de la rbita de
OCDE contra dichas figuras, por ello es recomendable la consulta de los Reportes de la OCDE sobre un sinnmero de formas de elusin o esquemas de tax
avoidance o planeamiento tributario agresivo y las medidas para combatirlos:
Hybrid Mismatch Arrangements; Corporate Loss Utilisation through Agressive
Tax Planning (2011); Tackling Agressive Tax Planning through Improved Transparency and Disclosure; Addressing Tax Risks Involving Bank Losses; Engaging
with High Net Worth Individuals on Tax Compliance. Algunos de estos reportes
son de acceso pblico y gratuito va la pgina web de la OCDE.
(14) Arthur Seldon, Avoision: The Moral Blurring of a Legal Distinction Without an
Economic Difference, in Tax Avoision: The Economic, Legal and Moral Inter-relationships Between Avoidance and Evasion 3 (A.R. Ilersic ed., 1979), citado en
Prebble, Zoe y Prebble, John. The Morality of Tax Avoidance. Victoria University of
Wellington Faculty of Law Research Papers. Volume 2, Issue N 2, 2012. P. 725.
(15) Michael OGrady, Revenue Commr, address at KPMG Tax Conference: Acceptable Limits of Tax Planning: A Revenue Perspective (Nov. 7, 2003), citado en Prebble, Zoe y Prebble, John. The Morality of Tax Avoidance. Victoria University of
Wellington Faculty of Law Research Papers. Volume 2, Issue N 2, 2012. p. 726.
(16) De all que, por otro lado, la introduccin de una clusula antielusiva general,
por el contrario de espantar las inversiones, al nivelar el campo de juego, contribuir a favorecer la confianza de los inversionistas. Muchos pases tienen esa
clusula general y no se ha visto que en ellos se haya tenido el efecto de bajar la
inversin. Ver: Castro, Patricio (Economista Principal del Departamento de Finanzas Pblicas del FMI) y Barreix, Alberto (Economista Principal de Asuntos
Fiscales del BID) en Entrevista, Diario Gestin, del 14 de setiembre de 2012. p.
14. Quizs la inversin afectada, de estarlo, sera aquella del inversionista que
encuentra en la elusin tributaria parte importante de su giro de negocio o
una fuente principal de rentabilizacin.
(17) George Monbiot, Comment and Analysis: Publish and Be Damned: The SuperRich are Fleecing Us By Avoiding Taxes, and It Should Be a Matter of Public
Record, The Guardian, Sept. 28, 2004, at 21.
(18) Tanina Rostrain, Sheltering Lawyers: The Organized Tax Bar and the Tax Shelter
Industry, 23 YALE J. ON REG. 77 (2006).
(19) Without question, many taxpayers have legitimately and honestly sought to
reduce their liabilities within the bounds of the law. SARS has no quarrel with
them. (... ). Unfortunately, SARS, like its counterparts throughout the world, has
been forced to deal with aggressive schemers who seek to game the tax system at
the expense of other taxpayers, while often doing their best to hide or disguise
their transactions. Such behaviour is unacceptable under any tax system and
SARS will not retreat in its campaign to deter and combat it. Tax Avoidance and
Section 103 of the Income Tax Act, 1962 An Interim Response. Legal and Policy
Division. South African Revenue Service (SARS), March 2006, p. 3 y 4.
(20) Ver www.oecd.org/tax/atp.
(21) Conjuntamente con el equipo tcnico de la Direccin General de Poltica de Ingresos Pblicos del MEF, pendiente an de una mayor profundizacin y anlisis.

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Pases Bajos, Espaa, Eslovenia, Suiza, Repblica Checa, Estonia, Irlanda, Israel, Hungra, Portugal, Suecia, Polonia, Luxemburgo, China, Corea del Sur, Singapur, Turqua, Sudfrica, Zambia, Zimbabue, Australia y Nueva Zelanda. De otro lado, poseen una herramienta, test o clusula antielusiva jurisprudencial
(judge-made GAAR(22)): Estados Unidos, Dinamarca, Italia y Reino Unido(23). Poseen alguna herramienta estatutaria para combatir algn tipo de elusin o simulacin: Guatemala, Uruguay,
Cuba, Dinamarca, Italia, Japn, Egipto y Tnez. Por ltimo, poseen alguna herramienta jurisprudencial para combatir algn
tipo de elusin o simulacin: Mxico, Surinam e Italia.
La introduccin en el Per de una clusula antielusiva general con alcance suficiente para combatir los mecanismos elusivos tributarios o que abusan del derecho no es, por ende, un
hecho aislado dentro de la comunidad internacional y, cuesta
pensar, dada la cantidad de fuentes de informacin disponibles,
que ello haya sido desconocido por los agentes econmicos locales, las empresas y sus asesores(24).
III. LA PERSECUSIN DE LA ELUSIN TRIBUTARIA NO ES
UNA MODA RECIENTE
Desde antao los ordenamientos persiguen las transacciones realizadas en elusin de las normas tributarias(25).
Se suele considerar que la clusula general antielusiva ms
antigua (General Anti-Avoidance Rule, GAAR) es la que instituy
Nueva Zelanda en la section 62 de la Land Tax Act de 1878, que
fue luego modificada y retenida como section 40 de la primera
legislacin de Impuesto a la Renta neozelandesa, The Land and
Income Assessment Act de 1891. Dicha clusula se ha desagregado con el transcurrir de los aos en tres secciones(26). En Nueva
Zelanda, as, la regla antielusiva implica establecer si la transaccin resulta inusual en comparacin con una transaccin ordinaria de negocios o de familia(27).
En Alemania(28) por ejemplo se instaur el pargrafo 42 de
la Ordenanza Tributaria, segn el cual la Ley tributaria no puede ser eludida mediante el abuso de las posiblidades de configuracin jurdica que ofrece el Derecho. En caso de abuso nace
el crdito tributario tal y como hubiere nacido con arreglo a la
configuracin jurdica adecuada a los hechos econmicos. Por
su parte, en el pargrafo 2 del artculo 10 de la Reichsabgabenordung se estableci que los requisitos para que se configure
el abuso de posibilidades de configuracin jurdica son que debe:
tratarse de actos o negocios jurdicos inslitos(29), que las partes obtengan un resultado econmico semejante al que obtendran de no haber abusado de las formas jurdicas, y que las
ventajas jurdicas sean las mnimas al abusar de la forma.
Otros pases como Gran Bretaa(30), Blgica y Francia utilizan
la concepcin de la sustancia legal. La sustancia legal refiere a la

(22) There are so many parallels between GAARs and judge-developed doctrines of
substance over form, of business purpose, of economic substance, and so on that
for purposes of exposition one can usefully speak of statutory GAARs and of
judge-made GAARs or judicial GAARs. Prebble, Zoe y Prebble, John. Op.
cit., p. 704.
(23) Reino Unido discute hoy mismo la mejor manera de introducir una clusula estatutaria que complete los vacos dejados por la aproximacin jurisprudencial que por
dcadas ha aplicado contra el problema de la elusin tributaria y el abuso del
derecho. Ver Study of a General Anti-avoidance Rule en http://www.hmtreasury.gov.uk/tax_avoidance_gaar.htm.
(24) Al repasar los comentarios sobre la propuesta del ajuste de la GAAR sudafricana, la divisin legal y poltica del SARS seala: In this regard, they have ack-

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nowledged that an appropriate general anti-avoidance regime is a prerequisite

for [an] effective tax system (KPMG) and have agreed that [t]axpayers should
support action that is taken to combat impermissible tax avoidance as this will
serve to lessen the overall burden on all taxpayers (KM). Another commentator
has firmly supported the view that horizontal equity in the taxation system should
be protected in order to advance economic prosperity to redress historical imbalances inherited from our painful past history. Tax Avoidance and Section 103
of the Income Tax Act, 1962 An Interim Response. Legal and Policy Division.
South African Revenue Service, March 2006, p. 2.
(25) Ver a este respecto, a manera de ejemplo, las referencias contenidas en los
Reportes IFA aludidos en la Nota 12 supra.
(26) Prebble, Zoe y Prebble, John. The Morality of Tax Avoidance. Victoria University
of Wellington Faculty of Law Research Papers. Volume 2, Issue N 2, 2012. P.
704. Para ilustrar la aplicacin de dichas provisiones reformuladas en el tiempo
puede consultarse, por ejemplo, el caso Mangin v. C.I.R., [1971] 2 N.Z.L.R.
591, 598 (P.C.) Lord Donovan.
(27) En Nueva Zelanda, como tambin ha sucedido en Australia, se ha usado el
trmino de tax avoidance para referir ampliamente a cualquier arreglo que
contravenga sus respectiva GAAR. Ver Burman, LE and White, D Taxing Capital Gains in New Zealand (2003) New Zealand Journal of Taxation Law &
Policy Vol. 9, N 3, p. 355.
(28) El mtodo de exmen econmico en Alemania se remonta a la poca de Enno
Becker quien promovi la Ordenanza Alemana de 1919 que en su pargrafo 4
dispona que en la interpretacin de las leyes impositivas deba considerarse el
significado econmico. El artculo 9 de la Ordenanza Alemana de 1931 dispuso que el significado econmico tambin rige para la caracterizacin de los
supuestos de hecho. Si bien tuvo desarrollos pendulares desde su introduccin,
su objetivo fue dar posibilidad para que la Administracin y los jueces escaparan del rigor formalista y no permitiese el sometimiento del Derecho Tributario y
sus fines a las normas civiles. Ello llev a la admisin de mtodos econmicos
cuando estuvieran justificados en inters fiscal y luego a acudir al pargrafo 42
de la Ordenanza tributaria para evitar abusos de las posibilidades de configuracin jurdica con intencin fraudulenta, sin llegar por supuesto a la libre configuracin del Derecho por la Administracin.
(29) Los conceptos jurdicos indeterminados utilizados en las distintas versiones mundiales de una clusula antielusiva general son variados. En Argentina se habla
de formas o estructuras jurdicas inadecuadas o impropias; en Espaa de
actos o negocios artificiosos o impropios frente a actos o negocios usuales
o propios; en Brasil de los efectos propios de las situaciones de hecho; en
Uruguay de formas jurdicas manifiestamente inapropiadas; en Canad de
transacciones planeadas principalmente de buena fe para fines autnticos y
de una transaccin que abus de determinadas disposiciones; en Repblica
Dominicana de formas jurdicas manifiestamente inapropiadas; en Blgica de
una transaccin que elude el impuesto; en Francia de abus de droit y de restituir le veritable caractre de los actos. Los conceptos jurdicos indeterminados,
pues, no reciben generalmente definicin legal alguna, porque ellos se llenan de
contenido en la praxis y aplicacin concreta, sin que ello afecte la seguridad
jurdica ni torne a las clusulas generales inconstitucionales. En algunas jurisdicciones, una autorregulacin general de las administraciones tributarias es suficiente para garantizar generalidad y razonabilidad en su aplicacin (considerando que rganos externos a la administracin tributaria tribunales colegiados, poder judicial, garantizan la razonabilidad, proporcionalidad y legalidad de la actuacin administrativa).
A este mismo respecto, la opinin de la profesora de la PUCP Sandra Sevillano
es que: Ante las crticas por la falta de definicin de lo que se entiende por
elusin en la nueva Norma XVI del Cdigo Tributario, Sevillano explic que eso
se debera a que por propia sistemtica de la norma es posible concluir que ser
una conducta elusiva todo aquello que no apruebe los elementos de artificiosidad y de caracterizacin inapropiada que se han establecido en dicha Norma
en http://www.rpp.com.pe/2012-08-13-clausula-antielusiva-tributaria-es%20constitucional-dicen-noticia_511454.html.
Por su parte, Patricio Castro seala que: Ningn pas tiene una numeracin
taxativa de cuales deben considerarse como tcnicas antielusivas, porque eso
no funciona. Lo que se busca es nivelar la cancha, pero eso no quiere decir que
se va a marcar la cancha de manera tal que est definido de antemano dnde es
que se puede seguir jugando los partidos de la viveza. Por el tipo de norma que
es necesariamente tiene que ser general (la clusula antielusiva general). Castro, Patricio (Economista Principal del Departamento de Finanzas Pblicas del
FMI) en Entrevista, Diario Gestin, del 14 setiembre de 2012. P. 14.
(30) En Duke of Westminster v. Commissioners of Inland Revenue [1936] A.C. 1 (H.L.)
(Eng.), la House of Lords haba sentenciado en favor del contribuyente en ausencia de una GAAR y en mrito al apego a una aproximacin estricta a la construccin estatutaria, favoreciendo en dicha poca la forma sobre la sustancia.
Es famosa, desde entonces, la afirmacin de Lord Tomlin every man is entitled if
he can to order his affairs so that the tax attaching under the appropriate Acts is
less than it otherwise would be, pero tambin debe tenerse presente, como se
ha sealado en una nota anterior, que la House of Lords ha declarado que dicho
dictum de Lord Tomlin tells us little or nothing as to what methods of ordering
ones affairs will be recognised as effective to lessen the tax that would otherwise
attach to them if business transactions were conducted in a more straight-forward
way (IRC v. Burmah Oil Co. Ltd, 1982, STC 30, 32, Lord Diplock).

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INFORME TRIBUTARIO
caracterizacin derivada del estudio de los derechos y obligaciones que surgen de la relacin legal. La funcin de la sustancia
legal es la identificacin de las transacciones fraudulentas o simuladas y de las caracterizaciones legales equivocadas, para efectos de desconocerlas fiscalmente(31).
En Reino Unido, desde los aos 80 se desarroll la doctrina Ramsay(32) que marca una partida ms clara de las denominadas purposives interpretations, al permitir comparar el resultado mercantil obtenido por las transacciones con el negocio tpico al cual de acuerdo con la sustancia legal corresponde y permiti aplicar el hecho imponible concordante con los
resultados mercantiles finalmente obtenidos luego de una serie
de transacciones.
En Sudfrica, el Parlamento ha legislado sobre la elusin
tributaria no permisible desde la aprobacin de la section 90 en
1941, hasta las reformas de la section 103 en 1996, y otras
posteriores.
Los Estados Unidos de Norteamrica, por mucho tiempo considerado como uno de los ejemplos paradigmticos de una judge-made GAAR, codific la doctrina recientemente, bajo la
Administracin de Barack Obama, como seccin 7701 (o) del
Internal Revenue Code de 1986, en mrito a la section 1409 del
Health Care and Education Reconciliation Act 2010(33).
IV. LAS CLUSULAS ANTIELUSIVAS SON
CONSTITUCIONALMENTE TOLERABLES
Como la intepretacin econmica alemana tuvo su origen
mediato en el artculo 134 de la Constitucin de Weimar de
1919 que estableci el principio de imposicin sobre la base de
la capacidad econmica, los ordenamientos legales modernos
tienen Constituciones que sin dejar de consagrar los principios
de legalidad o tipicidad (no taxation without representation) y
seguridad jurdica(34), toleran la introduccin de clusulas antielusivas generales, sea porque estas, conceptualmente hablando
no transgreden esos principios, o sea, porque realizado el juicio
de ponderacin, los Estados balancean dichos principios no absolutos, con aquellos otros referidos a la capacidad contributiva, la igualdad, la correcta distribucin de las cargas pblicas,
y el deber de contribuir, configurantes todos del Estado Constitucional de Derecho. No es posible por el espacio realizar un
mayor desarrollo sobre este interesante tpico asociado a la
introduccin de un clusula general(35)(36).
V. EL LEGISLADOR DEBE COMPLETAR EL
ORDENAMIENTO LEGAL
Se ridiculiza a una clusula antielusiva general cuando se la
presenta como una derivacin de la pereza, el ocio o la inepcia
de las autoridades para disear correctamente las normas tributarias. Este suele ser un excelente argumento distractivo.
La completud del ordenamiento legal y del ordenamiento
legal tributario no es una meta alcanzable en general y no lo
es con relacin al problema de la elusin tributaria. El Estado
no cesar de seguir perfeccionando sus normas tributarias y
sus hechos generadores previstos en dichas normas tributarias. En paralelo, cuando quiera que exista una identificacin
puntual de conductas elusivas de un cierto cuo y caractersticas, preferir disear una clusula antielusiva especfica. Las
clusulas antielusivas especficas, a la par que solucionan directamente una situacin de pretendido abuso y contribuyen a

su refinamiento, incrementan la complejidad del sistema tributario: desde su introduccin, hasta sus imperativos ulteriores
perfeccionamientos debido a las, aunque suene irnico, elusiones de las normas antielusivas especficas(37). Pero, en todos
los casos, todo este trabajo en clusulas antielusivas especficas siempre correra detrs y no delante de los dinmicos esquemas elusivos, y nunca llegara a ser suficiente(38), por lo
cual la recurrencia a aplicar los tests y conceptos jurdicos indeterminados puestos en vigor por una clusula antielusiva general se torna imperiosa(39).

(31) Garabedian, Daniel. Form and Substance in Tax Law. International Fiscal Association, Cahiers de Droit Fiscal International, Volumen LXXXVIIa, Oslo Congress,
2002, p. 154.
(32) W.T. Ramsay Ltd. v. Commissioners, (1982) A.C. 300, 323. Justo es reconocer
que antes de los aos 80 la aproximacin dominante en Reino Unido era la de
construir intepretaciones de las normas tributarias mucho ms literales. Thuronyi, Victor. Comparative Tax Law. Kluwer Law International. 2003. P. 138.
(33) Health Care and Education Reconciliation Act of 2010, H.R. 4872, 111th Cong.,
1409 (2010).
(34) Ver Nota 30 supra sobre los conceptos jurdicos indeterminados en las GAAR.
(35) Ver, por ejemplo, la opinin de la profesora Sandra Sevillano en http://
www.rpp.com.pe/2012-08-13-clausula-antielusiva-tributaria-es-%20constitucional-dicen-noticia_511454.html.
(36) El Tribunal Constitucional Espaol, por ejemplo, en la Sentencia N 50/1995, ha
sealado que al ser el Deber de Contribuir exponente de un inters colectivo social
que le lleva a configurarse como principio bsico de solidaridad de todos a la hora
de levantar las cargas pblicas, el concepto no solo es predicable exclusivamente de
aquellos contribuyentes que realizan el hecho imponible del tributo sino de todos
aquellos obligados a los que se le imponen los deberes de colaboracin para hacer
efectivo dicho inters fiscal. El mismo Tribunal ha sealado en la Sentencia N 76/
1990 que la lucha contra el fraude fiscal es un fin y un mandato que la Constitucin
impone a todos los poderes pblicos, singularmente al legislador y a los rganos de
la Administracin Tributaria. De donde se sigue, asimismo, que el legislador al habilitar las potestades o los instrumentos jurdicos que sean necesarios y adecuados
para que, dentro del respeto debido a los principios y derechos constitucionales, la
Administracin est en condiciones de hacer efectivo el cobro de las deudas tributarias, sancionando en su caso los incumplimientos de las obligaciones que correspondan a los contribuyentes por las infracciones cometidas por quienes estn sujetos
a las normas tributarias. En el Per, similar razonamiento puede predicarse respecto de la elusin tributaria, en tanto el Deber de Contribuir, adems del principio de
Igualdad y Capacidad Contributiva, tienen pleno reconocimiento constitucional. As,
segn la Sentencia recada en el Expediente N 2727-2002- AA/TC(135), el Tribunal Constitucional seal que detrs de la creacin de un impuesto existe la presuncin juris tantum de que con l, el Estado persigue alcanzar fines constitucionalmente valiosos, de modo que al no tener los derechos fundamentales vinculados a la
materia tributaria un carcter de absolutos ... deben ser reledos a la luz del Deber
de Contribuir con los gastos pblicos, (que)... constituye un principio implcito de
nuestro Estado Democrtico de Derecho.
(37) En el Per, por ejemplo, la mitad de las modificaciones legales introducidas
recientemente en materia de las clusulas antielusivas especficas son, en realidad, segunda generacin de anteriores clusulas antielusivas especficas, las
que en su primera generacin fueron asimismo burladas y abusadas (modificaciones recientes de la Ley del Impuesto a la Renta en sus artculos 19-b), 24-Ac), 105, 106). La utilizacin de clusulas antielusivas especficas tiene, pues,
un alcance limitado. Las clusulas antielusivas especficas tienen cobertura limitada y pueden ser tambin de caducidad corta.
(38) Ningn pas tiene una numeracin taxativa de cuales deben considerarse como
tcnicas antielusivas, porque eso no funciona. Lo que se busca es nivelar la
cancha, pero eso no quiere decir que se va a marcar la cancha de manera tal
que est definido de antemano dnde es que se puede seguir jugando los partidos de la viveza. Por el tipo de norma que es necesariamente tiene que ser
general (la clusula antielusiva general). Castro, Patricio (Economista Principal
del Departamento de Finanzas Pblicas del FMI) en Entrevista, Diario Gestin,
del 14 de setiembre de 2012, p. 14.
(39) In this regard, the role of the GAAR is to complement, rather than to override,
the specific provisions of the underlying tax law. As Brian Arnold has emphasised, this role is essential: Better- designed and better drafted legislation is a
desirable goal; but even if it is achievable to some degree, it cannot ever be an
adequate response to the problem of tax avoidance. Arnold, BJ The Long,
Slow Steady Demise of the General Anti-Avoidance Rule (2004) Canadian Tax
Journal Vol. 52, N 2, 488, at p. 491. More important, contrary to the suggestions of some commentators, better tax legislation and a stronger, more effective
GAAR does not present an either/or choice. Thus, while SARS and National
Treasury have been moving forward with these efforts to improve section 103,
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VI. EL COMBATE CONTRA LA ELUSIN Y LA CONDUCTA

DEONTOLGICA
Probada la existencia de la elusin tributaria y su identificacin como una figura nociva para los ordenamientos legales y
la manera en que frum internacionales de especialistas (OCDE,
FMI, CIAT, IFA, etc.) la estudian, analizan, critican y recomiendan su combate, tambin est claro que no es difcil acceder al
conocimiento e informacin sobre las recomendaciones internacionales en esta materia. Entre ellas, la informacin y conocimiento sobre la operatividad de las clusulas antielusivas generales escritas en cdigos y que reconozcan un cierto test aplicable por la Administracin Tributaria, y sustentada razonablemente en pruebas que dicha administracin tiene obligacin de
recoger(40).
Por ello, desde este punto de vista, resulta poco comprensible
la oposicin que ha recibido la Norma XVI comentada, por quienes o han negado la existencia del fenmeno econmico y legal
de la elusin (slo existe Evasin (delito) y Economa de Opcin
(aceptable) han sealado); o han negado la legitimidad de una
recepcin de la figura jurdica contra la elusin (Porque sera
inconstitucional como en ninguna parte del mundo, porque
violara la legalidad o tipicidad tributarias como en ninguna
parte del mundo, o por el grado de inseguridad jurdica que
introduce difcil, si se cuida en seguir el estndar internacional
que se ha respetado).
La explicacin para esta inusitada oposicin, dada la profusin de fuentes jurdicas y no jurdicas disponibles, de fcil acceso
y nulo costo, sobre la significancia de la elusin tributaria a nivel
mundial y las GAAR, se encontrara ms bien en la adopcin por
parte de los detractores de una postura estratgico-defensiva combinada, quizs, con una falta de asimilacin de la dimensin tica del fenmeno elusivo(41).
No se ha comprendido, entonces, que si el mundo considera digna de oprobio la elusin tributaria, es porque no es posible para el asesor legal (o tributario) defender a las personas
sin alinear esa defensa con el respeto a un Estado Constitucional de Derecho, lo cual importa un deber de respeto a la ley y
al ordenamiento jurdico en su totalidad (el cual, como norma
en el mundo moderno, proscribe el abuso del derecho y la
actuacin de mala fe, incluso en ausencia de una norma antielusiva general vigente). Pues, no solo forma parte del deber de
lealtad y veracidad del asesor legal informar al cliente sobre
los asuntos que sean materiales para sus situaciones jurdicas
sino, adems, brindar representaciones correctas y completas
del estado del encargo e informar, de modo preciso, sobre los
verdaderos riesgos y alternativas en el patrocinio o asesora
del caso. No se ha entendido, al parecer, que porque el asesor
legal debe propender a la defensa del Estado Constitucional
de Derecho, su actuacin debe respetar a la autoridad y ese
respeto significa que no debe ni puede inducirla a error por
medio de la utilizacin, precisamente, de artificios que oculten hechos relevantes, o que presente hechos que no guardan
correspondencia con la realidad o que exponga una falsa aplicacin del Derecho. Adrede se ha utilizado en las lneas que
preceden la terminologa del Cdigo Voluntario de Buenas Prcticas del Abogado de la Red Peruana de Universidades(42) para
ejemplificar que existe una dimensin deontolgica difcil de
escindir del ejercicio profesional cuando referido al fenmeno
de la elusin tributaria.
Es, en el mismo sentido ejemplificador de lo que afirmamos,
28

recomendable la revisin del Cdigo de tica del Abogado, promulgado por la Resolucin de Presidencia de Junta de Decanos
N 1-2012-JDCAP-P de 14 de abril de 2012. Si bien el Cdigo
de tica difiere en parte del Cdigo Voluntario, este fue inspiracin de aquel. Y lo ms curioso todava, la formulacin, estudio,
debate y aprobacin del Cdigo Voluntario recibi el aporte y
luego el aval de muchas de las oficinas legales de los que hoy
son detractores de una clusula antielusiva general tributaria
que puede contribuir a aproximar sus actuaciones al cumplimiento de la letra y el espritu del propio Cdigo Voluntario y
del Cdigo de tica.

()

they have also moved forward with new efforts to identify and resolve problems
in the legislation, efforts that have already resulted in a number of improvements
to the Act that have been widely welcomed by taxpayers and practitioners. Finally, it is also important to note that South Africa is by no means alone in struggling with these problems and issues. For example, in Australia, as one commentator has noted, in 1941, the relevant federal legislation occupied 81 pages in the statute book. Now [as of 2004] it has exploded to 8,500 pages, or
13,500 pages if one includes fringe benefits, capital gains and superannuation
provisions. It has been estimated that if tax legislation were to keep growing at
the present rate, it would cover 830 billion pages by the end of the century and
would take 3 million years to read. Walker, G The Tax Wilderness How to
Restore the Rule of Law (2004) CIS Policy Monograph 60, at p. 2. By way of
comparison, the South African Income Tax Act, including schedules, runs to some
470 pages. Citado en Tax Avoidance and Section 103 of the Income Tax Act,
1962 An Interim Response. Legal and Policy Division. South African Revenue
Service, March 2006, Nota 26.
(40) El presente trabajo, como se anunci, ha sido desarrollado ex profesamente para
sealizar la ingente informacin y documentacin existente sobre la nocividad de
las figuras elusivas, que no se puede seguir soslayando, as como los fundamentos
que recibe este instrumento en ordenamientos jurdicos comparados.
(41) Prebble, Zoe y Prebble, John. The Morality of Tax Avoidance. Victoria University
of Wellington Faculty of Law Research Papers. Volume 2, Issue N 2, 2012. P.
725.
(42) Si utilizamos el Cdigo Voluntario (algunos de cuyos textos hace suyo el Cdigo
de tica) confirmaremos que la misin de la profesin de abogado es la defensa de los derechos de las personas y del Estado Constitucional de Derecho. La
probidad e integridad de la conducta del Abogado, cualquiera fuere el mbito
en el que ejerza la profesin, es esencial para el adecuado funcionamiento y
vigencia del Estado Constitucional de Derecho y la vida en sociedad (Artculo
1). Por ello, el abogado debe respetar la funcin de la Autoridad y ejercer la
profesin con diligencia, veracidad, lealtad, justicia, responsabilidad, integridad, respeto y solidaridad (Artculo 2) y, a su vez, debe respetar el orden
jurdico, no debe inducir a otros a que infrinjan la ley, ni fomentar actos ilegales
(Articulo 3). El abogado tiene, as, el deber defender el inters del cliente y en
ello desempearse con lealtad, de manera diligente, haciendo el mayor esfuerzo para brindar un servicio eficiente y oportuno, y con un elevado estndar de
competencia profesional, pues, debe mantenerse actualizado en el conocimiento del Derecho y en la normativa y jurisprudencia aplicable y es recomendable
que el abogado se capacite peridicamente en buenas prcticas de Responsabilidad Profesional (Artculo 29). El abogado debe informar al cliente de manera
veraz, entendible y oportuna sobre los riesgos y alternativas de accin a evaluar
para la defensa del inters del cliente, as como de los eventos o circunstancias
sobrevinientes que puedan modificar la evaluacin previa del asunto encargado
(Artculo 30). El abogado tiene, asimismo, el deber de veracidad frente a la
autoridad, de forma tal que incurre en grave responsabilidad, aquel abogado
que induzca a error a la autoridad utilizando artificios que oculten hechos
relevantes, presenten hechos que no guardan correspondencia con la realidad o
expongan una falsa aplicacin del Derecho. El Abogado no debe realizar citas
legales, jurisprudenciales, doctrinarias o de otra ndole, inexactas, inexistentes o
tendenciosas, ni exponerlas en forma tal que se aparten de la opinin o sentido
brindado por el autor (Artculo 65).

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