ELABORACIN DE UNA POLTICA CRIMINAL

RENTABLE
Georges Kellens

La verdadera medida del delito no reside en la intencin del que lo

comete, ni en la dignidad de la persona victimizada: "La verdadera medida de

un delito consiste en el dao sufrido por la sociedad"1.
Enunciando, hace ya dos siglos, esta "verdad palpable, que la inteligencia
ms comn puede captar sin estudio ni esfuerzo", el marqus Csar de
Beccaria introduca el clculo econmico en una criminologa an intuitiva.

Jeremy Benthan extraa de estas premisas las consecuencias lgicas:

convena, segn l, no infligir condenas en estos cuatro casos: 1) cuando la
pena estuviera mal fundamentada, 2) cuando fuera ineficaz, 3) cuando fuera

superflua y 4) cuando fuera demasiado dispendiosa2.

Sobre este ltimo aspecto, deca: "si el mal causado por la pena excediese
el del delito, el legislador producira ms sufrimiento que el que trata de

prevenir. Habra pagado por la excencin de un mal, el precio de un dao

mayor".

George Kellens: Asistente de la Facultad de Derecho y de la Escuela de Criminologa de la

Universidad de Lieja,

1 Csar Beccaria - Bonesano, "Des dlits etdespeines", trad. al francs por P.J.S. Dufey, Pars,

Dalibon, 1821, pp. 109 a 112. Una traduccin ms reciente, de 1966, ha aparecido
editada por Cuyas, con una introduccin de M. Ancel y G. Stefani (XIX + 148 pp.). La
primera edicin original del "Traite des dlits et des peines", data de 1764: vase
primordialmente a Paul Savey-Casard, "Le deuxime centenaire du Traite des dlits et des
peines", Rev. Se. Crim. 1964, pp, 197 a 507, y el comentario de la celebracin de este
bicentenario, .en Pars, ibid, pp. 679 a 683; Roger Merle, "Confrontation du droit penal
classique etdela djense sociale", ibid, pp. 725 a 736 y el texto de los informes presentados a
raz de las XHas. Jornadas de Defensa Social (Pars, 19-20 de Junio de 1964), ibid. pp.
721 a 844.

2 Jeremy Bentham, Oeuvres, T.l. "Principes du Code Penal". 3a. parte, ("Des Peines".
Bruselas, Louis Hauman, 1829). p. 169.

Traduccin: Susana Iglesias.

267

"Pongan frente a sdos cuadros, uno representando el malocasionado por

el delito y el otro, el ocasionado por la condena".

"Observen el dao que produce una ley penal:

1)Dao de coaccin. Impone una privacin, ms o menos mprova, segn

el grado de placer que pueda proporcionar la cosa defendida. 2) Sufrimiento

causado por la pena: cuando los infractores son castigados, 3) Dao de

aprehensin, sufrido por el que ha violado la ley o teme que se le impute el

haberla violado, 4) Dao originado en las falsas persecuciones: este
inconveniente, comn a todas las leyes penales, est particularmente presente
en aquellas leyes confusas, en los delitos de dao imaginario: una antipata
generaj puede producir unadisposicin alarmante a perseguir y condenar bajo
sospechas o apariencias. 5) Dao derivado, padecido por los familiares o
amigos del individuo expuesto a los rigores de la ley".
"Este es el cuadro del dao o del costo que el legislador debe considerar
cada vez que promulga una pena".
"Es de esta fuente de donde se extrae la razn fundamental de las

amnistasgenerales, de estosdelitos complicados,que nacen de un sentimiento

de partido. Puede darse el caso de que la ley cubra a una gran multitud de
individuos, a veces, a la mitad de la totalidad de los ciudadanos y, a veces, an
ms. Se podra castigar a todos estos culpables? Se podra, simplemente

diezmarlos? El dao ocasionado por la pena sera mayor que el causado por el
delito".

Si se tratara de un delincuente amado por su pueblo y sucastigo pudiera

provocar el surgimiento de undescontento nacional; si fuera protegido por una
potencia extranjera con la cual se desean mantener lazos amistosos; si l
pudiera ofrecer a la nacin un servicio extraordinario; en estos casos
particulares, el perdn que se le acuerda es el resultado de un clculo

prudente. El castigo de su delito podra costarle muy caro a la sociedad"3.

La preocupacin por la rentabilidad econmica de la poltica criminal,

no es nada nuevo. Desde hace algunos aos, sin embargo, se le ha
engalardonado con aportes cientficos y matemticos. En 1931, la Comisin
Nacional relativa a la ejecucin de la ley penal (National Commission on Law

3 Op. cit. pp. 169 a 170.

268

Observance and Enforcement) tambin llamada por el nombre de su presidente,

la Wickersham Commisswn, intent calcular el "presupuesto del crimen" en los

Estados Unidos4. Esta empresa fue nuevamente emprendida por la Comisin

Presidencial para la Aplicacin del Derecho y la Administracin de la

Justicia, (Commission Katzenbach) en 1967; el costo del crimen yde la lucha

contra el crimen fueron evaluados de la siguiente manera:

CATEGORAS DE COSTOS

MONTO

(en millones de $)

Crmenes contra las personas

Crmenes contra la propiedad
Bienes y servicios ilegales

815

3.932

8.075

Varios

2.036

Total del costo del crimen

propiamente dicho

14.858

Gastos pblicos en polica, procesos

judiciales y tribunales

3.178

Sanciones

1.034

Gastos privados en la
lucha contra el crimen

1.910

Total del costo de la

lucha contra el crimen

6.122

Total general

20.9805

4 'National Commission on Law Observance and Enforcement", Report on the Cost of Crime
Washington, U.S. Government Printing Office, 657 pp el cuadro principal relacionado
con el costo del crimen est reproducido en: Jean Constant, "Elments de criminohgie"

Lieja, Impnmerie des

Invalides, 1949, pp. 56 a 57.

5 "The Challenge of crime in afree society", Report by the President's Commission on Law and
Administration of Justice, Washington, U.S. Government Printing Office 1967especialmente el captulo 2, pp. 17 a 46, y los cuadros all incluidos: este texto est

reproducido en la recopilacin de Donald R. Cressey y David A. Ward, "Delinquency

Crime and Socuil Process", New York-Londres, Harper y Row, 1969 pp 4 a 57'

particularmente en el cuadro de la p. 36.

269

'

Las investigaciones sobre el costo del crimen, previas a los clculos de

rentabilidad, surgen por todas partes: en Gran Bretaa6, en Francia , en
Escandinavia, en Canad, en Italia y tambin en Mxico8. En la medida en

que la criminologa se transforma en una ciencia exacta9, permite al

economista trazar las lneas de la poltica criminal ms econmica: se

desprende de la confrontacin de costos-beneficios, de ganancias yprdidas

para la economa, yde tomar en consideracin elementos de previsin social y
de optimizacin de costos10.

Conscientes de "ia necesidad de sacar el mejor rendimiento de los

recursos econmicos y humanos con que cuentan los gobiernos para luchar
contra la criminalidad" y persuadidos de que "una evaluacin cientfica es

indispensable para utilizar los recursos disponibles con un mximo de

eficacia", los ministros de justicia de los pases miembros del Consejo de

Europa, en ocasin de su 5a conferencia (reunida en Londres del 5 al 8 de

junio de 1968), recomendaron al Comit de Ministros del Consejo de Europa

encargar al Comit europeo para los problemas criminales, "examinar de qu
forma las tcnicas modernas de afectacin de recursos pueden ser aplicadas a
este campo".

6 J.P. Martin y J. Bradley, "Desing ofasludy on the Cost of crime", Brit. J. Criminology, 1964.

pp. 591 a603; J.P. Martin, "Le cot du crime: quelques problmes de recherche". Rev. Int.

Polit. Crim. No. 23, 1965, pp. 57 a65, algunos pasajes de este ltimo estudio han sido

reproducidos por: Elie Yamarellos yGeorges Kellens, "Le crime et la cnminologie", Coll.
Marabout - Universit, 1970, t. 1. Vo. "Cot du crime". p. 102.

7 Ph. Robert, J.P. Bombet yotros, "Le cot du crime en Frunce", y "Alcoolisme et cot du crime",

proyectos Nos. 464 y465, en: Echange International d'informations sur les projets de recherches
criminologiques dans les Etats membres, No. 9, 1970, pp. 41 a 44.

8 Ph. Robert, informe del Segundo Simposio organizado por el Centro Internacional de
Criminologa Comparada, (Sainte Margurite, Canad, 29 de abril -2de mayo de 1970),

consagrado al costo del crimen, Rev. Se. Crim. 1970, No. 3, pp. 722 a724; vase tamban

el resumen de este simposio en Acta Criminolgica, Vol. IV, Enero 1971, pp. 193 a 208.
9 Jean Pinatel, "La Criminologiepeut-elle devenir unescience exacte?''. Rev. Se. crim. 1969, pp.
190 a 198.

10 Gary S. Becker. "Crime andpunishment: An economic approach", J. Political Econ. 1968, pp.
169 a 217; un breve resumen de este libro ha sido publicado por J.M. Cusset, "Pour une

politique du crime: une approche conomique", Instantans criminologiques, Lyon, Centre

francais de criminologie, No. 10, 1970, pp. 31 a 40.
270

Los diferentes ndices de este renovado inters, de esta "resurreccin"

como la llama Gary S. Becker, acerca del problema de la rentabilidad de la

poltica penal, nos autoriza a reexaminar brevemente:
1. La evolucin de la nocin de poltica criminal;

2. El principio de rentabilidad de tal poltica;

3. Las vas para su elaboracin;
4. Los problemas de su puesta en marcha.
1. La nocin de poltica criminal

La acepcin del concepto de poltica criminal ha conocido una evolucin

sintomtica. En forma general, la poltica criminal puede ser definida como la
actitud del Estado frente al crimen. Esta actitud, sin embargo, ha sido
concebida de tres maneras diferentes: la intervencin despus de cometido el

crimen, la lucha contra el crimen, la delimitacin del crimen.

a) La intervencin despus de cometido el crimen.

Tradicionalmente, la poltica criminal se vio restringida a la reaccin

punitiva, represiva, contra el crimen. Esta es, notoriamente, la opinin de

Donnedieu de Vabres y de von Liszt. Este ltimo, precisa, an ms, la
conveniencia de distinguir.

1) Por una parte, la profilaxis (poltica social), cuyo objeto es "separar, o

por lo menos, delimitar las condiciones sociales de la infraccin";
2) y por otra, la poltica criminal, en ia cual se debe tratar con un
delincuente en particular, es decir, con una persona que ya ha cometido una
infraccin: de este modo, la poltica criminal representa el combate "en

primera lnea" contra la infraccin por medio de la influencia individual

ejercida sobre el delincuente11.
Esta concepcin que reduca la poltica criminal a la estrategia y a la
tctica del Estado frente al "ejrcito del crimen", en el cual los criminales de

nacimiento constituan los "grandes batallones"12, ha sido rpidamente

11 Th. Givanovitch, "Objet et notion de lapolitique criminelle, position dans le systeme general des

sciences et spcialement des sciences criminelles", en: Les principaux aspeis de la politique
criminelle moderne. Recopilacin de estudios en homenaje a la memoria del profesor Henri
Donnedieu de Vabres, Pars, Cuyas, 1960, p. 23.

12 Ch. Letourneau, prefacio de la 4a. edicin de "L'homme criminel", de Csar Lombroso,

Pars, Alean, 1887, p. IV.

271

superada. La poltica crimina! no puede reducirse a la aplicacin del derecho

penal, esencialmente bajo la forma de "tratamiento" penitenciario13.
b) La lucha contra ei crimen.

La tarea de prevencin es un elemento esencial en la poltica criminal del

Estado y el progreso en csie campo es claramente el resultado de la asuncin
de ciertos riesgos, de "investigaciones activas"14, en donde la experimentacin

"en vivo" y el tratamiento ms autntico van a la par15.

La investigacin activa es ya una forma de poltica, y la poltica en otros
campos, fuera de los lmites de los temas criminales, es tambin poltica
criminal, en la medida en que ei.i repercute en el fenmeno criminal y en su
tratamiento. La distincin entre una poltica colectiva, previa al crimen, que
constituira la "profilaxis crimina!" y ia poltica individual que un crimen ha
desencadenado que constituira la 'poltica criminal" debe ser abandonada.
c) La delimitacin del crimen

Ms an: la misma definicin del crimen16, resultado de la evaluacin de

las fronteras de la represin17, tiene que ver con la poltica criminal18.

Como observa el profesor Ross, "la desviacin puede ser modificada

desde el exterior, transformando las reacciones de la colectividad con respecto

a sus manifestaciones. Es ms fcil reducir la desviacin modificando las

13 Shlomo Shoham y Miriam Nehari, "Crime and Madness: Some related aspeets of breakdown of
familial interaction", Annales Internationales de Criminologie, 1970, 1970, p. 83.

14 Jacques Vrin, "La recherche active en criminologie", Rev. Se. crim. 1969, pp. 449 a 465Marguerite Q. Warren, "The case for differential treatment of delinquents", The Annals^
Enero 1969, pp. 49 a 59; Yamarellos y Kellens, op. cit. t. 1, Vo. "Expriences de
Prevention", pp. 170 a 173.

15 Acerca de un campo de semi-libertad para jvenes adultos, el "Corridor", en los Pases

Bajos, vase W.H. Nagel, en "Orientations actuelles de la recherche criminologique".

Estrasburgo, Conseil de l'Europe, 1970, pp. 514 y siguientes.

16 Cf. nuestro estudio "Crime en col blanc et stigmatisation", Rev. Dr. pn, 1970-71, p. 337 ylas
referencias citadas en la nota 35.

17 Para retomar el ttulo del Congreso de Criminologa que ser organizado por la
Universidad de Bruselas en 1972.

18 Paul Cornil, "Criminalit et dviance, Essai de politique criminelle", Rev. Se crim 1970 pp
298 a 308.

272

normas que la tipifican como "no conforme a...", que modificar el

comportamiento de los desviados. El volumen de la criminalidad ser ms
fcilmente reducido decriminalizando ciertas categoras de actos que tratando
de transformar a los autores de estos actos"19.

La delimitacin del campo criminal no es el nico elemento puesto en

causa: el concepto mismo de crimen ha sufrido asaltos destructores. As ha
ocurrido, particularmente, en materia de proteccin a la juventud. El
concepto de "menor delincuente" se va progresivamente borrando en
beneficio de la nocin de "menor en peligro". Se podr decir que se sigue una
va preventiva cuando se acta frente al caso de un menor en peligro, y una va
de poltica criminal cuando se califica al menor de delincuente? Es ms, se
puede an Jiablar de tratamiento penal cuando la accin no es ya ejercida,
esencialmente, sobre el delincuente sino sobre su medio ambiente, y esto se ha
extendido progresivamente desde el campo de la juventud hasta las diferentes
formas del tratamiento en libertad?21.

El derecho penal tiende a insertarse en una perspectiva ms amplia y el

castigo tiende a perder su carcter tradicional como forma institucionalizada y

ritual de "condena social"22 para orientarse hacia un restablecimiento del

juego natural de las interacciones sociales. Una poltica criminal moderna no
puede ser ms que un elemento de una poltica general de lucha contra la
aparicin y el enraizamiento de las diferentes formas de la patologa social.
2. La rentabilidad de una poltica criminal
A primera vista, parece incompatible amalgar las nociones de rentabili
dad y de poltica criminal: la salud social del ser humano puede tener un

19 H. Laurence Ross, "Une conception nouvelle du comportment dviant dans la sociologie

amricaine". Rev. Dr. pn. 1970-71, p. 56.

20 JeanCostant, "Exposintroductif",en "L'volutiond'unenotion: ladlinquancejuvenile", Bruse

las,Centrode estudiodela delincuenciajuvenil, 1958,p. 25;del mismo autor, "Laproteccin
socialeetjudiciaire delajeunesse". Rev. Dr. pn., 1965-66 pp. 375 a 435; SimoneHuynen, "De
nouveauxhorizonspourlaprotectiondelajeunesse",Rev. Dr.pn. 1967-68, pp. 183a202;Colette
Somerhausen, "La mise endangeret sonincriminatin enmatire deprotection delajeunesse", Rev.
Inst.Sociol., 1968, pp. 161 a 176,Rev.Gendarm. 1970,N38,pp. 9 a 15.
21 Paul Cornil, "Unepolitique criminelle raliste",en la obra citada en la nota 11, pp. 34 a 35.
22 Shoham y Neari, loe. cit.

273

precio? Su tratamiento puede ser calculado en trminos de rentabilidad a

nivel nacional?

Es obvio, por otra parte, que los recursos del Estado son limitados, que
deben ser distribuidos segn ciertos rdenes de prioridades y que realizada esta
distribucin, lo fundamental es utilizar el presupuesto de la forma ms eficaz.
La rentabilidad de una poltica criminal es la relacin entre su costo y su
eficacia23. La nocin de costo del crimen no es ms que un elemento indirecto
en el clculo de esta rentabilidad, ya que slo constituye uno de los elementos
de la evaluacin de la eficacia de una poltica. Conviene, entonces, distinguir
claramente el costo del crimen del costo de la poltica.
a) El costo del crimen.

Como anota el profesor Constant, las estimaciones en este campo son

aventuradas, pues estn sustentadas en hiptesis: dependen de la respuesta que

se de' a la siguiente pregunta: Qu economa se hara si no hubiera jams

delitos y si no se tuviera que tomar ninguna precaucin para evitar la

perpetracin de delitos futuros?"24.

Aparte del valor muy relativo de la misma hiptesis, se tropieza con
innumerables dificultades de evaluacin y sobre todo con la imposibilidad de
cuantificar el perjuicio moral que la criminalidad engendra en detrimento de
la sociedad.

Es falso, por otra parte, presentar el crimen como una "anti-economa"

pura, es decir, como un gasto sin contrapartida25. Albert K. Cohn, ha

destacado esclarecedoramente los aportes del crimen, el cual, hasta un cierto
lmite de gravedad y de amplitud, aparece no como factor destructor de la

organizacin, sino como un rasgo de la organizacin que suscita la unidad del

grupo, contra el delincuente o en su favor acentuando paradjicamente,
la conformidad del comportamiento grupal a reglas precisas, constituyendo la

23 VaseM.E.WolfangyH.A. Smith, 'Mathmatiques et criminologie", Rev. int. Se. soc. 1966,

pp. 231 a 232.

24 Jean Constant, "Elments de criminologie", citados p. 55.

25 Cusset, estudio citado en la pgina 38 y en la nota No. 1; vase Ph. Robert y J.P. Bombet,
"L'valuation des gains", en "Le cot de Vadministration de la justice et de la criminalit".
Montral, Centre International de Criminologie Compare, 1970, pp. 442 y siguientes.

274

"vlvula de seguridad" o la "seal de alarma" que pone en guardia al grupo,

contra una estagnacin mortal26.

El crimen puede ser, adems, fuente de beneficios para una nacin: es el

caso del espionaje industrial27. A diferencia del espa poltico, el ladrn
internacional de secretos industriales y cientficos es considerado, salvo
excepciones, un hroe en un pas. Asimismo, sugiriendo la incidencia del

"multiplicador" en economa poltica, un periodista anotaba que "la memoria

o la imaginacin de los delincuentes puede tambin constituir un valor
econmico"28: la estigmatizacin de Jean Genet, las "evasiones" de Albertine
Sarrazin, las odiseas penitencias de Papilln, la muerte judicial de Caryl
Chessmann, la "muerte por amor" de Gabrielle Russier, no representaron una
prdida para todo el mundo.
b) El costo de la poltica criminal.

La evaluacin del costo de la poltica criminal no es menos difcil de

establecer que la del costo del crimen.
En particular, si se enfoca la poltica criminal en su sentido estricto, es

difcil distinguir entre las tareas de la polica lo que atae a la polica

"administrativa" de aquello que concierne a la polica "judicial"29. As, el
clculo de eficacia de la polica, ya hipottico desde un comienzo, se
transforma en conjetura cuando se le relaciona con el otro trmino de la
ecuacin: la criminalidad efectivamente penada. En efecto, si es realtivamente sencillo reconstruir el volumen de la criminalidad "aparente", es decir,
la que llega al conocimiento de la auteridad slo es posible tentar una
aproximacin de la criminalidad real a travs de mtodos indirectos. Se le

puede reprochar a los organismos de la administracin de justicia la

26 Albert K. Cohn, "Deviance and control", Engelwood - Cliffs (New Jersey), 1966, pp. 6 a
11, esta obra apareci enuna traduccin holandesa enlacoleccin Prisma y aparecer en
traduccin francesa (1971).

27 Vase Jacques Bergier, "L'espionnage industriel", Paris, Hachette, 1969, pp. 251.
28 Jacques Jaubert, en "Ce que cotent les crimes et les dlits", Le Figaro de 18-19 de abril de
1970, p. 14.

29 Jacques Laut, "Ce que cotent les crimes et les dlits", Rev. int. crim. pol. techn., 1970, p.
315; Roger J. Fasciaux, "Recherche sur les budge -temps despalmadles de la plice de la ville de
Montral", en : "Le cot..."op. cit. pp. 478 a 513.
275

importancia de las "cifras grises"30, pero no la de las "cifras negras"31. Qu

decir, entonces, como es el caso de las estadsticas judiciales belgas desde
1964 cuando la cifra de las infracciones cuyos autores se desconoce, no es
publicada?32.

Si el ndice de eficacia de una poltica criminal es de difcil evaluacin no

es, sin embargo, imposible. Como nos lo han recordado recientemente los

participantes al grupo del 2do. Simposio Internacional de Criminologa

Comparada (Santa Margarita, Quebec, Canad del 29de abril al 2 de mayo
de 1970), presidido por el profesor Cornil, "las reformas de las legislaciones
crimnales y penales deben ser estudiadas, en primer lugar, bajo la ptica de
los conceptos fundamentales del inters pblico, o sea, del orden moral, social
y humano. Una vez que estos valores estn claramente definidos, nada se
opone a que se proceda al anlisis econmico de la aplicacin de las reformas

proyectadas al menor costo"33. La bsqueda de la eficacia en el campo

criminal se limita esencialmente a: 1) la eliminacin de las causas del crimen,
2) la prevencin general, 3) la indemnizacin de la vctima, 4) el xito de un
tratamiento.

1. La eliminacin de las causas del crimen

Aunque la eliminacin de un cierto tipo de crmenes es deseable, no

siempre esposible suprimir el mal de raz. Essimilar a cuando seconstata que

el desarrollo econmico plantea tantos problemas como resuelve34, pero esto,
30 Es decir,la porcin de criminalidad aparente cuyoautor no ha sidoobjeto de unadecisin
judicial definitiva. M. Spielmann emplea la expresin: "cifras grises" en un sentido
diferente en su estudio "Stadistique criminelle et criminalit". Boletn del STATEC
(Luxemburgo), 1970, No. 6, pp. 144 a 146.
31 Vase Yamarellos y Kellens, op. cit. V.I. "Chiffre Noir", pp. 74 a 79.

32 Jacques Zeegers, "Quelques aspects economiques dela dlinquance", Universidadde Lovaina,

Instituto de Ciencias Econmicas, 1970, pp. 111.

33 Denis Szabo y otros, "Le cot de l'administration de lajustice et de lacriminalit", op. cit.
1970, p. 160.

34 Secretariado de la Organizacin de las Naciones Unidas. "La djense sociale dans lecontexte
du dveloppement national", Rev. int. Polit. crim. N 25, 1967, p. 8; cf. Sir Len

Radzinowicz, sntesis presentada en el IV Congreso de las Naciones Unidas para la

prevencin del crimen y el tratamiento de los delincuentes. Rev. Se. crim, 1970, p. 779:
"El crimen estambin un sub-producto..." y p. 781: "Podra darse el caso de que algunos
de nuestrostipos de crmenes debieran ser aceptados como "costos" de desarrollo".
276

no constituye razn suficiente para impedir a los pases nuevos el acceder al

desarrollo. Asimismo, pocos pases aceptaran detener el proceso de
urbanizacin porque el nmero de robos aumenta cuando la poblacin pasa de
las zonas rurales a las urbanas35. En fin, es concebible que muy pocas personas
suscribiran la propuesta hecha recientemente por un autor alemn en el
sentido de suprimir la moneda fiduciaria como medio de eliminar la
criminalidad relacionada con el dinero36.

2. La prevencin general
La fe en las virtudes disuasivas de la existencia y aplicacin de las penas
an est vigente en la opinin general. Quizs sea ste un mecanismo de
legitimacin de un instinto, hoy da oficialmente reprimido, que llevaba a

nuestros antepasados a vengar unaofensa contraotra37. "No experimentamos

ms este instinto primitivo: aunque cuando juzgamos a un criminal, tendemos
siempre a medir la pena segn el grado de aversin y de horror que nos

inspira su crimen, erigindonos indignados contra aquel que lo confiesa"38.

Decir que una pena as acordada permitir "infundir temor y terror a los otros
para no caer en lo mismo"39 es, por el contrario, sociaimente tolerado.
La realidad del efecto de la prevencin general de la pena est, sin
embargo, muy lejos de ser algo establecido, a no ser para las infracciones de
poca importancia, o por el valor preventivo de la presencia policial que

aumenta el riesgo objetivo de poder ser perseguido40. En algunos pases

35 Nils Christie, "Lacriminologiescandinaveface auxannes 70"en: "Orientations actuelles...",

op. cit. p. 290; cf. Jacques Vrin, "Problmes de croissance de la recherche criminologique
eumpenne". Rev. Se. crim. 1970, p. 692.
36 Hans Georg Arrisel, "Geld und Kriminalitat. Ein Beitrag, zur institutionellen Denken", Burg
Stettenfels, Hnenburg, 1965, pp. 83., comentado en la Rev. Se. crim. 1970, p. 985.
37 Cf. Csar Lombroso, "Lecrime, carneset remedes", 2a edicin, Pars, Alean, 1907, p. 463.

38 Ibid.; cf. Marc Ancel, "De la vengeance expiatoire au traitement des dlinquants", en
"L'volution du droit criminel coniemporain ", (Mlanges Lebret), Pars, P.U.F., 1968, PP. 5 a
11.

39 Edicin de Franjois Io sobre la represin de los robos de caminos citados por Jean
Constant, "Traite lmentaire de droitpenal", t. Io., 1965, N 3, p. 25.

40 Vase a este respecto las experiencias improvisadas resultantes de las huelgas policiales
en Copenhague, Montreal y Estocolmo, en nuestra cita sobre la "prevencin general".
Bull. Adm. pnit., 1970, p. 114.

277

subdesarrollados en los cuales el tratamiento de los jvenes delincuentes

ofrece posibilidades educativas ms amplias que las que estn al alcance de los
individuos de las clases menos favorecidas, pero cuyo comportamiento es
conforme a la ley, este tratamiento penal puede, paradjicamente, ser
considerado un estmulo a la comisin de crmenes41.
3. La indemnizacin de la vctima

Una poltica crimina! no es eficaz por el simple hecho de que el

delincuente es descubierto y no reincide. Es necesario adems que la vctima42

sea indemnizada. El origen de la pena y de la reparacin civil es comn: la

palabra griega poine implicaba la compensacin43, y fue necesario, para

ciertas infracciones, llegar al siglo XVIII para ver que la accin civil

conquistaba su independencia en relacin con la accin pblica44.

La separacin de estas dos acciones quizs haya sido demasiado perfecta y
los proyectos de reforma del procedimiento penal parecen orientarse hacia

una participacin ms activa de la parte civil en el proceso penal45.

Por otra parte, se comprendi que si el crimen "no paga", esto es
realmente cierto para las vctimas: "Se puede tener suerte ante la justicia si
uno es golpeado por un vehculo, pero si uno es apualeado, es uno mismo el

que debe soportar todo"46. Para garantizar la indemnizacin de hechos contra

41 Leslie T. Wilkins, "Mesures deprvention genrale", en "L'efficacit despeineset autres mesures

de traitment", Estrasburgo, Consejo de Europa, 1967, p. 108.

42 La vctima juegaun papel tan importante a esterespecto en el derecho penalqueel Comit

Consultivo del Consejo Nacional sobreel crimeny la delincuenciaamericanaha propuesto
eliminar de todos los cdigos penales todas las infracciones "sin vctimas", como el alcoho

lismo,la toxicomana, la homosexualidad yotrosactossexuales consentidos, el vagabundeo,

el juegoy con respecto a losnios: la fuga. "Algunos tiposde comportamientos queno son
dainos para otros, son sociaimente desaprobados; ninguno de ellos es criminal en el
sentido propio del trmino"...: "Crime without victims, A polky statemenl", Crime and delinquency, 17/2 (abril 1971) pp. 129 y 130.

43 Lombroso, op. cit. (1907), p. 463, nota 1: Constant, "Traite" citado, t. 2, (1966), p. 722.
44 Ver Henri Lvy-Bruhl, "La banqueroute dans Vancien droit francais", Rev. Se. crim., 1947,
pp. 487 a 504; y nuestro estudio, "La vulnrabilit desdirigeants de socits auxpeines de la
banqueroute", Rev. prat. soc, 1970, p. 68.

45 Jean Du Jardn, "Lapersone lesee dans Vactionpnale", Rev. Dr., Pn. 1968-69, pp. 673 a
705; Jules Messine, "O en est la reforme de la procdure pnale?". J. T. 1969, p. 683.
46 Andr Normandeau, "Compensation d'Etat aux victimes de la criminalit", Rev. int. Crim.
Pol. techn., 1967, p. 183.
278

los cuales su autor no est obligatoriamente asegurado -en particular los

crmenes de sangre algunos Estados, a ejemplo de Nueva Zelandia, han
tomado la va de la indemnizacin por parte del Estado47. Si el perjuicio
causado por la infraccin debe ser contabilizado como prdida privada
Elemento del costo del crimen su indemnizacin por parte del Estado
representa un elemento del costo del crimen de la poltica criminal.
4. El xito del tratamiento

El buen xito del "tratamiento" aplicado a un delincuente determinado

no puede ser absoluto. Comporta lmites deontolgicos y ticos y los criterios

de xito son esencialmente relativos.

Como en cualquier campo donde se trabaja con seres humanos los

negocios por ejemplo la bsqueda del xito de un tratamientocriminolgico

no puede adoptar cualquier va. La bsqueda de una eficacia matemtica

culminar, por ejemplo, por considerar que la pena de muerte constituye el

mejor medio para eliminar la reincidencia. La finalidad tica de la accin

criminolgica, en grado similar a la deontologa del personal encargado de la

administracin de justicia "fijan las condiciones lmites de la experiencia y la
accin"48.

En este caso, por otra parte, el costo del remedio excedera ampliamente
el del dao causado.

Los criterios de acierto de un tratamiento son relativos y su aplicacin es

difcil. La mayora de los estudios que tratan sobre la eficacia de las sanciones

y tratamientos adoptan como criterio la reincidencia en el delito, lo que

conlleva un sinnmero de problemas49. Por otra parte, un tratamiento que
47 Vase las referencias citadas por Yamarellos y Kellens, op. cit. t. 2, Vo., "Victimologie",
pp. 234 y 235, y en particular: W. T., McGrath, "Compensation lo viclims of crime in
Cunada". Canad, J. Corr. enero 1970, pp. 1I a 25; Cyril E. S. Horsford, "The Criminal

Injuries Compensation llciard. I9(>7-I9t>tl" Crim. Law R. 1969, pp. 3 y 4; D.R. Miers,
"Compensation for victims of crime of violence: the Northern Ireland Model" Crim Law R
1969, pp. 576 a 586.

48 Leslie T. Wilkins, "Ce que signifient les fails et les chiffres", en: "L'effkacit...", op cit
(1967), p. 82.

49 R. Hood, "La recherche relative a l'effkacit des sanctions et des traitements", en: "Etudes

relatives alarecherche criminologique",vo\. 1, Estraburgo, Consejo de Europa, 1967,pp. 100

y sig.

279

trate de evitar a reincidencia de un cierto tipo de infraccin puede aumentar

el riesgo de una reincidencia general: as por ejemplo, el tratamiento

hormonal de los delincuentes que atenan contra las costumbres, en la medida
en que es eficaz, puede acarrear trastornos secundarios50 y una desviacin
reacciona!51. Como regla genera!, se debera, para poder apreciar con rigor el
xito de un tratamiento, comparar los efectos de la ausencia total de
intervencin con los de cierto tipo de estigmatizacin52. En el estadoactual de
la investigacin parecera que algunos delincuentes, sea cual sea el
tratamiento al cual son sometidos, pueden ser considerados de "poco

riesgo"53. De este modo, ei clculo de rentabilidad de la poltica criminal se

revela particularmente dificultoso.

5. Elaboracin de una poltica criminal rentable

A pesar de la indigencia de los resultados que la investigacin

criminolgica est en capacidad de ofrecer al poder poltico, ste debe tomar
decisiones, dar orientaciones precisas a la accin en el terreno criminal.
La posicin actual de los poderes pblicos es en este aspecto relativa
mente cmoda: la respuesta del criminlogo es demasiado tmida para sacudir
su seguridad y confianza en el valor de aquellas actividades, que segn la
expresin de Wilkins, no tienen a veces "otro fundamento que los sortilegios
de los magos y las posiciones de la brujas"54.
Sin embargo, la Administracin est preocupada por recoger, conservar e

investigar las informaciones indispensables en materia de poltica criminal55.

50 L. H. Field y Mark Williams, "The hormonal treatment of sexual offenders". Medicine,
science and the law, enero 1970, pp. 27 a 34; traduccin al holands en:
Documentabieblad (Pases Bajos, 1970, pp. 349 a 359.

51 En el sentido en que Edwin H. Lemert lo entiende, "The concept of secondary deviation"en

"Human deviance, social problems and social control", Englewood-Cliffs (New Jersey),
Prentice-Hall, 1967, pp. 40 a 64, es decir, como reaccin desviada a la medidas de
control social.

52 Cf. Christie, en "Orientations actuelles..."op. cit., 1970, pp. 278 y 292.

53 Hood, op. cit., pp. 91 y 92.

54 Wilkins, op. cit., p. 21.

55 Vase T. S. Lodge, informe sobre el tema: "Cules son las informaciones indispensables
en materia de poltica criminal y cmo recogerlas, conservarlas e investigarlas?", en la 8a
Conferencia de Directores de Institutos de Investigaciones Criminolgicas. (Estraburgo, 1
al 3 de diciembre, 1970) an indito. (Para la fecha de publicacin de este artculo. N. de
T.).

280

Ysi la actitud general de los investigadores es evitar "convertirse en lacayos a

las rdenes de la Administracin", estimando que son "ms tiles a la
sociedad permaneciendo fuera de ella y no siendo miembros demasiado

obedientes"56, la mayora admite frmulas ms omenos elsticas que abren la

puerta a una investigacin aplicada cuyas lneas directrices estaran trazadas
en una "tierra de nadie" entre la Universidad y la Administracin57.

Es as como el profesor Pinatel, Inspector General, convoca a la creacin

en Francia, ms all del Comit de Coordinacin de Investigaciones

Criminolgicas creado en 196858, de un Instituto Nacional de Criminologa
vinculado a tres departamentos ministeriales; del Interior (para lapolica), de
la justicia (para los tribunales y crceles) y de Salud Pblica (para los
problemas mdico-sociales)59, y el profesor Szabo prefiere a esta frmula, la
de un centro de investigaciones, que fuera del cuadro habitual de' la
Universidad y de la Administracin, y ligado a una comisin permanente de
reforma penal ydisponiendo de una amplia autonoma de gestin, constara de
tres grandes servicios:

1. Un centro de investigacin sobre la prevencin y la "rehabilitacin",

cuyo objetivo sera el reducir las necesidades y el deseo de cometer crmenes
(lo que recuerda a ciertas frmulas de Bentham)60.
2. Un centro de investigacin sobre la represin y el control de la
actividad criminal, cuya finalidad sera hacer ms difcil la comisin de
crmenes y acrecentar los riesgos de aprensin.
3. Un centro de investigacin sobre el conjunto del sistema de

administracin de justicia (polica, tribunales, servicios correccionales, etc.)

56 Christie, op. cit. p. 293.

57 Vase el informe del VI Congreso Internacional de Criminologa (Madrid, 21-27 de

septiembre, 1970), en la Rev. Dr. pn. 1970-1971, pp. 339 y siguientes.

58 Vase Philippe Robert, en "Orientathns actuelles...", op. cit. pp. 456 a473; Jacques Verin,
"Problmes de croissance..."op. cit., (1970), p. 690.

59 Jean Pinatel, "Aperen general de la recherche criminologique en Frunce", en: "Orientatkns "
op. cit., (1970) pp. 174 y 175.

60 Bentham, "Principes du Code Penal", 4a parte, op. cit., pp. 186 y siguientes.
281

cuyo objetivo serael reducir los costos operacionales haciendo al mismo tiempo
ms eficaz el sistema61.

Si las frmulas intermedias, como la adoptada en Blgica donde los

investigadores aceptados por la Administracin penitenciaria trabajan bajo la

direccincientficade responsables universitariospueden responder enforma
adecuada a objetivos limitados, no conducen, sin embargo, a la elaboracin de
una poltica de conjunto.

Perolo esencial esquela polticacriminal sebaseen unapolticaglobalcon

respecto a la definicin y al tratamiento de las patologas sociales y que en la

elaboracindeesta poltica lascuotasrespectivas dedecisin e informacin sean
volcadas en beneficio de esta ltima. Esto supone la asuncin progresiva en un

cuadroadecuado queeviteel reproche, amenudo fundado, dequeelcriminlogo

"forma parte del sistema" en lugar de ser, desde afuera, un analista objetivo62
de un "nuevo tipo de investigador, profundamente preocupado por el alcance
concreto de su trabajo y su enseanza"63.
6. Lapuesta en marcha de una polticacriminal rentable
Laelaboracinde unapoltica noesnada sinsupuestaen marcha. La piedra
de toque de la poltica yace en la afectacin presupuestaria de los recursos
financieros, "ingrediente esencial, sin el cual ningn mtodo puede dar resul
tado"64.

Es de suma importancia que el director de la Administracin de Justicia

exprese que "cuando es posible conciliar la sancin reclamada por el cuerpo
social en defensa de sus valores institucionales con el mantenimiento del delin

cuente en el circuito econmico y social, se debe evitar la alienacin que

comporta una privacin completade la libertad"65.

61 Denis Szaboy col. "Criminologie.appliiiuecetpolitiquegouvernamentale: Perspectives d'aveniret
condilions decollaboratwn", informe general presentado en el VI Congreso Internacional de
Criminologa (1970) mimeografiado, p. 21.

62 Vase Denis Chapman, "Sociology and the slereotype of the criminal", Londres, etc.
Tavistock Publications, 1968, 260 pp.
63 Szabo, informe citado, (1970), p. 22.

64 Tadeusz Grygier, "ia recherche comme base de la planificalion en matire de djense sacale .
Rev. int. Polit. crim. N 25, (1967), p. 73.

65 Jean Duprel, "Nolre piupve face au crime". Rev. Dr. pn., 1969-1970, pp. 848.

282

Adems, es necesario, para que los delincuentes sean encaminados hacia

otros circuitos, que stos estn acondicionados. Si los tribunales dudan en
recurrir a la probacin esto quiz se haya debido, en un comienzo, a la
aceptacin formal, pero no real, de la nueva institucin que implicaba una

modificacin de los roles en el seno de la magistratura y de la abogaca66.

Actualmente el problema esencial reside en la imposibilidad de sobrecargar a
los pocos asistentes de probacin insertos en el cuadro del personal
penitenciario67. La desconfianza con respecto a las otras formas de libertad
vigilada no podra explicarse de otro modo.
Existe una nueva poltica criminal pero no se cuenta con los medios para

aplicarla. Como dice el profesor Laut, "sera posible transformar parte de la

accin represiva en accin preventiva si el Estado pudiera disponer
temporalmente de cierta libertad de manejo presupuestal que le permitiera
sumar a los crditos afectados a la persecucin de delincuentes, a su proceso y
a las prisiones, un ms amplio financiamiento de las actividades de
tratamiento en medio abierto y de prevencin de infracciones".
En un sistema de contabilidad del Estado, de tipo rgido como es el que
conocemos en Blgica, una observacin de esta suerte deviene una utopa. La
poltica general est atomizada y el campo criminal est ligado, en principio, a
uno de los presupuestos ms pobres del Estado: el de la Justicia. De un ao a
otro, las modificaciones de los rubros presupuestarios son poco sensibles, el

poder poltico frunce el ceo frente al mnimo cambio y cada Direccin

General lucha por mantener el nivel de sus recursos. La prctica de los
"duodcimos provisorios" ligada a la multiplicidad de acuerdos por los que
debe atravesar el presupuesto de un departamento ministerial antes de ser
entregado a las Cmaras, explica en gran parte este relativo estancamiento.
El Estado es, quizs, la nica empresa que no se preocupa por su

rentabilidad. El peso de sus estructuras le impide analizar su accin. En el

campo de la poltica criminal sera deseable que el poder poltico, la
Administracin en su ms amplio sentido y la Universidad, unieran sus

66 Sverin C. Vrsele, "L'intgration de la probation dans le monde judkiaire belge", Rev. Inst.
Sociol, 1969, pp. 611 a 654.

67 Cf. J. Y. Dautricourt, "Le role de laprobatwn dans le traitement des dlinquants en Belgique",
Rev. Dr. pn. 1969-1970, p. 573.

283

esfuerzos en vistas a una racionalizacin de la seleccin presupuestaria69 y de

su efectiva puesta en marcha. Si esto no ocurre, deberemos conformarnos con
ver en la poltica criminal belga, un modelo que yace en los textos y en la
proclama de sus principios ms que en el ejemplo concreto de la realidad del
control social70.

69 Cf. Norva! Morris y Gordon Hawkins, "The honest polukian's guide to crime control",
Chicago, University Press, 1970, 271 pp., comentado en la Revista de Derecho Penal y
Criminologa, 1970-1971, especialmente en las pginas 602 y 604; Orlando Scarpat,
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las necesidades sociales y las prestaciones sociales se manifiesta actualmente, en forma
partkularmente aguda, en los trabajos emprendidos, en el seno de las administracknes de varios

pases, frecuentemente bajo la etiqueta americana del P.P.B.S. (ptaning, pragramming and
buclgeringsystems), y a veces, bajo laetiqueta francesa de la"racionalizacin de laseleccin
presupuestar').

70 Lacooperacin que se instaura en Blgica, a nivel de las administraciones regionales y

locales y en ciertos servicios pblicos nacionales, contando con la iniciativa del Instituto

de Administracin-Universidad, puede, a este respecto, ser interpretada como un feliz

augurio.

284

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