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Se ha criticado, y con razn, el epgrafe de este ttulo II, que dice "De la comparecencia en
juicio", puesto que se trata de normas contenidas en el libro 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil, las que sabemos son de aplicacin comn a todo procedimiento, con lo cual se
dejara de mano la comparecencia ante los tribunales en negocios voluntarios o no
Contenciosos.
De all que sea preferible, por ms comprensible y genrica, emplear la frase de la
comparecencia ante los tribunales o ante la justicia, que la utilizada por el Cdigo del ramo.
37. Formas de comparecencia. Hay dos formas clsicas de comparecencia ante los
tribunales: por s y por intermedio de mandatario o apoderado. Se comparece por s cuando,
en nuestro propio nombre o como representante legal de otro, actuamos ante los tribunales
sin necesidad de valernos de los servicios o representacin de un tercero. A la inversa, se
comparece por medio de mandatario o apoderado cuando nuestros derechos o los de
nuestros representados legales se hacen valer ante los tribunales por medio de un tercero,
que recibe el nombre de mandatario, apoderado o procurador.
Por esta razn tambin es que la comparecencia por s puede subclasijicarse en:
comparecencia por s en nuestro propio nombre y comparecencia por s como representante
legal de otro.
Ejemplo del primer caso: en mi calidad de dueo de un inmueble, entablo una demanda
reivindicatoria.
Ejemplo del segundo caso: en mi calidad de padre legtimo de un hijo menor de edad y, por
consiguiente, de representante legal de ese hijo, entablo una demanda reivindicatoria
respecto de un inmueble del cual l es dueo.
Sin embargo, ambas clases de comparecencia por s estn totalmente asimiladas ante la ley
procesal; de tal manera que el distingo tiene slo importancia para los efectos de la ley de
fondo o sustantiva.
38. Sistemas tericos de comparecencia ante los tribunales. No siempre en todas las
legislaciones, ni menos en todos los tiempos, se ha seguido un sistema uniforme
en cuanto a la institucin procesal de la comparecencia ante los tribunales.
En efecto, en ciertos casos se ha prohibido expresamente la comparecencia ante los
tribunales por medio de apoderado o mandatario. La comparecencia por s, en nuestro
propio nombre o como representante legal de otro, ha sido, pues, dentro de este sistema, la
nica forma de comparecencia vlida, como manera de eliminar tambin la institucin del
mandatario o apoderado judicial.
En otro sistema se faculta a las partes para comparecer por s o por medio de apoderado;
pero, al mismo tiempo, se encarga de fijar ciertas condiciones o requisitos
mnimos que deben poseer las personas que deseen desempearse en calidad de
mandatarios o apoderados judiciales.
Un tercer sistema, ms riguroso que el anterior, prohbe terminantemente la comparecencia
ante los tribunales en forma personal; de suerte que esta importante actividad procesal debe
ser cumplida por intermedio o a travs de mandatarios o apoderados judiciales, quienes a su
vez, para poder desempear estos cargos, deben reunir ciertas condiciones o requisitos
de capacidad intelectual y de integridad moral.
39. Nuestro sistema de comparecencia ante los tribunales. El sistema de comparecencia
ante los tribunales chilenos ha variado fundamentalmente a travs del tiempo, pues han sido
tambin diversas las normas legales que han existido so. bre el particular. As:
a) En conformidad al artculo 400 de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los
Tribunales de 1875, ante los juzgados de letras, cada parte poda comparecer por
s o por intermedio de apoderado, quien no necesitaba reunir requisito legal alguno
para desempear este cargo; ante las Cortes de Apelaciones y ante la Corte Suprema,
cada parte poda comparecer por s o representada por un procurador del
nmero; y, en todo caso, el tribunal, cualquiera que ste fuere, poda exigir a la
parte que se hiciera representar por un procurador, siempre que lo considerare conveniente
para la pronta y expedita marcha del asunto de que estuviere conociendo.
crea los Tribunales de Familia, cuyo artculo 18 seala que "En los procedimientos
que se sigan ante los juzgados de familia, las partes podrn actuar y comparecer
personalmente, sin necesidad de mandatario judicial y de abogado patrocinante,
a menos que el juez as lo ordene expresamente, especialmente en aquellos
casos en que una de las partes cuente con asesora de letrado.
De la misma forma la Ley N 19.866, que moderniza la normativa reguladora de
los arrendamientos de predios urbanos introdujo modificaciones en la Ley N 18.101
Yen su numeral 10 dispuso que "Las partes podrn comparecer y defenderse personalmente,
en primera instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda
no sea superior a cuatro unidades tributarias mensuales
41. Quines pueden representar vlidamente en primera instancia?
As como la ley prohbe la comparecencia personal ante los tribunales en primera instancia,
en otros trminos, exige la comparecencia por intermedio de apoderado o mandatario, buen
cuidado tuvo tambin de sealar a stos especiales requisitos o condiciones. En efecto, slo
pueden representar vlidamente ante los tribunales en la primera instancia las siguientes
personas: los abogados habilitados para ejercer la profesin; los procuradores del nmero;
los mandatarios que designe la respectiva Corporacin de Asistencia judicial; los
estudiantes actualmente inscritos en tercero, cuarto o quinto ao de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias jurdicas y Sociales de alguna de las universidades
autorizadas; o los egresados de esas mismas escuelas hasta tres aos despus de haber
rendido los exmenes correspondientes (art. 2, incs.1y2,LeyN 18.120).*
42. Cmo se acreditan estas calidades ante los tribunales?
La calidad de abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, mediante el comprobante
de pago de la patente municipal respectiva, requisito consagrado por el artculo 3 del
Decreto Ley N 3.637, de 4 de marzo de 1981, publicado en el Diario Oficial de
10 de marzo del mismo ao;** la del procurador del nmero, mediante el decreto
supremo que lo designa en tal carcter; la de mandatario de una Corporacin de
Asistencia judicial, con los autos en los cuales consta tal designacin; y la de estudiante
de tercero, cuarto o quinto ao o de egresado de las Escuelas de Derecho de las Facultades
de Ciencias judicas y Sociales de alguna de las universidades autorizadas, mediante
certificado extendido, a peticin verbal del interesado, por la autoridad universitaria
competente, en el que conste el hecho de estar vigente la matrcula o la fecha de egreso, en
su caso (art. 2, Ley N 18.120).***
43. Facultades del tribunal. No slo se preocupa la ley de establecer quines
pueden representar vlidamente a otro ante los tribunales y en la primera instancia,
sino que, adems, se coloca en el caso que el mandato judicial se hubiere otorgado
en favor de persona que no rena las calidades o condiciones antes sealadas.
Para ello dispuso: "Si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato,
ste no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida
constitucin de aquel dentro de un plazo mximo de tres das. Extinguido
este plazo y sin otro trmite, se tendr la solicitud por no presentada para todos
los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre esta materia no sern susceptibles
de recurso alguno" (art. 2, inc. 4, Ley N 18.120).*
Este precepto, a pesar que de su simple lectura se desprende que se aplica slo cuando el
mandatario judicial no rena las condiciones sealadas por la ley para ser tal, ha sido
ampliado en su aplicacin por los tribunales; pues se hace uso de la sancin que en l se
contempla, aun en el caso en que el mandato no est legalmente constituido, por defectos
de forma, como sera, por ejemplo, la falta de autorizacin del secretario del tribunal
que est conociendo de la causa, cuando aquel se ha conferido mediante
declaracin escrita del mandante.
44. Delegacin de mandatos, exhortos y mandatos con administracin de bienes.
A objeto de evitar toda clase de dudas al respecto y de extender en lo posible la
prohibicin de comparecencia personal ante los tribunales en la primera instancia,
el inciso 5 del artculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en juicio,
establece: "Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a la delegacin
del mandato y a las autorizaciones para diligenciar exhortos. En este ltimo caso,
las calidades a que se refiere el inciso primero de este artculo se acreditarn
ante el tribunal exhortado
En otros trminos, tanto el delegado judicial como el encargado de la tramitacin
de un exhorto deben reunir las mismas calidades exigidas por la ley para ser
mandatario ante los tribunales en la primera instancia, o sea, abogado habilitado
para ejercer la profesin, procurador del nmero, etc.
El inciso 7 de este mismo artculo,* por su parte, se coloca en el caso, de ordinaria
ocurrencia, de que una persona confiera a otra mandato con administracin
de bienes y con facultad expresa de representarla enjuicio. Este mandato, en
principio, la ley no lo prohbe; pero establece que si el mandatario no fuere abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, "deber
delegarlo, en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades".
Luego, se restringe el campo de actuacin de las dems personas habilitadas para
comparecer ante los tribunales en la primera instancia, en un caso tan particular
como el sealado; esto es, de los estudiantes de Derecho, los egresados, y
los apoderados de las Corporaciones de Asistencia Judicial.
45. Caso del mandatario o delegado que carece de facultades especiales.
El inciso 6 del artculo 2 de la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en Juicio, se
preocupa de reglamentar otra situacin que es de bastante frecuencia en la prctica,
y que, al no haberlo hecho, se habra prestado a inconvenientes realmente insubsanables.
En efecto, por un lado el artculo 2, en su inciso 10, prohbe la comparecencia
personal ante los tribunales en primera instancia y slo la permite por intermedio de alguna
de las personas habilitadas que all mismo se indican; pero, por otro lado, el artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil dispone que, sin expresa mencin, no se entienden
conferidas al mandatario las facultades que en seguida enumera. Ahora bien, imaginemos
que el mandante no desee conferir al mandatario algunas de aquellas facultades que
requieren de mencin expresa para estimarlas conferidas, pero que necesita, en cambio,
legado no se le hubieren conferido todas o algunas de las facultades que se indican
de las tramitaciones posteriores a que den lugar (art. 2, ine. 10, Ley N 18.120);
c) En los asuntos de que conozcan los jueces de subdelegacin y distrito;***
los alcaldes; los jueces de Polica Local, salvo en los asuntos sobre regulacin de
daos y perjuicios de cuanta superior a cuatro unidades tributarias mensuales; los
juzgados de menores; los rbitros arbitradores; el Servicio de Impuestos Internos,
salvo que, tratndose de asuntos superiores a dos unidades tributarias mensuales,
el Servicio exija por resolucin fundada la intervencin de abogados; la Contralora
General de la Repblica; la Cmara de Diputados y el Senado en los casos de los
artculos 48 y 49 de la Constitucin Poltica de la Repblica; en los juicios cuya cuanta
no exceda de media unidad tributaria mensual; en las causas electorales; en los recursos
de amparo y proteccin; respecto del denunciante en materia criminal; en las solicitudes en
que aisladamente se pidan copias, desarchivos y certificaciones; respecto de los martilleros,
peritos, depositarios, interventores, secuestres y dems personas que desempeen funciones
anlogas, cuando sus presentaciones tuvieren por nico objeto llevar a efecto la misin
que el tribunal les ha confiado o dar cuenta de ella (art. 2, ine. 11, Ley N 18.120); Y
d) En las ciudades donde rijan las obligaciones establecidas por el artculo 2 de la Ley N
18.120, sobre Comparecencia en Juicio, y no existieren entidades pblicas o privadas que
presten asistencia jurdica o judicial gratuita, las personas notoriamente menesterosas, a
juicio del tribunal, sern representadas gratuitamente por el abogado de turno (art. 2,
ine. 13, Ley N 18.120).*
47. Comparecencia en la segunda instancia.
Dispone el actual artculo 398 del Cdigo Orgnico de Tribunales que ante las Cortes de
Apelaciones las partes podrn comparecer personalmente o representadas por abogado o
por procurador del nmero. Hay, por lo tanto, dos formas de comparecencia en la segunda
instancia: personalmente, o bien representado por abogado o por procurador del nmero.
Exceptase de la regla anterior el caso del litigante rebelde, el cual slo puede comparecer
por abogado habilitado o por procurador del nmero.
La expresin abogado consignada en la regla general habr que entenderla en el sentido de
habilitado, pues no hay razn valedera para diferenciarla con la empleada en la excepcin,
o sea, en el caso del litigante rebelde.
Al decir Cortes de Apelaciones, ser necesario tambin entender por tales a la
Corte Marcial, a la Corte Naval y a la Corte de Aeronutica, hoy reemplazada esta
ltima por la Corte Marcial, ya que el precepto en referencia, esto es, el artculo 398
del Cdigo Orgnico de Tribunales, legisla acerca de la comparecencia en la segunda
instancia, sin que sea lcito distinguir la clase o naturaleza del tribunal de alzada en el cual
se va a aplicar dicha norma.
48. Comparecencia ante la Corte Suprema.
Ante la Corte Suprema slo se podr comparecer por abogado habilitado o por procurador
del nmero. As lo dispone perentoriamente el artculo 398 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. La disposicin en referencia es clara, amplia y terminante. En otras palabras,
ante la Corte Suprema no cabe hablar de comparecencia personal, sea a nuestro propio
nombre, sea como representante legal de otra persona: siempre habr que hacerlo por medio
salvo tratndose de las defensas orales ante los tribunales superiores de justicia, y cada vez
que el tribunal as lo exija para la mayor seriedad del procedimiento.
El segundo sistema, diametralmente opuesto al anterior, en virtud del cual se obliga a todo
litigante en negocios contenciosos o a todo interesado en negocios pertenecientes a la
jurisdiccin voluntaria, a que tenga que recurrir a los servicios de un letrado para que lo
asesore tcnicamente en su defensa o gestin, sin cuya formalidad no puede actuar de
manera vlida en el negocio judicial de que se trate.
52. Nuestro sistema de intervencin de abogado patrocinante.
Ha variado, naturalmente, a travs del tiempo, segn las diversas legislaciones que han
regido. La Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribunales de 1875, junto con
reconocer a los abogados la altsima misin de ser colaboradores de la administracin de
justicia y de reservarles la funcin de defender a las partes ante los tribunales superiores,
dej en amplia libertad a los litigantes para hacerse asesorar o no en la primera instancia
por un abogado patrocinante.
El juez, por su parte, tena la facultad de obligar a alguna o algunas de las partes litigantes
de hacerse asesorar por un abogado, en caso que la marcha regular y expedita del juicio as
lo requiriera (art. 406).
En consecuencia, ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema, la defensa por
intermedio de abogado patrocinante era obligatoria; no as ante los dems tribunales, en que
las partes litigantes quedaban en completa libertad de accin, a menos que el juez
hiciera uso de la facultad de oficio antes sealada.
El Cdigo de Procedimiento Civil de 1902 respet el sistema anterior; salvo tratndose
de la interposicin del recurso de casacin, en que exigi firma de abogado
patrocinante (art. 772 (946, so pena de ser declarado inadmisible, y de las defensas orales
ante las Cortes de Apelaciones, que podan ser hechas por la parte o por su abogado (art.
225 (450. Esta situacin se mantuvo hasta la dictacin de la Ley N 4.409, de 8 de
septiembre de 1928, sobre Colegio de Abogados, que alter fundamentalmente
el sistema anterior. En efecto, en el artculo 40 dispuso que la primera presentacin
de cada parte, en todo asunto contencioso civil ante los tribunales ordinarios, deba llevar la
indicacin y firma de un abogado inscrito en el Registro respectivo, no inhabilitado para el
ejercicio de la profesin, quien deba hacerse responsable de su patrocinio.
Dicha formalidad se entenda cumplida, de acuerdo con las normas reglamentarias
pertinentes, exigiendo al abogado patrocinante no slo la firma, sino tambin su
designacin, con indicacin del nombre, apellido, domicilio, nmero de inscripcin en el
Registro de la Orden y nmero de su patente al da. Escapaban, por lo tanto, a la exigencia
de abogado patrocinante, los siguientes asuntos: los penales, los no contenciosos,
los que se ventilaban ante los tribunales arbitrales y especiales, y adems, segn esa misma
ley, los que se tramitaban ante los juzgados inferiores, ante juzgado en que existieren menos
de cinco abogados habilitados para ejercer la profesin y en aquellos negocios en que el
propio juez liberaba de esta obligacin.
Posteriormente, la Ley N 6.985, de 8 de agosto de 1941, fue an ms all en
esta importante materia, y dispuso: "La primera presentacin de cada parte o interesado
Sabemos que escritura pblica es aquel instrumento pblico o autntico otorgado con las
solemnidades que f~a la ley, por el competente notario, e incorporado en su protocolo o
registro pblico (arts. 1699 CC y 403 COT).
Los oficiales del Registro Civil, en virtud de lo prescrito en el artculo 86 de la Ley N
4.808, de 10 de febrero de 1930, pueden intervenir excepcionalmente en el otorgamiento de
escrituras pblicas que contengan mandatos judiciales;
2 El que conste de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro y
suscrita por todos los otorgantes.
Esta segunda forma de constituir el mandato judicial tiene aplicacin ante los jueces de
letras y los jueces rbitros. En el primer caso, el mandato judicial servir para representar a
las partes ante el propio juez de letras; en el segundo caso, en cambio, servir para actuar
ante el propio juez rbitro o ante otro tribunal cualquiera.
Esta ltima forma de constitucin de mandato judicial se usa mucho en los juicios de
particin de bienes, cuando los interesados desean ser representados en conjunto ante otro
tribunal y en juicio diverso, sea como actores o como demandados; y
3 El que conste de una declaracin escrita del mandante, autorizada por el secretario
del tribunal que est conociendo de la causa.
Es la forma ms usual de conferir el mandato judicial. La declaracin escrita se contiene
generalmente en la primera so-licitud que presenta la parte litigante dentro del juicio y en
un otros, o sea, en una peticin secundaria de la principal. El tribunal, al proveer este
otros, se limitar a tenerlo presente, si estima que el mandato rene los requisitos legales y,
en caso contrario, ordenar su constitucin legal en el trmino de tercero da (art. 2, inc.
4, Ley N 18.120).*
Es necesario hacer notar que esta declaracin escrita del mandato judicial debe ser
autorizada por el secretario "del ntribunal que est conociendo de la causa". Significa ello
que si se desea conferir poder para la segunda instancia, estando el proceso en la primera, el
secretario que lo autorizar ser del juzgado y no el de la Corte, y viceversa. En otras
palabras, es funcionario competente para intervenir en esta autorizacin aquel en cuyo
poder se encuentran materialmente los autos, aun cuando no sea el mismo del tribunal ante
el cual se va a utilizar el mandato.
En relacin con esta materia cabe recordar que la Corte de Apelaciones de Valparaso, por
Auto Acordado de 15 de abril de 1943, orden que los secretarios, al autorizar los poderes
judiciales, deben dejar constancia por medio de una certificacin del nombre de la parte que
comparece a constituir el mandato, del da y hora de la diligencia y del hecho de haber
firmado ante l o ratificado la firma ya estampada por el mandante en el expediente; y
que se suscitan en el curso del pleito y que requieren especial pronundamiento del tribunal,
porque quien puede lo ms puede lo menos; y en todas las cuestiones que por va de
reconvencin se promuevan por la estrecha relacin que ella tiene con la demanda
principal.
Las facultades ordinarias del mandatario incluso comprenden la de intervenir en el
cumplimiento mismo de la sentencia definitiva; de manera que el mandato conferido
para el juicio declarativo autoriza a los mandatarios para intervenir vlidamente
en el juicio ejecutivo consecuencial posterior, sobre cumplimiento de la sentencia que en
dicho pleito declarativo se hubiere pronunciado. y para impedir que el mandante restrinja al
mandatario estas facultades ordinarias del mandato judicial, este mismo precepto establece
que las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades expresadas, son nulas.
De suerte que la misma ley sanciona esta actitud del mandante con la nulidad de la clusula
respectiva. Ahora bien, puede el mandante prohibir al mandatario que conteste la
demanda?
Evidentemente que no, en presencia de lo que dispone el inciso 10, parte 2a del artculo 7
del Cdigo de Procedimiento Civil, que estamos analizando; pero buen cuidado debemos
tener de no confundir este caso con la limitacin de la facultad al mandatario judicial para
contestar nuevas demandas, esto es, dentro del mandato conferido para representar al
mandante en futuros juicios.
Esta clusula limitativa de las facultades ordinarias del mandato judicial es vlida en virtud
de lo que dispone el artculo 846 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues reconoce
indirectamente su eficacia al reglamentar el caso del ausente cuyo paradero se ignora,
y en que su mandatario judicial carezca de facultad para contestar nuevas demandas.
Por ltimo, la intervencin del mandatario judicial en el pleito como si en realidad se tratara
del propio mandante, tiene dos limitaciones: la primera, establecida en el artculo 4 del
Cdigo de Procedimiento Civil en relacin con la Ley N 18.120, sobre Comparecencia en
Juicio,* o sea, en aquellos casos en que la comparecencia debe ser personal de la
parte o por intermedio de procurador del nmero o exclusiva en esta ltima forma, casos de
los cuales ya nos preocupamos anteriormente in extenso; y la segunda, consistente en la
intervencin personal de la parte por exigencia de la misma ley (ejemplos: arts. 264 y 385
CPC).
65. Delegacin del mandato judicial.
Tambin es una de las facultades ordinarias del mandato judicial, vale decir, de aquellas que
se entienden conferidas sin necesidad de mencin expresa. En virtud de la delegacin del
mandato judicial, el mandatario por su parte confa la misin o encargo de representar al
mandante ante los tribunales a una tercera persona, que recibe el nombre de delegado. De
suerte que en este caso intervienen tres personas: mandante, mandatario y delegado.
Sin embargo, a pesar de ser la delegacin una de las facultades ordinarias del mandato
judicial, o sea, de aquellas que se entienden conferidas sin necesidad de mencin expresa,
el inciso 1 del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil le da un tratamiento especial:
puede el procurador delegar el poder obligando al mandante, a menos que se le
haya negado esta facultad. En otras palabras, el mandatario judicial para delegar
no necesita facultad especial, y si lo hace,todo cuanto ejecute el delegado a nom-bre del
mandante lo obligar vlidamente.
El mandante, por su parte, si desea restarle esta facultad al mandatario, puede hacerlo
vlidamente siempre que esa clusula limitativa sea expresa.
El artculo 2135 del Cdigo Civil haba ya establecido el mismo principio al disponer
que el mandatario puede delegar, salvo si se le ha prohibido expresamente; pero agrega que,
no estando facultado expresamente el mandatario para delegar, responder de los hechos
del delegado como de los suyos propios.
Es en este ltimo aspecto en donde el Cdigo de Procedimiento Civil se ha alejado del
Cdigo Civil, pues mientras en el primero si el mandatario no est expresamente
facultado para delegar puede hacerlo, y los actos del delegado obligan al mandante mas no
al mandatario; en el segundo, tambin el mandatario puede delegar, aun cuando no est
expresamente facultado para hacerlo, pero, en este caso, los actos del delegado obligan al
mandatario frente al mandante como si fueran propios. De acuerdo con la legislacin
civil, el delegado de un mandatario, que no est expresamente facultado para delegar, es un
verdadero mandatario, no del mandante, sino del mandatario mismo.
y puede el delegado, a su vez, delegar el mandato judicial en otra persona? En este caso
intervendran cuatro personas: mandante, mandatario, delegado y subdelegado.
La verdad es que esta curiosa institucin no la contemplan ni el Cdigo Civil ni el de
Procedimiento Civil. Aplicando el principio de que en Derecho Privado puede hacerse todo
aquello que la ley no prohba, puede sostenerse que tal delegacin de delegacin es vlida.
Sin embargo, la jurisprudencia le ha restado eficacia, conforme al conocido aforismo
jurdico que dice "que no hay delegacin de delegacin"; a menos que el mandante,
de un modo expreso, la hubiera tambin autorizado.
66. Facultades extraordinarias del mandato judicial.
Recordemos que son aquellas que necesitan de mencin expresa para que se entiendan
comprendidas en el mandato judicial, y que tambin se las conoce con la denominacin de
facultades especiales. Alude a ellas el inciso 2 del artculo 7 del Cdigo de
Procedimiento Civil, al expresar: "Sin embargo, no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin las facultades
de...". Cules son stas?
a) Desistir en primera instancia de la accin deducida.
Se trata de una facultad importantsima, pues su ejercicio implica la renuncia de la accin
y, en el fondo, el rechazo de la misma. Se necesita de mencin expresa para que pueda ser
utilizada vlidamente por el mandatario, porque va en contra del espritu del mandante, al
conferir poder para ser representado en juicio, puesto que es de suponer que desea
que ste llegue a su trmino en forma normal. El desistimiento de la demanda se plantea
una vez que ella ha sido notificada; pues en caso contrario, estamos en presencia
del simple retiro de la demanda, cuyos efectos son diversos al desistimiento, el cual
constituye un incidente especial, y ser objeto de estudio posterior. Puede el mandatario
desistirse del incidente, sin necesidad de facultad especial, pues ella se requiere solamente
para el desistimiento de la accin. Tampoco hay que confundir esta situacin con el
desistimiento en segunda instancia de la accin deducida, ya que en este caso existe
un fallo de primera instancia que, en cierto sentido, seala una presuncin de la suerte que
en definitiva puede correr el juicio; ni con el desistimiento de un recurso. Ambos actos
puede ejecutarlos vlidamente el mandatario judicial, pues no requieren de facultad
expresa, o sea, estn comprendidos en las facultades ordinarias
del mandato judicial.
b) Aceptar la demanda contraria. Tambin es otro acto que requiere de facultad
especial por la trascendencia que tiene dentro del pleito, pues implica nada menos
que reconocer en todas sus partes las pretensiones del demandante. c) Absolver posiciones.
Esta facultad es sinnima de prestar confesin en juicio como medio probatorio. Ntese que
la facultad expresa se necesita para prestar confesin, mas no para exigir confesin
de la parte contraria. Tampoco hay que olvidar que puede exigirse confesin al
procurador de la parte sobre hechos personales de l mismo en el juicio, aun
cuando no tenga poder para absolver posiciones (art. 396 CPC). Si se trata de otra
dase de hechos -como los personales del mandante, por ejemplo-, el mandatario
no puede absolver posiciones, a menos que posea facultad expresa para hacerlo.
En todo caso, a pesar de que el mandatario tenga facultad expresa para absolver
posiciones, la contraparte podr exigir que preste confesin el propio mandante,
pues ste es un acto personalsimo (art. 397, inc. JO, CPG).
d) Renunciar los recursos o los trminos legales
Se trata de la renuncia, ya de los recursos, ya de los trminos legales. Ejemplo de los
primeros es la renuncia del recurso de apelacin; ejemplo de los segundos, la renuncia del
trmino probatorio.
No hay que confundir la renuncia de un recurso con el desistimiento del mismo. Se
renuncia a un recurso cuando an no se est en situacin legal de ejercerlo y se manifiesta
voluntad expresa en el sentido de comprometerse a no interponerlo; se desiste de un
recurso, en cambio, la parte que lo ha interpuesto y que, posteriormente, manifiesta
voluntad expresa en el sentido de no perseverar en l.
Para lo primero se requiere facultad expresa, puesto que an no se saben los resultados de
la resolucin cuyos recursos en su contra se estn renunciando; para lo segundo, en cambio,
bastan las facultades ordinarias del mandato judicial, puesto que ya hay una resolucin
judicial y, por consiguiente, una presuncin de verdad acerca de la cuestin controvertida.
Tambin es necesario advertir que la renuncia de un recurso puede operar en forma expresa
o tcita. Expresa, cuando concretamente nos comprometemos a no interponer el recurso; y
tcita, en cambio, cuando dejamos transcurrir el trmino legal sin interponerlo. La verdad
es que slo la renuncia expresa del recurso requiere facultad especial de parte del
mandatario; pues la tcita equivale al no ejercicio de un derecho dentro del pleito,
y para eso bastan las facultades ordinarias del mandato judicial.
e) Transigir. Esta facultad especial significa celebrar el contrato de transaccin,
en virtud del cual las partes terminan extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven un
litigio eventual. Guarda estrecha relacin con el artculo 2448 del Cdigo Civil, el cual
para transigir y que deben determinarse los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera
A nuestro juicio, aceptar como vlida esta forma de conferir facultades especiales al
mandatario judicial, contrara lo dispuesto en la parte 1a del inciso 2 del artculo 7 del
Cdigo de Procedimiento Civil ya referido.
67. Obligaciones del mandatario judicial.
Fuera de las obligaciones propias de todo mandatario, pesan sobre el man-datario judicial
dos importantes obligaciones, que son caractersticas de esta clase de mandato:
a) Debe exhibir el ttulo que acredite su representacin, para dar cumplimiento al inciso 1
del artculo 6 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe que toda persona que
comparezca enJUICIO a nombre de otra en desempeo de un mandato, deber exhibir el
ttulo que acredite su representacin. El cumplimiento de esta obligacin es vigilado no
slo por la contraparte, sino por el propio tribunal, el que de oficio puede exigirla; y
b) Los procuradores respondern personalmente del pago de las costas procesales
generadas durante el ejercicio de sus funciones que sean de cargo de sus mandantes, sin
peIjuicio de la responsabilidad de stos (art. 28 CPC). Cabe tener presente, que el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil antes citado, no ser aplicable a los funcionarios del
Consejo de Defensa del Estado (art. 64, Decreto con Fuerza de Ley N 1, de 7 de agosto de
1993).
68. Extincin del mandato judicial.
Hay un principio general, de importancia en relacin con esta materia, contenido en nuestra
legislacin procesal, que dice: "Todo procurador legalmente constituido conservar su
carcter de tal mientras en el proceso no haya testimonio de la expiracin de su mandato"
(art. 10, inc. 1, CPC).
Ahora bien, las causas de terminacin del mandato judicial son las mismas que seala la
legislacin comn para la extincin del mandato civil (art. 2163 CC); salvo, naturalmente,
la muerte del mandante, que no tiene la virtud de hacer cesar el mandato judicial por
expresa disposicin del legislador procesal (art. 396 COT). y si la causa de la expiracin del
mandato judicial fuere la renuncia del procurador, estar ste obligado a ponerla en
conocimiento de su mandante, junto con el estado del juicio y se entender vigente el poder
hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento, desde la
notificacin de la renuncia al mandante (art. 10, inc. 2, CPC). Por una ficcin del
legislador, pues, y como medida tendiente a proteger los intereses del mandante, que puede
verse sorprendido e indefenso ante la renuncia del mandatario, la ley presume que el
mandato subsiste en el lapso comprendido entre la notificacin de esta renuncia al
mandante y del estado del juicio y la ,expiracin del trmino de emplazamiento, el cual no
podr ser otro que el necesario para contestar demanda en el juicio ordinario de mayor
cuanta.
69. Comparecencia en juicio de una persona a nombre de otra sin poder.
La ley procesal tambin ha contemplado la situacin de una persona que comparezca en
juicio en beneficio de otra sin tener poder. Esta falta de mandato podr producirse porque
en realidad tal poder no se ha otorgado o porque, si bien se otorg, no lo ha sido con las
solemnidades que la misma ley establece. y el legislador procesal ha contemplado y
aceptado la situacin antes descrita, en atencin a que el Cdigo Civil ya la considera (art.
1449), y a que hay situaciones de hecho que autorizan esta forma de intervencin en juicio,
que, de no reconocerla, significara dejar al litigante en la ms completa indefensin
(ejemplos: enfermedad, ausencia imprevista, privacin de medios de comunicacin, etc.).
Pero, junto con aceptar el legislador esta forma anormal de comparecencia ante los
tribunales, la ha rodeado de ciertas restricciones, con el objeto de que no sirva de fuente de
abusos para la contraparte. En efecto, el que comparece en juicio en beneficio de otro sin
poder, ofrecer garanta de que ste aprobar lo que se haya obrado en su nombre; y sobre
el tribunal, a su vez, pesan tres obligaciones:
a) calificar las circunstancias del caso;
b) calificar la garanta ofrecida, y
c) fijara un plazo para la ratificacin del interesado (art. 6, inc. 3, CPC). La garanta
antes indicada, en la prctica se la conoce con el nombre de "fianza de rato", en razn de
que generalmente reviste la forma de fianza; y su objeto es asegurar que el interesado
ratificar lo que se est obrando en su propio y personal beneficio. Ahora, bien, y si el
interesado no ratifica lo actuado en su nombre? Esta situacin podr presentarse, ya porque
ha vencido el plazo sealado por el tribunal para este efecto, ya porque expresamente
rechaza el interesado lo actuado en su representacin.
En estos eventos los actos del agente oficioso son nulos y de ningn valor y tendr que
responder de los perjuicios que le haya ocasionado a la contraparte con su intervencin. Su
responsabilidad, adems, estar asegurada, no slo con la garanta constituida para estos
efectos, sino que tambin podr hacerse efectiva sobre su patrimonio.
Es preciso hacer notar que los agentes oficiosos debern ser personas capacitadas para
comparecer ante el respectivo tribunal, en conformidad a la Ley N 18.120 sobre
Comparecencia en Juicio,* o, en caso contrario, debern hacerse representar en la forma
que esa misma ley establece (art. 6, inc. final, CPC).
Un caso frecuente que se presenta en la prctica en relacin con esta materia, es aquel de
una persona que comparece en juicio en beneficio de otra sin poder, pero, adems, sin