Professional Documents
Culture Documents
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
INTRODUCCIN................................................................................................................4
CAPITULO I: LA INTIMIDAD Y EL DERECHO A LA.............. AUTODETERMINACIN
INFORMATIVA...................................................................................................................7
1. - INTRODUCCIN.........................................................................................................7
2. - ANALISIS HISTORICO Y JURDICO DEL DERECHO A LA INTIMIDAD..................8
a.- Anlisis histrico........................................................................................................8
b.- Perspectiva histrico-jurdico..................................................................................15
3.- ANLISIS JURDICO AL DERECHO A LA INTIMIDAD............................................21
a.- Introduccin.............................................................................................................21
b.- Principales teora sobre la Intimidad.......................................................................21
c.- Titulares del derecho a la intimidad.........................................................................26
d.- Autonoma del derecho de autodeterminacin informativa.....................................33
e.- El derecho a la intimidad como derecho de la personalidad..................................35
f.- El objeto de la intimidad y el bien jurdico tutelado................................................38
g.- Limite al derecho a la intimidad...............................................................................44
h.- El derecho a la intimidad versus el derecho a informar..........................................49
i.- El derecho a la intimidad en materia econmica-financiera.....................................51
j.- Conceptos de intimidad y autodeterminacin informativa en la Doctrina................55
4.- La democracia y la autodeterminacin informativa..............................................56
5.- El concepto de dato..................................................................................................59
6.- La naturaleza jurdica del dato................................................................................61
1
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Introduccin.........................................................................................................66
II.
III.
IV.
su tutela...........................................................................................................................82
1.- Normas de fondo de la Constitucin Poltica del Estado.......................................82
2.- El recurso de proteccin constitucional y la vida privada.......................................90
VI)
1.- Introduccin...........................................................................................................103
2. -
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Introduccin..................................................................................................215
Escenario Latinoamericano:............................................................................230
4.a.- Introduccin........................................................................................................230
4.b.- Anlisis de las legislaciones de Colombia, Argentina y Paraguay.....................232
CONCLUSIONES...........................................................................................................258
ANEXOS........................................................................................................................272
1.- Gran Bretaa............................................................................................................272
2.- Reino Unido.............................................................................................................331
3.- Espaa......................................................................................................................373
4.- Chile..........................................................................................................................416
BIBLIOGRAFIA..............................................................................................................432
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
INTRODUCCIN
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
caracterizadores.
A continuacin, realizamos un anlisis del texto positivo, con el fin de darle una
significacin coherente a las instituciones ah establecidas por el legislador, buscando
servir como una suerte de gua.
Finalmente, hacemos referencia, se manera sistemtica, a la normativa
internacional, con dos focos centrales. El primero la existencia de entes reguladores de
la actividad de tratamiento de datos personales y el segundo, los sistemas tutelares.
Toda la legislacin analizada, fue usada como fuente de anlisis e inspiracin para la
norma nacional.
Por ltimo, quisiramos expresar nuestro agradecimiento a aquellas personas
que permitieron desarrollar esta memoria, llevndola a buen trmino. En primer lugar al
ministro del Interior Jos Miguel Insulza Salinas, quien nos diera las primeras luces
sobre el tema y nos permitiera acceder a la informacin necesaria para desarrollarlo,
5
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
siempre con un espritu que demuestra su capacidad de afecto, para quienes requieren
su ayuda. Al jefe de la Divisin Jurdica del Ministerio Secretaria General de la
Presidencia, Carlos Carmona Santander, quien colabor de manera fundamental y
desinteresada en nuestro trabajo,
de mucha
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
CAPITULO I
LA INTIMIDAD Y EL DERECHO A LA
AUTODETERMINACIN INFORMATIVA
1. - INTRODUCCIN.
El presente captulo, tiene por finalidad, establecer un concepto del derecho a la
autodeterminacin informtica.
Con este fin realizamos una ordenacin de las principales corrientes de opinin y
teoras de variados autores, en su mayora extranjeros, siguiendo una lnea temtica
que comienza por el anlisis de los conceptos de intimidad y vida privada, desde una
perspectiva histrica y jurdica.
A continuacin, buscaremos establecer su naturaleza jurdica, lo cual,
desarrollaremos sistemticamente, en varios acpites. Entre estos est el anlisis de
las dos principales teoras sobre la vida privada, la teora de las esferas y la del
mosaico.
Enseguida, nos referiremos a los titulares de la vida privada. Aqu, nos
centraremos en determinar la pertinencia, sobre si las personas jurdicas deben o no
poseer aquella calidad.
Veremos, as mismo, si la autodeterminacin informativa es un derecho
autnomo. Con este fin, lo analizaremos como uno de los derechos a la personalidad,
su objeto y bien jurdico tutelado y lmites del mismo.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la realidad como un
fenmeno...
Es as, como en esta misma obra el profesor Faria Matoni, se enfrenta a la
concepcin del Profesor Antonio Prez, tesis que por cierto compartimos, al afirmar:
Es la intimidad un valor burgus? Para Prez Luo, la aparicin del concepto
de intimidad se halla estrechamente ligada a la aparicin de la burguesa. Si bien Truyol
y Etcheverria han querido encontrar a esta nocin sus races en la aparicin del
cristianismo, entiende Prez Luo que tal afirmacin es correcta si se considera a la
intimidad como autoconciencia de la subjetividad... Para nosotros, la intimidad es la
1
Antonio Enrique Perez Luo Dilemas actuales de la proteccin de la intimidad Editorial Breviario, 1994,
pg.124.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
parte sustantiva del hombre, y, como tal, inseparable de su naturaleza y tan antiguo
como ella, lo que sucede es que esto no ha sido percibido y aceptado por igual en
todas las pocas.
Hemos querido reflejar, en estos extractos, la postura por algunos sostenida, en
orden a afirmar que en la naturaleza inmutable del hombre, ha existido desde siempre
la tendencia a la soledad, a crear este espacio que llamamos intimidad y que, por ende,
el impedimento para encontrar vestigios ms remotos de este derecho, radica,
esencialmente, en la incapacidad histrica del hombre de no haber captado su
naturaleza en plenitud. Es este concepto el que rechazamos categricamente, ya que
pensamos que no existe una esencia inmutable, que las descripciones de fenmenos
antropolgicos, no esta escrita y nunca lo estar, que, por tanto, para la aparicin de la
vida privada, fue necesaria la existencia de ciertas condiciones histricas, de
naturaleza social y econmica.
Ahora, la pregunta necesaria Qu tiene de conducente un debate en este
sentido? Su sentido y localizacin en nuestra memoria, dice relacin con la declaracin,
de postura filosfica que asumimos en el estudio del ordenamiento jurdico, relativo al
derecho a la autodeterminacin informativa. Esto,
10
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
11
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
y el
proletariado.
La primera, producto de la acumulacin de capital que se gener a finales del
perodo conocido como Edad Media, cuyo desarrollo cultural, encontrar sus races en
el Renacimiento, fundamentalmente en Italia.
La segunda ser un lento proceso producto de la migracin campo-ciudad o,
ms bien, movilizaciones de personas a emplazamientos industriales, ya que las
condiciones de habitacin, no constituan una de las preocupaciones fundamentales de
los patronos de esos tiempos. Como claro ejemplo de lo anterior, la poblacin rural
inglesa, formaba las cuatro quintas partes de la poblacin de la isla, a finales del siglo
XVII, pasando a equilibrarse alrededor de 1870, para en 1811 en el campo se mantuvo
slo el 35% de la poblacin total, el 33 % en 1821 y el 28% en 1831 3. Como seala
M.J. Mijailov4, este proceso se genera:
Antonio Enrique Prez Luo, Ob. Cit. pg. 330
3
12
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Christian Suarez Crothers Informtica, vida privada y proyectos chilenos sobre proteccin de datos. Revista Ius et
Praxis 1997.
13
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
embargo,
no
debemos
conceptuar
este
desarrollo
informtico,
exclusivamente, como una amenaza, sino que como un nuevo factor, que influye en la
manera como se moldean las instituciones y en la libertad de los individuos.
Es as, como la necesidad de cumplir funciones con relacin a la seguridad
social, la salud, la seguridad, el Estado debe contar con grandes cantidades de
informacin, con el fin, de cumplir el requerimiento de manera completa y oportuna.
Esta cuestin, que por cierto es nueva, dice relacin directa, con una moderna
concepcin, sobre cuales son las tareas de un Estado Social-democrtico.
Sin embargo, esta nueva visin del Estado no es suficiente para explicar el
origen de la problemtica, relacionada con la autodeterminacin informativa ya que,
ser especficamente la capacidad tcnica de recoger, almacenar informacin, de
14
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
15
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
serva, nicamente, para proteger a los sbditos frente a las variadas formas de
agresin violenta; Libertad quera decir que se era libre, que no se estaba sometido... 6.
Se produce, con posterioridad, un reconocimiento a la naturaleza espiritual del hombre,
que permiti dar un ltimo paso, el cual significara, que este derecho permitir ...
disfrutar de la vida, el derecho a no ser molestado. 7
Concluyen, a continuacin estos juristas, que el common law contendra en su
seno fundamentos y elementos suficientes para proteger este derecho, razn por la
cual la estructura de su texto adquiere caracteres ms bien de investigacin, que de
invencin o creacin pura. Segn sus palabras, esto es poder afirmar, ... hasta que
punto puede ser a otros sus pensamientos, sentimientos y emociones... e incluso,
cuando ha elegido expresarlos, retiene, por regla general, el poder de fijar los lmites de
la publicidad que se les podr dar. 8 (ntese aqu el revolucionario aporte que hacen, tal
vez sin claridad de ello, ya que abordan el problema del derecho a la intimidad desde
una perspectiva positiva, no slo de ser dejado en paz, sino de disponer sobre que
informacin sobre si mismo se desea comunicar a los dems e incluso en que grado de
publicidad, sin duda claro gnesis de la autodeterminacin informativa).
A continuacin en su obra, analizarn la jurisprudencia, con relacin a la
solucin que los jueces americanos crearon, con el fin, de dar proteccin a la vida
privada. Crean as, la figura del contrato tcito y el quebrantamiento de la confianza.
Como claro ejemplo del primero, est el caso de Pollard versus Photographic Co. de
1888, en el cual se le prohiben a un laboratorio, la exhibicin o venta de copia a
terceros de
Samuel D. Warren y Louis D. Brandeis Derecho a la intimidad.. Revista de Derecho Universidad de Harvard
1890, pg. 21.
7
8
17
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
aislamiento social).
En tercer lugar, como corolario de lo expuesto, claramente el avance aqu es
cualitativo ya que, el reconocimiento, an limitado, del derecho a la intimidad se
produce cuando se le reconoce naturaleza, lmites y fundamento axiolgico propios.
El segundo gran hito, en el desarrollo de un concepto de autodeterminacin
informativa, ser la sentencia dictada el 15 de Diciembre 1983, por el Tribunal
9
18
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Toms Vial S.El derecho a la vida privada y la libertad de expresin. Tesis Pontificia Universidad
19
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Desde ese punto de vista, la unanimidad de los autores viene en acordar que
este, constituye un derecho subjetivo, vale decir, una potestad reconocida por el
ordenamiento jurdico, a un sujeto de derecho determinado.
Asimismo, gran parte de ellos, lo caracterizan como un derecho de la
personalidad, vale decir, aquellas potestades inherentes al ser humano del cual todos
gozan por igual (esto se referira, slo de la persona fsicas, razn por la cual,
disentimos de esta caracterizacin, por ser limitativa).
Ahora, estas
primera Quienes son titulares de este derecho?. Y, la segunda, cules son los
lmites que el ordenamiento establece para el ejercicio de este derecho? Cundo se le
pone fin?.
21
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
vertrauenssphre o
merecen su confianza.
La tercera, es la geheimnisphre o esfera del secreto, en la cual, la informacin
que se refiere, no ser de conocimiento de nadie, que no sea el titular.
As, las esferas, se construyen sobre la base de la intensidad social
de la
conducta y, por tanto, la tutela que a cada una se le otorga, es en directa relacin con
dicha intensidad. Por esto, parte del supuesto que, ciertos acontecimientos del titular,
son per se ms relevantes que otros, justificando as la diferencial en lo relativo al
amparo que le otorga el ordenamiento jurdico. Hacemos propia, en esta parte, la crtica
que Antonio Prez Luo hace a esta teora, al sealar:
Frente a esta construccin abstracta e irreal, se aboga ahora por un sistema de
tutela de la intimidad basada no en la intensidad social de la conducta, puesto que
todo comportamiento, para tener relevancia jurdica, debe poseer una dimensin social,
11
Ral Garca A. La vida privada y la intimidad de las personas. Universidad Catlica, 1988, pg. 64.
22
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
sino en los valores e intereses, pblicos y/o privados, que pueden contraponerse al
deseo de la persona concernida de mantener sus datos en un plano de reserva. 12
La segunda de las teoras, llamada del mosaico (denominada as ya que, al igual
que estos pequeos e insignificantes trozos, los que correctamente colocados dan
forma a alguna figura) establece que las conductas y, en general, toda informacin, no
puede ser catalogada a priori de pblica o privada, vale decir, la informacin no tiene
una naturaleza inmutable, que permita catalogarlas rgidamente, por ende, menos
establecerse una forma de proteccin, basado en estos supuestos de la intensidad
social de la conducta. Esto, dada la posibilidad tcnica actual, de relacin o
cruzamiento de datos, en apariencia irrelevantes, sumado a la capacidad de almacenar
grandes cantidades de informacin,
13
23
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ministerio Secretaria General de la Presidencia Informe sobre la proteccin de la vida privada. 1999, pg 4.
24
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
16
25
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
el Pacto
26
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
disfrutar de ellos, de igual modo que los adultos. Ahora bien, podrn disfrutar de cierta
intimidad, pero no de cualquiera de las facultades o contenidos que integran
normalmente el derecho a la intimidad tal y como lo concebimos en un adulto.
Reprodujimos el prrafo, porque nos parece relevante el recordar, en primer
lugar, que la naturaleza jurdica del derecho a la intimidad, es el de derecho de la
personalidad y que, por tener el carcter de tal, es inherente a toda persona natural,
por el hecho de ser tal.
En segundo lugar tenemos, que no se puede confundir, la incapacidad en el
ejercicio de las garantas de los derechos, con su titularidad ya que, si bien un menor,
no podr ejercer acciones tendientes a proteger su derecho a la vida privada, no por
ello se le despojar de la titularidad del mismo.
En tercer lugar, la intimidad tiene adems como cualidad, que es personalsima,
vale decir, un curador no podr ejercer este derecho como tal, sin perjuicio de lo
sealado sobre las garantas.
En cuarto lugar, el ejercicio del derecho a la intimidad no admite una frmula
standard de ejercicio ya que, como hemos sealado en su anlisis histrico, este se
encuentra ntimamente asociado a la cultura y desarrollo histrico. Por tanto, lo que el
autor seala como cierta intimidad, no podra constituir sino el ejercicio de la intimidad
en plenitud.
En quinto lugar, no debemos olvidar, que uno de sus fundamentos axiolgicos
ms importantes, es la dignidad humana, la cual radica en la naturaleza misma del
hombre, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe o condicin.
27
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Luis Aguiar L Derecho a la intimidad: su proyeccin en la esfera econmica Editorial jos Mara Sauca, 1994,
pg. 342
28
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
29
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
y, adems,
errado. Si bien, es indudable que una persona jurdica no puede tener vida privada o
19
30
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
intimidad desde una perspectiva espiritual, por tanto, como vimos, no hay proteccin
del artculo 19 n4 de la Constitucin Poltica del Estado, no por ello, deja de ser
fuente de datos. Sin embargo, se podra afirmar que las personas jurdicas, si tienen
intimidad, bajo la perspectiva que la frmula que nos da Renato Javier Jijena Leiva 20:
INTIMIDAD = DATOS NOMINATIVOS = INFORMACIN
PERSONAL AUTOMATIZADA
Esto implica despojar a la intimidad, para efectos de la regulacin jurdica
positiva, de todos sus ancentrales vestigios espirituales y otorgarle una naturaleza
que se encuentra en ntima relacin con la informacin y su traduccin social, los datos
A pesar de lo dicho, en la prctica, esta exclusin implica despojarlo de los
derechos de informacin, acceso, de rectificacin y cancelacin que consagra la ley N
19.628, como de las obligaciones correlativas para los responsables de bases de
datos. Consideramos, que esto es un trato desigual, atentatorio del artculo 19 N2
sobre igualdad ante la ley, as como, de los principios inspiradores vertidos en Bases
de la institucionalidad, estableciendo por tanto, una diferencia arbitraria ya que, carece
de fundamento. A pesar de ello, una interpretacin moderna del derecho del articulo 19
N 4, en lo relativo a la vida privada, que abarcara su perspectiva activa, podra otorgar
al recurso de proteccin, la calidad de nica defensa, en este terreno, dado que las
personas jurdicas al ser fuente y titulares de datos, tienen inherente a ello la facultad
de control, an sin reconocimiento del ordenamiento jurdico, no habiendo norma que
determine prohibicin en este sentido.
20
Renato Jijena L. Chile, la proteccin penal de la intimidad y el delito informtico Editorial Jurdica de Chile
1992, pg. 36.
31
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En conclusin son titulares de este derecho las personas fsicas vivas, como
veremos, y no las personas jurdicas, sin perjuicio de los reparos doctrinarios y
normativos sealados, para el caso chileno.
Con relacin a la segunda cuestin, sobre la relacin entre el titular de los datos
y estos, usaremos como punto de partida, las afirmaciones de Renato Jijena, que en su
texto afirma que existe un derecho de propiedad entre el titular del dato y este,
encontrndose esta teora con una dificultad, estos son bienes superiores que
impediran que sus caractersticas de absolutismo y exclusividad, pudiere respetarse
religiosamente. Si nosotros afirmamos que los datos, con relacin a su titular se explica
en virtud del derecho de propiedad, nos encontraramos con la dificultad de definir que
rol juega entonces el derecho a la autodeterminacin informativa, en esta relacin.
Nosotros creemos firmemente, que el vnculo jurdico entre el objeto y el sujeto, siendo
el primero los datos y el segundo titular, se agotan en el derecho a la intimidad ( que en
lo particular se podra enmarcar en aquella faz activa, que denominamos
autodeterminacin informativa), por lo tanto tratar de buscar enmarcar este fenmeno
jurdico en esquemas meramente civilistas, puede no hacerse cargo de dar una
explicacin ni regulacin cabal.
32
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
parte
de
la
doctrina,
sostiene
lo
contrario.
Sostienen
que
la
autodeterminacin, es una faz activa del mismo derecho a la intimidad, el cual debe,
permanecer abierto, flexible y capaz de acomodacin para ulteriores desarrollos en
orden a otorgar proteccin frente a las nuevas situaciones de peligro que puedan surgir
con el desarrollo tcnico y social.22. Nunca perdiendo de vista, que el concepto de
privacidad no pueden reducirse a la informtica exclusivamente 23. Es as, como Prez
Luo sintetiza esta idea, al sostener:
21
22
23
33
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
34
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
24
35
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
25
36
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
29
37
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
una zona fantasma a la que entran y salen datos, amparados eventualmente por las
garantas que el ordenamiento reconozca a este derecho. Se le reconoce a este
mbito, una importancia central, incluso en la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin, el comisionado Silva Bascuan sostuvo:
Por un lado, el proceso de socializacin ha producido una interpenetracin
enorme entre la persona y la sociedad, y ya no puede concebirse el desarrollo de la
persona humana en forma aislada o individual... todo lo cual hace que sea muy
importante que ese proceso de penetracin de la sociedad sobre el hombre tenga un
lmite que le permita a ste formar, consolidar y desarrollar su propia personalidad... Si
no se le deja al individuo ninguna intimidad, entonces la sociedad se va a masificar en
una serie de individuos sin ninguna posibilidad de aportar algo de progreso, algo de
perfeccionamiento a la sociedad entera... (Sesin N 129 de la Comisin) 32.
Podemos, finalmente, sealar que los aspectos que configuran la vida privada,
mirada como este espacio referido, de la forma que lo hace Delia Ferreira 33, siendo
estos bsicamente tres:
El primero, lo constituye la tranquilidad (trmino con los que se expresara el juez
Cooley, el derecho a ser dejado en paz), la cual, para muchos autores, es un
componente natural del ser humano, la tendencia al recogimiento, la soledad, el
encuentro ntimo consigo mismo.
El segundo, es la autonoma, vital como carcter, desde el punto de vista que
realiza la libertad, en cuanto, es la facultad de optar en el transcurso de su existencia,
por excluir las intromisiones de terceros, indeseadas por el individuo. La autonoma, no
debe, en momento alguno, confundirse con la soledad o tranquilidad descrita
32
33
39
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
ser dejado solo, del juez Colley. Esta faz, que en trminos de potestades, busca la
exclusin, correspondi a lo que en un primer momento, se reconoci como derecho a
la intimidad. Esta visin se justifica, dada la etapa histrica que se viva, en la cual el
individualismo se encontraba exacerbado, donde la vida en sociedad, en definitiva, era
mirada filosficamente como una forma de perder parte de la libertad, que es
connatural al hombre (esto como parte de
Francisco Zuiga El derecho a la intimidad y sus paradigmas, Revista Ius et praxis, 1997, pg. 300.
40
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
los
datos
personales,
representando
esto
lo
que
los
germanos
llamaron
autodeterminacin informativa.
Lo cierto, es que esta faz, es una conceptualizacin moderna de la intimidad, la
cual se funda en reconocer que este derecho, ya no se agota en la individualidad de los
liberales del siglo XIX, que representara el fallo del Juez Cooley de 1873 y la doctrina
que le precedi, sino que se le reconoce una dimensin social, es una calidad de la
relacin con los otros35 .
Esta calidad, por lo dems, no es neutra, en trminos de su funcionalidad, sino
que se justifica en este afn, como una forma de orientar su voluntad hacia un objetivo
de tomar decisiones, sin verse determinado por la voluntad de otros 36 (Bobbio). Por
esta razn, para algunos autores, la intimidad correspondera a una suerte de etapa
previa de la relacin social, puesto que en este mundo globalizado y masificado, la
necesidad de generar una identidad propia, es un imperativo histrico de la dignidad y
la libertad.
Libertad, dignidad y solidaridad: Creemos, que los dos fundamentos, en trminos de la
axiologa jurdica, que le dan sustento al derecho a la intimidad, son la libertad y la
dignidad.
Como ya sealamos en su momento, al analizar los hitos ms relevantes en la
evolucin jurdica, los juristas Warren y Brandeis, sealan que ven en el derecho a la
vida, como fuente ltima del privacy, lo cual es claramente una mencin a la libertad,
conceptualizado desde el extremismo individualista de los liberales del siglo XIX, es por
tanto un reconocimiento a la independencia de la voluntad individual. Aqu, la
correlacin conceptual de privacy y property, es casi perfecta, ya que la primera
35
36
41
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
42
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
derecho por sobre el otro, en este caso, la libertad de informar por sobre otros
derechos.
Por su parte, la jurisprudencia chilena incurre en igual grave falta, en el llamado
caso Martorell. En el, afirmaron que el orden jerrquico de los derechos, se dan en el
mismo orden que la numeracin determinado por el constituyente. Esta teora, que en
si misma no tiene sentido, se sustenta, empero, en la creencia de una suerte de
jerarqua vertical y lineal de los bienes jurdicos, no reconociendo que la realidad actual,
es bastante ms compleja. Esta, nos obliga asumir actitudes radicalmente diferentes,
entendiendo que los derechos o libertades en general, no son bloques rgidos dentro de
la construccin normativa, sino ms bien fluidos que se mezclan y se desplazan dentro
del ordenamiento jurdico, y que, pueden abarcar diversos mbitos de la vida del
hombre.
Como anlisis previo a la delimitacin del espacio, que comprende la vida
privada o la intimidad, debemos remitirnos a delimitar lo que entiende comprendido en
lo pblico y lo privado. En caso contrario podra ocurrirnos, lo que seal Lord
Mancroft, al explicar el fracaso del proyecto sobre esta materia en Inglaterra, el ao de
1961:
El proyecto fracas porque yo fui incapaz de establecer una distincin precisa
entre lo que el pblico tiene derecho a conocer y lo que un hombre tiene derecho a
conservar para si mismo
Como forma de identificar los mbitos sealados, hemos decidido hacer
mencin a dos criterios. El primero, por razones histricas, de Warren y Brandeis, que
establecieron para su poca y, el segundo, contemporneamente, Manuel Fernndez
de la Riva, quien ofrece un modelo de cuatro, que analizaremos posteriormente.
44
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
46
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
49
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Por otra parte, en este mismo debate, Prez Luo nos hace una advertencia,
sealando que para no producir un circulo hermenutico ( Prez Luo 326), se debe
entender, que la proteccin del derecho a la intimidad y la libertad de informacin, no
exige soluciones tendientes a sacrificar uno por el otro o bien, intentando establecer
jerarquas, que como sealamos, rechazamos de plano, sino reconceptualizar la vida
privada. Debe entenderse, que este tambin requiere, para su cabal funcionamiento, de
los datos que la libertad mencionada les puede brindar, que las facultades de control y
acceso, son parientes cercanos.
funcionar adecuadamente.
En este plano, es tambin de inters sealar, que existen en la jurisprudencia del
Derecho comparado, vas que podran abrir una puerta a las personas jurdicas, como
titulares del derecho a la intimidad.
50
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Quisiramos advertir, en este punto, que los anlisis aqu vertidos, siguen
fundamentalmente la lnea espaola de Luis Aguiar de Luque.
Comenzaremos sealando, que nos formamos la conviccin que no cabe duda
alguna, que los datos econmicos son parte constitutiva de la intimidad de una
persona, sin perjuicio de reconocer que tal afirmacin no es un juicio apriorstico que
impidiera revisin (siendo consecuentes con la teora del mosaico, a la cual
adscribimos). Sin embargo, para efectos de este acpite y con un fin exclusivamente
pedaggico, aceptaremos la afirmacin inicial como verdadera, para el desarrollo del
tema que nos ocupa.
Con relacin, a la titularidad del derecho a la intimidad, en general apreciamos
una postura bastante cerrada, en trminos de permitir que las personas jurdicas
puedan ostentar esta calidad, fundado en el carcter de derecho de la personalidad,
que tiene. Sin embargo, como enunciramos, existe un fallo de 1989 (caso EMP) en el
cual el Tribunal Constitucional espaol, se pronuncia en el sentido contrario:
En todo los sistemas de los Estado miembros (Comunidad econmica europea),
las intervenciones de los poderes pblicos en la esfera de la actividad privada de
cualquier persona, sea fsica o jurdica, ha de tener un fundamento legal y estar
justificadas por la causa previstas en la ley, y e consecuencia dichos sistemas prevn,
con diferentes modalidades, una proteccin frente a las intervenciones que fueran
arbitrarias o desproporcionadas. La exigencia de esta proteccin debe, por tanto, ser
reconocida como un principio general del derecho comunitario. 39
Como apreciamos, aparece indirectamente reconocido el derecho a la intimidad
de las personas jurdicas pero, circunscrito a la esfera econmica. En otros dos fallos
de 1986 y 1987, en el cual reclamaban el derecho a la intimidad sociedades annimas,
39
51
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
40
52
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
negocial particular y entre los sujetos de dicho vnculo, representando, por tanto, una
violacin a la intimidad, el hecho que estas condiciones se vulneren.
Conjuntamente con lo anterior, el Tribunal espaol, elabor distinciones, con
relacin a las formas en que se producen invasiones en este mbito econmico,
sealando las siguientes categoras:
Indirectamente: se produce esta, cuando un tercero, llega a tomar conocimiento de la
actividad econmica de una persona, contra la voluntad del titular, lo cual a juicio del
Tribunal, representa esa actividad una biografa personal en nmeros del
contribuyente41. Clarifica, eso si el Tribunal, que para que haya lesin, no basta el
tomar conocimiento sobre algunos datos (fallo N 142/93), sino que debe tener cierta
injerencia amplia y plural. Esto nos parece, que debe ser tomado con cierta prudencia,
dado que como dijramos aqu no se trata de usar criterios cuantitativos para identificar
una violacin de la intimidad, o sea, establecer que es necesario el conocimiento de
cierto nmero de datos, sino cualitativos. Lo acertado, nos parecera, el sealar que la
toma de conocimiento de datos, que al momento de producirse la violacin eran
relevantes para el titular, constituye una infraccin digna de tutela. Por otra parte, en el
caso de no ser de tal relevancia, pero que pueden eventualmente serlo, el amparo
debiera producirse en trminos de no permitir la conservacin ilegal de datos, ya que
su obtencin, no fue autorizada por el titular.
Directamente: significa, que si la recogida de datos econmicos en si constituye una
violacin, la cuestin, es determinar su contenido. Es claro que la actividad econmica,
no puede, eventualmente, ser parte de la intimidad, ya que podra significar una
vulneracin de la libertad de terceros, al generar barreras de proteccin, en mbitos
que no lo justifican. Por esto Parejo, establece que la proteccin constitucional de la
reserva de datos econmicos como ntimos est en funcin de la proteccin de la
41
53
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
libertad y de las posibilidades de autorrealizacin del individuo 42. Vale decir, entramos
en el terreno al que ya nos remitimos anteriormente, los lmites que como derecho
fundamental tiene la intimidad, por lo cual no redundaremos en el tema.
En conclusin, somos partidarios de entender que los datos econmicos por su
naturaleza y trascendencia actual innegable, deberan tomarse siempre en principio
como pertenecientes a la vida privada, debiendo recaer en el infractor la prueba de lo
contrario e incluso ante esta, se adopten medidas protectoras de amparo a la tenencia
ilegtima de datos por parte de terceros extraos.
54
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
cuyo conocimiento el interesado normalmente solo est dispuesto a compartir con sus
parientes y amigos
Tribunal de Gran instancia de Pars ( fallo de 7 de Junio de 1968): vida privada
(diferente de la intima) es el derecho para una persona de ser libre de llevar su propia
existencia como lo prefiera, con el mnimo de injerencias exteriores
Albaladejo autor (espaol en su obra Derecho Civil ): la intimidad es el poder
concedido a la persona sobre el conjunto de actividades que forman su circulo intimo,
personal y familiar, poder que le permite excluir a los extraos de entrometerse en el y
de darle una publicidad que no desee el interesado.
Tribunal Alemn de Karlsrube (1983): la autodeterminacin informativa es la
libertad del ciudadano para determinar quien, que y con que ocasin pueden conocer
y/o utilizar los datos que le afecten.
Manuel Martnez Sospedra 43. Vida privada es el conjunto de relaciones sociales
en las que es parte una persona y que carecen de inters para el publico, la intimidad
sola comprendera, adems de la vida interior, las relacione familiares y de ms
prxima amistad, de las cuales se suele predicar reserva respecto de terceros,
precisamente por constituir el campo de relaciones en las que se desarrollan los
aspectos ms propios de la personalidad,
55
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
44
Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua espaola, editorial Espasa-Calpe, 1992, pg. 181.
Real Academia Espaola, Op. Cit. Pg. 42.
46
VII Congreso internacional sobre la proteccin de los derechos intelectuales, 1992, pg. 191.
45
58
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
59
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
aquel elemento de
identificables.
Para abundar ms an en la precisin de conceptos, entregamos la de bases de
datos, forma moderna de organizacin de los mismos: Todo conjunto de elementos de
informacin, seleccionados de acuerdo con criterios determinados y estables,
dispuestos de forma ordenada e introducido en la memoria de un sistema informtico a
la que tenga acceso un cierto nmero de usuarios. 47
47
VII Congreso internacional sobre la proteccin de los derechos intelectuales Op. Cit. Pg. 191
60
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Comenzando, debemos entender que el dato, tiene una relacin con el derecho
a la autodeterminacin informativa. Esta relacin la resumiremos en la siguiente
frmula, que distingue los diferentes elementos que se conjugan:
SUJETO
DERECHO
OBJETO
CONTENIDO
(Titular de
(De autodet.
(dato)
(derechos de
los datos)
informativa)
la ley)
Por lo tanto, en esta materia debemos definir, la naturaleza jurdica del dato,
objeto jurdico del derecho de autodeterminacin informativa. En primer lugar, con
relacin al derecho, este corresponde al de autodeterminacin informativa, ya nos
referimos a ella en el captulo respectivo, en el cual concluimos que se trataba de un
derecho
de
la
personalidad,
con
caractersticas
bien
definidas,
como
la
61
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En ltimo lugar, est el dato, cuya naturaleza en esta frmula, es ser el objeto
del derecho a la autodeterminacin informativa. Es en este marco, pasamos a resolver
su naturaleza especfica.
Como sabemos, en el Derecho Civil, en particular aquella parte que se refiere a
la relacin jurdica, establece que en el concepto de objeto jurdico, pueden englobarse
todo tipo de cosas, que el Derecho regula y ampara 48. As pueden ser: a) cosas
corporales e incorporales, patrimoniales y no patrimoniales, presentes y futuros; b) los
comportamientos humanos, positivos o negativos, en todos los casos en que una
persona tiene derecho a obtenerlos de otra 49. Por tanto, como una primera
aproximacin, podramos comenzar afirmando que los datos pueden ser objetos de
relaciones jurdicas (en su normativa, vemos en particular, por ejemplo la cesin de
datos, como una relacin jurdica regulada y reconocida), cuestin que como vimos,
coincide con la frmula propuesta.
Una vez dentro de este concepto, podemos encontrar precisiones mayores, que
nos permiten avanzar a la determinacin de su naturaleza jurdica especfica. As,
jurdicamente cosa, a contrario sensu de lo ya sealado, es segn Rozas 50: Todo lo
que es o puede ser objeto de la disciplina jurdica. Sus caractersticas principales,
segn este mismo autor son la extraeza al sujeto (cosa que se contrapone al sujeto),
relevancia jurdica ( esto es la posibilidad de ser objeto de relaciones jurdicas), es
independiente de su cualidad de apropiabilidad, puede ser presente o futura y debe
proporcionar una utilidad al hombre. Nuevamente como vemos, los datos caen dentro
de esta categora, vale decir, los datos son cosas y pueden, por lo mismo, ser objeto de
relaciones jurdicas amparadas por el Derecho.
48
62
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
pueden ser
63
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
siguientes: Energas, espacio areo, trabajo y hecho del hombre, las obras de ingenio y
situaciones jurdicas de hecho. Son a su vez estas ltimas, las que podran llegar a
confundir, puesto que el autor seala que aqu estn las ...situaciones jurdica que se
relacionan con las personas (crdito de un empresario, habilidad y capacidad tcnica,
capacidad de trabajo, etc.)... 55 y estas ...no son bienes debido a que no pueden
individualizarse, esto es aislarse, tanto de la persona, como del mundo externo... 56. Sin
embargo, no se debe errar al pensar que en esta categora pudieran situarse los datos,
ya que son referentes aspectos de la persona como el crdito del empresario y otros
que parecen mencionados, ya que una cuestin son estas caractersticas y otra como
se traducen en dato, siendo este ltimo al que nos estamos refiriendo con el anlisis,
correspondiendo a bien inmaterial y los primeros, tomados en si mismos, son
categorizables como los hace el profesor Rozas.
Por tanto concluimos categricamente, que los datos son bienes inmateriales
con un estatuto jurdico propio (pudiendo agregarse a la nmina del profesor Rozas),
susceptibles de ser objeto de relaciones jurdicas amparadas, reconocidas y reguladas
por el Derecho.
55
56
64
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
CAPITULO II
EL PENTGONO NORMATIVO DE LOS DATOS
I. Introduccin.
El presente captulo, lo hemos caratulado como pentgono normativo, como una
forma de describir las cinco caras que en el Derecho, tiene hoy la regulacin de los
datos y su forma de organizacin, la base de datos. Creemos que dada la amplitud de
la ley central (la ley N 19.628, en estudio), las cinco normativas que estudiaremos a
continuacin, crean un verdadero estatuto jurdico de los datos personales, ya que
contienen las normas ciertos principios, derechos y obligaciones propios, generados al
amparo de un fenmeno social y jurdico nuevo, que es el de la informacin
sistematizada por medios automatizados.
Debemos advertir en este punto, que no es susceptible de confundirse el
Derecho Informtico, con la total regulacin de la ley N19.628, ya que como veremos
esta reconoce dos frmulas diferentes de tratamiento de datos, la automatizada y la
que no lo es. Es as, como una parte de la norma puede aportar a una mayor
ordenacin y configuracin de este Derecho Informtico, por lo cual debemos tomar
esta parte en su justa dimensin, como un aporte, no como una regulacin ni marco
general.
65
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Rodrigo Lpez P. Delitos informticos, nuevas figuras penales, Memoria de Grado U. Central, 1994,pg 16.
Rodrigo Lpez P Op. Cit. Pg. 64.
67
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Por nuestra parte, creemos que es menester previamente hacer una distincin
entre el sujeto pasivo de la accin y el del delito 59. El primero, es la persona sobre la
cual recae la actividad tpica. y el segundo, es el detentador del bien jurdico
afectado. Desde este punto de vista, en el caso de los tipos contemplados en la ley N
19.223 sobre delitos informticos, en los atingentes a las bases de datos, el sujeto
pasivo de la accin ser el Responsable del registro o bancos de datos, en el marco del
concepto del art. 2 letra n) de la ley en estudio, y el sujeto pasivo del delito, ser el
titular de los datos, en el marco del concepto del art. 2 letra ) de la misma ley.
Por ltimo, con relacin a los bienes jurdicos tutelados, ciertamente hay autores
que afirman, que debiera referirse a lo menos a los siguientes 60: la intimidad (a la que
nos hemos referido latamente), la propiedad de la informacin nominativa, la
informacin personal registrada, la informacin, la pureza tcnica que supone la
informtica y la propiedad, patrimonio y el orden econmico. Respecto de estos slo
nos referiremos a la segunda, tercera y cuarta, dado que las otras o fueron analizadas
o no compete su estudio.
Con relacin a la propiedad de la informacin nominativa, el autor seala que
existe una relacin de dominio especial entre el titular de los datos y sus datos, ya que
podrn existir casos en que deber ... ceder ante la libertad de informacin cuando
estn envueltos intereses pblicos, superiores, necesarios para el desarrollo de la
sociedad toda...61
En el otro bien, informacin personal registrada, el autor seala que esta
consiste en buscar la ...integridad de la informacin personal registrada, ya que esta
59
Mario Garrido Montt Derecho Penal. Parte General., Editorial Jurdica de Chile, 1997, pg.58.
Renato Jijena L. Op. Cit. Pg. 91-94.
61
Renato Jijena L. Op. Cit. Pg 92.
60
68
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
70
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Aqu tenemos claramente una figura penal que concuerda perfectamente con las
disposiciones de la ley en estudio, ya que consagra una sancin de naturaleza penal, a
una de las obligaciones del responsable de las bases de datos, con es la integridad de
la informacin. As mientras la ley impone en su artculo 11 la obligacin de seguridad,
sancionada con indemnizacin de perjuicios (sancin civil), esta ley penal especial,
impone presidio a aquel tercero que produzca este dao a la informacin (sancin
penal). Con esta concordancia, vemos el sentido que adquiere el verbo rector destruir.
En segundo lugar, los verbos rectores, daar o alterar, nos llevan a
concordar, no slo con la obligacin de seguridad comentada, sino que adems al
principio de calidad, en virtud del cual los datos que se an objeto de tratamiento, deben
ser veraces, exactos, precisos y completos (expresin que se extrae del art. 6 inciso
2). De manera tal, que nuevamente se encuentran concordantes las sanciones civiles
y las penales, la primera para hacerse efectiva sobre el responsable de la base de
datos y la segunda, para hacerse efectiva sobre el tercero.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
72
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
no hubiere
adoptado las medidas adecuadas, con la debida diligencia. Esto es que la sola
ejecucin de los verbos rectores, no importa responsabilidad civil para el administrador
del fichero, ya que el titular deber demostrar que no existi esta debida diligencia
exigida, para hacer efectiva su responsabilidad pecuniaria (art. 11 ley 19.628
...responsable de los daos). Importante en este punto es recalcar que el
administrador, por el incumplimiento de esta obligacin, no incurre en un tipo penal sino
que en una sancin civil (indemnizacin de perjuicios patrimoniales y morales), y que
slo le ser aplicable una pena corporal en el caso que el o sus dependientes (no slo
el responsable del sistema de informacin, como lo seala la ley 19.223, sino que las
personas que trabajan en el tratamiento de datos personales, tanto en organismos
pblicos como privados...obligacin que no cesa por haber terminado sus actividades
en ese campo, como seala el art. 7 de la ley en estudio), revelen o difundan
maliciosamente datos de su fichero. Nos parece que en definitiva, la figura consagrada
en el art. 4 en comento, armonizado con el art. 7 de la ley 19.628, es de un secreto
profesional especial. Es especial, porque se establece en una disposicin penal
especfica y fuera del Cdigo penal, pero cumple con el fundamento jurdico genrico,
que es la naturaleza particular de la actividad del receptor de la informacin, lo que
protege a esta con el secreto (es este caso el tratamiento de datos personales). Sin
embargo volvemos a plantear, que la proteccin penal de este art. 7 de la 19.628, slo
se refiere al tratamiento de datos automatizados, por lo cual queda la otra mitad del
campo, lo no automatizado, sin esta proteccin especial.
Lo dicho hasta aqu, tiene directa relacin con las acciones del titular de los
datos, con relacin a este tercero, pero Qu ocurre con el responsable del Registro,
tiene alguna accin contra este tercero? Dar una respuesta a esto implica, determinar
la relacin entre los datos contenidos en un fichero y su administrador o responsable.
Nosotros creemos que el administrador es dueo de los datos, dominio que por cierto
75
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
razn por la cual no es posible aplicar las normas comunes, por esta tipificacin que
hemos mencionado.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
las
acciones
de
...recolectar...extraer...comunicar...ceder..transmitir...o
utilizarlos en cualquier otra forma. Con esto podemos afirmar que hay una coincidencia
entre lo descrito por la ley de Propiedad Intelectual y la ley en estudio, por lo tanto la
pregunta de rigor es Las sanciones impuestas por la ley de Propiedad Intelectual, son
compatibles con las de la ley 19.628? Para nosotros la respuesta es afirmativa, ya que
la naturaleza de las sanciones son diversas, la de Propiedad intelectual son sanciones
penales y las de la ley 19.628, son indemnizaciones morales o patrimoniales, de
naturaleza estrictamente civil.
78
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En esta materia, slo nos limitaremos a realizar una asociacin entre los
conceptos de cliente, del derecho Comercial y las bases de datos, de la ley 19.628.
Para estos efectos nos guiaremos por el profesor Jean Guyenot 66, quien nos plantea
sobre el particular que ...la clientela, elemento del fondo (establecimiento de
comercio), es la mismo tiempo un valor resultante de las relaciones existentes entre el
fondo y las personas que en l compran mercaderas o servicios ofrecidos por el
explotador (clientela propiamente dicha) y la facultad que posee el fondo para atraer y
retener a los compradores.... Como vemos el concepto que nos entrega de clientela,
dice relacin con dos situaciones particulares, la de las relaciones existentes y las
potenciales, que pueden ser atradas.
A mayor abundamiento, para efectos de entender la relacin del fondo comercial
con los clientes, el autor seala, sobre la cesin de aquel, que el concepto de clientela
...no significa que el comerciante pueda exigir a las personas que estn en relaciones
con l que permanezcan fieles al fondo, sino que indica que pueden virtualmente
estarlo en caso de cesin a un sucesor. Y que es ms ...decepcionado en sus
esperanzas de mantener la clientela de su predecesor, no puede quejarse si ella se
aparta normalmente del fondo....
Qu relacin existe entre este concepto de clientela y la ley de proteccin de
bases de datos? Como vimos, la actual forma de organizacin tcnica de los datos, se
denomina base de datos, la cual ya definimos. Esta ordenacin de la informacin, se
realiza con algunos criterios tcnicos, que satisfagan las necesidades de l
administrador del fichero, vale decir, no toda informacin es relevante. Junto a ello, de
la informacin que hablamos, son los datos personales (los relativos a cualquier
informacin concerniente a personas naturales, identificadas o identificables), dentro de
los cuales se encuentran aquellos aspectos de la vida privada, de importancia para un
66
Jean Guyenot Curso de Derecho Comercial Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, 1975, pg. 312.
79
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
comerciante (renta, edad, profesin, etc.). En conclusin, Cabe alguna duda que las
bases de datos representa un instrumento til para el comerciante actual?, o sea,
cuando el autor se refiere a los clientes que posee el fondo o establecimiento de
comercio y los distingue de los potenciales, la verdad es que es bastante tenue esta
diferenciacin, dado que existen en la actualidad empresas, que generan vnculos con
el cliente, que superan esa relacin inestable del pasado, ya que su origen se relaciona
con la informacin y el crdito. Con la informacin, que permite al comerciante
rastrear y proyectar el comportamiento comercial de los clientes, con un mayor nivel
de certidumbre que en el pasado y con el crdito, que genera hoy carteras
permanentes clientes. Esta ltima afirmacin, apunta a sealar que hoy por hoy, la
cesin de un establecimiento de comercio con estas carteras de clientes vinculadas
por tarjetas de crdito, por ejemplo, ciertamente resulta difcil imaginar alguna
decepcin por parte del cesionario, ya que con las bases de datos comerciales, puede
obtenerse la informacin necesaria, para saber por cuanto tiempo se mantendr
contractualmente vinculados los clientes de ese establecimiento particular (por ejemplo
Almacenes Pars).
Como corolario de lo anterior, creemos que el fenmeno tecnolgico de las
bases de datos, a venido a reconfigurar algunas nociones de la actividad comercial, al
entregar cada vez mayores niveles de certeza, con relacin a las conductas de los
clientes y dotar de una mayor capacidad al comerciante, para adaptar sus ofertas, por
lo que la facultad que posee el fondo para atraer y retener a los compradores, es cada
vez mayor, en directa relacin a la capacidad de manejo de los datos en los ficheros.
IV.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
que la Constitucin
81
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
social
respectivo
sern
solidariamente
responsables
de
las
82
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
personas jurdicas y naturales. Sin perjuicio, de sealar que algunos derechos por su
naturaleza no le podran ser extensivos, como el de la vida, entre otros. Nos remitimos,
con relacin a este tema, a lo dicho en materia doctrinaria, en el acpite relativo a la
titularidad del derecho a la intimidad.
En lo particular, sobre
inviolabilidad del hogar, dice relacin con una suerte de proteccin material a la vida
privada (por cuanto histricamente se ha entendido al domicilio y la correspondencia
como una manifestaciones originarias de ella), que adems generaba la problemas,
por cuanto, apareca ntimamente asociada al derecho de propiedad. Por esta razn,
muchos solan confundir ambos derechos, ya que dado el avance de la tcnica en el
siglo XIX, slo estas manifestaciones fsicas de la intimidad, aparecan como los bienes
posibles sobre los cuales se poda atentar. Concordamos con los autores nacionales,
que el constituyente fue bastante acertado, al tratarle en numerales separados.
El N4 seala que el Estado deber asegurar a todas las personas, respeto y
proteccin. Claro quedo, para la Comisin Redactora, que ambos verbos rectores son
diferentes. Por no entregar una definicin especial, debe recurrirse a la regla
hermenutica gramatical, estableciendo que respeto es la obligacin de terceros en
orden a acatar los valores jurdicos de la vida privada y proteccin es el conjunto de
medios (acciones, peticiones y recursos) que el ordenamiento jurdico otorga al titular
de esos bienes jurdicos para defenderlos, hasta exigir que sean respetados 68 .
Para el momento en que la Constitucin es diseada, no poda tenerse en vista
la posibilidad de desarrollo del concepto de intimidad, tal y como hoy lo conocemos. Sin
perjuicio que por la redaccin del texto, abierta a la interpretacin jurisdiccional, permite
establecer una relacin coherente entre los verbos rectores y la autodeterminacin
informativa.
68
83
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En primer lugar, porque el respeto, en cuanto es una obligacin que recae sobre
terceros en trminos de no producir turbaciones al ejercicio del derecho a la intimidad,
puede esta tomarse en trmino tanto positivos como negativos, permitiendo introducir
el concepto de la autodeterminacin. Este respeto, se traducir, especficamente con
relacin al derecho de autodeterminacin informativa, como el acatamiento a las
normas legales, dentro de las cuales se encuentra la ley N 19.628 en estudio, y las
decisiones jurisdiccionales. En lo particular, recaer con relacin al cumplimiento de las
obligaciones y derechos que componen la ley N 19.628 sobre Proteccin de datos de
carcter personal y a lo que los Tribunales, puedan sealar como concepto de vida
privada, en cumplimiento al mandato dado por el constituyente (ejercicio que por cierto
no se agota en la sola definicin, sino que abarca su naturaleza, elementos
constitutivos, lmites, etc.).
En segundo lugar, con relacin al concepto de proteccin, en su origen, deca
relacin exclusiva con el recurso de proteccin, sumndose en la actualidad, un nuevo
instrumento, como es la accin de habeas data del articulo 16 de la ley 19.628. Nos
merece como observacin primera, que ambos recursos en cuanto a su normativa
poseen dos importantes cualidades. La primera, la celeridad existente entre, el perodo
que se formula la peticin de intervencin del rgano jurisdiccional y la resolucin. El
segundo, con las facultades entregadas a los jueces, para evitar que mientras se
tramita la causa, se pudieran generar daos irreparables, an acogindose la peticin
(estamos hablando, de la orden de no innovar del recurso de proteccin y las
providencias del artculo 23 de la ley 19.628,que permiten al juez tomar todas las que
estime conveniente para hacer efectiva la proteccin de los derechos que esta ley
establece).
84
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
85
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
86
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
una faceta activa que permite a las personas, no solo alegar por vulnerarse el derecho
a ser dejado en paz, sino que tambin, por la potestad de tener control sobre las
informaciones que sobre su persona se tenga.
Observamos que Dicom, en su alegato, no se hace cargo de la amplitud del
derecho de la privacidad, desestimando las consecuencias del poder informtico, con el
que cuenta.
Sin embargo, a pesar de las alegaciones de Dicom, la Corte de Apelaciones de
Puerto Montt, acogi la accin, declarando que el recurrido incurri en una
arbitrariedad, al requerir una publicacin de un documento que careca de eficacia y
originalidad. Junto a esto, sostiene que Dicom, tambin habra cometido una
arbitrariedad, al no verificar a cabalidad los datos que su contratante le proporcion.
Determin, finalmente, que pretender que la publicacin se justificara, por que la
recurrente era una deudora habitual del sistema financiero, era un argumento
desechable, por cuanto la honra, el honor y por cierto la vida privada son bienes
jurdicos que en esta causa no resulta til discriminar.
til resulta recalcar, la consideracin que subraya la profesora Rodrguez, en
que la Corte hace un distingo entre la vida privada y la intimidad. La consideracin
expresa textualmente:
Todos los ciudadanos tienen derecho a que se les respete su vida privada, por lo que
se debe distinguir entre la esfera ntima que solo corresponde a cada persona en
particular y que no se est dispuesto a compartir con nadie, y la vida privada que si
puede compartirse con determinadas personas.
92
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
arbitrarias, circunstancia que en este caso aparece claramente demostrada, por cuanto
la recurrente, por las razones fcticas fundantes de la accin cautelar de proteccin, no
ha podido obtener prerrogativas crediticias a que tiene derecho por ser funcionaria de
Correos de Chile, como el resto de sus compaeros....
De esta manera, el Tribunal decide otorgar la proteccin, por haberse
conculcado el derecho del N 2 del artculo 19 de la Constitucin, pero no por el 4 de la
misma disposicin, por ...no encuadrarse los hechos de la causa con el contenido de
las normas constitucionales.
Por lo tanto, a pesar que la Corte orden la eliminacin de los Registros del
estado de deudores y la extensin de un certificado que acreditara ese hecho, el
Tribunal no reconoci como el derecho conculcado, a la vida privada.
Sin duda, podemos observar una ambivalencia, en la determinacin de los
alcances del derecho de la vida privada, por cuanto los tribunales, no han podido
configurar una idea uniforme, acerca de lo que es efectivamente atentar contra la
privacidad, en lo que respecta a los datos de carcter personal referidos a la
informacin financiera y comercial de las personas. Restringe su apreciacin, solo en
los casos, en que se observan enormes y evidentes errores, en los datos que publica el
Boletn Comercial (alcances de nombres o Rut; publicaciones requeridas con
documentos espurios).
Observamos por lo tanto, como lo plantea la profesora Rodrguez, una
resistencia de la jurisprudencia a considerar los datos comerciales como hechos de la
vida privada que deberan quedar amparados por el nmero 4 del artculo 19 de la
Constitucin Poltica de la Repblica69
69
Rodrguez Mara Sara, proteccin de la vida privada: lneas jurisprudenciales, en Revista Chilena de Derecho,
volumen 26 N 23, p.744
94
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
cancelacin o al
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Vemos pues que la ley, entrega una precisa idea de la amplitud de la proteccin
de la autonoma informtica, como de los mecanismos procesales, para asegurar su
observancia. Sin embargo, en caso de una infraccin, a los principios y derechos
expresados por la ley, sera procedente an el recurso de proteccin?.
A primera vista, podramos decir que el recurso de proteccin sera procedente,
por cuanto, dicho recurso se levanta como una accin de tutela, destinada a la
restitucin del imperio del derecho privado y a la adopcin de las medidas necesarias
para ello. Por lo dems, est destinada a proteger los derechos establecidos en el
artculo 19, y especficamente el de la vida privada y pblica, como el de la honra de la
persona y de su familia.
De igual forma, incluso desde el punto de vista de la conveniencia, dada la
celeridad de la accin de proteccin, contempla, adems, la posibilidad de obtener de
parte del Tribunal orden de no innovar, lo que permitira suspender, hasta que se
resuelva el asunto, las acciones o las omisiones que estn causando el perjuicio, al
derecho en cuestin, representando un beneficio adicional de este mecanismo procesal
y que se encuentra acorde, a los requerimientos en esta materia.
Otro argumento, que permite establecer su compatibilidad, dice relacin con que
la ley 19.628, tiene un marco normativo centrado en las bases de datos personales y el
eje de su regulacin, son los datos de carcter personal, estos son ...los relativos a
cualquier informacin concerniente a personas naturales, identificadas o identificable..
Por lo tanto, los datos de carcter personal constituyen, en estricto rigor, un aspecto del
derecho a la intimidad, siendo este de mayor envergadura, que el regulado en la ley en
estudio.
96
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En este punto, parece necesario precisar que la regulacin de la ley 19.628, est
en ntima relacin con el derecho a la autodeterminacin informativa, por lo cual se
refiere a aquella parte activa de la vida privada, o sea La ley en estudio, no es
suficiente para abarcar el campo completo del derecho consagrado en el artculo 19
N4 de la Constitucin? La respuesta debe ser claramente, negativa, no hay una
identificacin perfecta entre este derecho constitucional y los consagrados en la ley de
proteccin de datos de carcter personal.
Por tanto, concluimos que la accin de proteccin es procedente con la de
habeas data, dada la posibilidad de interposicin subsidiaria y en consideracin al
carcter particular y general, respectivamente, que tiene cada una de estas, con
relacin al bien jurdico tutelado.
V.
Marcela Maldonado V. Derecho de Propiedad intelectual, memoria de grado Universidad Central, 1994, pg. 20.
97
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
98
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
se crean e inventan; en segundo lugar, son producto del dominio cientfico, porque
como hemos sealado, la informacin y su forma particular de organizacin, se
constituyen a partir de ciertos criterios tcnicos especficos; y tercero, su forma de
expresin no es limitada, pudiendo ser tratada, como afirma la ley, de forma
automatizada o no automatizada, lo que crea un amplio abanico de formas de
expresin particular.
La ley, a continuacin, establece dos tipos de privilegios, ya que las obras
cientficas pueden ser: artsticas o cientficas. Estas ltimas son relativas al
conocimiento de las cosas por sus causas74
Si las bases de datos, pudieran llegar a ser objeto de proteccin, deberamos
verificar si es posible que se incluyan dentro del concepto genrico de obra cientfica.
Para ello, nos hacemos parte de la crtica que seala que la utilizacin de la palabra
cientfica, es desafortunada. El carcter cientfico de una obra no tiene importancia
desde el punto de vista del derecho de autor. Un libro de medicina, un mapa
estadstico...estn protegidos por ser un libro, un dibujo...y no porque traten de
medicina, estadstica o de geografa.75 A mayor abundamiento, el mismo autor seala
que el mbito de esta categora de obras no se restringe en modo alguno al campo de
las ciencias naturales ni a las obras literarias de carcter cientfico...en las legislaciones
de derecho de autor una referencia general a las obras cientficas se entiende
frecuentemente que alude a todas las clases de obras que no sean las obras artsticas
o de ficcin...el contenido de la obra no condiciona la proteccin en modo alguno. 76 .
Debemos establecer, que se entiende por Obra cientfica, que ser aquella que trata
los problemas de manera adaptada a los requisitos del mtodo cientfico 77.
74
99
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
100
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
VI)
1.- Introduccin
Este captulo, tiene por finalidad el establecer el anlisis de la norma nacional
(ley 19.628), objeto central de nuestra memoria, desde dos puntos de vista.
El primero, analizar los principios y derechos que dan forma a esta ley, de
manera tal de entender, como en Chile se configura la autodeterminacin informativa
(en esta parte hemos seguido la minuta elaborada por el Ministerio Secretaria General
de la presidencia, a raz de la discusin de esta ley en el Congreso Nacional).
101
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2. -
a.-
su
el cual seala, que este deber constar por escrito y que previo a su
102
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
103
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
La autodeterminacin
105
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
107
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c.-
108
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
finalidad. En este orden de cosas, la utilizacin de los datos, dice relacin, con el fin por
el cual han sido recolectados y se establece adems, en el inciso 2, la obligacin que
dicha informacin sea exacta, actualizada y responder con veracidad a la situacin
real del titular de los datos (Art. 9 inciso 2).
En tercer lugar, como norma particular est el artculo 22 inciso 3, que obliga a
los rganos pblicos que posean bases de datos a comunicar (al Servicio de Registro
Civil e Identificacin)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
tratar automticamente
111
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
El
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
adoptar las medidas tcnicas, que impidan una utilizacin por terceros de estos datos,
fuera de las finalidades determinadas. Deja eso s, al reglamento de la ley, la
especificacin tcnica de estas medidas.
81
Ministerio Secretaria General de la Presidencia, los principios y derechos que inspiran la legislacin comparada
en materias de bases de datos 1999, pg. 11.
113
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Deber de secreto.
82
114
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
pblicos, establece que se sancionar con las penas sealadas al que revelare los
secretos de que tenga conocimiento, si de la revelacin resultare grave dao para la
causa pblica y si sabiendo por razn de su cargo los secretos de un particular, los
descubriere con perjuicio de este.... La segunda figura, dice relacin con los
profesionales que requieren ttulo revelaren los secretos que por razn de ella se les
hubiere confiado.
Como vemos, relacionando las figuras sealadas, son aplicables ambas a los
empleados pblicos, pero no as a los particulares, ya que el Cdigo Penal lo restringe
a los profesionales que requieren ttulo, mientras que la ley 19.628, lo hace extensivo
a todo el que ejerza profesin u oficio, que se relacione con el tratamiento de datos y
por toda la vida (la ley seala obligacin que no cesa por haber terminado sus
actividades en ese campo).
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
117
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Derecho a la informacin.
119
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
120
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Derecho de acceso.
121
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
122
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
C.-
123
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Prohibe eso s la cancelacin, cuando sta pudiese producir dao al titular de los datos
o un tercero o cuando existiese una obligacin de conservarlos.
En Francia, la cancelacin o modificacin, se produce por informacin inexacta,
incompleta, errada o atrasada y cuya recogida comunicacin o conservacin, est
prohibida.
contextualizada
126
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
referencia, la conducta humana regulada) y el subjetivo (que apunta a los sujetos que
se encuentran sometidos a esta regulacin).
Posteriormente, nos referiremos a los estatutos jurdicos de regulacin, que
corresponden a tres especies: las normas generales aplicables a sujetos u organismos
privados, las especiales relativas a datos personales sobre obligaciones de carcter
econmico, financiero, bancario o comercial y las especiales aplicables a organismos
pblicos.
Finalmente, se analizan los derechos de los titulares (informacin, acceso y
calidad), las acciones jurisdiccionales (habeas data e indemnizatorias) y las
responsabilidades por infracciones a la presente ley.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
principios y
128
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
que por su origen es un dato estadstico, lo cual implica, que la forma de tratamiento es
absolutamente diferente a la regulada por la ley en general. Ante esto el legislador,
regula la recogida en una figura particular, como lo es la encuesta, estudio de mercado
o sondeo, en el articulo 3. Es importante, caracterizar el dato estadstico de origen, por
la forma en que se realiza la recogida de la informacin, ese es su sello diferenciador,
ya que como veremos, el anonimato de los titulares les es comn a las dos especies.
La ley establece, para este tipo de dato estadstico, el reconocimiento de los derechos
y obligaciones que consagra este ordenamiento en su plenitud, al sealar que lo
dispuesto a continuacin es ... sin perjuicio de los dems derechos y obligaciones que
esta ley regula..., por lo cual es reiterativo al estipular a continuacin que es deber de
quien realice la recogida sealar ... el propsito para el cual se est solicitando la
informacin.. Sin embargo, es acertado al estipular, que junto a esta informacin,
deber sealarse al titular de los datos ... del carcter obligatorio o facultativo de las
respuestas... y al reconocer el derecho a ...oponerse a la utilizacin de sus datos con
fines de publicidad, investigacin de mercado o encuesta de opinin., Como vemos en
este derecho, estn claramente definidos los casos o ms bien la naturaleza de las
recogidas a las cuales el titular se puede oponer. Sin perjuicio de ello, pensamos que la
interpretacin de estos trminos debe ser lato, pues como no hay una clara definicin
de lo que stos significan, corresponder a la jurisprudencia determinar sus alcances.
Finalmente, la obligacin que establece el legislador, para quienes traten este tipo de
datos, es la de ... omitir seas que puedan permitir la identificacin de las personas
consultadas. Debemos entender por sea, como aquel vestigio que queda de una
cosa y la recuerda83 .Esto, debemos diferenciarlo de las obligaciones emanadas del
principio de seguridad de los datos, ya que aqu se debe omitir, cualquier indicio en el
registro, que pudiere eventualmente permitir identificar o localizar al titular de los datos.
Tambin, es diferenciable del de secreto, ya que quien intervenga el proceso de
tratamiento de los datos no podr reservarse para s un dato que est prohibido su
constancia en forma alguna. La segunda especie que reconoce el legislador es la que
83
Real Academia Espaola, Diccionario de la Lengua espaola, editorial Espasa-Calpe, 1992, pg. 653.
130
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
por su tratamiento, es un dato estadstico que al ser recogido, no cumple con esta
imposibilidad de identificar a su titular, por tanto, es un dato personal (como lo
definiremos a continuacin), pero que despus de tratarlo, esto es realizar el proceso
de disociacin de datos, queda en similares condiciones que el dato estadstico
analizado precedentemente. Dems est decir, que la caracterstica comn a ambas
especies de datos estadsticos, es la imposibilidad de identificar, en el presente o
futuro, al titular del dato.
Datos de carcter personal o datos personales: los relativos a cualquier informacin
concerniente a personas naturales, identificadas o identificables. Esta definicin
contiene, en concreto, lo que la ley trata en general como dato, siendo el objeto
fundamental de su regulacin. La amplitud del trmino es de vital importancia, ya que al
sealar que se tarta de cualquier informacin, nos lleva a resolver una incgnita,
planteada en el Captulo Primero, en orden a una supuesta diferenciacin entre vida
privada e intimidad. Es ms, nos permite resolver si los datos econmicos, financieros
o comerciales, pertenecen a la vida privada o no, ya que al regularlos esta ley,
dndoles trato de dato personal, claramente los enmarca dentro de aquella o a lo
menos, la considera digna de ser amparada, por las acciones que establece la
presente ley. Creemos adems, que esta legislacin no debe verse como un conjunto
normativo, cuyo exclusivo fin es proteger la intimidad o vida privada, sino que
conjuntamente, busca regular el marcado de flujos de datos, para lo cual contempla,
todas las operaciones relativas al tratamiento de los mismos.
Sin perjuicio de lo
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
estas caractersticas fsicas o morales, son una especie diferente de vida privada, nos
parece francamente una interpretacin errada, ya que la redaccin de la norma busca
132
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
ser solamente ejemplar. Por ello, es posible afirmar que el modelo nacional, opta por un
sistema de proteccin, que se basa en conceptos abiertos y no listados tipificadores, de
posibles ataques a la vida privada. Debemos adems sealar, que el legislador utiliza
como sinnimos, los conceptos de vida privada e intimidad, cuestin que ha generado
ms de una polmica en la doctrina, aunque en el caso de la normativa constitucional
chilena, es absolutamente adecuado, dado el carcter genrico del concepto de vida
privada, establecido en el artculo 19 N 4 de la Constitucin Poltica. Nos parece justo
recalcar, que la enumeracin, que se hace respecto de aspectos que formaran parte
de la intimidad, es meramente enunciativa, por las razones que enunciamos. Ahora,
qu debemos entender por caractersticas fsicas, siendo estas, las cualidades que
dan carcter o sirven para distinguir una persona o cosa de sus semejantes, que es
pertenecientes o relativo a la constitucin y naturaleza corprea 84. Son caractersticas
morales, las cualidades que da carcter o sirve para distinguir una persona de sus
semejantes que es perteneciente o relativo a las acciones o caracteres de las
personas, desde el punto de vista de la bondad o la malicia 85 . Los hbitos personales,
es el modo especial de proceder o conducirse adquirido por la repeticin de actos
iguales o semejantes, originado por tendencias instintivas 86 . El origen racial, dice
relacin con la pertenencia a una casta o calidad del origen o linaje 87. Las ideologas,
son el conjunto de ideas fundamentales que caracteriza el pensamiento de una
persona, colectividad o poca de un movimiento cultural, religioso o poltico 88. Las
opiniones polticas, son el dictamen, juicio o parecer que se forma de la actividad de
los que rigen o aspiran a regir los asuntos pblicos 89 . Las creencias o convicciones
religiosas, dicen relacin con el firme asentimiento y conformidad con el conjunto de
84
85
86
133
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
90
134
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
5, sobre
94
95
135
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
persona natural y sus datos personales. sta es congruente, a su vez, con las
definiciones de base de datos en la que se contendrn estos datos personales. Sin
embargo, reiteramos nuestra crtica a la exclusin de las personas jurdicas, ya que las
consideramos como fuentes fundamentales de datos que no debieran excluirse. Nos
parece que la exclusin dice relacin con buscar cautelar exclusivamente el derecho a
la intimidad, pero nos parece que debiera seguirse la lnea de buscar regular ms bien
el flujo informativo que existe hoy y sobre todo porque es arbitraria la desproteccin a
estos sujetos.
Tratamiento
de
datos:
cualquier
operacin
complejo
de
operaciones
138
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En tercer lugar, cada una de las acciones mencionadas son en s mismo tratamiento de
datos, es decir no deben presentarse necesariamente de manera copulativa.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
calidad de los datos; el deber de secreto y la cesin de los datos y los derechos de
informacin, acceso y rectificacin y cancelacin, son claras manifestaciones de cmo
se busca proteger el mbito de la vida privada, pero, en particular, como se desarrolla
y reconoce el derecho de autodeterminacin informativa, cuya naturaleza es la de ser
un derecho humano de tercera generacin. Es importante sealar una limitacin en
cuanto al mbito de aplicacin basado en que se produce una eventual colusin de
derechos, al sealar:...se sujetar a las disposiciones de esta ley, con excepcin del
que se efecte en ejercicio de las libertades de emitir opinin y de informar, el que se
regular por la ley a que se refiere el articulo 19, N12 de la Constitucin Poltica., que
como ya vimos tienen una relacin estrecha lo que refiere a estos derechos) y que
aqu, an cuando en la forma se refiera a tratamiento de datos personales, pero en
ejercicio de estos derechos, su regulacin particular ser diferente
140
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
datos y las facultades de esta ley, lo cual nos parece redundante, ya que sealamos
inicialmente que debern ceirse a todas las disposiciones de la presente ley.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
datos, no tiene una fecha de caducidad, salvo la que contenga el mismo instrumento,
no requiriendo, adems, la ley, que esta escritura sea pblica o privada, por lo cual la
opcin por una u otra es una cuestin de naturaleza probatoria exclusivamente.
Caracteriza tambin a dicha autorizacin, el ser
esencialmente revocable, hecho que establece la ley al reconocer que ...puede ser
revocada..., pero le reconoce una limitacin no menor y excepcional ...aunque sin
efecto retroactivo.... Finalmente, con relacin a esta autorizacin, tal como afirma el
aforismo que todo se deshace como se hizo, la revocacin deber constar por escrito.
Como excepcin a la necesidad de autorizacin expresa del titular
o legal, la
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
formas de tratamiento del artculo 2 sern las que se ejecutarn con relacin a los
datos del titular.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
para los fines que motivaron la transmisin (inciso 4), que, adems, son coincidentes
con los fines y tareas de los organismos participantes que mencionamos. Aqullos slo
son una especificidad de stos y con los que se deben declarar al momento del
requerimiento. En quinto lugar, se regula la forma de requerimiento de estos datos
cuando su recepcin se har de forma automatizada. La ley establece que deber
dejarse constancia de: 1) La individualizacin del requirente; 2) El motivo y el propsito
del requirente;
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
utilizacin de los datos. Esto es la finalidad de la utilizacin de los datos tal y como ya
lo hemos analizado a propsito del principio del consentimiento, siendo aqul que debe
ser puesto en conocimiento del titular para obtener su consentimiento, cuando se
requiera. Finalmente, se establece que el mandatario deber
respetar esas
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Obligaciones que podemos distinguir las de fondo y las de forma, estando aqu, la
de seguridad, secreto y calidad.
OBLIGACIN DE FONDO:
Esta dice relacin con una perspectiva teleolgica o finalista del tratamiento de
datos, ya que el ordenamiento en la materia y como todos, no son de carcter neutro,
sino que buscan enmarcar dentro de cierto mbito. As la ley seala en el artculo
primero (situado en Disposiciones Generales) que cualquier persona que realice
tratamiento de datos deber hacerlo de manera concordante con esta ley y para las
finalidades permitidas por el ordenamiento jurdico. En todo caso deber respetar el
pleno ejercicio de los derechos fundamentales de los titulares de los datos y de las
facultades que la ley les reconoce. Asimismo, el inciso primero encuadra las
finalidades, sealando que el tratamiento de datos se rige por la presente ley, con
excepcin de la que se efecte en ejercicio de las libertades de emitir opinin y de
informar, el que se regular por la ley a que se refiere el artculo 19, N12, de la
Constitucin Poltica. Este artculo 1, por ende, enmarca el mbito macro en que
deber encontrarse la finalidad especfica de quien realice tratamiento de datos,
pudiendo sealar que deber cumplir y respetar los principios y derechos de la ley, que
147
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
constitucional hasta las administrativas. Deber no slo permitir el ejercicio pleno de los
derechos, sino que ser un campo donde stos puedan realizarse prcticamente,
generar las condiciones para que ello pase. En definitiva, la finalidad debe buscar la
plena realizacin del derecho a la autodeterminacin informativa. Sin perjuicio del
marco sealado con anterioridad, el responsable del fichero, deber establecer una
finalidad especfica dentro de este marco, cuya caracterstica de la especialidad es
fundamental, sobre todo en la hiptesis del principio del consentimiento del afectado,
finalidad que ser puesta en conocimiento del titular (artculo 4 inciso 2) y que, adems,
condicionar las acciones de tratamiento
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
sealar que la obligacin de seguridad nace desde la accin de recogida y durar todo
el tiempo que los datos se encuentren en el fichero. Enseguida, se seala que deber
cumplir esta obligacin con la debida diligencia, lo cual analizaremos al momento de
establecer la normativa referente a las responsabilidades, en el acpite final de este
captulo. Finalmente, con relacin a los daos de los que se hace responsable y
recalcando lo ya sealado, stos sern el patrimonial y el moral, en concordancia con
el artculo 23 de la ley.
La obligacin de secreto, que conceptualmente analizamos en los principios
inspiradores de la ley, se consagra en dos artculos. El primero que es de aplicacin
general, seala que Las personas que trabajan en el tratamiento de datos personales,
tanto en organismos pblicos como privados, estn obligados a guardar silencio sobre
los mismos, cuando provengan o hayan sido recolectados de fuentes no accesibles al
pblico, como asimismo sobre los dems datos y antecedentes relacionados con el
banco de datos, obligacin que no cesa por haber terminado sus actividades en ese
campo. Es importante sealar que aqu el deber es de mayor alcance, desde el punto
de vista subjetivo, ya que quedan obligados todos los que hayan intervenido en
cualquier clase de tratamiento, segn el catlogo sealado en el artculo 2. Sin perjuicio
de lo anterior, cuando cualquier persona obtiene un dato personal de algn fichero, la
ley no establece obligacin de secreto, porque ese slo hecho representa una
vulneracin de los derechos del titular, pudiendo significar una vulneracin de su
intimidad segn la naturaleza del dato (dato sensible principalmente) y es
exclusivamente el incumplimiento de la obligacin de seguridad que ya analizamos
acarreando las responsabilidades consiguientes. Esta obligacin es extensiva a los
funcionarios pblicos y a los privados, sin perjuicio que puedan contenerse
procedimientos de investigacin y sancin propias, pero que no importan la
inaplicabilidad de la norma, ni las responsabilidades que le son propias. La ley seala,
a continuacin, que este deber es slo para el tratamiento que tenga su origen en
149
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
fuentes no accesibles al pblico, concepto que puede extraerse del artculo 2 letra i),
diciendo que son los registros o recopilaciones de datos personales, pblicos o
privados, de acceso restringido o reservado a los solicitantes., Haciendo esto
extensivo no slo al dato en s mismo, sino que a todos los dems datos y
antecedentes relacionados con el banco de datos, lo cual implica una proteccin
absoluta sobre el tratamiento de datos, impidiendo as que de ninguna forma pueda
tenerse indicio alguno sobre el contenido del fichero. Desde el punto de vista temporal,
la extensin de la norma es categrica al afirmar que no cesan por haber terminado
sus actividades en el campo, lo que entendemos significa que su duracin ser por
toda la vida del funcionario respectivo. Finalmente, una norma asociada dice relacin
con el procedimiento de habeas data que se ventila ante la Corte Suprema, en la cual
de recibirse pruebas debern mantenerse en un cuaderno separado y reservado, con el
fin de cautelar que las piezas incluidas o registradas no se hagan pblicas, sobre todo
porque la materia que le corresponde conocer dice relacin con la seguridad nacional,
incluso el Presidente de la Corte deber disponer que, en el caso de decretarse que la
causa se resuelva previa vista de la causa, la audiencia ser secreta, como veremos
ms delante.
La obligacin de calidad, dice relacin con como se vela porque exista una
congruencia entre la calidad o estado de los datos y la finalidad perseguida, vale decir,
es
una
obligacin
formal
como
la
seguridad
secreto.
sta
se
realiza
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1. Normas
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
decreto
supremo
152
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
y funciones del registro Civil, se limitan a los organismos pblicos e incluso, con
relacin a estos, sus funciones son de mera gua (afirmamos esto, porque slo
determinar donde se encuentra un dato).
Asimismo, establece la obligacin de calidad, al tener que comunicar cualquier
cambio de los elementos indicados en el inciso anterior dentro de los quince das desde
que se produzca y la obligacin de informar , estos organismos pblicos una vez
iniciada las actividades del banco, los datos que contenga, lo que nos parece
comenzar al momento de la estructuracin del Registro, de manera tal, que se
encuentre en condiciones de iniciar la recogida de datos pertinentes a aqul.
Finalmente, el artculo 1 de Disposiciones Transitorias, establece que este
Registro debe formarse en el plazo de un ao, desde la publicacin de la ley (28 de
Agosto del 2000), sin perjuicio de la obligacin de los rganos pblicos, que cuenten
actualmente con bases de datos, que debern remitirlo dentro del plazo que fije el
reglamento. Sin perjuicio de lo anterior, la ley estableci su aplicacin in actum, para
todos los rganos pblicos que cuenten a la fecha, 28 de Agosto de 1999, con bases
de datos personales.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
157
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Suspensin,
por
lo
dems,
que
se
producira
mediante
el
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
en su ctedra de Derecho
159
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la Constitucin
e.2.- Acceso:
Como sealamos en su oportunidad, el derecho de acceso, permite saber si en
algn fichero en particular, existen datos personales de los cuales es titular. Su
consagracin normativa, la encontramos en los artculos 12 ,14,15 y 22.
El artculo 12 seala:
Toda persona tiene derecho a exigir a quien sea responsable de un banco, que se
dedique en forma pblica o privada al tratamiento de datos personales, informacin
sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y destinatario, el propsito del
almacenamiento y la individualizacin de las personas u organismos a los cuales sus
datos son trasmitidos regularmente
160
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
161
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
e.3.- Calidad:
Esto dice relacin con las facultades de cancelacin, rectificacin o bloqueo, que
consagra la ley. Las causales que analizaremos, sern las que reconoce la ley, sin
perjuicio que el responsable de la base de datos, unilateralmente o con acuerdo del
titular de los datos, puedan crear otras. Por tanto, visto desde este punto de vista,
analizaremos cuando procede cada una de estas acciones:
1. Potestad de cancelacin:
Procede cuando el almacenamiento de los datos, carezca de fundamento legal o
cuando hayan caducado (artculo 6, inciso 1), idea que repite el artculo 12 inciso 3.
Asimismo, cuando haya proporcionado voluntariamente sus datos personales.. y
cuando se ... usen para comunicaciones comerciales y no desee continuar figurando
en el registro respectivo, sea de modo definitivo o temporal.. El que carezca de
fundamento legal, implica que la causa del almacenamiento no se encuentra amparado
por el ordenamiento jurdico, vale decir, est al margen de la norma (en el contexto de
lo que analizramos anteriormente en el punto Obligaciones de Fondo), y que
adems, vulnera el bien jurdico tutelado por la presente ley, en lo particular. Esto
puede presentarse por ejemplo, cuando se desve unilateralmente la finalidad que se
declar al momento de recoger datos, lo cual no autoriza el ordenamiento jurdico
162
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
deben ser acreditadas (artculo 12, inciso 2), lo cual nos parece debe operar para el
163
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2. Potestad de rectificacin:
sta opera cuando los datos son errneos, inexactos, equvocos o incompletos
(artculo 6, inciso 2), idea que repite el artculo 12, inciso 2, en el marco de los
conceptos entregado en su oportunidad. Slo sealaremos, que es en este punto en
particular, cuando se hace mencin a la obligacin del titular de acreditar la situacin
que debe rectificarse.
3. Potestad de bloqueo:
sta es una facultad que no se encuentra en el Derecho comparado, empero lo
cual, representa una formula sustitutiva de la eliminacin. Consiste en el retiro temporal
164
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
del dato de la base, con el fin de no hacerlo accesible a ninguna persona. Por esto sus
causales, dicen relacin con situaciones inciertas, como seala el artculo 6 inciso 3:
Se bloquearn los datos personales cuya exactitud no pueda ser establecida o cuya
vigencia sea dudosa y respecto de los cuales no corresponda la cancelacin.
Lo que afirma la norma, es que cuando los antecedentes o el dato en s, no
permitan establecer, a juicio del responsable del fichero, con certeza su exactitud o
actualidad y no se encuentre en algunas de las causales que justifican su cancelacin
(esto es que no debe tener un fundamento legal para su tratamiento, no hayan
caducado, no haya proporcionado voluntariamente sus datos sino por alguna obligacin
legal o convencional ni sea datos que se utilizan para comunicaciones comerciales),
slo en esta hiptesis, se encontrar legitimado para solicitar el bloqueo de los datos
personales.
4. Normas comunes a las tres clases de potestades:
a) En el caso del ejercicio de cualquiera de estas potestades, la ley establece que esto
ser absolutamente gratuito. Adems, con el fin de obtener un registro, la ley seala
que podr solicitarse la entrega de una copia del registro alterado en la parte
pertinente. Este derecho tiene dos condiciones para mantener su gratuidad, el primero
que lo ejerza personalmente el titular y segundo que, en el caso de nuevas
modificaciones o eliminaciones de datos, deber hacerlo con un espacio de tiempo de
seis meses, a lo menos, contado desde la ltima vez que se ejerci. Junto con la
obligacin, para el responsable de la base de datos, de entregar esta copia gratuita,
deber comunicar a los destinatarios de los datos la cancelacin o modificacin de
manera directa, si estos son determinados, y, en el caso que sean indeterminados,
deber poner un aviso que pueda ser de general conocimiento, para quienes usen la
informacin del banco de datos (por tanto, esto puede implicar una publicacin en el
165
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Diario Oficial, pero adems, segn el tratamiento sea automatizado o no, fijar el aviso
en un lugar accesible a quienes usen los datos, como en la red electrnica, lo cual va
acorde ir con la norma ).
b)
ejercicio de estas potestades no podr ser limitado por medio de ningn acto o
convencin..
c) Se establece tambin, las mismas limitantes al ejercicio de estas potestades del
artculo 15, stas son: cuando impida o entorpezca el debido cumplimiento de las
funciones fiscalizadoras del organismo pblico requerido, o afecte la reserva o secreto
establecidos en disposiciones legales o reglamentarias, la seguridad de la nacin o el
inters nacional.
d) Finalmente, como limitacin especial, en el caso que los datos personales se hallen
almacenados por mandato de la ley, no podrn modificarse, cancelarse o bloquearse,
sino por causas legales. Lo cual importa decir, que el responsable de la base de datos
no puede establecer causales especiales de cancelacin, modificacin o bloqueo.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
167
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Contestacin: esta deber hacerse por escrito, conteniendo sus descargos. Luego
debemos distinguir si cuenta con los medios al momento de contestar o no. En el
primer caso, deber adjuntarlos al mismo escrito de contestacin y en el segundo,
deber expresar esto y ofrecerlas.
Audiencia de prueba: slo en el caso que se ofrezca la prueba, pero no se acompae,
el Tribunal fijar una audiencia para dentro de quinto da hbil.
Resoluciones de simple tramitacin: estas sern dictadas en nica instancia y
notificadas por el Estado Diario.
Sentencia: presentada la contestacin o terminada la audiencia probatoria, el tribunal
dictar sentencia dentro de tercer da. sta ser notificada por cdula y apelable en
ambos efectos.
Recurso de Apelacin: sta deber presentarse en el trmino fatal de cinco das, desde
la notificacin de la parte que lo entabla (trmino individual). Contendr los
fundamentos de hecho y de derecho, junto a las peticiones concretas que se formulan.
Aqu puede acogerse o no.
Tramitacin Recurso de Apelacin: en el caso de acogerse, se conceder en ambos
efectos. Elevados los autos en la Corte, e ingresados a la Secretara, existen dos
posibilidades. La primera, que se ordene dar cuenta preferente de la causa por el
Presidente, sin esperar la comparecencia de las partes. La segunda, que antes de esto,
se solicite, con motivo plausible, por una de las partes, a lo menos, o que la sala
respectiva lo considere conveniente, traer los autos en relacin y se ordene junto con
ello la agregacin extraordinaria del recurso en la Tabla.
168
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
169
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
se
resolver
previa
vista
de
la
causa,
debiendo
agregarse
170
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Sentencia: nos parece, que a falta de norma especial, se le aplica la vista para el
proceso general, que es de tercer da de realizada la vista de la causa o conocido en
cuenta.
Recurso de Apelacin: No procede.
Recurso de casacin: No procede.
Cumplimiento de la sentencia final: si se acoge la reclamacin, se fijar un plazo por el
juez (plazo judicial) para el cumplimiento de lo ordenado. Sin perjuicio, de poder aplicar
conjuntamente una multa de dos a cincuenta Unidades Tributarias Mensuales.
Desacato al cumplimiento: en el caso de ser una persona natural o jurdica privada, que
no entregue oportunamente la informacin (cuando la reclamacin recay sobre el
ejercicio del derecho de informacin o acceso) o haya retardo en la modificacin
(cuando la reclamacin haya recado sobre el ejerci del derecho de rectificacin,
cancelacin o bloqueo) ser sancionado con multa de 2 a 50 Unidades Tributarias
Mensuales. En el caso que se trate de un organismo pblico, se podr sancionar al jefe
del servicio con suspensin de su cargo, por un lapso de 5 a 15 das.
171
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Alfredo Pfieffer Derecho Procesal Orgnico Apuntes de clases, 1994, pg. 187.
172
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
173
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
CAPITULO III
ANLISIS DE LA LEGISLACIN COMPARADA RELATIVA A LA REGULACIN DEL
DERECHO A LA VIDA PRIVADA Y EN PARTICULAR A LA AUTODETERMINACIN
INFORMATIVA.
1.- Introduccin.
Mirar ms all de las fronteras ha sido un ejercicio que creemos es de mucha
utilidad para los fines de nuestro estudio. Este, fue hecho con el nimo de pasar revista
especialmente a los sistemas tutelares, as como a los rganos que cautela el uso
correcto de la tecnologa de almacenamiento y transferencia de datos de carcter
personal.
Por otra parte, esta mirada comparativa trata de dejar constancia del tremendo
atraso que sufrimos y como continente respecto a legislaciones que encuentra de la
avanzada tecnologa existente y de la manera que afecta irremediablemente nuestra
vida como ciudadanos y como sociedad.
En este capitulo hemos seguido bsicamente a los profesores Fernando Segado
y Lucas Murillo, al colombiano Eduardo Cifuentes Muoz, Luis Mara Bentez del
Paraguay y al transandino Nestor Pedro Saguez.
174
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
175
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Estas dos normas recin citadas son, al decir del profesor Prez Luo, un
verdadero crculo hermenutico100, que defienden a la persona del uso ilcito de la
informtica. Esto, nos permitir dilucidar la naturaleza de la norma constitucional, en
trminos de representar, o una garanta constitucional o un derecho fundamental.
Es evidente, que la sola lectura de la norma nos lleva a pensar que se tratara de
un derecho fundamental, pues el artculo 18.4, no solo pretende proteger la intimidad y
el honor, sino que va ms lejos, al proteger tambin la libertad de los ciudadanos de
ejercerla, entendiendo en este caso, que nos referimos a la autodeterminacin
informtica.
Por otra parte, en opinin de Lucas Murillo 101, la norma reconoce como bien
jurdico tutelado, la defensa de la personalidad, mientras en opinin de Fernndez
Segado, se tratara de la limitacin de la informtica, por cuanto constituye esta una
amenaza para el ejercicio de los derechos ciudadanos. 102 Concluye el Profesor Lucas
Murillo, que ante lo que estamos en presencia, es la creacin de un nuevo derecho: el
derecho de la autodeterminacin informativa. En el mismo sentido, el Tribunal
Constitucional espaol ha estimado que la constitucin ibrica ha creado un nuevo
derecho fundamental, que ha venido a dar respuesta a una nueva modalidad de
amenaza concreta contra la dignidad y los derechos de las personas, entendiendo que
se est ante un derecho en s mismo, el que busca proteger la libertad frente a las
potenciales agresiones, provenientes del uso ilegitimo del tratamiento automatizado de
datos personales, lo que la Constitucin espaola llama la informtica. 103
100
Fernndez Segado, Francisco: El rgimen jurdico del tratamiento de datos de carcter personal en Espaa, en revista Ius et
Praxis, nmero tres, Universidad de Talca, 1997, p. 44.
103
176
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la privacidad
y no la intimidad,
generando una distincin. Citando al cuerpo legal espaol en comento, este habla de
privacidad y no de intimidad, debido a que la primera es ms amplia que la segunda,
estableciendo que la intimidad protege la esfera en que se desarrollan las facetas ms
singularmente reservadas de la vida de las personas..., mientras que la privacidad
constituye un conjunto ms amplio, ms global, de facetas de su personalidad que,
aisladamente consideradas, pueden carecer de significacin intrnseca pero que,
coherentemente enlazadas entre s, arrojan precipitado un retrato de la personalidad
del individuo que este tiene derecho a mantener reservado. Lo importante de esta
declaracin de la ley, es que por un lado, hace el distingo entre el derecho a la
privacidad y el derecho a la intimidad. Lo que hace es ampliar el margen de la vida
personal de las personas, por lo tanto del campo de proteccin normativa, llevando a
la creacin de un derecho nuevo, por cierto distinto al nacido a fines del siglo XIX, cuyo
gnesis se encuentra a una respuesta a la amenaza de otro avance tecnolgico, los
medios de comunicacin.
Por otro lado, la ley reconoce como amenaza, no solo la utilizacin aislada de
datos de carcter personal contenidos en bancos de datos, sino el posible cruzamiento
de estos, lo cual permite dibujar el perfil de la personalidad de los ciudadanos,
pudiendo eventualmente ser utilizada de forma indiscriminada.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
178
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
La conservacin de los datos, de manera tal, que permita la identificacin del titular de
los datos que se trate, durante un perodo prudencial que no exceda al necesario para
la consecucin de la finalidad para la cual fueron recabados.
Las garantas, que el convenio contempla para los titulares de los datos de
carcter personal, son las siguientes:
la de conocer la existencia de una base de datos, su finalidad, la identidad, la
residencia o domicilio de la autoridad controladora de dicha base de datos,
la de obtener, a intervalos, la confirmacin de la existencia de una base de datos, as
como la comunicacin de los datos referidos a su titular en forma inteligible, ambos sin
demora ni gastos excesivos,
la de rectificar o borrar los datos segn si estos estn o son incorrectos,
la de disponer de un recurso en caso de negativa a la peticin de informacin,
rectificacin o cancelacin de los datos.
continuacin.
En la parte general, recoge los principios informadores de la ley, define los
derechos de los titulares de los datos de carcter personal y las garantas que tutelan
esos derechos establecidos y enunciados. Por otra parte,
nos da el mbito de
179
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
aplicacin de la ley y los principios que regulan la recogida u obtencin de los datos,
as como, una definicin de los conceptos que utiliza.
En la parte especial, por su lado, hace el distingo entre la titularidad de las bases
de datos entre ficheros de titularidad pblica y privada, estableciendo regmenes
distintos para cada una de ellas. Norma la transmisin internacional de los datos,
establece el rgano encargado de velar por la observancia de las disposiciones
contenidas en la ley y los procedimientos y sanciones, para el evento de la transgresin
y de la conculcacin de los derechos contemplados en la ley.
Con relacin a los motivos inspiradores, el primero de ellos, el legislador espaol
nos expone la ratio legis con mucha claridad. Nos explica la ley, que la privacidad
constaba de fronteras muy precisas que impedan su violacin. Estos lmites, no eran
otros que el tiempo y el espacio. El tiempo, permita que los hechos de los hombres se
desvanecieran con su transcurso, haciendo una expresa alusin a la prescripcin
extintiva, la cual permite extinguir las acciones y derechos. Por su parte el espacio,
hacia imposible saber lo ejecutado por una persona en algn lugar alejado y remoto.
Sin embargo, estas dos barreras, que operaban como salvaguardas de la privacidad,
fueron derribadas por el avance vertiginoso de la tecnologa informtica. Por lo anterior,
la ley establece que era necesaria la creacin de una nueva frontera que impidiera esta
violacin de la privacidad, que sustituyendo los lmites antes definidos por el tiempo y
el espacio, los proteja (a la intimidad y al honor) frente a la utilizacin mecanizada,
ordenada y discriminada de los datos a ellos referentes. Es, en suma, el nimo de
hacer de la informtica algo verdaderamente provechoso para la humanidad y que no
se transforme, por su uso irracional, en algo desventajoso para el hombre.
A rengln seguido, en la exposicin del segundo de sus motivos, el legislador
nos empieza a dar las luces, respecto de cul ser el mbito de aplicacin de la ley.
180
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Nos seala que la ley, se nuclea en torno a los llamados ficheros de datos, que en
definitiva son la causa que llev a la creacin de esta nueva frontera para proteger la
privacidad. Esta nueva frontera, estara formada por los mecanismos cautelares que
ella est animada a crear, para reservar el derecho de la intimidad cuando este fuere
violado por algn tratamiento de datos.
La ley, entiende los tratamientos de datos a partir de la idea o del concepto del
fichero de datos, tomndolos estos desde una perspectiva ms bien dinmica. Los
define como: una globalidad de procesos o aplicaciones informticas que se llevan a
cabo con los datos almacenados, y que son susceptibles, si llegasen a conectarse
entre s, de configurar el perfil personal....
El mbito de aplicacin de la ley, est dado por esta de manera excluyente, ya
que a diferencia de la legislacin nacional, se limita a sealar aquellas materias que no
sern reguladas por ella. Sin embargo, ste se circunscribe a los datos de carcter
personal que figuren en ficheros automatizados del sector pblico y del sector privado,
as como toda modalidad de uso posterior, incluso no automatizado, de datos de
carcter personal registrados en soportes fsicos susceptibles de tratamiento
automatizado104.
En la misma exposicin de motivos, el legislador enuncia los principios que fueron los
informadores del cuerpo legal. Seala dos, de importancia para la recogida de datos.
Se trata de la congruencia y la racionalidad, por un lado, y de la autodeterminacin o
consentimiento, por otro.
El primer principio, enunciado como cardinal por la ley, es el que garantiza que
los datos no sean usados, sino cuando lo justifique la finalidad para lo que han sido
recabados. Aqu est, lo que la Constitucin espaola quiere proteger en el artculo
104
181
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
182
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.c.1.- El consentimiento:
El artculo 6 de la ley, en su primer apartado, hace patente la obligacin de
contar con el consentimiento del afectado para recabar datos de carcter personal,
salvo que la ley disponga de otra cosa. No ser preciso dicho consentimiento, cuando
los datos sean recogidos de fuentes de acceso pblico y sean tiles para las funciones
propias de la administracin pblica, dentro del mbito de sus competencias, ni cuando
se refieran a personas vinculadas por una relacin de trabajo, contractual,
administrativa o de negocios, y sean necesarias para el mantenimiento de esas
relaciones.
El consentimiento, debe ser expreso y la forma en que este debe ser
exteriorizado, ser obligatoriamente por escrito, pudiendo ser adems, revocado
cuando sean justificadamente perjudiciales o tengan efectos retroactivos (artculo 7.2)
El momento en que opera el consentimiento, es el de la recogida de los datos.
Ser necesario, antes de la recogida, que el afectado sea informado por el encargado
de la recogida acerca de:
La existencia de un fichero automatizado de datos de carcter personal y de la finalidad
para lo cual estn siendo recogidos los datos,
Del carcter obligatorio o facultativo de sus respuestas, as como de las consecuencias
de la negacin de entregar los datos o de contestar a las preguntas que se le formulen,
De la facultad de ejercer los derechos de acceso, rectificacin y de cancelacin, de los
destinatarios de la informacin, e
Identidad y direccin del responsable del fichero.
Esta informacin, debe ser entregada de la manera ms clara y explcita posible.
183
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
184
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
185
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Por eso que la LORTAD, al inaugurar el Titulo II, lo hace precisamente con este
tpico, piedra angular de la tutela de los datos personales, siendo verdaderamente
estricta al fijar, adems de reglas objetivas, no solo respecto de los datos, sino que
tambin respecto de la manera en que han de ser recogidos, conservados y utilizados
en forma ulterior.
En definitiva, el artculo 4 lo que hace es entregar o disponer una serie de
obligaciones para quienes hacen la recopilacin de los datos. Estas obligaciones son
las siguientes:
1) Congruencia entre la finalidad perseguida y la informacin recibida,
2) Veracidad, exactitud y actualizacin de los datos,
3) Almacenamiento de los datos,
4) Lmite a la recopilacin de los datos,
5) Derecho al olvido,
6) Seguridad de los datos,
7) El secreto, y
8) La cesin de los datos.
1) Deber de congruencia.
Este es uno de los principios, que como dijimos ms arriba, es uno de los que el
legislador ha sealado como cardinal en esta ley.
La ley establece, que solo se podrn recoger datos de carcter personal
cuando tales datos sean adecuados, pertinentes y no excedan en relacin con el
mbito y las finalidades legtimas para las que se hayan obtenido(artculo 4.1). En el
mismo sentido, el artculo 4.2 hace expresa la prohibicin de usar la informacin para
186
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
187
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
188
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
189
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
el profesor Murillo, pues estara en de los datos. Ejemplo de ello, es lo que dictamina
dicho artculo, al entregar el derecho de rectificacin y cancelacin, cuando los datos
han dejado de ser pertinentes y concordantes con la finalidad para la cual fueron
recopilados los datos personales.
Incluso es la misma ley, la que en el artculo 28 dispone de una limitacin en el
tiempo, para la conservacin de los datos de carcter personal referentes a informacin
de ndole comercial y financiera, particularmente en lo que dice relacin con la situacin
patrimonial, solvencia y crdito. El artculo al que hemos hecho alusin, plantea como
lmite a estos datos, especialmente a los que sean adversos al titular o afectado, un
plazo que no puede ser superior a seis aos. La norma, dice que se podrn registrar
los datos de carcter personal que sean determinantes para enjuiciar la solvencia de
los afectados y que no se refieran, cuando sean adversos, a ms de seis aos(art.
28.3).
6) El secreto.
Este, es uno de los deberes que pesa sobre los responsables o encargados de
los ficheros de datos de carcter personal, los que tienen que respetar el secreto
profesional.
Esta obligacin, que pesa sobre los responsables, se hace tambin extensiva a
cualquier persona que intervenga en cualquier fase del tratamiento de datos.
El deber de secreto, o mejor dicho el secreto profesional al que estn obligados,
se hace efectivo u opera respecto de los datos mismos y respecto del deber de
guardarlos.
190
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
de la
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
192
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
193
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
corresponda.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
196
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
197
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
dato nuevo: la Ley Orgnica 7/1985, de 1 de julio, sobre libertades y derechos de los
extranjeros en Espaa, establece con carcter general, que los extranjeros gozan en
Espaa de los mismos derechos que los espaoles.
Es ms, Fernndez nos llama la atencin respecto de lo que dice el artculo 1
de la LORTAD, el que se refiere a las personas fsicas y no a los ciudadanos. A la letra
del artculo recin citado: La presente ley... tiene por objeto... para garantizar el honor,
la intimidad personal y familiar y de las personas fsicas y el pleno ejercicio de sus
derechos.
Lo que no se presta para muchas dudas, parece ser el tema de las personas
jurdicas, como sujetos activos o titulares de estos derechos personalsimos. La
LORTAD, ha rechazado cualquier postura de la doctrina en el sentido de hacer
aparecer a estos entes ficticios, como titulares de los derechos en ella consagrada. As
es, como en el artculo recin citado, la norma se refiere solamente a las personas
fsicas y no a las personas jurdicas, por lo que no cabe discusin alguna, desde el
punto de vista de la hermenutica constitucional.
De esta manera, Espaa se pone en la misma lnea adoptada por pases como
Francia, Irlanda, Alemania y como vimos en su oportunidad, Chile, alejndose de la
doctrina seguida por otros Estados europeos, como Austria, Dinamarca e Islandia
107
199
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a todo aquel que decida sobre la finalidad, contenido y uso del tratamiento de esos
datos. As mismo, tendrn la calidad de sujetos pasivos, aquellos que tuvieren
participacin en cualquiera de las fases del tratamiento de datos de carcter personal,
como lo seala el artculo 10, al referirse al ya comentado deber de secreto (El
responsable del fichero automatizado y quienes intervengan en cualquier fase del
tratamiento de datos de carcter personal estn obligados al secreto profesional
respecto de los mismos y al deber de guardarlos...).
Es evidente entonces, que la ley, en la pasividad de esta relacin, incorpora a
las personas jurdicas al referirse a quienes intervengan en cualquier fase del
tratamiento. Sin embargo, ms claro nos queda esta posicin, con lo establecido por la
Lortad al definir al responsable del fichero en el artculo 3. d. La ley define al
responsable como aquella: Persona fsica, jurdica de naturaleza pblica o privada y
rgano administrativo que decida sobre la finalidad, contenido y uso del tratamiento.
Como toda regla general, la anterior posee algunas excepciones. La primera,
opera respecto de las personas naturales, o fsicas como las llama la LORTAD, segn
estas excepciones, quedan al margen de estas reglas los ficheros mantenidos por
estas personas, para fines exclusivamente personales.
La segunda de las excepciones, la conforman las personas jurdicas, que
evidentemente tienen un tratamiento especial, creemos que por la sensibilidad de los
datos que pueden mantener en el seno de sus archivos. Nos referimos a los partidos
polticos, sindicatos e iglesias, confesiones y comunidades religiosas, excluidos los
ficheros de todas estas organizaciones de las normas de la ley, pero en cuanto se
trate de los datos de sus asociados, miembros o ex miembros. Es evidente, que con
esta norma de excepcin, la ley busca precisamente la proteccin de los datos
sensibles, tratados en prrafos ms arriba.
200
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
201
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
los servicios pblicos ante los cuales se podrn hacer efectivos los derechos de
acceso, rectificacin y cancelacin,
las cesiones de datos que se prevean.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
203
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
204
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
continuacin analizamos.
(a) El Director
El Director, es nombrado de entre los que conforman el consejo consultivo, por
medio de Real Decreto, durando en su cargo cuatro aos. Slo cesar en sus
205
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
funciones, al finalizar el trmino antes expuesto, salvo por peticin propia o porque su
alejamiento del cargo sea acordado por el Gobierno central, previa instruccin de
expediente, en el que necesariamente deber escucharse a los dems miembros del
Consejo Consultivo. Esta instruccin, se realizar por incumplimiento grave de sus
funciones, incapacidad sobreviniente, incompatibilidad con el cargo o condena por
delito doloso.
Las funciones que le corresponden al Director, marcan necesariamente las
funciones ms esenciales de la Agencia. Ellas, se refieren a asegurar la observancia de
las normas de la LORTAD, en especial, a sus derechos y garantas.
Entre sus funciones ms importantes, podemos citar las siguientes:
Velar por el cumplimiento de la ley sobre proteccin de datos de carcter personal y
controlar en especifico el respeto por los derechos de acceso, rectificacin, y
cancelacin de dichos datos
Adecuar los tratamientos de datos a las disposiciones de la ley,
Recibir las peticiones y reclamaciones de las personas afectadas por la recogida y los
tratamientos de datos,
Informar a las personas de los derechos que les asisten en materia de tratamiento
automatizado de datos,
Ordenar la cesacin de los tratamientos de datos de carcter personal y la cancelacin
de los ficheros que se alejen o no se ajusten a la ley en comento,
Ejercer la potestad sancionadora.
(b) El Consejo Consultivo
El Consejo Consultivo, por su parte, est integrado por nueve integrantes,
provenientes desde las ms diversas reas de la sociedad y de la vida civil espaola.
As, queda asegurado, por una parte, la representacin de la sociedad en su conjunto
206
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
y, lo que es ms importante, evita dejar en pocas manos un rgano que tiene o tendr
con el correr del tiempo, un poder insospechado debido al gran avance de la
informtica en el mundo, que con ms fuerza, va interviniendo en la vida de los seres
humanos, sin dejar de mencionar, el gran poder econmico que est creado alrededor
del almacenamiento y del tratamiento de datos de carcter personal.
As, al Consejo Consultivo acceden, por ley:
Un Diputado y un Senador, propuestos, uno por el Congreso de Diputados y, el otro,
por la correspondiente cmara;
Un representante de la Administracin local, a proposicin de la Federacin Espaola
de municipios; un miembro de la Real Academia de Historia propuesto por este;
Un experto en la materia, propuesto por el Consejo Superior de Universidades;
Un representante de los usuarios y consumidores que ser seleccionado en la forma
que se determine por va reglamentaria;
Un representante del sector de ficheros privados, cuya seleccin se regir por el
reglamento correspondiente;
Un representante de la Comunidades Autnomas que tambin ser determinado por
reglamento (artculo 37).
2.f.2.- El Registro General de Proteccin de Datos
A la agencia, la ley le adosa un rgano bajo su dependencia, que es el Registro
General de Proteccin de Datos, en el que tendrn que inscribirse los ficheros de
titularidad pblica, de titularidad privada, las autorizaciones a que se refiere la LORTAD
y los datos de los ficheros que sean necesarios para el ejercicio expedito de los
derechos de acceso, rectificacin y cancelacin.
207
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1. Potestad de inspeccin.
La Agencia, cuenta con el poder suficiente para recabar la informacin que sea
necesaria para el cumplimiento de sus fines. Para esto, pueden exigir los funcionarios
de ella, la exhibicin o el envo de documentos y datos, pudiendo examinarlos en el
mismo lugar, as como tambin los equipos tcnicos y lgicos utilizados en el
tratamiento.
Los funcionarios, actuarn como autoridad pblica en el ejercicio de la
inspeccin, debiendo guardar el ya comentado secreto de toda la informacin que
recaben, ejerciendo sus facultades (artculo39).
2. Facultad Sancionadora.
208
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3. Potestad de inmovilizacin.
209
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En ltimo trmino, debemos mencionar una tercera potestad con la que cuenta
la Agencia. Se trata de la Potestad de inmovilizacin de ficheros. Esta, sealada en las
postrimeras de la ley, otorga una enorme garanta a los derechos sealados por el
cuerpo legal.
Por esta potestad, el Director puede ordenar o, en las palabras que la ley utiliza,
requerir a los responsables de los ficheros, cuando constate infracciones muy graves,
utilizaciones o cesiones ilcitas, que impidan gravemente o atenten de igual modo el
ejercicio de los derechos de los ciudadanos y el libre desarrollo de la personalidad, la
cesacin de aquella utilizacin o cesin ilcita.
En el evento de que el responsable desoiga el requerimiento del Director, este
est facultado para, mediante resolucin motivada, inmovilizar los ficheros, para el solo
efecto de reponer los derechos de las personas.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a las
personas, sino que tambin un ente fuerte, con capacidad para actuar de oficio y en el
que participa la sociedad civil en su conjunto. En este ltimo punto, queremos
detenernos.
Creemos, ms all de la discusin doctrinaria, respecto del mbito de aplicacin
de la ley en cuanto a las personas y que nosotros hemos tocado al tratar el tema de los
sujetos pasivos, en esta novedosa forma de relacionarse jurdicamente, que es una
discusin que debe darse. El constituyente espaol, habla de los ciudadanos, cuando
se refiere a la garanta de la privacidad en relacin con el tratamiento automatizado de
datos de carcter personal. Habr sido slo un error del constituyente hablar de
ciudadano, o habr enviado un mensaje a la sociedad espaola?. El tema no es menor,
si pensamos que el Derecho es un instrumento que debe reflejar y regular las mltiples
necesidades que los hombres, de una determinada sociedad tienen en un estadio
histrico determinado. Si miramos al Derecho desde esa perspectiva, debemos pensar
de buena manera que en la materia que nos convoca, hablar de hombre o persona y de
ciudadano, no es tan errnea. En la sociedad que nos ha tocado vivir, el hombre no es
considerado como persona en cuanto tal, sino como uno ms de los elementos que
concurren a un mercado determinado que, en este caso, sera o como consumidor o
como el objeto del consumo. Por eso creemos que no es errneo hablar de ciudadano,
resaltar que refirindonos a un sujeto de Derecho, que antes de acceder a algn tipo de
mercado, tiene potestades que son fundamentales, los que estn reconocidos en los
cuerpos constitucionales y que, como tal, es un ciudadano, libre de ejercerlos y de
reclamarlos cuando les sean conculcados.
211
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Sin duda, que un rgano como el que contempla la ley espaola, es una medida
que nuestra legislacin debera adoptar, en el caso de nuestra naciente legislacin
referente al tema. Se hace necesario que el Estado de Chile, cree un rgano de
similares caractersticas al espaol, siendo un smil las Superintendencias, an cuando
a diferencia de las actuales, por la forma en que la informtica atraviesa la vida de los
ciudadanos, no podra entenderse como parte de alguna reparticin, sino ms bien
como una estructura independiente, insistimos, como la espaola. No se trata tampoco
de dar vuelta la hoja hacia atrs y pensar en un estatismo desenfrenado, que paralice
la iniciativa de los privados, sino que de hacerse cargo de una actividad delicada, que
requiere de rganos fuertes, capaces de investigar con rapidez y de hacer enmendar el
camino, cuando los que presten estos servicios de tratamiento de datos de carcter
personal, se alejen por dolo o culpa, de lo que ordene la legislacin al respecto. No
olvidemos, que aqu estamos hablando de un derecho catalogado como fundamental, o
sea de un derecho humano, el de la autodeterminacin informativa, que requiere de
mecanismos fuertes de garanta. Recordemos lo que dice el profesor Fernndez
Segado, al referirse a la Agencia de Proteccin de Datos: La Agencia bien puede
considerarse una garanta institucional del conjunto de los derechos previstos por la
LORTAD108
108
212
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.a.- Introduccin
La situacin legislativa de Europa, no difiere mucho de lo que ocurre en Espaa,
respecto de la materia que ha sido objeto de nuestro estudio. La mayora de los pases
del viejo continente, cuentan con legislaciones fuertes tendientes a proteger a las
personas y su privacidad. El profesor Fernndez Segado, plantea, de manera acertada,
que las legislaciones europeas sobre la proteccin de los datos de carcter personales,
buscan en definitiva, la debida garanta de la privacidad y de la autodeterminacin
informtica. Se trata, de cmo los pases europeos, en este contexto de proteccin, han
encontrado la manera de tutelar los derechos antes mencionados descansando la
tcnica que a este fin se utiliza (la proteccin de datos) tanto en la prohibicin de
recoger de forma individualizada los datos que se consideran individualsimos (tambin
llamados sensibles), como en el sometimiento de la recogida, elaboracin,
almacenamiento y transmisin de los restantes, en rgidas limitaciones encaminadas a
asegurar su veracidad y proporcionalidad, as como en el control de los interesados
sobre la informacin que les afecta, lo que se consigue no solo garantizando su acceso
a los datos que les ataen, sino tambin su derecho a rectificarlos cancelarlos.
El profesor Fernndez, no est equivocado al plantear de esta forma, la manera
en que los pases europeos ha enfrentado el problema del avance de la tecnologa,
hacia los sagrados terrenos de la privacidad. As es como,
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
la voluntad de las personas o sin su consentimiento, salvo con las excepciones que las
mismas legislaciones estn dispuestas a asumir, teniendo en cuenta bsicamente el
inters social y el mismo consentimiento de la persona afectada.
alrededor de la
problemtica que hoy nos plantea la computacin, hemos decidido analizar, como un
punto especial en las legislaciones europeas, lo relativo a este tema, para ello nos
remitimos dos legislaciones: la de Francia y la de Inglaterra. Es por lo dicho, que lo ms
notable de los sistemas de proteccin de la privacidad, en lo que dice relacin con la
proteccin de los datos de carcter personal en Europa, lo compone el establecimiento
de estos rganos fiscalizadores, en los que el Estado ha asumido la tarea de asegurar
la observancia de los principios uniformadores plasmados en sus leyes.
As, las sociedades europeas han decidido afrontar esta tarea cautelar y tutelar,
desde el seno mismo de ellas, asegurndose que los organismos que se dediquen a
establecer bases de datos de carcter personal, obrarn y ejecutarn sus operaciones
de la manera que las leyes le orientan, estableciendo, adems, fuertes requisitos y
mecanismos sancionadores, para que sean respetados los derechos de las personas
en cuanto a la informacin, acceso, rectificacin y cancelacin de los datos que a ellas
conciernen.
Estos rganos, le dan fuerza institucional a las normas contenidas en las leyes
de proteccin de la vida privada, teniendo en cuenta que esta es una de las grandes
omisiones de la legislacin chilena, daremos un vistazo a esas legislaciones.
215
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
216
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
dos miembros o ex miembros del Tribunal de Cuentas, del que uno deber ser
Consejero de primera clase, designados por el propio tribunal por medio de su Junta
General,
dos personas calificadas por sus conocimientos informticos, propuestos por el
presidente de la Asamblea Nacional y del Senado, los que debern ser nombrados por
decreto
tres personalidades designadas en atencin a su autoridad y competencia, designadas
por decreto, a propuesta del Consejo de Ministros.
Adems el Gobierno, tiene derecho a instalar en asiento a un Comisario,
designado por el Primer Ministro Francs, el que podr forzar a la Comisin a celebrar
una segunda deliberacin, pasado diez das de la primera, que pretenda revisar sus
conclusiones y resoluciones.
(c) Obligacin de secreto de los comisionados
Los miembros de la Comisin, debern guardar secreto, de todo cuanto se
impongan durante el ejercicio de sus funciones. As lo ordena el artculo 12, el que
textualmente dice: Los miembros de la Comisin estarn sujetos al deber de secreto
profesional por los hechos actos o informaciones de que pudieran tener conocimiento
con motivo de sus funciones. De no observar esta obligacin, los integrantes de la
citada comisin pueden ser castigados hasta con diez aos de presidio, pena con la
que se castiga al guardin o depositario que destruyere, sustraiga, deje sustraer,
reproduzca o deje reproducir informaciones, objetos, documentos o procedimientos que
deban mantenerse en secreto en inters de la defensa nacional, as como el
depositario o guardin que ponga o deje poner esos objetos o documentos en
conocimiento de persona no legitimada o del pblico. El culpable, ser condenado de
217
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
220
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Por ltimo, la Comisin deber elaborar una Memoria, la que tiene que ser
elevada al Parlamento y al Presidente de la Repblica, en la que se tiene que dar
cuenta del cumplimiento de su misin, durante el periodo correspondiente.
En el plano de asegurar los derechos consagrados en la ley, y especficamente
del derecho de acceso, el que, como ya hemos visto, es pieza fundamental
la
organismos encargados de
poner
en
prctica
los
a los
tratamientos
222
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
223
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Los miembros del Registrador sern nombrados por Su Majestad, por Carta
Patente, y quienes compongan el Tribunal sern designados por el Lord Canciller y por
el Secretario de Estado.
Al Lord Canciller, le corresponder designar un Presidente, previa consulta al Lord
Abogado y un nmero de vicepresidentes nombrados por l mismo, los cuales debern
contar con siete aos de experiencia en el ejercicio de la abogaca.
Por su parte, los integrantes del Tribunal nominados por el Secretario de Estado,
deben ser representantes de los usuarios de datos, por un lado, y representantes de
los titulares de los datos, por el otro. El nmero de integrantes designados por dicho
Secretario, tambin esta entregado a su discrecin.
Observamos nuevamente que, en la configuracin de la estructura o de la
composicin del o los rganos encargados de asegurar la observancia de las normas
relativas a la proteccin de datos de carcter personal, prima un inters de
representacin de la sociedad o, por lo menos, de aquellos sectores que se ven
afectados por los tratamientos automatizado de datos. Tanto as, que la norma se
asemeja a la Lortad espaola, en el sentido de incorporar, aunque esta vez es en el
Tribunal, a los sectores que sin duda entran en pugna, esto son, los titulares de los
datos sometidos al tratamiento automatizado y los usuarios de la informacin,
resultante de esos tratamientos.
(b) Registrador para la proteccin de datos
El Registrador, tendr que llevar un Registro, en el que consten todos los
usuarios de datos que tuvieren en su posesin informacin de carcter personal, as
como de las personas que explotan centros informativos (entendiendo a esta ltima,
224
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
227
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
109
Cifuentes Muoz, Eduardo, el Habeas data en Colombia, en Revista Ius et Praxis, nmero tres, 1997,
Universidad de Talca, Talca, Chile.
228
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
informativa?
Es evidente que Cifuentes Muoz, con estas tres interrogantes, pone de relieve
lo atrasado que resulta a la vista de todos el desarrollo tecnolgico, derivado de la
pobreza de nuestros pases, que han tenido que solucionar otras necesidades antes de
desarrollar la tecnologa informtica y una legislacin apropiada que la observe y
regule. Tambin es evidente que, en nuestro continente, el uso de la informtica est
restringido para un sector pequeo de la sociedad y que, por lo tanto, el
desconocimiento sobre este tipo de tecnologa y de sus alcances e implicancias es
maysculo. Es, por lo tanto, y como lo reconoce el mismo juez un par de lneas ms
adelante, un problema no tan slo del Derecho, sino que tambin poltico, que las
sociedades latinoamericanas deben hacer frente en su conjunto.
El problema es jurdico, desde el punto de vista que se trata de una materia que
exige regulacin positiva, con el fin de establecer derechos para las personas,
procedimientos y rganos fuertes que permitan asegurar el respeto de la
autodeterminacin informativa.
229
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Propuesta del Gobierno colombiano a la asamblea constituyente, extracto, en revista Ius et Praxis, nmero tres,
1997, Universidad de Talca, 1997, p. 85.
231
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
caracterstica central sea la especialidad de la autoridad en esta materia. Bueno es, por
lo menos, que hubiera existido la idea de la creacin de un instrumento controlador, del
funcionamiento del mercado de datos de carcter personal desde el Estado, como
seal de alerta hacia una actividad econmica que ha llegado a alterar una de las
ltimas fronteras de la privacidad, como es el de la decisin de una persona de
mantener dentro de su esfera los datos de su personalidad o de su vida, que no quiere
que sean de pblico conocimiento y cuyas consecuencias pueden ser desastrosas para
la integridad del Hombre.
As las cosas, el que el Habeas data en Colombia sea un derecho fundamental
no es un misterio para nadie, tal como ha sealado la Corte Constitucional, en varias
ocasiones, que los derechos sealados en el citado artculo 15 de la Constitucin
colombiana, tienen un valor meramente ilustrativo o indicativo de la naturaleza de un
determinado derecho, pero su ubicacin en el precepto no es enteramente concluyente
de su carcter de fundamental111. Esto, por que el cuerpo constitucional colombiano
suele ubicar procesos constitucionales configurados o ideados para cumplir diversos
propsitos, enuncindolos como derechos sustantivos, sin serlos en realidad. Empero
lo anterior, creemos que la descripcin que el artculo 15 hace de los derechos, que le
asisten a las personas para proteger su privacidad y su autodeterminacin informativa,
corresponden derechamente y, sin duda alguna, a
derechos fundamentales,
Cifuentes Muoz Eduardo, El Habeas data en Colombia, en revista Ius et Praxis, Universidad de Talca, nmero
tres, Talca, 1997, p. 87.
232
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
233
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Sujeto activo.
En este caso, al no existir norma o ley que regule el derecho establecido en el
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
112
235
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
dicindonos, que no se pueden distinguir los rasgos clsicos del derecho de dominio,
puesto que no pueden excluirse completamente las pretensiones del sujeto concernido
en los datos, y que, en los trminos de la Constitucin, le permite conocer, rectificar y
actualizar las informaciones respectivas particularmente con el objeto de evitar y
controlar el abuso del poder informtico113.
Podemos observar, que se le ha entregado una especie de dominio a los dueos
o encargados de los archivos de datos de carcter personal, dominio que principia
evidentemente despus de que los datos han ingresado al respectivo banco de datos,
lo que, de cierta manera, guarda relacin con un desprendimiento voluntario que haga
de sus datos el afectado, pero, inconsecuentemente con ello, la Corte no se manifiesta
respecto de esa entrega, la que debiera ser, en la mayora de sus veces, voluntaria e
informada acerca del alcance de esa entrega, con completa conciencia de para qu,
cmo, cundo se har uso de la informacin y quin ser el destinatario de ella.
Sin embargo la Corte Constitucional, al referirse a los datos patrimoniales y
especficamente financieros, especialmente relativos al incumplimiento de obligaciones
contradas con bancos o instituciones financieras, reconoce como punto de equilibrio,
la autorizacin que el interesado les otorgue a estas organizaciones para disponer de
esa informacin. Aqu, se reconoce la titularidad de los datos del deudor que incumple
las obligaciones, adems del derecho de autorizar su circulacin, rectificarlos y
actualizarlos cuando fuere procedente. La autorizacin debe ser, por lo tanto, expresa y
voluntaria por parte del interesado para que sea realmente eficaz.
Lo anterior, fue objeto de un enorme rechazo por parte de los bancos e
instituciones financieras, debido a que tal orientacin de la Corte, permiti a los
deudores morosos dirigir exitosamente contra tales instituciones, acciones de tutela
encaminadas fundamentalmente a corregir y eliminar sus nombres de los registros.
113
237
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Recordemos, que el juez Cifuentes nos seala que la ley que regule el Habeas data
debe ser una que tenga el carcter de estatutaria, orgnica constitucional para
nosotros, debido a la naturaleza que tiene este derecho en la Constitucin.
2. La accin de tutela.
La proteccin del derecho, consagrado en el artculo 15 de la Constitucin
Poltica colombiana, se efecta mediante la Accin de Tutela.
Se constituye as, en el principal y ms efectivo instrumento de los derechos
fundamentales reconocidos y amparados por la Constitucin colombiana, la que
ordena, en su artculo 86, que su tramitacin sea preferente y sumaria.
La tutela reconoce como objetivo, la proteccin inmediata de los derechos
fundamentales, ante las acciones u omisiones de las autoridades o de los particulares
que los vulneren o amenacen, incluso durante los estados de excepcin.
La accin de tutela, se puede entablar siempre contra los funcionarios pblicos
o, usando las palabras de ellos, los servidores pblicos, que en el ejercicio de sus
238
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
239
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
derechos
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
los recursos de habeas corpus o amparo constitucional, demuestra la clara voluntad del
constituyente de entregar una proteccin oportuna a los ciudadanos
5. Facultades del juez.
El juez, puede decretar las pruebas que estime conducentes, para resolver la
tutela y restablecer el imperio del Derecho. En virtud de la celeridad con que debe ser
resuelta la tutela, l puede fallar la solicitud, sin necesidad de practicar todas las
pruebas, tan pronto como llegue al convencimiento respecto del asunto sometido a su
decisin, siempre que esta se funde en un medio de prueba, del cual se pueda deducir
una grave e inminente violacin o amenaza del derecho. (art.18 decreto 2591).
Por lo dems, el juez puede decretar las medidas provisionales que sean
necesarias para cautelar el derecho fundamental, que se cree agraviado. Estas
medidas, pueden ser o consistir en la suspensin temporal de la aplicacin del acto que
caus la lesin y las medidas de conservacin o seguridad, que eviten la produccin de
daos o contribuyan a disminuirlos.
Entonces, podemos decir que la proteccin que otorga la accin de tutela,
consiste en garantizar al agraviado el pleno goce de su derecho atropellado, lo que
necesariamente significar, que se debe decretar lo que sea pertinente para volver las
cosa a su estado anterior a la accin u omisin que gener la presentacin de la tutela.
Si la tutela tuvo como fundamento la omisin, el juez deber ordenar que el
hecho o la accin, se realice dentro del plazo prudencial que el mismo juez establezca;
si consiste en una amenaza, dispondr abstencin y la inmediata cesacin del acto,
que pueda perturbar o restringir el derecho objeto del peligro; si la violacin tiene su
241
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
242
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
116
Sags Nstor Pedro, El Habeas Data en Argentina (orden nacional), en revista Ius et Praxis, n3, Unversidad de
Talca, Talca, 1997, p.138
243
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
244
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2. - Aditivo, que correspondera al derecho de agregar datos, a los que deben constar
en el respectivo archivo o base de datos; sera el derecho actualizador que, en
legislaciones como la espaola, surge de la necesidad de mantener los ficheros con
una certera relacin con la verdad actual. Es, por lo tanto, el mecanismo para actualizar
los datos de carcter personal.
3. - Rectificador, que corresponde al derecho de rectificacin, destinado a corregir los
datos errneos o a sanear los datos.
4. - Reservador, que corresponde a la manutencin de ciertos datos bajo
confidencialidad, en el evento de ser esta informacin perjudicial para el afectado,
debiendo quedar restringida para el uso personal del titular de la base de datos o para
los fines que especficamente determine la ley.
5. - Cancelatorio o exclutorio, referido esencialmente a los datos sensibles, que dicen
relacin, como ya hemos visto, a la adscripcin a ideologas, creencias religiosas,
origen racial o a la salud de las personas. Estara destinado a la supresin de los
archivos. Al respecto, Sags entrega la calificacin de los datos sensibles a los
Tribunales de Justicia, debido bsicamente a que ellos son los que tendran la misin
de ir incorporando la realidad que viven los pueblos al Derecho, en un estadio histrico
determinado.
La norma constitucional, persigue expresamente proteger los valores de la
verdad e igualdad, al perseguir la falsedad de los datos y la discriminacin que se
podra generar, por el uso de los datos almacenados. Sin embargo, lo que la
Constitucin omite, es el derecho a la privacidad de las personas. Sags resuelve
este problema, aludiendo a que el amparo de la intimidad o el honor se vinculan
frecuentemente con la falsedad y la discriminacin. Por lo tanto, el Habeas data debiera
245
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Sujeto Activo
Cualquier persona es legitimaria activa en el habeas data argentino. Esto es
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
43, ms adelante dice que este, solamente, se refiere a los datos que, a la persona,
pertenecen: para tomar conocimiento de los datos a ella referidos. Por lo tanto, quien
interponga el Habeas data deber ser el titular de los derechos conculcados y probar el
o los derechos subjetivos que han sido violados.
2. Sujeto pasivo.
Al respecto, la Constitucin Argentina, en el ya citado artculo 43 determina lo
siguiente: (...) que consten en registros o bancos de datos pblicos, o los privados
destinados a proveer informes (...).
Por lo tanto, pueden ser sujetos pasivos en el Habeas data argentino, personas
naturales o jurdicas, sean estos de derecho pblico o de derecho privado. El asunto,
es determinar en qu condiciones estas personas son o se constituyen en el mbito de
la pasividad, de este amparo informtico. Para que as sea, es necesario que las bases
de datos estn destinadas a suministrar los datos de carcter personal.
Respecto de los privados, es necesario que se cumplan dos requisitos que
deben conjugarse copulativamente:
1. Es necesario que el archivo sea destinado para proveer informes, aunque en la
actualidad no lo haga
2. Debe haberse pensado, para rendir los informes de los datos de carcter personal
en ellos contenidos.
As las cosas, el Habeas data se configura de manera amplia y de manera
restrictiva. Amplia, porque para que opere solo se necesitara que el archivo provea
informes, y restrictivo en el sentido de que para ser operativo, necesita ser creado con
el objetivo de proveer dichos informes.
247
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
117
Luis Mara Bentez, derecho a la autodeterminacin informativa y accin de Habeas data en Iberoamrica, en
revista Ius et Praxis, n3, Universidad de Talca, Talca, 1997, p.108
249
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Vemos en la norma antes citada, los derechos que son una constante en el
Derecho comparado, como son el de acceso, informacin, rectificacin y cancelacin,
estos ltimos en el caso de que los datos sean de carcter personal.
La Tutela jurisdiccional en la legislacin paraguaya
El Habeas data, se incorpora en la realidad ciudadana del Paraguay, como una
garanta constitucional especfica, destinada a proteger al individuo, para que sea esta
la que determine los flujos de informacin que quiere sea de conocimiento pblico y
que, por lo tanto, se ubiquen en los archivos o bases de datos de pblicos o privados
de carcter pblico. Pone a resguardo a la persona, de que sus datos pasen
involuntariamente a manos de terceros y que se transforme esta transmisin no
deseada en un perjuicio para ella, derivada, como ya dijimos, de la violacin de la
intimidad, del patrimonio y la preservacin de su imagen.
I)
Sujeto Activo
La accin reconoce como sujeto activo, a cualquier persona natural y jurdica,
afectada por los datos que fueren errneos, falsos o indebidamente difundidos.
Extraamos, que la norma no se refiera a la forma en que son recogidos los datos de
carcter personal, impidiendo con ello, primero, que el ciudadano o la persona pueda
ser quien decida en forma informada de sus datos, con relacin a su paradero y
finalidad y, segundo, que cuente con un medio cautelar o tutelar en segundo grado, en
el evento que sus datos le hayan sido arrancados contra su voluntad.
Nos llama igualmente la atencin que, al igual que en la legislacin Colombiana,
la titularidad de la accin les sea entregada a las personas jurdicas. Es extrao para
nosotros observar que un derecho que est destinado a proteger el derecho
250
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
251
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
252
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
253
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
del ejercicio jurisdiccional del Habeas data, que permitido dar curso a una enorme
cantidad de procesos sobre Derechos Humanos.
El juez Bentez, quien fue el que abri la lnea jurisprudencial al respecto, estima
que este es un buen camino para resolver el tema aun pendiente en gran parte de
Latinoamrica, y considera que este es un medio que debieran usar los pases que
sufrieron gobiernos dictatoriales; nosotros lo hemos aprovechado y lo seguiremos
aprovechando.118
El caso que le correspondi conocer a Luis Mara Bentez, se origin por la
negativa de la Polica Nacional a entregar ciertos datos personales que se mantenan
en sus bases de datos.
Presentado el Habeas data, el juez del recurso recibe informacin que los datos
se encontraban en un lugar determinado. Este magistrado decide ordenar el
allanamiento, el que se realiza estando presente el juez de turno, que era Bentez. El
allanamiento permiti encontrar la documentacin relativa a la operacin cndor.
Es de relevancia lo que ocurre en el Paraguay, debido bsicamente a que la
magistratura ha puesto en la balanza los derechos que han sido o que pueden ser
violados. Es evidente que en Paraguay, es mucho ms importante la defensa del
derecho a la vida y el evitar atropellos por parte del Estado y sus organismos, que la
defensa de la seguridad nacional. En Argentina, la decisin acerca de si se pueden
abrir los archivos de la autoridad pblica ha quedado entregado a los Tribunales de
Justicia. En el caso paraguayo, los Tribunales han adoptado una manera de actuar que
creemos que es correcta, incluso si asumimos que, en otras latitudes, el tpico de la
desclasificacin de informacin es una cuestin regulada, como es el caso de los
118
254
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Estados Unidos ya anotado ms arriba, en que transcurrido cierto plazo los archivos de
la inteligencia norteamericana queda abiertos a la poblacin.
A diferencia del caso paraguayo, en Chile se tomaron las medidas jurdicas,
para que esta desclasificacin no se produzca, en el artculo 15 en el que se establece
que:
No obstante lo dispuesto en este Ttulo (relativo a los derechos de los titulares
de datos) no podr solicitarse informacin, modificacin, cancelacin o bloqueo de
datos personales cuando ello impida o entorpezca(...)la seguridad de la Nacin o el
inters nacional.
Por lo tanto, las nicas vas por las cuales el Habeas data chileno, lograra servir
como instrumento para la obtencin de informacin que se encontrara en manos de los
actuales aparatos de inteligencias, de cualquiera de las ramas de las Fuerzas Armadas,
seran dos:
La primera, por la va de la hermenutica, en la que se lograra precisar que los
casos de derechos humanos no afectan la seguridad nacional (concepto por cierto
acuado en un pasado poco feliz, ya que constituy la doctrina de las Fuerzas Armadas
en Latinoamrica, que encabezaron la represin poltica en la dcada del setenta y
ochenta, tema por lo dems de debate de la actual mesa de Dilogo) o el inters
nacional (que como sealamos es un novedoso concepto, que pensamos fue
intencionalmente instalado en la ley, con el fin de cubrir conceptualmente toda aquella
rea que el de seguridad nacional no pueda), ante lo cual se llevara adelante el
proceso ordinario del artculo 16 de la ley.
255
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
CONCLUSIONES.
En este captulo final, sealaremos algunas de las reflexiones que se nos han
generado a partir del desarrollo de la presente memoria.
A continuacin,
fue
256
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
no logren
257
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
afirmar, que Robinson Crusoe enfrent este problema, que por ende, se encontrara en
258
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
el estado ms perfecto y que vivira en deleite, cuando la obra nos arroja como
corolario que, al parecer, su problema ms acuciante era justamente lo contrario).
Una cuarta conclusin, dice relacin con el espacio que jurdicamente ocupa
la intimidad y, en particular, la autodeterminacin informativa. Esto nos lleva al debate
clsico, cada vez que aparece un nuevo derecho, sobre si ste es autnomo o no. Lo
cierto es que, en tal debate,
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
260
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
no transformar las
261
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
262
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
continuando con el orden que nos propone la pregunta, dado que es un objeto jurdico,
con todas las calidades de tales,
Cmo se podra efectuar materialmente el embargo? Creemos que para esta
respuesta, es necesario traer a colacin otras reflexiones, en particular lo relativo a la
propiedad intelectual, ya que al igual como se embargan las acciones, con anotaciones
en los Registros de la Superintendencia y de accionistas de la sociedad, en el caso que
la base de datos se hubiere registrado como propiedad intelectual, sera posible
hacerlo por esa va, mediante una anotacin. Sin embargo en el caso de no hacerlo,
debera adoptarse las medidas materiales que importen privacin para su dueo.
Finalmente, Es posible el remate? Creemos que en este punto existe la dificultad,
que nos hace entregar una negativa a la primera pregunta, porque no es posible que
los datos se los adjudique un tercero con un giro distinto. Lo que falta en esta figura, es
la autorizacin de los titulares, de faltar esta se produce una violacin al principio del
consentimiento. Sin embargo, las bases del remate pudieran eventualmente contener
una limitacin a la calidad de los postores, con lo cual se garantizara acceso a estas
bases de datos, slo a aquellas instituciones que tengan el mismo giro de la ejecutada.
Estaramos acaso en presencia de una figura de cesin forzada de los datos?
(homologando con la nica figura que permite la transmisin de datos en la ley) y de
ser as, Este correspondera el mecanismo prctico mediante el cual se hiciere
efectivo el traspaso de la base de datos?, ya que es una frmula de tradicin de
estos bienes incorporales. Como vemos, en este terreno hay ms preguntas que
respuestas. Corresponder a la jurisprudencia establecer criterios claros y uniformes,
con relacin al embargo de bases de datos.
263
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ahora, existe como vemos un problema, ya que una empresa de la internet, su mayor
activo son los datos personales de sus clientes, ser posible sostener que a estas
empresas virtuales no se les pueda embargar. Sostenemos sobre el particular, que
debe buscarse figuras que embargaran el uso y goce de las bases de datos, pero no
vemos fcil a posibilidad de transformar estas en valor econmico, que permitiera
satisfacer a eventuales acreedores. Para garantizar esto, es necesario que los
contratos contengan clusulas contractuales, que permitieran por anticipado la cesin
de los datos a terceros, siempre y cuando pertenecieran al mismo giro, an cuando nos
parece que el art. 5 es claro al sealar que son lcitas las transmisiones de datos,
siendo redundante establecerlo por la va contractual.
264
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Bajo que condiciones se realiza una encuesta, sin infringir la normativa de la ley
19.628?
El tema que aqu abordamos, como previsin, es el de los datos estadsticos,
que se encuentra definido en el art. 2 letra e.
No es poco habitual, encontrar empresas encargadas de realizar encuestas de
opinin, sean sobre cuestiones de consumo, comerciales o polticas. Ocurre entonces
que a simple vista, si por medio de un llamado telefnico se realiza una consulta sobre
una preferencia poltica, lo que aparentemente no representa ningn riesgo para la
intimidad, representa hoy un arma, casi infalible de control poltico Por qu?
Simplemente por que a travs de nmero telefnico, se puede saber el lugar geogrfico
en que se vive, por ende el entorno socioeconmico y de aqu, a saber cuales son las
ofertas que se le pueden formular, ya que existen instrumentos precisos para conocer
las necesidades comunales, como los planes de desarrollo comunal y otros. Resultado,
no slo la intimidad resulta tremendamente vulnerada, sino que la libertad en su
aspecto ms bsico. Estos instrumentos son los que hoy en nuestro continente utilizan
los neopopulismos, combinando este desarrollo del tratamiento de datos y los medios
de comunicacin, fundamentalmente el audiovisual.
La ley en lo particular, establece en su art. 3, la regulacin relativa alas
encuestas, sealando que cualquiera sea la forma de obtener los datos (encuestas,
sondeos, etc.), se aplican plenamente los derechos y obligaciones de la ley, recalcando
en particular, que al titular de los datos deber comunicrsele el carcter obligatorio o
facultativo de las respuestas, como la finalidad que esta tiene. Contempla este artculo
dos elementos adicionales, a los anteriores.
265
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Existe un secreto registral genrico, para aquellos que ejercer como profesin u
oficio el tratamiento de datos?
Planteamos
esta
pregunta,
porque
al
momento
que
analizamos
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
268
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
ANEXOS
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
Se entiende por datos la informacin grabada en una forma tal que pueda ser
270
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
4.
Se entiende por titular de los datos a toda persona individual que fuere el
Se entiende por usuario de los datos toda persona que tuviere en su poder
los datos forman parte de una coleccin de datos tratados, o destinados a serio,
por persona del tipo a que se refiere el apartado 2 o por alguien en nombre de esa
persona;
dicha persona (bien por s misma o bien junto o en comn con otras) controla el
contenido y la utilizacin de los datos comprendidos en la coleccin;
los datos se encuentran en la forma en que hubieren sido tratados o se pretenda
tratarlos en el sentido del subapartado a) o (aunque no lo estn en ese momento) en
una forma en la cual hayan sido convertidos despus de haber pasado por ese
tratamiento, ) estn destinados adems a ser tratados de nuevo en ocasiones
ulteriores.
6.
servicios a otras personas en materia de datos, y se entender que est prestando esta
clase de servicio si:
dispone, por cuenta de otras personas, que si traten datos en poder de aqullos del
modo previsto en el apartado 2 anterior, o si
permite a terceros utilizar los aparatos que posean el tratamiento de datos en poder de
aqullos de modo indicado en dicho apartado.
7.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
aplicable a cualquier ley operacin realizada nicamente con el fin de preparar texto de
documentos.
9.
Artculo 2.,
De los principios de la proteccin de datos
1.
Los siete primeros principios sern los datos personales en poder de los
usuarios de datos y el octavo se aplicar tanto a esos dato datos de ndole personal en
272
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
relacin con los cuales se estn prestando servicios por personas que exploten centros
informticos.
3.
b)
c)
d)
273
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
6.
Toda Orden que se dicte al amparo del apartado 3 podr establecer normas
a)
3.
a)
mismo determine.
4.
Los miembros del Tribunal que se nombren en virtud del apartado 3, letras a) y
b), debern ser abogados ante los Tribunales, abogados con despacho propio o
abogados ejercientes en Escocia, con un mnimo de siete aos de ejercicio de la
profesin en cualquier caso.
274
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
5.
Los miembros del Tribunal que se designen en virtud de la letra e) del apartado 3
b)
6.
PARTE II.
Del Registro y la supervisin de los usuarios de datos y de los centros informticos
DEL REGISTRO
Artculo 4.,
De la inscripcin registral de usuarios de los datos y de los centros informticos
1.
275
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
b)
los nombres o una indicacin de los pases territorios fuera del Reino Unido a
vistas ellos.
4.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
7.
8.
modificacin de los extremos que deban hacerse constar en los asientos registrales.
Artculo 5.'
Prohibicin de la posesin no registrada, etc., de datos personales
1.
Nadie podr tener datos de ndole personal en su poder a menos que conste en
podr:
a)
tener en su poder datos de esa clase ni utilizar datos que tuviere en su posesin
277
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
d)
la inscripcin; ni
e)
apartado 2 anterior estarn sometidos, por lo que se refiere a datos de ndole personal
en poder de aqulla, a las mismas limitaciones de
los datos a que queda sujeta dicha persona en virtud de subapartados b), d) y e) del
presente apartado y, en cuanto a datos personales en posesin de dicha persona, a las
mismas limitaciones que aquellas a las que la ltima est sometida en virtud del
subapartado c) del mismo apartado.
4.
278
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1.
quedar inscrito como usuario de datos, como explotador de un centro informtico o bien
como usuario de datos que lleva al mismo tiempo un centro informtica, y suministrar
al Registrador, en la forma que ste exija, los detalles que sea necesario incluir en la
inscripcin como consecuencia de la solicitud.
2.
Ser reo asimismo de delito toda persona que en relacin con una instancia de
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
7.
Artculo 7
De la admisin y del rechazo de solicitudes
1.
como fuere posible y en todo caso antes de expirar un lapso de seis meses desde la
recepcin de una solicitud de inscripcin, o bien de modificacin de extremos ya
registrados, notificar por escrito al solicitante si su instancia ha sido acogida o
rechazada.
a)
280
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
artculo, expondr sus razones e informar al solicitante del derecho a recurrir que le
confiere el artculo 13 de la presente Ley. 5. Si en un caso determinado el Registrador
estima que la instancia necesita ser estudiada con ms atencin de la que se le pueda
dedicar en el lapso previsto en el apartado 1 anterior, deber, tan pronto como fuere
posible, y siempre antes de expirar dicho lapso, notificarlo por escrito al solicitante, no
siendo necesario en este supuesto cursar notificacin alguna como consecuencia del
presente apartado hasta que haya finalizado dicho lapso.
5.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
los efectos del apartado 8 anterior, letra a), no se tendr por denegada la solicitud
mientras se pudiere interponer recurso contra la negativa, o, en su caso, mientras est
el recurso pendiente de resolucin o si ste se hubiere admitido a trmite.
Artculo 8.'
De la duracin y renovacin de la inscripcin en el Registro
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
solicitud ha sido aceptada, la notificacin har constar la fecha en que expire el perodo
inicial de inscripcin.
5.
b)
previas de renovacin.
6.
acusar recibo de las mismas y notificar por escrito al solicitante la fecha en que
quedar asentada en el Registro la inscripcin de que se trate, en virtud de la instancia.
7. Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados precedentes, podr el Registrador en
cualquier momento cancelar una inscripcin del Registro a peticin de la persona a
quien se refiere la inscripcin.
284
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 9.'
De la inspeccin, etc., de datos registrados
1.
los asientos del registro pueda ser consultada por el pblico (en una forma visible y
legible) gratuitamente en horas oportunas.
2.
El Registrador facilitar a toda persona, previo pago por sta de la tasa que
DE LA SUPERVISION
Artculo 10
De los requerimientos
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
si se trata de datos del tipo indicado en el apartado 2 del artculo 22 de esta Ley,
tome medidas del tipo indicado en la letra a) precedente o las medidas que se indiquen
en el propio requerimiento para asegurar la
no
infringido o se estn infringiendo, as como sus razones para haber llegado a esta
conclusin;
b) los pormenores de los derechos a recurrir que otorga el artculo 13 de la presente
Ley.
286
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
6.
exigidas en el requerimiento deben ser tomadas con carcter urgente, podr incluir una
declaracin en este sentido en el requerimiento, y en este caso no ser aplicable lo
dispuesto en el apartado 6 anterior, pero el requerimiento no podr obligar a la
adopcin de las medidas en cuestin antes de que expire un lapso de siete das desde
la fecha misma en que se entregue el requerimiento (3). 8. Podr el Registrador dejar
sin efecto el requerimiento mediante notificacin escrita al destinatario del mismo.
8.
Artculo 11
De los avisos de cancelacin registral
1.
287
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
una indicacin del principio o los principios que el Registrador tenga la certeza
de que se estn infringiendo o han sido infringidos, y de sus razones para llegar a esa
conclusin y para decidir que no se asegura suficientemente el cumplimiento de
aqullos con el envo de un simple apercibimiento;
b)
4.
288
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
podrn borrarse los extremos en cuestin antes de finalizar un lapso de siete das que
dar comienzo en la fecha misma de entrega del aviso (4).
6.
Las referencias del presente artculo a la supresin de extremos del Registro son
Artculo 12
De los avisos de prohibicin de transferencia de datos
1.
a)
una persona inscrita registralmente como usuario de datos o bien como usuario
apartado 6 del artculo 7.' de la presente Ley tiene la intencin de transmitir datos de
ndole personal en su poder a un lugar situado fuera del Reino Unido, podr el
Registrador, si tuviere la certeza de que se dan los supuestos del apartado 2 o del
apartado 3 del presente artculo, cursar a dicha persona una notificacin aviso de
prohibicin de transferencia en la que le prohiba transmitir esos datos en absoluto o
bien se lo prohiba mientras no tome las medidas que se especifiquen en el propio aviso
para salvaguardar los intereses de los titulares de dichos datos.
289
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
Estado obligado por el Convenio Europeo (6), deber el Registrador tener la certeza de
que la transmisin es susceptible de infringir alguno de los principios de la proteccin
de datos o de resultar en una infraccin de dichos principios.
3.
de que:
i)
4.
de
la
transferencia,
el
290
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
certeza de que van a ser infringidos, as como sus razones para haber llegado a esta
conclusin;
b)
6.
amparo de ella, o fuere obligada en virtud de algn convenio u otro acto que impusiere
obligaciones internacionales al Reino Unido.
291
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
10.
la persona acusada criminalmente por concepto del presente apartado quedar exenta
de culpa si acredita que puso toda la diligencia debida para evitar la infraccin del aviso
en cuestin.
11.
DE LOS RECURSOS
Artculo 13
Del derecho a recurrir
1.
a)
toda negativa del Registrador a acoger una solicitud de esa persona de que se
del Registrador al amparo del apartado 7 del artculo 7.1 de esta Le , podr el
solicitante, recurra o no al amparo de la y letra a) del apartado anterior, recurrir contra
la decisin del Registrador de insertar esa declaracin en la notificacin.
292
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
observacin del Registrador del tipo previsto en los artculos 10, apartado 7; 11,
apartado 5, 12, apartado 6, podr el destinatario, tanto si recurre como si no lo hace
al amparo de dicho apartado 1, recurrir contra la decisin misma del Registrador de
insertar esa observacin en el texto del aviso o contra el efecto que lleve aparejada la
insercin sobre una parte cualquiera del aviso.
4.
al amparo del presente artculo, as como a las actuaciones del Tribunal con ocasin de
dichos recursos.
Artculo 14
De la resolucin del recurso
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
podr el Tribunal ordenar que el aviso en cuestin surta el mismo efecto que si no
contuviese la observacin del tipo indicado en dicho apartado, o bien que la insercin
de esa observacin no surta efectos sobre partes determinadas del aviso, as como
disponer las modificaciones que fueren necesarias en el texto del aviso para dar
cumplimiento al auto judicial.
5.
c)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 15
De la revelacin no autorizada de datos
por centros informticos
1.
Ningn dato personal en relacin con el cual se estn prestando servicios por
una persona que explote un centro informtica podr ser revelado por esa persona sin
previa autorizacin de la persona para quien se presten esos servicios.
2.
3.
presente artculo.
Artculo 16
De las facultades de entrada y de inspeccin
Ser aplicable el Anejo 4 de esta Ley para la averiguacin de delitos en el sentido de la
presente Ley y en relacin con cualesquiera infracciones a los principios de la
proteccin de datos.
Artculo 17
De la revelacin de datos
295
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ninguna ley ni precepto legal que prohiba o restrinja la revelacin de datos podr
impedir a una persona suministrar al Registrador o al Tribunal informacin alguna
necesaria para el desempeo de las funciones de esas autoridades en el marco de
esta Ley.
2.
b)
c)
Artculo 18
De la entrega de notificaciones
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
i)
ii)
b)
si dicha persona fuere una persona jurdica o una agrupacin sin personalidad
o
ii)
sede en cuestin.
2.
tratndose de una compaa registrada, la oficina que tuviere registrada y por directivo
competente, tratndose de una asociacin, el secretario o cualquier otro directivo con
poderes ejecutivos encargado de la direccin de los asuntos generales.
3.
presente Ley:
a)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
b)
Ley, excepto el artculo 6.' o el prrafo 12 del Anejo 4 podr ser castigada:
a)
b)
esta Ley o en virtud del citado prrafo 12 ser condenada en procedimiento sumario al
pago de multa no superior al quinto nivel de la escala general (tal como se define sta
en el art. 75 de la citada Ley de 1982).
4.
el cual o ante el cual fuere condenada una persona por delito en el sentido de los
artculos 5.1, 10, 12 15 ordenar que se confisque, se destruya o se borre cualquier
dato sustantivo que en opinin de ese Tribunal guarde relacin la comisin del delito.
5.
No podr, sin embargo, el Tribunal dictar auto al amparo del artculo 4., anterior
en relacin con datos determinados cuando la persona (que no sea el autor del delito)
que declare ser su dueo o tener algn otro inters en los mismos solicite ser oda por
el Tribunal, a menos que se le diere oportunidad para que acredite la razn por la cual
no procede dictar el auto.
Artculo 20
298
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Cuando los asuntos de una persona jurdica fueren gestionados por sus propios
PARTE III
Derechos de los titulares de datos
Artculo 21
Del derecho de acceso a datos de ndole personal
1.
tendr derecho:
a)
poder datos personales de los que fuere titular la persona en cuestin, y b) a que se le
299
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
del apartado 1 anterior salvo en respuesta a una peticin que se le haya dirigido por
escrito y previo pago de la tasa (siempre que no supere el mximo establecido) que
tenga a bien exigir. Sin embargo, toda solicitud de informacin al amparo de las dos
letras de dicho apartado se considerar como una sola peticin y toda peticin de
informacin al amparo de la letra a) se considerar, de no haber indicacin en
contrario, como extensiva a la informacin suministrable en el mbito de la letra b).
3.
para asegurarse de la identidad del peticionario y para localizar la informacin que est
buscando;
b)
referente a otra persona individual que pueda resultar identificada mediante esta
300
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
amparo del presente artculo dentro de los cuarenta das siguientes a la recepcin de
aqullas o, si lo hiciere ms tarde, dentro de los cuarenta siguientes a la recepcin de
los datos a que se refiere la letra a) del apartado 4 de este artculo, y, cuando as
hiciere falta, dentro de los cuarenta das siguientes a la notificacin del consentimiento
que se refiere la letra b) de dicho apartado. 7. Toda informacin que se hubiere de
facilitar en virtud de solicitud al amparo del presente artculo se suministrar con
referencia a los datos en cuestin en el momento de recibirse la solicitud, si bien podr
hacerse con cualquier modificacin o supresin efectuada entre ese momento y el
momento en que se entregue la informacin, siempre que se trate de una alteracin o
de una supresin que se habra efectuado de todos modos, con independencia de que
se hubiera recibido o no solicitud alguna.
8.
haya efectuado una solicitud al amparo de los preceptos anteriores del presente
artculo, de que el usuario de los datos en cuestin ha incumplido lo que se le peda en
la solicitud infringiendo as esos preceptos, podr el tribunal ordenar que d
301
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
autorice una solicitud al amparo del presente artculo por parte de alguna persona
individual que estuviera, por razn de perturbacin mental, incapacitada para ocuparse
de sus propios asuntos.
Artculo 22
De la indemnizacin por inexactitudes
1.
usuario de datos y que sufriere daos o perjuicios por causa de la inexactitud de esos
datos tendr derecho a una indemnizacin por el usuario de esos daos, as como por
toda molestia que el titular hubiere sufrido a causa de la inexactitud. 2. Si se tratare de
datos que gravan con precisin informacin recibida u obtenida por el usuario de los
datos del titular de los mismos o de un tercero, no se aplicar el apartado 1 si se
hubieren cumplido los siguientes requisitos:
302
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
que los datos indiquen que la informacin se recibi o se obtuvo del modo
indicado o bien que la informacin no se extrajo de los datos salvo en una forma que
incluyese alguna indicacin con este fin;
b)
presente artculo quedar aqulla libre de responsabilidad probando que tom todas las
precauciones que las circunstancias razonablemente exigan para cerciorarse de la
exactitud de los datos en el momento de referencia.
3.
Se considerarn inexactos a efectos del presente artculo los datos que fueren
Artculo 23
De la indemnizacin por prdidas
o por revelacin no autorizada
1.
usuario de datos o respecto a los cuales se est prestando algn servicio por una
persona que explote un centro informtica, y que sufriere algn dao o perjuicio a
causa:
a)
b)
del usuario de los mismos o, segn fuere el caso, del explotador del centro informtica;
303
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c)
alguien haya tenido acceso a ellos sin la autorizacin de referencia, tendr derecho a
indemnizacin por el usuario de los datos o, en su caso, por el explotador del centro
informtico en concepto de los daos y perjuicios o por cualquier molestia que esa
persona hubiere sufrido por prdida, destruccin, revelacin de los datos o acceso a
ellos.
2.
Artculo 24
De la rectificacin y de la supresin
1.
de unos datos, que ciertos datos de ndole personal son inexactos en el sentido del
artculo 22 de esta Ley, podr ordenar por va de auto que se rectifiquen o se borren los
datos, as como cualesquiera otros en poder del usuario de los mismos que contengan
expresiones de opinin que al Tribunal le parezcan basadas en los datos inexactos. 2.
304
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Se aplicar el apartado 1 anterior, tanto si los datos registran como si no registran con
precisin informaciones recibidas u obtenidas por el usuario de los mismos del titular de
ellos o de un tercero, pero si los datos registran con precisin esas informaciones, en
este caso:
a)
22, apartado 2, podr el Tribunal, en lugar de dictar auto y al amparo del apartado 1
anterior, dictar auto por el que se ordene aadir a los datos la indicacin de los hechos
reales referentes a la materia sobre la cual versen los datos, en los trminos que el
propio Tribunal aprueba, y
b)
Tribunal, en vez de dictar auto conforme a dicho apartado, dictar el auto que estime
oportuno para asegurar el cumplimiento de aqullos con o sin orden ulterior de que se
aada a los datos la descripcin prevista en la letra a) antecedente, el Tribunal tuviere
la certeza:
3.
a)
de que existe riesgo sustancial de que vuelvan los datos a revelarse o de que
otras personas logren acceso a ellos sin la autorizacin prevista en dicho artculo,
podr el Tribunal ordenar que se borren esos datos; pero si se trata de datos respectos
a los cuales se estuviere prestando un servicio a alguien en calidad de explotador de
un centro informtica, no dictar el Tribunal una orden de esta ndole a menos que se
hubieren adoptado las medidas razonablemente factibles para notificrsela a la
persona para quien se est prestando el servicio y darle una oportunidad de ser oda.
305
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 25
De la jurisdiccin y del procedimiento
1.
PARTE IV
De las exenciones
Artculo 26
Disposiciones preliminares
306
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Se entiende en esta Parte de la presente Ley por preceptos sobre el caso del
titular:
a)
b)
a)
b)
Salvo lo dispuesto en esta Parte de la presente Ley, los preceptos sobre acceso
Artculo 27
De la seguridad nacional
307
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Las facultades que otorga el presente artculo a los Ministros de la Corona slo
sern ejercitabais por un ministro que fuere al mismo tiempo miembro del Gabinete, por
el Fiscal General o por el Lord Abogado (9).
308
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 28
De los antecedentes penales y tributarios
1.
Los datos de ndole personal que se guarden para alguna de las finalidades
siguientes:
a)
b)
a)
b)
consistan en informacin obtenida con una finalidad de esta ndole por personas
3.
precedente, y que
b)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
de los preceptos sobre acceso del titular, o bien la modificacin de dichos preceptos
respecto a ellos, para cualesquiera datos de ndole personal consistentes en
informacin relativa a la salud fsica o mental del titular de los datos. 2. Podr
igualmente el Secretario de Estado, mediante Orden Ministerial, exceptuar de los
preceptos sobre acceso del titular determinados datos personales de otra ndole que se
especifique en la Orden, o bien modificar esos preceptos en relacin con esta clase de
datos, siempre que se trate de informacin:
a)
310
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
establecidas por ley a las que fuere aplicable el presente artculo quedarn exentos de
los preceptos sobre acceso del titular en cualquier caso en que la aplicacin de dichos
preceptos a esos datos fuere susceptible de perjudicar el desempeo correcto de esas
funciones.
2.
para los fines de este artculo en Orden Ministerial del Secretario de Estado, siempre
que se trate de funciones conferidas por alguna disposicin legislativa o al amparo de
ella y que en opinin del Secretario de Estado estn destinadas a proteger al pblico
contra toda prdida financiera debida a falta de pulcritud, incompetencia o prcticas
ilcitas de personas implicadas en los servicios de banca, seguros, inversiones u otros
311
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Quedarn exentos de los preceptos sobre acceso del titular los datos personales
Quedarn exentos de los preceptos sobre acceso del titular los datos personales
Artculo 32
De las nminas y de las cuentas
1.
dispuesto en la Parte II de esta Ley y de los artculos 21 al 24 los datos personales que
se guarden por un usuario de datos para una 0 ms de las finalidades siguientes:
a)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
b)
2.
Ser condicin para que los datos queden exceptuados en virtud del presente
artculo que no utilicen para ninguna finalidad que no sea el fin o los fines para los que
se guarden y que no sean revelados salvo en la medida en que lo permiten los
apartados 3 y 4 del presente artculo.
exencin por el solo hecho del uso de la revelacin con infraccin de dicha condicin, si
el usuario de los datos pudiere probar que tom las debidas precauciones que
imponan razonablemente las circunstancias para impedir esa eventualidad.
3.
Se podrn revelar los datos que se guarden nicamente para uno o ms de los
a cualquier persona, que no sea el usuario de los datos, por quien haya de
c)
para dar informacin sobre las personas empleadas o titulares de algn cargo
o bien autorizado la revelacin de esos datos, bien a ttulo general o bien en las
circunstancias concretas en que se hiciere la revelacin, o
313
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
e)
nicamente para suministrar informacin sobre los asuntos financieros del usuario de
los datos, o
b)
preceptos de esta Parte si estuviese el apartado 2 del presente artculo incluido entre
los preceptos sobre no revelacin.
4.
Artculo 33
Finalidades domsticas y otros destinos limitados
1 - Quedarn exentos de lo dispuesto en la Parte 11 de esta Ley, as como de los
artculos 21 al 24, los datos de ndole personal en poder de personas individuales y
referentes nicamente a la gestin de sus asuntos personales, familiares o domsticos
o que estn en poder de una persona individual nicamente para fines de recreo.
2.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
los datos personales en poder de usuario de datos que ste guarde nicamente
titular alguno de datos a menos que el club o el usuario de los mismos le hubiere
preguntado si tiene inconveniente en que los datos relativos a su persona se guarden
del modo previsto en dichas letras y el interesado no hubiere puesto inconveniente.
4.
letra b) del apartado 2 de este artculo que estos datos no sea utilizados para finalidad
distinta de aquella para la que se guardaren, y para la exencin de cualesquiera datos
al amparo de cualquiera de las dos letras de dicho apartado 1 que los datos no se
revelen sino en la medida en que lo permita el siguiente apartado 5. No obstante, no
quedar sin efecto la primera excepcin por la utilizacin, ni perder efecto ninguna de
las dos por el hecho de una revelacin, en contravencin a esta condicin, si el usuario
de los datos acreditara que para impedirlo toda la diligencia que las circunstancias
razonablemente exigan.
5.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c)
a)
b)
titular, pero a condicin de que no se utilicen ni revelen para cualquier otra finalidad y
de que las estadsticas resultantes o los resultados de la investigacin no se divulguen
de una forma tal que identifiquen a los titulares de los datos ni a algunos de ellos.
Artculo 34
otras exenciones
1.
preceptos sobre acceso del titular datos personales consistentes en informacin cuya
revelacin estuviera prohibida o restringida por alguna disposicin legal o norma
dictada en virtud de sta, si estimare que debe prevalecer esa prohibicin o restriccin
sobre los citados preceptos en favor de los intereses del titular de los datos o de
cualquier otra persona individual.
316
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
datos en poder de un usuario de datos (todos los datos personales respecto a los
cuales el usuario tuviere un asiento especfico en el registro) consistan en informacin
acerca de la cual tenga el titular de los datos derecho a dirigir al usuario de los datos
una peticin del tipo previsto en el artculo 158 de la Ley de Ventas a Plazo de 1974
(10) (expediente de agencias de informacin sobre crdito y solvencia):
a)
b)
toda solicitud formulada respecto a esos datos al amparo del artculo 21 anterior
se considerar a todos los efectos como efectuada en el marco del artculo 158 citado.
4.
Quedarn los datos personales exceptuados de los preceptos sobre acceso del
titular si los datos se guardan nicamente para sustituir a otros datos en el caso de que
los ltimos se pierdan, se destruyan o queden daados.
5.
nombre, o
b)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c)
la revelacin se hiciere por usuario de los datos o una persona que explote un
centro informtica a empleado o agente suyo para que permita a ste la realizacin de
sus funciones en calidad de tal, o bien d) la persona autora de la revelacin tuviere
motivos razonables para creer que la revelacin est comprendida en alguna de las
letras precedentes de este apartado.
7.
No ser aplicable la letra d) del apartado 3 del artculo 4.' a revelacin alguna
comprendida en las letras a), b) o c) del apartado 6 precedente, el cual ser por lo
dems, aplicable a cualesquiera limitaciones sobre revelacin en el apartado 5 'del
artculo 33 en los trminos que a los preceptos sobre no revelacin en general.
8.
formuladas al amparo de los preceptos sobre acceso del titular si dicho cumplimiento le
expusiera a persecucin judicial por delito alguno que no sea de 0 definidos en la
presente Ley (1 l), y no ser admisible como prueba contra el interesado en
procedimiento judiciales incoados en el mbito de la presente Ley informacin alguna
revelada por cualesquiera personas en cumplimiento de un aviso, solicitud u orden de
esta clase.
Artculo 35
318
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
que se anuncien los resultados del examen, se prorrogar dicho lapso hasta:
a)
b)
el final de un perodo de cuarenta das desde la fecha del anuncio, segn cul
una solicitud pasados ya ms de cuarenta das desde el comienzo del perodo previsto
en el apartado 6 del artculo 2 1, la informacin que se hubiere de facilitar en virtud de
esa solicitud lo ser con referencia tanto a los datos en cuestin en el momento en que
se hubiere recibido la solicitud como (si fuere distinta) con referencia a esos datos tal
como hayan estado guardados en cualquier momento del perodo que comience en la
fecha de recepcin de la solicitud y expire a la fecha de contestacin.
4.
Para los efectos del presente artculo se considerarn anunciados los resultados
del examen en el momento en que se publiquen por primera vez o (si no se publican)
en el momento en que por primera vez queden accesibles o se le comuniquen al
examinado. 5. Se entiende por examen en el presente artculo todo procedimiento
para la evaluacin de los conocimientos, inteligencia, habilidad o destreza de un
319
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
PARTE V
Disposiciones generales
Artculo 36
De las obligaciones generales del Registrador
1 . Tendr el Registrador la obligacin de desempear las funciones que le encomienda
la presente Ley de tal forma que se promueva la observancia de los principios para la
proteccin de datos por los usuarios de datos y por las personas que exploten centros
informticos.
2.
320
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
Artculo 37
De la cooperacin entre las partes del Convenio
El Registrador ser la autoridad competente en el Reino Unido a los efectos del artculo
13 del Convenio Europeo, y el Secretario de Estado podr mediante orden ministerial
regular la forma de desempeo de estas funciones por el Registrador.
Artculo 38
De la aplicacin de esta Ley a departamentos administrativos y a las autoridades de
polica
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
sern aplicables los artculos S.', apartado 3 y 15, apartado 2, de esta Ley (y, en
lo que se refiera ' dichos preceptos, los arts. 5.', apdo. 5, y 15, apdo. 3) a toda persona
que en virtud de esta Ley deba ser considerada como funcionario del departamento
administrativo en cuestin;
b)
ser aplicable el artculo 6.', apartado 6, de esta Ley, as como el prrafo 12 del
Anejo 4 a la presente
Ley,
a toda persona al servicio de la Corona con carcter pblico, del mismo modo
ii)
322
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
5.
hace en l a los jefes superiores de polica se entiende hecha al Jefe de la Real Fuerza
de Polica del Ulster, y la referencia a autoridades policiales se sustituye por la
referencia a la Autoridad de Polica para Irlanda del Norte.
Artculo 39
Custodia de datos y prestacin de servicios prestados fuera del Reino Unido
1.
no ser aplicable esta Ley a los usuarios de datos respecto a los datos que tuvieren en
su poder fuera del Reino Unido ni a personas explotadoras de centros informticos
respecto a servicios prestados fuera del Reino Unido.
2.
a)
los datos se considerarn custodiados all donde el usuario de los mismos ejerza
el poder de control a que se refiere el apartado 5, letra b), del artculo l.' de esta Ley en
relacin a esos datos;
b)
informtico haga alguna de las cosas descritas en el apartado 6, letras a) o b), de dicho
artculo.
3.
a)
b)
323
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Toda facultad conferida por la presente Ley para dictar reglamentos, normas u
324
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Parlamento todo decreto que contenga una orden ministerial del tipo a que se refieren
los artculos 21, apartado 9, y 37 de la presente Ley o cualesquiera normas dictadas al
amparo del prrafo 4 del Anejo 3 de esta Ley.
6.
reglamentarias en las que se establezcan tasas en relacin con preceptos de esta Ley
o a los efectos del lapso que se prev en el artculo 8.1, apartado 2.
7.
325
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 41
Norma general de interpretacin
Adems de lo dispuesto en los artculos 1.1 y 2.1 de esta Ley, se estar a lo siguiente
para la interpretacin de la presente Ley:
- negocio ser extensivo a cualquier clase de actividad mercantil y a cualquier
profesin;
- equipos informticos significa aparatos para el tratamiento automtico de datos o
para registrar informacin de modo tal que pueda ser tratada automticamente;
- material para datos significa cualquier documento u otro material utilizado en
relacin con equipos informticos;
- se entiende por aviso de cancelacin cualquier aviso en el sentido del artculo 1 de
esta Ley;
- disposicin legislativa- significa tambin toda disposicin legislativa que se
promulgue con posterioridad a la presente Ley;
- requerimiento significa todo aviso cursado al amparo del artculo 10 de esta Ley;
- se entiende por Convenio Europeo el Convenio para la Proteccin de las Personas
Fsicas en relacin con el Tratamiento Electrnico de Datos Personales que qued
abierto a la firma el 28 de enero de 1981 (12);
- la expresin departamento de la Administracin incluye cualquier departamento
administrativo de Irlanda del Norte y todo ente o autoridad que ejerciera funciones
legales en nombre de la Corona;
- se entiende por establecido todo lo ordenado por normas reglamentarias dictadas
por el Secretario de Estado;
- se entiende por el Registrador el Registrador para la Proteccin de Datos;
- la expresin el registrador, excepto cuando se est haciendo referencia al Registro
de Sociedades, significa el registro que se llevar en virtud del artculo 4.1 de esta Ley
(excepto en el caso de que se est haciendo referencia a una sociedad registrada, a la
326
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 42
Entrada en vigor y disposiciones transitorias
1.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
No sern aplicables el artculo 21 de esta Iey ni el prrafo 1, letra b), del Anejo 4
rechazar una solicitud o cursar alguno de los avisos previsto en la Parte II de esta Ley,
el Registrador considerar como no aplicable la regla en materia de exactitud que se
contiene en el quinto principio para la proteccin de datos, mientras no finalice dicho
perodo, e inaplicable, incluso despus de finalizado el mismo, a los datos que el
usuario de los mismos hubiere tenido probadamente en su poder desde fecha anterior
a la de expiracin de dicho perodo.
4.
No sern aplicables los artculos 23 y 24, apartado 2 de esta Ley a los daos
sufridos antes de que finalice el lapso de dos meses que dar comienzo en la fecha de
aprobacin de la presente Ley (13).
5.
Artculo 43
Ttulo abreviado y mbito de aplicacin
1.
2.
La presente Ley podr ser citada como la Ley de Proteccin de Datos de 1984.
La presente Ley se aplicar tambin en Irlanda del Norte.
328
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1.
y legalmente lcitas.
3.
finalidades con que se guarden, de modo alguno que fuere incompatible con dicha
finalidad o finalidades.
4.
Los datos personales que se guarden con cualquier finalidad o finalidades sern
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
PARTEII
Interpretacin
Del primer principio
1.
alguien que:
a)
decisin al amparo de ella, o por cualquier otro texto que imponga obligaciones
internacionales al Reino Unido,
y al determinar si esta informacin se ha obtenido lcitamente, no se tomar en cuenta
revelacin alguna de la informacin que estuviera autorizada o que fuere obligatoria por
alguna disposicin legislativa o como consecuencia de ella o que sea obligatoria en
virtud de disposiciones legislativas o al amparo de ellas o por tratados internacionales o
textos del tipo indicado.
Del segundo principio
331
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
una finalidad especfica a menos que se especifique dicha finalidad en los extremos
registralmente inscritos en virtud de la presente Ley en relacin con esos datos.
Del tercer principio
3.
se utilice de otro modo que no sea para una finalidad especificada registralmente
resolver con referencia a las finalidades del artculo 22 de la Presente Lev, si bien, en
el supuesto de los datos que se citen en l apartado 2 de dicho artculo, el presente
principio no se considerar como infringido por razn de inexactitud alguna en la
informacin mencionada en ellos si se hubieren observado los requisitos enunciados en
ese apartado.
Del sptimo principio
5. 1) No se interpretar la letra a) de presente p principio en el sentido de que confiera
derecho alguno
que fuere incompatible con lo dispuesto en el artculo 21 de 1 la presente Ley (15).
332
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2)
fuere necesario para asegurar que se observen los dems principios en materia de
proteccin de datos.
Del octavo principio
6.
Se tomar en consideracin:
a)
la naturaleza de los datos personales y el dao que pudiere resultar del acceso a
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
PARTE I
Del Registrador
Estatus
334
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1)
desempeo del mismo en que cumpliere los sesenta y cinco aos de edad.
5)
335
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1) Se pagar:
a)
al Registrador, el sueldo;
b)
nombrar a un suplente;
b)
estime oportuno.
336
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
6. 1) Todas las tasas y otras sumas recibidas por el Registrador en el ejercicio de sus
funciones en virtud de la presente Ley sern abonadas por l al Tesoro Pblico.
2)
De las cuentas
7.
1) Deber el Registrador:
a)
cuentas;
b)
preparar para cada ejercicio anual una memoria contable de la forma que
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
PARTE 11
Del Tribunal
De la duracin de los cargos
8.
1) Los miembros del Tribunal ocuparn y dejarn vacantes sus cargos conforme
Sueldo, etctera
9.
El Secretario de Estado pagar a los miembros del Tribunal, con cargo a los
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
De los gastos
Se pagarn por el Secretario de Estado con cargo a crditos votados por el Parlamento
los gastos del Tribunal que el propio Secretario de Estado determine, con la aprobacin
del Tesoro.
b)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
A reserva de las normas que puedan dictarse al amparo del prrafo 4 siguiente,
precedente, las normas que se dictan al amparo del presente apartado podrn regular
en particular:
a)
recurso;
b)
c)
341
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
d)
f)
vista previa;
g).
j)
342
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
denegado injustificadamente;
c) el ocupante ha recibido, despus de esta negativa, una notificacin del Registrador
acerca de la solicitud de mandamiento y ha tenido oportunidad de ser odo por el juez
343
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
hora razonable a menos que la persona que lo ejecute tenga motivos para sospechar
que no se encontraran las pruebas buscadas si se ejecutase en ese momento.
6.
emitido al amparo del presente Anejo dar un recibo por dicho objeto si se le requiere a
ello.
344
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2)
Todo objeto as incautado podr ser retenido por el tiempo que fuere necesario
dadas las circunstancias, pero se suministrar a la persona ocupante del local una
copia de todo lo que se hubiere incautado si as lo exige y la persona ejecutora del
mandamiento estima que esto se puede hacer sin demora injustificada.
mandamientos expedidos al amparo del presente Anejo a datos de ndole personal que
estn exceptuados de lo dispuesto en la Parte Il de esta Ley.
9.
345
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
De los delitos
12.
a)
sin excusa razonable no facilite al ejecutor del mandamiento toda la ayuda que
2.- FRANCIA.
CAPITULO PRIMERO
347
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Principios y definiciones
Artculo 1
La informtica deber estar al servicio de cada ciudadano y su desarrollo se realizar
en el marco de la cooperacin internacional.
Artculo 2.,
Ninguna decisin judicial que implique apreciacin sobre una conducta humana podr
estar fundada en un tratamiento informatizado de informaciones que suministren una
definicin del perfil o de la personalidad del interesado.
Ninguna resolucin administrativa o privada que implique valoracin sobre conductas
humanas podr tener por fundamento nico un tratamiento informatizado de
informaciones que suministren una definicin del perfil o de la personalidad del
interesado.
Artculo 3.
Toda persona tendr derecho a conocer e impugnarla informaciones y los
razonamientos utilizados en los tratamientos automatizados cuyos resultados se
aleguen en contra de ella.
348
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 4.
Se consideran nominativas en el sentido de la presente Ley las informaciones que
permitan de cualquier modo, directamente o no, la identificacin de las personas fsicas
a que se apliquen, tanto si el tratamiento fuere efectuado por persona fsica como si lo
es por una persona jurdica.
Artculo 5.
Se denomina tratamiento automatizado de informaciones nominativas en el sentido de
la presente Ley todo conjunto de operaciones realizadas por medios automticos y
relativo a la recogida, registro, elaboracin, modificacin, conservacin y destruccin de
informaciones nominativas, as como todo conjunto de operaciones de la misma
naturaleza referentes a la explotacin de ficheros o bases de datos, y en particular las
interconexiones o cotejos, consultas o comunicacin de informaciones nominativas.
CAPITULO II
De la Comisin Nacional de Informtica
y de las Libertades
Artculo 6.
349
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 7.
Los crditos que necesite la Comisin Nacional para el cumplimiento de su misin se
consignarn en el Presupuesto de Ministerio de Justicia, no siendo aplicables a la
gestin de los mismos los preceptos de la Ley de 22 de agosto de 1922, sobre control
financiero. Las cuentas de la Comisin se sometern, sin embargo, al control del
Tribunal de Cuentas.
Podrn, sin embargo, dar lugar a la percepcin de tasas los gastos ocasionados por el
cumplimiento de algunas de las formalidades previstas en los artculos 15, 16, 17 y 24
de la presente Ley.
Artculo 8.0
La Comisin Nacional de la Informtica y de las Libertades tendr la consideracin de
Organismo Autnomo.
Estar compuesta por 17 miembros designados por cinco aos o bien por la duracin
de su mandato respectivo, en los trminos siguientes:
350
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
La Comisin apreciar en cada caso las incompatibilidades que pueda invocar contra
sus miembros.
Salvo en el caso de dimisin, slo se podr poner fin a las funciones de los miembros
en caso de impedimento apreciado por la Comisin en las condiciones que ella misma
defina.
Artculo 9.,
Tendr asiento en la Comisin un Comisario del Gobierno, designado por el Primer
Ministro.
Dicho Comisario podr, dentro de los diez das siguientes a una deliberacin, hacer
que se celebre una segunda deliberacin.
Artculo 10
La Comisin dispondr de unos servicios que sern dirigidos por el Presidente o, en su
delegacin, por un Vicepresidente y puestos bajo su autoridad.
Podr la Comisin encargar a su Presidente o al Vicepresidente delegado el ejercicio
de sus atribuciones lo referente a la aplicacin de los artculos 16, 17 1 (apdos. 4.1, 5.0
y 6.).
Los agentes de la Comisin Nacional sern nombra- por el Presidente de sta o por el
Vicepresidente legado.
Artculo 11
352
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 12
Los miembros y agentes de la Comisin estarn sujetos al deber de secreto profesional
por los hechos, actos o informaciones de que pudieran tener conocimiento con motivo
de sus funciones, en las condiciones previstas en el artculo 75 del Cdigo Penal, y a
reserva de lo que fuere necesario para la confeccin de la memoria anual prevista en
los preceptos siguientes, en las condiciones establecidas en el artculo 378 del Cdigo
Penal.
Artculo 13
En el ejercicio de sus atribuciones, no podrn los miembros de la Comisin Nacional de
Informtica y le las Libertades recibir instrucciones de autoridad alguna.
Los informticos llamados, bien a suministrar informaciones a la Comisin, bien a
testificar ante ella, sern dispensados, en caso necesario, de su obligacin o deber de
discrecin.
CAPITULO III
353
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
354
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 16.
Sern objeto de una declaracin ante la comisin nacional de informtica y de las
libertades los tratamientos automatizados de informaciones nominativas efectuadas por
cuenta de personas distintas de las sometidas al artculo 15, previamente a toda puesta
en prctica de los mismos.
Esta declaracin implicar el compromiso de que el tratamiento cumple los requisitos
exigidos por la ley.
En cuanto hubiere recibido el justificante que la comisin deber entregar sin demora,
el solicitante podr poner en prctica el tratamiento, si bien no estar exonerado de
ninguna de sus responsabilidades.
Artculo 17.
Para las categoras ms corrientes de tratamientos de carcter pblico o privado, que
no impliquen manifiestamente atentado a la vida privada ni las libertades, la Comisin
Nacional de la Informtica y de las Libertades elaborara y publicara unas normas
simplificadoras que se inspiraran en las caractersticas especficas del artculo 19.
Para los tratamientos que respondan a dichas normas, slo habr que depositar ante la
Comisin una declaracin simplificada de que aquellos son conformes a una de esas
normas. Salvo acuerdo especial de la propia Comisin, se expedir sin demora el
justificante de la declaracin. Una vez recibido ste, el solicitante podr poner en
aplicacin el tratamiento, si bien no quedar exonerado de ninguna responsabilidad.
Artculo 18.
355
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
356
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 20.
El acto reglamentario previsto para los tratamientos por los que se rige el artculo 15
anterior especificar en particular:
la denominacin y la finalidad del tratamiento;
el servicio ante el cual se ejerza el derecho de acceso que se define en el Captulo V
de esta Ley;
las categoras de informaciones nominativas registradas, as como los destinatarios o
categoras de destinatarios autorizados para recibir copia de estas informaciones.
Se podr disponer mediante decreto acordado en Consejo de Estado que los actos
reglamentarios referentes a determinados tratamientos que interesen a la seguridad del
Estado, a la defensa y la seguridad pblica no puedan ser publicados.
Artculo 21
Para el ejercicio de su misin de control la Comisin:
357
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
1.1
presente Ley;
2.1 Podr, por decisin individual, encargar a uno
o varios de sus miembros o de sus agentes, asistidos, en su caso, por expertos, que
procedan, respecto a cualquier tratamiento, a comprobaciones en el lugar mismo y
hagan que se les proporcionen cualesquiera informaciones y documentos convenientes
para su misin;
3.1
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 24
A propuesta o previo dictamen de la Comisin, la transmisin entre el territorio francs
y el extranjero en todas sus formas, de informaciones nominativa,, que fueren objeto de
tratamientos automatizados regidos por el artculo 16 anterior, podr ser sometida
previa autorizacin o reglamentada segn modalidades fijadas por decreto acordado en
el Consejo de Estado, con el fin de asegurar el respeto de los principio., establecidos
por la presente Ley.
CAPITULO IV
De la recogida, registro y conservacin
de las informaciones nominativas,
Artculo 25
Se prohibe la recogida de datos efectuadas por medios fraudulentos, desleales o
ilcitos.
Artculo 26
360
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Toda persona fsica tendr derecho a oponerse, por razones legtimas, a que
informacin alguna en relacin con ella sea objeto de tratamiento.
No se aplicar, sin embargo, este derecho a los tratamientos limitativamente
designados en el acto reglamentario previsto en el artculo 15.
Artculo 27
Las personas de quienes se recojan informaciones de carcter nominativo debern ser
informadas:
- del carcter obligatorio o facultativo de las respuestas;
- de las consecuencias para ellas de una falta de respuesta;
- de quines son las personas fsicas o jurdicas destinatarias de esas informaciones;
- de la existencia de un derecho de acceso y rectificacin.
Cuando estas informaciones sean recogidas por va de cuestionario, stos debern
llevar la indicacin de estas Prescripciones.
No se aplicarn, sin embargo, estas normas a la recogida de las informaciones
necesarias para la constancia de infracciones.
Artculo 28
Salvo precepto legislativo en contrario, las informaciones no debern conservarse en
forma nominativa ms all de la duracin prevista en la solicitud de dictamen o en la
declaracin, a menos que la Comisin autorice su conservacin.
361
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 29
Toda persona que ordene o efecte un tratamiento de informaciones nominativas se
obliga por este hecho, ante las personas afectadas, a tomar toda clase de
precauciones convenientes para preservar la seguridad de las informaciones y, en
especial, para impedir que sean deformadas, daadas o transmitidas a terceros no
autorizados.
Artculo 30
Salvo precepto legislativo en contrario, las jurisdicciones y autoridades pblicas que
acten en el marco de sus atribuciones legales, as como, previo dictamen de
conformidad de la Comisin Nacional, las personas morales que gestionen un servicio
pblico sern las nicas autorizadas para proceder al tratamiento automatizado de las
informaciones nominativas referentes a infracciones, condenas o medidas de
seguridad. Hasta que se ponga en prctica el fichero de conductores previsto por la Ley nmero
70-539, de 24 de junio de 1970 , las empresas de seguros estarn autorizadas, bajo
control de la Comisin, a tratar por s mismas las informaciones que se mencionan en
el artculo 5.' de dicha Ley y referentes a las personas citadas en el ltimo prrafo de
dicho artculo.
Artculo 31
Queda prohibido insertar o conservar dentro de una memoria informatizada, salvo
conformidad expresa del interesado, datos nominativos que, directa o indirectamente,
362
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 33
No se aplicarn los artculos 24, 30 y 31 a las informaciones nominativas tratadas por
los organismos de la prensa escrita o audiovisual en el marco de la leyes que las
regulen en los casos en que su aplicacin tuviere como efecto limitar el ejercicio de la
libertad de expresin.
CAPITULO V
Del ejercicio del derecho de acceso
363
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 34
Toda persona que justifique su identidad tendr derecho a consultar a los servicios u
organismos encargados de poner en prctica los tratamientos automatizados cuya lista
fuere accesible al pblico en aplicacin de lo dispuesto en el artculo 22, con el fin de
saber si esos tratamientos versan sobre informaciones nominativas relativas al
interrogante y, en su caso, de que se les d traslado
Artculo 35
El titular del derecho de acceso podr pedir traslado de las informaciones que se
refieran a l. La comunicacin, que deber redactarse en un lenguaje claro, se ajustar
al contenido de los registros. ,
Se entregar una copia al titular del derecho de acceso que as lo pida, mediante
percepcin de una tasa a tanto alzado variable segn la categora de tratamiento y
cuyo importe ser fijado por orden del Ministerio de Economa y Hacienda.
Sin embargo, podr la Comisin, a instancias del responsable del fichero en
procedimiento contradictorio, conceder a ste:
- plazos determinados para contestar;
- la autorizacin de no tomar, en consideracin i ciertas peticiones manifiestamente
abusivas por su nmero o su carcter repetitivo o sistemtico.
Cuando hubiere motivo para temer la ocultacin o desaparicin de las informaciones
citadas en el prralo primero del presente artculo, incluso antes del ejercicio de un
364
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 37
Los ficheros nominativos debern ser completados o corregidos, incluso de oficio,
cuando los organismos que los lleven tuvieren conocimiento de la inexactitud o del
carcter incompleto de informaciones nominativas contenidas en ellos.
Artculo 38
365
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Articulo 39
En lo relativo a los tratamientos que afecten a la seguridad del Estado, la defensa y la
seguridad pblica, la peticin se dirigir a la Comisin, la cual designar a uno de sus
miembros que pertenezca o haya pertenecido al Consejo de Estado, al Tribunal de
Casacin o al Tribunal de Cuentas para que lleve a cabo todas las investigaciones
convenientes y hacer que se proceda a las modificaciones necesarias. Dicho miembro
podr recabar la ayuda de un agente de la Comisin.
Se notificar al peticionario que se ha procedido a las comprobaciones.
Artculo 40
Cuando se aplique el ejercicio del derecho de acceso informaciones de carcter
mdico, stas slo podrn ser comunicadas al interesado por mediacin de un mdico
designado con este fin.
CAPITULO VI
Disposiciones sancionadoras
Artculo 41
366
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ser castigado con prisin de seis meses a tres ao multa de 2.000 (dos mil) a 200.000
(doscientos mil francos o a una sola de estas dos penas quienquiera que hubiere
procedido o hecho que se proceda a tratamientos automatizados de informacin
nominativa sin que se hayan publicado, los actos reglamentario previstos en el artculo
15 0 hecho las declaraciones previstas en el artculo 16
Podr, adems, el Tribunal ordenar la insercin d la sentencia total o parcialmente en
uno o varios peridicos y su exposicin pblica en las condiciones que el propio tribunal
determine a costa del condenado
Artculo 42
Ser castigado con prisin de un ao a cinco aos y multa de 20.000 (veinte mil) a
2.000.000 (dos millones de francos, o a una sola de estas penas, quien hubiera
registrado o hecho registrar, conservado o hecho conservar informaciones nominativas
con infraccin de lo dispuesto en los artculos 25, 26 y 28 a 31.
Adems podr el Tribunal ordenar la insercin ntegra o por extractos de la sentencia
en uno o varios peridicos y la exposicin pblica de la misma en las condiciones que
el propio Tribunal determine, a costa del condenado
Artculo 43
Ser castigado con prisin de dos a seis meses y multa de 2.000 (dos mil) a 20.000
(veinte mil) francos, o una sola de estas penas, quienquiera que, despus de haber
recogido con ocasin de su registro, clasificacin, transmisin o cualquier otra forma de
tratamiento informaciones nominativas cuya divulgacin tuviere como efecto atentar a
la reputacin o a la consideracin de la persona o a la intimidad de la vida priva da,
hubiere, sin conocimiento del interesado, puesto deliberadamente estas informaciones
367
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Disposiciones diversas
Artculo 45
Sern aplicables los artculos 25, 27, 29, 30, 31 y 33 (10), en materia de recogida,
registro y conservacin de las informaciones nominativas a los ficheros no
automatizados o mecanogrficos distintos de aquellos cuyo uso constituya ejercicio
estricto del derecho a la vida privada.
Ser aplicable el primer prrafo el artculo 26 a los mismos ficheros, con excepcin de
los ficheros pblicos designados por acto reglamentario.
368
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Toda persona que acredite su identidad tendr derecho a consultar a los servicios y
organismos mencionados en el primer prrafo del presente artculo con el fin de saber
si esos ficheros contienen informaciones nominativas referentes a esa persona. El
titular del derecho de acceso tendr derecho a que se le d traslado de esas
informaciones y podr exigir asimismo que se apliquen los tres primeros prrafos del
artculo 36 de la presente Ley sobre derecho de rectificacin.
Ser igualmente
Artculo 46
Por decretos acordados en Consejo de Estado se establecern las modalidades de
aplicacin de la presente Ley. Dichos decretos debern adaptarse en un plazo seis
meses desde la publicacin de la misma.
Estos decretos determinarn los plazos dentro de los cuales entrarn en vigor los
preceptos de la presente Ley, y que no podrn exceder de dos aos desde la fecha de
promulgacin de sta.
Artculo 47
369
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.- Espaa.
EXPOSICION DE MOTIVOS
La Constitucin espaola, en su artculo 18.4, emplaza al legislador a limitar el uso de
la informtica para garantizar el honor, la intimidad personal y familiar de los
ciudadanos y el legtimo ejercicio de sus derechos. La an reciente aprobacin de
nuestra Constitucin y, por tanto, su moderno carcter, le permiti expresamente la
articulacin de garantas contra la posible utilizacin torticera de ese fenmeno de la
contemporaneidad que es la informtica.
El progresivo desarrollo de las tcnicas de recoleccin y almacenamiento de datos y de
acceso a los mismos ha expuesto a la privacidad, en efecto, a una amenaza potencial
antes desconocida. Ntese que se habla de la privacidad y no de la intimidad: aqulla
es ms amplia que sta, pues en tanto la intimidad protege la esfera en que se
desarrollan las facetas ms singularmente reservadas de la vida de la persona al
371
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
domicilio donde realiza su vida cotidiana, las comunicaciones en las que expresa sus
sentimientos, por ejemplo-, la privacidad constituye un conjunto, ms amplio, ms
global, de facetas de su personalidad que, aisladamente consideradas, pueden carecer
de significacin intrnseca pero que, coherentemente enlazadas entre s, arrojan como
precipitado un retrato de la personalidad del individuo que ste tiene derecho a
mantener reservado.
protegida por las previsiones de los tres primeros prrafos del artculo 18 de la
Constitucin y por las leyes que los desarrollan, la privacidad puede resultar
menoscabada por la utilizacin de las tecnologas informticas de tan reciente
desarrollo.
Ello es as porque, hasta el presente, las fronteras de la privacidad estaban defendidas
por el tiempo y el espacio.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
personas podran ser, as, compilados y obtenidos sin dificultad. Ello permitira a quien
dispusiese de ellos acceder a un conocimiento cabal de actitudes, hechos, o pautas de
comportamiento que, sin duda, pertenecen a la esfera privada de las personas; a
aquella a la que slo deben tener acceso el individuo y, quizs, quienes le son ms
prximos, o aquellos a los que l autorice. An ms: El conocimiento ordenado de
esos datos puede dibujar un determinado perfil de la persona, o configurar una
determinada reputacin o fama que es, en definitiva, expresin del honor; y este perfil,
sin duda, puede resultar luego valorado, favorable o desfavorablemente, para las ms
diversas actividades pblicas o privadas, como pueden ser la obtencin de un empleo,
la concesin de un prstamo o la admisin en determinados colectivos.
Se hace preciso, pues, delimitar una nueva frontera de la intimidad y del honor, una
frontera que, sustituyendo Los lmites antes definidos por el tiempo Y el espacio, los
proteja frente a la utilizacin mecanizada, ordenada y discriminada de los datos a ellos
referentes; una frontera, en suma, que garantice que un elemento objetivamente
provechoso para la humanidad no redunde en perjuicio para las personas. La fijacin
de esa nueva frontera es el objetivo de la previsin contenida en el artculo 18.4 de la
Constitucin, y al cumplimiento de ese objetivo responde la presente Ley.
Partiendo de que su finalidad es hacer frente a los riesgos que para los derechos de la
personalidad puede suponer el acopio y tratamiento de datos por medios informticos,
la Ley se nuclea en torno a los que convencionalmente se denominan ficheros de
datos: es la existencia de estos ficheros y la utilizacin que de ellos podra hacerse la
que justifica la necesidad de la nueva frontera de 1a intimidad y del honor.
A tal efecto, la Ley introduce el concepto de tratamiento de datos, concibiendo los
ficheros desde una perspectiva dinmica; dicho en otros trminos, no los entiende slo
como un mero depsito de datos, sino tambin, y sobre todo, como una globalidad de
373
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
procesos o aplicaciones informticas que se llevan a cabo con los datos almacenados y
que son susceptibles, si llegasen a conectarse entre s, de configurar el perfil personal
al que antes se hizo referencia.
La Ley est animada por la idea de implantar mecanismos cautelares que prevengan
las violaciones de la privacidad que pudieran resultar del tratamiento de la informacin.
A tal efecto se estructura en una parte general y otra especial.
La primera atiende a recoger los principios en los que ha cristalizado una opinio iuris,
generada a lo largo de dos dcadas, y define derechos y garantas encaminados a
asegurar la observancia de tales principios generales. Alimentan esta parte general,
pues, preceptos delimitadores del mbito de aplicacin de la Ley, principios reguladores
de la recogida, registro y uso de datos personales y, sobre todo, garantas de la
persona.
El mbito de aplicacin se define por exclusin, quedando fuera de l, por ejemplo, los
datos annimos, que constituyen informacin de dominio pblico o recogen
informacin, con la finalidad, precisamente, de darla a conocer al pblico en general como pueden ser los registros de la propiedad o mercantiles -, as como, por ltimo, los
de uso estrictamente personal. De otro lado, parece conveniente la permanencia de
las regulaciones especiales que contienen ya suficientes normas de proteccin y que
se refieren a mbitos que revisten tal singularidad en cuanto a sus funciones y sus
mecanismos de puesta al da y rectificacin que aconsejan el mantenimiento de su
rgimen en especfico. As ocurre, por ejemplo, con las regulaciones de los ficheros
electorales, del Registro Civil o del Registro Central de Penados y Rebeldes; as
acontece, tambin, con los ficheros regulados por la Ley 1211989, de 12 de mayo,
sobre funcin estadstica pblica, si bien que, en este ltimo caso, con sujecin a la
Agencia de Proteccin de Datos. En fin, quedan tambin fuera del mbito de la norma
374
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
en lo que se refiere a los datos que obran en poder de las Administraciones Pblicas
[art. 105.b). En consonancia con ello queda recogido en la Ley en trminos rotundos,
no previndose ms excepciones que las derivadas de la puesta en peligro de bienes
jurdicos en lo relativo al acceso a los datos policiales y a los precios para asegurar el
cumplimiento de las obligaciones tributarios en lo referente a los datos de este carcter,
excepciones ambas que pueden entenderse expresamente recogidas en el propio
precepto constitucional antes citado, as como en el Convenio Europeo para la
proteccin de los Derechos Fundamentales.
4
Para la articulacin de los extremos concretos que han de regir los ficheros de datos, la
parte especial de la Ley comienza distinguiendo, en su ttulo IV entre los distintos tipos
de ficheros, segn sea su titularidad pblica o privada. Con la pretensin de evitar una
perniciosa burocratizacin, la Ley ha desechado el establecimiento de supuestos como
la autorizacin previa o la inscripcin constitutiva en un registro. Simultneamente, ha
establecido regmenes diferenciados para los ficheros en razn de su titularidad, toda
vez que, con toda evidencia, resulta ms problemtico el control de los de titularidad
privada que el de aquellos de titularidad pblica. En efecto, en lo relativo a estos
ltimos, no basta la mera voluntad del responsable del fichero, sino que es precisa
norma habilitante, naturalmente pblica y sometida al control jurisdiccional, para
crearlos y explotarlos, siendo en estos supuestos el informe previo del rgano de tutela
el cauce idneo para controlar la adecuacin de la explotacin a las exigencias legales
y recomendar, en su caso, las medidas pertinentes.
Otras disposiciones de la parte especial que procede destacar son las atinentes a la
transmisin internacional de los datos. En este punto, la Ley traspone la norma del
artculo 12 del Convenio 108 del Consejo de Europa, apuntando as una solucin para
lo que ha dado en llamarse flujo transfronterizo de datos. La proteccin de la integridad
377
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
de la informacin personal se concilia, de esta suerte, con el libre flujo de los datos, que
constituye una autntica necesidad de la vida actual de la que las transferencias
bancarias, las reservas de pasajes areos o el auxilio judicial internacional pueden ser
simples botones de muestra. Se ha optado por exigir que el pas de destino cuente en
su ordenamiento con un sistema de proteccin equivalente al espaol, si bien
permitiendo la autorizacin de la Agencia cuando tal sistema no exista pero se ofrezcan
garantas suficientes. Con ello no slo se cumple con una exigencia lgica, la de evitar
un fallo que pueda producirse en el sistema de proteccin a travs del flujo a pases
que no cuentan con garantas adecuadas, sino tambin con las previsiones de
instrumentos internacionales como los Acuerdos de Schengen o las futuras normas
comunitarias.
5
Para asegurar la mxima eficacia de sus disposiciones, la Ley encomienda el control
de su aplicacin a un rgano independiente, al que atribuye el estatuto de Ente pblica
en los trminos del artculo 6.5 de la Ley General Presupuestaria. A tal efecto la Ley
configura un rgano especializado, denominado Agencia de Proteccin de Datos, a
cuyo frente sita un Director.
La Agencia se caracteriza por la absoluta independencia de su Director en el ejercicio
de sus funciones, independencia que trae causa, en primer lugar, de un expreso
imperativo legal, pero que se garantiza, en todo caso, mediante el establecimiento de
un mandato fijo que slo puede ser acotado por un numerus clausus de causas de
cese.
La Agencia dispondr, adems, de un rgano de apoyo definido por los caracteres de
colegiacin y representatividad, en el que obtendrn presencia las Cmaras que
representan a la soberana nacional, las Administraciones Pblicas en cuanto titulares
de ficheros objeto de la presente Ley, el sector privado, las organizaciones de usuarios
378
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
y consumidores y otras personas relacionadas con las diversas funciones que cumplen
los archivos informatizados.
6
El inevitable desfase que las normas de derecho positivo ofrecen respecto de las
transformaciones sociales es, si cabe, ms acusado en este terreno, cuya evolucin
tecnolgica es, especialmente, dinmica. Ello hace aconsejable, a la hora de normar
estos campos, acudir a mecanismos jurdicos dotados de menor nivel de vinculacin,
susceptibles de una elaboracin o modificacin ms rpida de lo habitual y
caracterizados porque es la voluntaria aceptacin de sus destinatarios la que les otorga
eficacia normativa.
379
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
TITULO PRIMERO
Disposiciones generales
Art. 1. Objeto. La presente Ley Orgnica, en desarrollo de lo previsto en el apartado 4
del artculo 18 de la Constitucin, tiene por objeto limitar el uso de la informtica y otras
tcnicas y medios de tratamiento automatizado de los datos de carcter personal para
garantizar el honor, la intimidad personal y familiar y de las personas fsicas y el pleno
ejercicio de sus derechos.
Art. 2. Ambito de aplicacin. 1. La presente Ley ser de aplicacin a los datos de
carcter personal que figuren en ficheros automatizados de los sectores pblico y
privado y a toda modalidad de uso posterior, incluso no automatizado, de datos de
carcter
personal
registrados
en
soporte
fsico
susceptible
de
tratamiento
automatizado.
2.
personales.
c)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
d)
Los que sirvan a fines exclusivamente estadsticos y estn amparados por la Ley
382
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c)
y rgano administrativo que decida sobre la finalidad, contenido y uso del tratamiento.
e)
Afectado: Persona fsica titular de los datos que sean objeto del tratamiento a
TITULO II
Principios de la proteccin
de datos
Art. 4. Calidad de los datos.
1. Slo se podrn recoger datos de carcter personal para su tratamiento
automatizado, as como someterlos a dicho tratamiento, cuando tales datos sean
adecuados, pertinentes y no excesivos en relacin con el mbito y las finalidades
legtimas para las que se hayan obtenido. En su clasificacin slo podrn utilizarse
criterios que no se presten a prcticas ilcitas.
383
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
usarse para finalidades distintas de aquellas para las que los datos hubieran sido
recogidos.
3.
Los datos de carcter personal sern cancelados cuando ha han dejado de ser
384
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
b)
sean planteada,,.
c)
suministrarlos.
d)
e)
2.
los mismos, en forma claramente legible, las advertencias a que se refiere el apartado
anterior.
3.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Slo con consentimiento expreso y por escrito de afectado podrn ser objeto de
datos de carcter personal que revelen la ideologa, religin, creencias, origen racial o
vida sexual.
5.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Deber de secreto.
intervengan en cualquier fase del tratamiento de los datos de carcter personal estn
obligados al secreto profesional respecto de los mismos y al deber de guardarlos,
387
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
obligaciones que subsistirn an despus de finalizar sus relaciones con el titular del
fichero automatizado o, en su caso, con el responsable del mismo.
Art. 11. Cesin de datos. 1. Los datos de carcter personal objeto del tratamiento
automatizado slo podrn ser cedidos para el cumplimiento de fines directamente
relacionados con las funciones legtimas del cedente y del cesionario con el previo
consentimiento del afectado.
2.
c)
388
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
4.
carcter de revocable.
5.
TITULO III
Derechos de las personas
Art. 12. Impugnacin de valoraciones basadas exclusivamente en datos automatizados.
El afectado podr impugnar los actos administrativos o decisiones privadas que
impliquen una va]oracin de su comportamiento cuyo nico fundamento sea un
tratamiento
automatizado de datos de carcter personal que ofrezca una definicin de sus
caractersticas o personalidad.
Art. 13. Derecho de informacin. Cualquier persona podr conocer, recabando a tal fin
la informacin oportuna del Registro General de Proteccin de Datos, la existencia de
ficheros automatizados de datos de carcter personal, sus finalidades y la identidad del
responsable del fichero. El Registro General ser de consulta pblica y gratuita.
Art. 14. Derecho de acceso 1. El afectado tendr derecho a solicitar y obtener
informacin
de
sus
datos
de
carcter
personal
incluidos
en
los
ficheros
automatizados.
389
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
legtimos del afectado o de terceros o cuando existiese una obligacin de conservar los
datos.
5.
Los datos de, carcter personal debern ser conservados durante los plazos
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
as
como
el
de
rectificacin
cancelacin
ser
establecido
reglamentariamente.
2.
contrarias a lo dispuesto en la presente Ley pueden ser objeto de reclamacin por los
afectados ante la Agencia de Proteccin de Datos en la forma que reglamentariamente
se determine.
2.
contencioso-administrativo.
3.
presente Ley por el responsable del fichero, sufran dao o lesin en sus bienes o
derechos tendrn derecho a ser indemnizados.
4.
391
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
TITULO IV
Disposiciones sectoriales
CAPITULO PRIMERO
Ficheros de titularidad pblica
Art. 18. Creacin, modificacin o supresin. 1. La creacin, modificacin o supresin
de los ficheros automatizados de las Administraciones Pblicas slo podrn hacerse
por medio de disposicin general publicada en el Boletn Oficial del Estado o diario
oficial correspondiente.
2.
a)
b)
Las personas o colectivos sobre los que se pretenda obtener datos de carcter
d)
392
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Podrn, en todo caso, ser objeto de cesin los datos de carcter personal que
carcter personal por las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad sin consentimiento de las
personas afectadas estn limitados a aquellos supuestos y categoras de datos que
resulten necesarios para la prevencin de un peligro real para la seguridad pblica o
para la represin de infracciones penales, debiendo ser almacenados en ficheros
especficos establecidos al efecto, que debern clasificarse por categoras, en funcin
de su grado de fiabilidad.
393
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
3.
obstaculice
las
actuaciones
administrativas
tendentes
asegurar
el
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
aplicacin si, ponderando los intereses en presencia, resultase que los derechos que
dichos preceptos conceden al afectado hubieran de ceder ante razones de inters
pblico o ante intereses de terceros ms dignos de proteccin.
Si el rgano
CAPITULO 11
Ficheros de titularidad privada
Art. 23. Creacin. Podrn crearse ficheros automatizados de titularidad privada que
contengan datos de carcter personal cuando resulte necesario para el logro de la
actividad u objeto legtimos de la persona, empresa o Entidad titular y se respeten las
garantas que esta Ley establece para la proteccin de las personas.
395
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Art. 24. Notificacin e inscripcin registrar. 1. Toda persona o Entidad que proceda a la
creacin de ficheros automatizados de datos de carcter personal lo notificar
previamente a la Agencia de Proteccin de Datos.
2.
extremos que debe contener la notificacin, entre los cuales figurarn necesariamente
el responsable del fichero, la finalidad del mismo, su ubicacin, el tipo de datos de
carcter personal que contiene, las medidas de seguridad y las cesiones de datos de
carcter personal que se prevean realizar.
3.
la notificacin se ajusta a los requisitos exigible. En caso contrario, podr pedir que se
completen los datos que falten o se proceda a su subsanacin.
5.
396
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
previsto en los apartados 2, letras e), d) y e), y 6 de] artculo 11, ni cuando la cesin
venga impuesta por ley.
Art. 26. Datos sobre abonados a servicios de telecomunicacin. Los nmeros de los
telfonos
dems
servicios
de
telecomunicacin,
junto
con
otros
datos
tratados debern ser destruidos, salvo que medie autorizacin expresa de aquel por
cuenta de quien se prestan tales servicios, porque razonablemente se presuma la
posibilidad de ulteriores encargos, en cuyo caso se podrn almacenar con las debidas
condiciones de seguridad por un perodo de cinco aos.
Art. 28. Prestacin de servicios de informacin sobre solvencia patrimonial Y crdito. 1.
Quienes se dediquen a la prestacin de servicios de informacin sobre la solvencia
patrimonial y el crdito slo podrn tratar automatizadamente datos de carcter
personal obtenidos de fuentes accesibles al pblico 0 procedentes de informaciones
facilitadas por el afectado o con su consentimiento. Podrn tratarse, igualmente, datos
de carcter personal relativos al cumplimiento o incumplimiento de obligaciones
dinerarias facilitados por el acreedor o por quien acte por su cuenta o inters. En
397
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
estos casos se notificar a los afectados respecto de los que hayan registrado datos de
carcter personal en ficheros automatizados, en el plazo de treinta das desde dicho
registro, una referencia de los que hubiesen sido incluidos y se les informar de su
derecho a recabar informacin de la totalidad de ellos, en los trminos establecidos por
la presente Ley.
2.
datos, as como las evaluaciones y apreciaciones que sobre el mismo hayan sido
comunicadas durante los ltimos seis meses, y el nombre y direccin del cesionario.
3.
Slo se podrn registrar y ceder los datos de carcter personal que sean
398
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
actividades no podrn ser utilizados con finalidad distinta ni cedidos de forma que
puedan ser puestos en relacin con una persona concreta.
Art. 31. Cdigos tipo. 1. Mediante acuerdos sectoriales o decisiones de empresa, los
responsables de ficheros de titularidad privada podrn formular cdigos tipo que
establezcan
las
condiciones
de
organizacin,
rgimen
de
funcionamiento,
399
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
TITULO V
Movimiento internacional de datos
Art. 32. Norma general. No podrn realizarse transferencias temporales ni definitivas
de datos de carcter personal que hayan sido objeto de tratamiento automatizado o
hayan sido recogidos para someterlos a dicho tratamiento con destino a pases que no
proporcionen un nivel de proteccin equiparable al que presta la presente Ley, salvo
que, adems de haberse observado lo dispuesto en sta, se obtenga autorizacin
previa del Director de la Agencia de Proteccin de Datos, que slo podr otorgarla si se
obtienen garantas adecuadas.
Art. 33. Excepciones. Lo dispuesto en el artculo anterior no ser de aplicacin:
a)
internacional.
c)
especfica.
TITULO VI
Agencia de Proteccin de Datos
Art. 34. Naturaleza y rgimen jurdico. 1. Se crea la Agencia de Proteccin de Datos.
400
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
personalidad jurdica propia y plena capacidad pblica y privada, que acta con plena
independencia de las Administraciones Pblicas en el ejercicio de sus funciones. Se
regir por lo dispuesto en la presente Ley y en un estatuto propio ', que ser aprobado
por el Gobierno, as como por aquellas disposiciones que le sean aplicables en virtud
de artculo 6.5 de la Ley General Presupuestaria.
3.
En sus
401
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
6.
expiracin del perodo a que se refiere el apartado 1 a peticin propia o por separacin
acordada por el Gobierno, previa instruccin de expediente, en el que necesariamente
sern odos los restantes miembros del Consejo Consultivo, por incumplimiento grave
de sus obligaciones, incapacidad sobrevenida para el ejercicio de su funcin,
incompatibilidad o condena por delito doloso.
4.
cargo.
Art. 36. Funciones. Son funciones de la Agencia de Proteccin de Datos:
a)
reglamentarias.
402
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
c)
e)
presente Ley.
h)
con carcter personal, a cuyo efecto publicar peridicamente una relacin de dichos
ficheros con la informacin adicional que el Director de la Agencia determine.
k)
l)
Ejercer el control y adoptar las autorizaciones que procedan en relacin con los
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
b)
c)
d)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
e)
Los dato, relativos a los ficheros que sean necesarios para el ejercicio de los
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
ficheros pblicos para el ejercicio de las competencias que se les reconoce sobre los
mismos, respecto de los archivos informatizados de datos personales cuyos titulares
sean los rganos de las respectivas Comunidades Autnomas o de sus Territorios
Histricos.
3.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
TITULO VII
Infracciones y sanciones
Art. 42. Responsables.1.Los responsables de los ficheros estarn sujetos al rgimen
sancionador establecido en la presente Ley..
2.Cuando se trate de ficheros de los que sean responsables las
Administraciones Pblicas se estar, en cuanto al procedimiento y a las sanciones, a lo
dispuesto en artculo 45, apartado 2.
Art. 43. Tipos de infracciones. 1. Las infracciones se calificarn como leves, graves o
muy graves.
2.
ficheros automatizados.
d)
407
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
a)
iniciar la recogida de datos de carcter personal para los mismos, sin autorizacin de
disposicin general, publicada en el Boletn Oficial del Estado o diario oficial
correspondiente.
b) Proceder a la creacin de ficheros automatizados de titularidad privada o iniciar la
recogida de datos de carcter personal para los mismos con finalidades distintas de las
que constituyen el objeto legtimo de la empresa o Entidad.
c)
consentimiento expreso de las personas afectadas, en los casos en que ste sea
exigible, o sin proporcionarles la informacin que seala el artculo 5 de la presente
Ley.
Tratar de forma automatizada los datos de carcter personal o usuarios posteriormente
con conculcacin de los principios y garantas establecidas en la presente Ley o con
incumplimiento de los preceptos de proteccin que impongan las disposiciones
reglamentarias de desarrollo, cuando no constituyan infraccin muy grave.
e)
muy grave.
h)
carcter personal sin las debidas condiciones de seguridad que por va reglamentaria
se determinen.
i)
408
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
misma cuantos documentos e informaciones deba recibir o sean requeridos por aqul a
tales efectos.
La obstruccin al ejercicio de la funcin inspectora.
4.
a)
carcter personal cuando sea requerido para ello por el Director de la Agencia de
Proteccin de Datos o por las personas titulares del derecho de acceso.
e)
sido objeto de tratamiento automatizado o hayan sido recogidos para someterlo a dicho
tratamiento, con destino a los pases que no proporcionen un nivel de proteccin
equiparable sin autorizacin del Director de la Agencia de Proteccin de Datos.
f)
con menosprecio de los principios y garantas que les sean de aplicacin, cuando con
ello se impida o se atente contra el ejercicio de los derechos fundamentales.
g)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
50.000.000 de pesetas.
3.
100.000.000 de pesetas.
4.
410
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
2.
se hubiera cometido.
3.
Las sanciones impuestas por faltas muy graves prescribirn a los tres aos, las
impuestas por faltas graves a los dos aos y las impuestas por faltas leves al ao.
5.
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
DISPOSICIONES ADICIONALES
Primera. Exclusin de la aplicacin de los ttulos VI y VII. Lo dispuesto en los ttulos VI
y VII no es de aplicacin a los ficheros automatizados de los que sean titulares las
Cortes Generales, el Defensor de Pueblo, el Tribunal de Cuentas, el Consejo General
de Poder Judicial y el Tribunal Constitucional.
Segunda. Ficheros existentes con anterioridad a la entrada en vigor de la Ley. 1.
Dentro del ao siguiente a la entrada en vigor de la presente Ley Orgnica debern ser
comunicados a la Agencia de Proteccin de Datos los ficheros y tratamientos
automatizados de datos de carcter personal existentes con anterioridad y
comprendidos dentro de su mbito de aplicacin.
2.
Orgnica se entiende sin perjuicio de las competencias del Defensor del Pueblo y de
los rganos anlogos de las Comunidades Autnomas.
DISPOSICION TRANSITORIA
412
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
DISPOSICION DEROGATORIA
Unica. Derogacin de la disposicin transitoria primera de la Ley Orgnica 111982.
Queda derogada la disposicin transitoria primera de la Ley Orgnica 111982, de 5 de
mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la
propia imagen.
DISPOSICIONES FINALES
Primera. Habilitacin de desarrollo reglamentario. El Gobierno dictar las disposiciones
necesarias para la aplicacin y desarrollo de la presente Ley y para regular la
estructura orgnica de la Agencia de Proteccin de Datos.
Segunda. Extensin de la aplicacin de la ley a ficheros convencionales. El Gobierno,
previo informe del Director de la Agencia de Proteccin de Datos, podr extender la
aplicacin de la presente Ley, con las modificaciones y adaptaciones que fuesen
necesarias, a los ficheros que contengan datos almacenados en forma convencional y
413
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ttulo Preliminar
414
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Disposiciones generales
Artculo 1.-El tratamiento de los datos de carcter personal en registros pblicos o
bancos de datos por organismos pblicos o por particulares se sujetar a las
disposiciones de sta ley, con excepcin del que se efecte en ejercicio de la libertad
de emitir opinin y de informar, el que se regulara por la ley a que se refiere el artculo
19, n 12, de la Constitucin Poltica.
Toda persona puede efectuar el tratamiento de datos personales, siempre que lo haga
de manera concordante con esta ley y para finalidades permitidas por el ordenamiento
jurdico.
fundamentales de los titulares de los datos y de las facultades que esta ley les
reconoce.
Artculo 2.- Para los efectos de esta ley se entender por:
Almacenamiento de datos, la conservacin o custodia de datos en un registro o banco
de datos.
Bloqueo de datos, la suspensin temporal de cualquier operacin de tratamiento de los
datos almacenados.
Comunicacin o transmisin de datos, dar a conocer de cualquier forma los datos de
carcter personal a personas distintas del titular, sean determinadas o indeterminadas.
Dato caduco, el que ha perdido actualidad por disposicin de la ley, por el cumplimiento
de la condicin o la expiracin del plazo sealado para su vigencia o, si no hubiese
norma expresa, por el cambio de los hechos o circunstancias que consigna.
Dato estadstico, el dato que, en su origen, o como consecuencia de su tratamiento, no
puede ser asociado a un titular identificado o identificable.
Datos de carcter personal o datos personales, los relativos a cualquier informacin
concerniente a personas naturales, identificadas o identificables.
415
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Datos sensibles, aquellos datos personales que se refieren a las caractersticas fsicas
o morales de las personas o a hechos o circunstancias de su vida privada o intimidad,
tales como los hbitos personales, el origen racial, las ideologas y opiniones polticas,
las creencias o convicciones religiosas, los estados de salud fsicos o psquicos y la
vida sexual.
Eliminacin o cancelacin de datos, la destrucci6n de datos almacenados en registros
o bancos de datos, cualquiera fuere el procedimiento empleado para ello.
Fuentes accesibles al pblico, los registros o recopilaciones de datos personales,
pblicos o privados, de acceso no restringido o reservado a los solicitantes.
Modificacin de datos, todo cambio en el contenido de los datos almacenados en
registros o bancos de datos.
Organismos pblicos, las autoridades, rganos del Estado y organismos, descritos y
regulados por la Constitucin Poltica de la Repblica, y los comprendidos en el inciso
segundo del artculo 1' de la ley N' 18.575, Orgnica Constitucional de Bases
Generales de la Administracin del Estado.
Procedimiento de disociacin de datos, todo tratamiento de datos personales de
manera que la informacin que se obtenga no pueda asociarse persona determinada o
determinable.
Registro o banco de datos, el conjunto organizado de datos de carcter personal, sea
automatizado o no y cualquiera sea la forma o modalidad
de su creacin u
organizacin, que permite relacionar entre s, as como realizar todo tipo de tratamiento
de datos.
Responsable del registro o banco de datos, la persona natural o jurdica privada, o el
respectivo organismo pblico, a quien compete las decisiones relacionadas con el
tratamiento de datos de carcter personal.
Titular de los datos, la persona natural a la que se refieren los datos de carcter
personal.
416
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ttulo I
De la utilizacin de datos personales
Artculo 4'.- El tratamiento de los datos personales slo puede efectuarse cuando esta
ley u otras disposiciones legales lo autoricen o el titular consienta expresamente en ello
417
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
La persona que autoriza debe ser debidamente informada respecto de propsito del
almacenamiento de sus datos personales y su posible comunicacin al pblico.
La autorizacin debe constar por escrito.
La autorizacin puede ser revocada, aunque sin efecto retroactivo, lo que tambin
deber hacerse por escrito.
No requiere autorizacin el tratamiento de datos personales que provengan o que se
recolecten de fuentes accesibles al Pblico, cuando sean de carcter econmico,
financiero, bancario o comercial, se contengan en listados relativos a una categora de
personas que se limiten a indicar antecedentes tales como la pertenencia del individuo
a ese grupo, su profesin o actividad, sus ttulos educativos, direccin o fecha de
nacimiento, o sean necesarios para comunicaciones comerciales de respuesta directa
o comercializaci6n o venta directa de bienes o servicios.
Tampoco requerir de esta autorizacin el tratamiento de datos personales que realicen
personas jurdicas privadas para el uso exclusivo suyo, de sus asociados y de las
entidades a que estn afiliadas, con fines estadsticos, de tarificaci6n u otros de
beneficio general de aqullos.
Artculo 5'.- El responsable del registro o banco de datos personales podr establecer
un procedimiento automatizado de transmisin, siempre que se cautelen los derechos
de los titulares y la transmisin guarde relacin con las tareas y finalidades de los
organismos participantes.
Frente a un requerimiento de datos personales mediante una red electrnica, deber
dejarse constancia de:
a) La individualizacin del requirente;
b)
c)
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
El receptor solo puede utilizar los datos personales para los fines que motivaron la
transmisin.
No se aplicar este artculo cuando se trate de datos personales accesibles al pblico
en general.
Esta disposicin tampoco es aplicable cuando se transmiten datos personales a
organizaciones internacionales en cumplimiento de lo dispuesto en los tratados y
convenios vigentes.
Artculo 6'.- Los datos personales debern ser eliminados o cancelados cuando su
almacenamiento carezca de fundamento legal o cuando hayan caducado.
Han de ser modificados cuando sea errneos, inexactos, equvocos o incompletos.
Se bloquearan los datos personales cuya exactitud no pueda ser establecida o cuya
vigencia sea dudosa y respecto de los cuales no corresponda la cancelacin.
El responsable del banco de datos personales proceder a la eliminacin, modificacin
o bloqueo de los datos, en su caso sin necesidad del requerimiento de su titular.
Artculo7'.-Las personas que trabajan en el tratamiento de datos personales, tanto en
organismos pblicos como privados, estn obligadas a guardar secreto sobre los
mismos, cuando provengan o hayan sido recolectados de fuentes no accesibles al
pblico, como as mismo sobre los dems datos y antecedentes relacionados con el
banco de datos, obligacin que no cesa por haber terminado sus actividades en ese
campo.
Artculo 8'.- En el caso de que el tratamiento de datos personales se efecte por
mandato, se aplicarn las reglas generales.
El mandato deber ser otorgado por escrito, dejando especial constancia de las
condiciones de la utilizacin de los datos.
El mandatario deber respetar esas estipulaciones en el cumplimiento de su encargo.
419
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 9.- Los datos personales deben utilizarse slo para los fines para los cuales
hubieren sido recolectados, salvo que provengan o se hayan recolectado de fuentes
accesibles al pblico.
En todo caso, la informacin debe ser exacta, actualizada y responder con veracidad a
la situacin real del titular de los datos.
Artculo 10.- No pueden ser objeto de tratamiento los datos sensibles salvo cuando la
ley lo autorice, exista consentimiento el titular o sean datos necesarios para la
determinacin u otorgamiento de beneficios de salud que correspondan a sus titulares.
Artculo 11.-El responsable de los registros o bases donde se almacenen datos
personales con posterioridad a su recoleccin deber cuidar de ellos con la debida
diligencia hacindose responsable de los daos.
Ttulo II
De los derechos de los titulares de datos
Artculo 12.- Toda persona tiene derecho a exigir a quien sea responsable de un banco,
que se dedique en forma pblica o privada al tratamiento de datos personales,
informacin sobre los datos relativos a su persona, su procedencia y destinatario, el
propsito del almacenamiento y la individualizacin de las personas u organismos a los
cuales sus datos son transmitidos regularmente.
En caso de que los datos personales sean errneos, inexactos, equvocos o
incompletos, y as se acredite, tendr derecho a que se modifiquen.
420
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Sin perjuicio de las excepciones legales, podr, adems, exigir que se eliminen, en
caso de que su almacenamiento carezca de fundamento legal o cuando estuvieren
caducos.
Igual exigencia de eliminacin, o la de bloqueo de los datos, en su caso, podrn hacer
cuando haya proporcionado voluntariamente sus datos personales o ellos se usen para
comunicaciones comerciales y no desee continuar figurando en el registro respectivo,
sea de modo definitivo temporal.
En el caso de los incisos anteriores, la informacin, modificacin o eliminacin de los
datos sern absolutamente gratuitas, debiendo proporcionarse, adems, a solicitud del
titular, copia del registr alterado en la parte pertinente.
Si se efectuasen nuevas
421
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
En igual forma se
422
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
decret una audiencia de prueba, este plazo correr una vez vencido el plazo fijado
para sta.
Todas las resoluciones, con excepcin de la indicada en la letra f) de este inciso, se
dictarn en nica instancia y se notificarn por el estado diario.
La sentencia definitiva ser apelable en ambos efectos. El recurso deber interponerse
en el trmino fatal de cinco das, contado desde la notificacin de la parte que lo
entabla, deber contener los fundamentos de hecho y de derecho en que se apoya y
las peticiones concretas que se formulan.
Deducida la apelacin, el tribunal elevar de inmediato los autos a la Corte do
Apelaciones respectiva. Recibidos los autos en la Secretara de la Corte, el Presidente
ordenar dar cuenta preferente del recurso, sin esperar la comparecencia de ninguna
de las partes.
El fallo que se pronuncio sobre la apelacin no ser susceptible de los recursos de
casacin.
En caso de que la causal invocada para denegar la solicitud del requeriente fuere la
seguridad de la Nacin o el inters nacional la reclamacin deber deducirse ante la
Corte Suprema, la que solicitar informe de la autoridad de que so trate por la va que
considere ms rpida, fijndole plazo al efecto, transcurrido el cual resolver en cuenta
la controversia.
reservado, que conservar ese carcter, aun despus de afinada la causa si por
sentencia ejecutoriada se denegare la solicitud del requeriente.
La sala de la Corte Suprema que conozca la reclamacin conforme al inciso anterior, o
la sala de la Corte de Apelaciones que conozca la apelacin, tratndose del
procedimiento establecido en los incisos primero y segundo, si lo estima conveniente o
se le solicita con fundamento plausible, podr ordenar traer los autos en relacin para
or a los abogados de las partes, caso en el cual se agregar extraordinariamente ala
tabla respectiva de la misma sala. En las reclamaciones por las causales sealadas en
423
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ttulo UI
De la utilizacin de datos personales relativos a
obligaciones de carcter econmico, financiero,
bancario o comercial
Artculo 17.- Los responsables de los registros o bancos de datos personales slo
podrn comunicar informacin que verse sobre obligaciones de carcter econ6mico,
financiero, bancario o comercial, cuando stas consten en letras de cambio y pagars
protestases; cheques protestados, por falta de fondos, por haber sido girados contra
cuenta corriente cerrada o por otra causa; como asimismo el incumplimiento de
obligaciones derivadas de mutuos hipotecarios y de prstamos o crditos de bancos,
sociedades financieras administradoras de mutuos hipotecarios, cooperativas ahorros y
crditos, organismos pblicos y empresas del Estado sometidas a la legislacin comn,
y de sociedades administradoras de crditos otorgados para compras en casas
comerciales.
424
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Ttulo IV
Del tratamiento de datos por los organismos pblicos
Artculo 20.- El tratamiento de datos personales por parte de un organismo pblico slo
podr efectuarse respecto de las materias de su competencia y con sujecin a las
reglas precedentes. En esas condiciones, no necesitar el consentimiento del titular.
Artculo 21.- Los organismos pblicos que sometan a tratamiento datos personales
relativos a condenas por delitos, infracciones administrativas o faltas disciplinarias, no
podrn comunicarlos una vez prescrita la accin penal o administrativa, o cumplida o
prescrita la pena.
Exceptase los casos en que esa informacin los sea solicitada por los tribunales de
Justicia u otros organismos pblicos dentro del mbito de su competencia,, quienes
debern guardar respecto de ella la debida reservan secreto y, en todo caso, les ser
aplicable lo dispuesto en los artculos 5', 7', 11 y 18.
Artculo 22.- El Servicio de Registro Civil e Identificaci6n llevar un registro de los
bancos de datos personales a cargo de organismos pblicos.
Este registro tendr carcter pblico y en l constar, respecto de uno de esos bancos
de datos, el fundamento jurdico de su existencia, su finalidad, tipos de datos
426
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
almacenados y descripcin del universo de personas que comprende, todo lo cual ser
definido en un reglamento.
El organismo pblico responsable del banco de datos proporcionar esos antecedentes
al Servicio de Registro Civil e Identificacin cuando se las actividades del banco, y
comunicar cualquier cambio de los elementos indicados en el inciso anterior dentro de
los quince das desde que se produzca.
Ttulo V
De la responsabilidad por las Infracciones a esta ley
Artculo 23.-Lapersona natural o jurdica privada o el organismo pblico responsable del
banco de datos personales deber indemnizar el dao patrimonial y moral que cause
por el tratamiento indebido de los datos, sin perjuicio de proceder a eliminar, modificar
o bloquear los datos de acuerdo a lo requerido por el titular o, en su caso; lo ordenado
por el tribunal.
La accin consiguiente podr interponerse conjuntamente con la reclamacin destinada
a establecer la infraccin, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 173 del Cdigo
de Procedimiento Civil. En todo caso, las infracciones no contempladas en los artculos
16 y 19, incluida la indemnizacin de los perjuicios, se sujetarn al Procedimiento
sumario. El juez tomar todas las providencias que estime convenientes para hacer
efectiva la proteccin de los derechos que esta ley establece. La prueba se apreciar
en conciencia por el juez.
El monto de la indemnizacin ser establecido prudencialmente por el juez,
considerando las circunstancias del caso y la gravedad de los hechos.
Ttulo Final
427
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 24.- Agrgase los siguientes incisos segundo y tercero, nuevos, al artculo 127
del Cdigo Sanitario:
Las recetas 'mdicas y anlisis o exmenes de laboratorios clnicos y servicios
relacionados con la salud son reservados. Solo podr revelarse su contenido o darse
copia de ellos con el consentimiento expreso del paciente, otorgado por escrito. Quien
divulgare su contenido indebidamente, o infringiera las disposiciones del inciso
siguiente, ser castigado en la forma y con las sanciones establecidas en el Libro
Dcimo.
Lo dispuesto en este artculo no obsta para que las farmacias puedan dar a conocer,
para fines estadsticos, las ventas de productos farmacuticos de cualquier naturaleza,
incluyendo la denominacin y cantidad de ellos. En ningn caso la informacin que
proporcionen las farmacias consignar el nombre de los pacientes destinatarios de las
recetas, ni el de los mdicos que las expidieron, ni datos que sirvan para identificarlos.".
Disposiciones transitorias
Artculo 1'.- Las disposiciones de esta ley, con excepcin del artculo 22, entrarn en
vigencia dentro del plazo de sesenta das, contados desde la fecha de su publicacin
en el Diario Oficial.
Los actuales registros o bancos de datos personales de organismos pblicos se
ajustarn a las disposiciones de este cuerpo legal, a contar de su entrada en vigencia.
Lo dispuesto en el artculo 22 comenzar a regir un ao despus de la publicacin de
esta ley. Sin perjuicio de lo anterior; los organismos pblicos que tuvieren a su cargo
bancos de datos personales debern remitir los antecedentes a que se refiere dicho
precepto con anterioridad, dentro del Plazo que fije el reglamento.
428
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
Artculo 2'.- Los titulares de los datos personales registrados en bancos de datos
creados con anterioridad a la entrada en vigencia de, la presente ley tendrn los
derechos que sta les confiere.
Artculo 3'.- Las normas que regulan el Boletn de Informaciones Comerciales creado
por el decreto supremo de Hacienda N 950, de 1928, seguirn aplicndose en todo lo
que no sean contrarias a las disposiciones de esta
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
6 de
1999.- Rafael
Larran
Cruz,
Secretario.
BIBLIOGRAFIA
VELASQUEZ, Bautista
expresin
Proteccin
GARCA, Ral
automatizados. Montpellier,Colex,1993.
La vida privada y la intimidad de las personas,
jurdica
de
datos
personales
Ley
sobre
informtica,
ficheros
libertades,
Francia,1978.
BOLETIN de legislacin extranjera. Ley constitucional de artculos 96,134 y 135 de la
Constitucin
ley
constitucional
sobre
430
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
de
la
extranjera
Noruega,1978.
FERNANDEZ, Francisco
PARDO, Javier
datos
de
carcter
personal
en
Espaa
Talca,1997.
Los derechos del articulo 18 de la constitucin
espaola
en
la
jurisprudencia
del
tribunal
ESTADELLA, Olga
SUAREZ, Christian.
CIFUENTES, Eduardo.
AYALA, Carlos.
SAGUS, Nstor.
en Venezuela. Caracas,1996.
El habeas data en Argentina (orden nacional).
Buenos Aires, 1996.
CIFUENTES, Eduardo.
ZUIGA, Francisco.
PERZ, Antonio.
1997.
Dilemas actuales de la proteccin de la intimidad.
SANCHEZ, Manuel.
Sevilla,1994.
Criterios delimitadores de lo pblico y lo privado.
Pamplona, 1993.
431
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
BERMEJO, Jos.
AGUIAR, Luis.
1989.
Derecho a la intimidad : su proyeccin en la esfera
PAREJO, Luciano.
RUIZ, Carlos.
1994.
La configuracin constitucional del derecho a la
REPBLICA de Espaa.
WARREN,
Samuel
Louis.
AZNAR, Hugo.
Intimidad
NOGUEROLES, Nicols.
BENTEZ, Luis
REPBLICA de Espaa.
informacin
en
la
sociedad
RODRIGUEZ, Mara.
1996.
Proteccin
REAL Academia
de
espaola.
REPUBLICA de Chile
la
de
la
vida
privada :
lneas
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
REPBLICA de Chile.
Santiago, 1980.
Ley orgnica constitucional de bases generales de
la administracin del Estado N 18.175. Santiago,
ETCHEVERRY, Alfredo
NOGUEIRA, Humberto
1986.
Derecho Penal. Santiago, 1992.
Apuntes de clases Ctedra
de
Derecho
Argentina.
REPBLICA del Paraguay
JIJENA, Renato
HERRERA, Dina
UNIVERSIDAD de Chile.
Santiago, 1994.
Derecho de autor, Ley 17.336. Santiago, 1988.
VII Congreso Internacional sobre la proteccin de
los
derechos
contemporneos
figuras
intelectuales.
de
la
propiedad
penales.
Desafos
intelectual.
MALDONADO, Marcela.
GARRIDO, Mario.
CORPORACIN Tiempo 2000.
Santiago, 1992.
Derecho de Propiedad intelectual. Santiago, 1994.
Derecho Penal, Parte general. Santiago, 1997.
Algunos aspectos del comercio electrnico y su
GUYENOT, Jean.
REPBLICA de Chile.
REPBLICA de Chile.
1970.
Ley N 19.223 Tipifica figuras penales relativas a la
DUCCI, Carlos.
ROZAS, Fernando.
informtica.
Derecho Civil. Parte General. Santiago, 1994.
Derecho Civil. Los Bienes. Santiago, 1984.
433
Memoria
Anlisis Crtico de la ley sobre Proteccin de datos de carcter personal: Historia Doctrina y Jurisprudencia
__________
434