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Acciones Constitucionales
una aproximacin a la eficacia y
efectividad de los derechos
Agradecimientos
A Dios, fuente superlativa del cosmos.
A nuestros estudiantes, razn de nuestra permanente presteza
exploratoria.
A todos los compaeros de la Facultad de Derecho,
Ciencias Polticas y Jurdicas, quienes con toda acuciosidad,
constancia y fervor se emplearon a fondo con el fin de llevar
a cabo esta empresa de raigambre investigativa.
A cada uno de los profesores que aportaron sus
razonamientos, erudiciones y cientificidad en esta prolija
faena, la cual deriva de su desenvolvimiento investigativo,
recorrido acadmico y prctica profesional; todo ello en
favor de nuestra microsociedad IUE en particular y de la
comunidad en general.
Contenido
Prlogo
Presentacin
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Prlogo
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prlogo
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prlogo
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Presentacin
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Captulo I
La accin de hbeas corpus
Instrumento protector por antonomasia
de las libertades personales
Introduccin
En
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normas- con la ley y con los hechos hace uso de una discrecionalidad
interpretativa que necesariamente delimita el sentido poltico de los
textos constitucionales. En este sentido la legislacin y la decisin
judicial son ambas procesos de creacin de derecho.
Otro de los pilares del Estado social de derecho se encuentra en
el concepto de derecho fundamental. Dos notas esenciales de este
concepto lo demuestran. En primer lugar su dimensin objetiva,
esto es, su trascendencia del mbito propio de los derechos
individuales hacia todo el aparato organizativo del Estado. Ms
an, el aparato no tiene sentido sino se entiende como mecanismo
encaminado a la realizacin de los derechos. En segundo lugar,
y en correspondencia con lo primero, la existencia de la accin
de tutela, la cual fue establecida como mecanismo de proteccin
inmediata de los derechos frente a todas las autoridades pblicas
y con posibilidad de intervencin de la Corte Constitucional para
una eventual revisin de las decisiones judiciales, que sirva para
unificar criterios de interpretacin.
Esta Corte considera que para que un derecho tenga la calidad
de fundamental debe reunir unos requisitos esenciales. Para la
identificacin de un derecho de tal naturaleza existen unos criterios
que ponen en evidencia los requisitos sealados y, de contera, el
derecho fundamental mismo: 1) Conexin directa con los principios
constitucionales; 2) Eficacia directa y 3) Contenido esencial.
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7. Carcter
hbeas corpus
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13.1 La
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14. Conclusiones
1. El Estado Social de Derecho tiene por objeto reivindicar por medio
sus normativas la salvaguarda de los bienes jurdicos predicables
de la sociedad y del Estado mismo, intereses sociales que por
pluralidad de razones pueden ser amenazados o conculcados
merced a una o varias conductas. Por consiguiente, si una persona
es quebrantada en su bien jurdico libertad individual, podr
aducir a su favor el habeas corpus como medio para obtener el
amparo de tal derecho constitucional fundamental, dado que de
esta manera se allana el camino garantista y protector que se
pregona del Estado colombiano, frente a la alarma social que con
frecuencia se genera por la privacin injusta de la libertad.
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Referencias
Asamblea General de las Naciones Unidas. (1948). Declaracin Universal de
Derechos Humanos. Disponible en: https://www.un.org/es/documents/
udhr/
Camargo, P. P. (2009). Acciones Constitucionales y Contencioso Administrativas. 4 ed. Bogot: Editorial Leyer
Colombia. Congreso de la Repblica (1886). Constitucin poltica. Bogot
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Vila Casado, I. (2002). Nuevo Derecho Constitucional Antecedentes y Fundamentos. Bogot: Ediciones Jurdicas Gustavo Ibez Ltda.
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Notas al final
1
Las dos situaciones en comento son vastas y genricas para precaver las dismiles actuaciones
provenientes de las autoridades pblicas, cuando ellas impliquen la vulneracin del derecho a
la libertad, como de aquellos derechos conexos defendibles mediante el hbeas corpus.
A partir del 1 de enero de 2005, las penas se aumentaron en virtud de la Ley 890 de 2004
artculo 14.
Es una postura garantista propia de los derechos humanos que tiene por objeto hacer defensables
las garantas fundamentales de las personas en el Estado Social de Derecho Colombiano.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto de San Jos de Costa Rica-, aprobada
mediante la ley 16 de 1972, artculo 7.
10 Se hace imperioso que los derechos constitucionales consagrados en la Carta Poltica deban
ser interpretados de conformidad con los tratados internacionales ratificados por Colombia en
virtud de su poder soberano.
11 En el Estado Social de Derecho Colombiano, el hecho de que el conjunto de normas
jurdicas que componen el bloque de constitucionalidad tengan jerarqua superior (preceptos
constitucionales), genera que estas se erijan como verdaderas fuentes del derecho, lo que
supone que los jueces en sus providencias y todos los asociados deban circunscribirse a sus
axiomas normativos.
12 El prembulo de la Constitucin Poltica, los principios, valores y reglas constitucionales
son obligatorios, esto es, de forzoso cumplimiento en el ordenamiento jurdico interno; las
normas jurdicas consagradas en el bloque de constitucionalidad tambin constituyen fuente
de derecho erga omnes.
13 Las disposiciones que constituyen el bloque de constitucionalidad pueden cumplir varios
fines como son: orientar las funciones del operador jurdico; servir de regla hermenutica en
relacin con las dubitaciones que puedan suscitarse al momento de su aplicacin; integrar la
normatividad en el evento que no exista norma expresa aplicable a un asunto en concreto; y
restringir la aplicacin de las normativas subordinadas a aquel.
14 En relacin con la defensa y salvaguardia de los asociados al Estado colombiano, el artculo
86 de la Carta Poltica permite ejercer la accin de tutela en determinados casos, cuando se
presente vulneracin o amenaza a sus derechos constitucionales fundamentales.
15 Las personas pueden ser detenidas en flagrancia o cuando acaezca un motivo previamente
definido en la ley, en cumplimiento de las formalidades establecidas en la misma y con ocasin
de orden escrita de funcionario judicial competente.
16 Es de anotar, que cuando acaecen situaciones en virtud de las cuales se debe tomar una
decisin inmediata en cuanto a la libertad de un sujeto de derecho, verbi gratia cuando ste
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ha sido detenido de manera ilegal, el fallador debe proferir una pronta y garantista decisin.
En tal sentido, resulta ostensible el carcter breve, sumario, informal e inmediato de la accin
constitucional de hbeas corpus, la cual propende por salvaguardar la integralidad de los
derechos constitucionales; no slo el de la libertad.
17 De conformidad con lo establecido en el Acto Legislativo 03 de 2002, la Fiscala General
de la Nacin est facultada de manera excepcional para realizar capturas sin orden judicial.
Esta potestad, no puede entenderse como el mantenimiento en cabeza de dicho organismo de
una competencia que ha de ostentar la autoridad judicial, para lo cual se han de cumplir los
presupuestos y requisitos definidos en la ley.
18 Los dos eventos trados a colacin son: a) Cuando la persona ha sido detenida con vulneracin
de sus garantas de orden constitucional o legal; b) Cuando la detencin se ha prolongado de
manera ilegal.
19 Los hechos punibles en que se puede incurrir de conformidad con el Cdigo Penal, por la
vulneracin del derecho a la libertad de las personas jurdicas individuales, son los que a
continuacin se enuncian: Por parte de Particulares: Desaparicin forzada artculo 165;
Secuestro simple artculo 168; Secuestro extorsivo artculo 169.
Por parte de Servidores Pblicos: Privacin ilegal de libertad artculo 174; Prolongacin ilcita
de privacin de la libertad artculo 175; Detencin arbitraria especial artculo 176.
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Introduccin
El
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2. La
colombiano
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6.2. No
accin de
Hbeas Corpus:
6.3. Improcedencia de la
Derechos Colectivos:
6.4. Improcedencia de
consumado, salvo
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6.5. Improcedencia
6.6. No
tutela.
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8. Tutela temeraria
La actuacin temeraria, est consagrada en el artculo 38 del Decreto
2591 de 1991 de la siguiente forma:
- Cuando sin motivo expresamente justificado la misma accin
de tutela sea presentada por la misma persona o su representante ante
varios jueces o tribunales, se rechazarn o decidirn desfavorablemente
todas las solicitudes39. El abogado que promoviere la presentacin de
varias acciones de tutela respecto de los mismos hechos y derechos,
ser sancionado con la suspensin de la tarjeta profesional al menos
por dos aos. En caso de reincidencia, se le cancelar su tarjeta
profesional, sin perjuicio de las dems sanciones a que haya lugar.
La temeridad es, un abuso de derecho, o el abuso desmedido
e irracional del recurso judicial (Sentencia T-010,1992). Tambin
ha sealado que un actor o su apoderado incurren en una conducta
temeraria cuando promueven varias veces la accin de tutela con
ocasin de unos mismos hechos, sin que exista razn valedera que la
justifique (Sentencia T-014, 1996). La actuacin temeraria pretende
evitar que los ciudadanos hagan un uso abusivo del derecho con
la presentacin de dos o ms acciones dirigidas a la proteccin de
derechos fundamentales basados en la misma situacin fctica,
que adems lesiona gravemente la prestacin del servicio de la
administracin de justicia y cercena el derecho fundamental de otros
ciudadanos para acceder a sta, amn de verse afectado el principio
de lealtad procesal frente a la contraparte y la seguridad jurdica.
La Corte Constitucional, ha sostenido (Sentencias T-662,2002;
T-883, 2001; T-330,2004; T-407,2005) que para la configuracin
de una actuacin temeraria deben presentarse de forma concurrente
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9. Conclusiones
La tutela positivizada por el Constituyente de 1991, indudablemente
es una de la figuras jurdicas que ms ha acercado a los integrantes
del Estado Colombiano con sus autoridades y no precisamente porque
estas motu propio cumplan con sus obligaciones constitucionales
en el marco de los fines del Estado social de derecho. Por va de
tutela se ha logrado sanzar la brecha de inequidad social y justicia
material, pues este instrumento constitucional procesal dispuesto
para la salvaguarda de intereses escenciales e inherentes a la dignidad
humana resulta ms eficaz que los mecanismos ordenarios.
En efecto despus de casi veintitrs aos de existencia de la
figura de la tutela en Colombia, puede afirmarse que est introyectada
en el imaginario colectivo colombiano como elemento de amparo en
el quhacer cotidiano, pues existe un instrumento jurdico, informal,
sumario, gil y eficiente, que al invocarse por cualquier persona ante la
amenaza o violacin de un derecho fundamental permite obtener una
respuesta pronta, y dejndose atrs un rgimen poltico sustentado en
un modelo autoritario, formalista, centralista, signado por el Estado
de Derecho, en detrimento de los derechos fundamentales.
Los encargados de vitalizar el derecho tutelar han sido los jueces
en todas sus categoras, quienes al despojarse de su rol de juez
ordinario o especializado, han asumido con vehemencia el respeto a
la Constitucin y a los principios del Estado Social de Derecho, para
hacer entender que los derechos ya no son un simple catlogo formal
para una clase privilegiada, sino que estos deben ser aplicados a todo
el conglomerado social sin excepcin.
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Referencias
Alexy. R. (2000). Teora de los derechos fundamentales. Madrid: Centro de
Estudios Constitucionales
Botero Marino, C. (2006). La accin de tutela en el ordenamiento constitucional colombiano. 2 ed. Bogot: Escuela Judicial Rodrigo Lara Bonilla
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97
Colombia. Corte Constitucional (2011). Sentencia C 818. Magistrado Ponente Jorge Ignacio Pretelt Chaljub. Bogot
Colombia. Corte Constitucional (2013). Auto nmero 112, 5de junio. Bogot
Correa Henao, N. R. (2005). Derecho procesal de la Accin de Tutela. Bogot:
Universidad Javeriana.
El Tiempo (abril 27, 2014). Inseguridad jurdica, el otro efecto del caso Petro.
En el Tiempo.com. Disponible en: http://www.eltiempo.com/archivo/
documento/CMS-13887998.
Forero Bautista, J. M. (1993). Los Derechos Fundamentales y su Desarrollo Jurisprudencial. Bogot: Ed. Editextos
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Notas al final
1
Baste con citar para el ejemplo las implicaciones jurdicas y polticas que dej en el pas el caso
Petro. Este asunto particular evidenci la inseguridad jurdica que podra generar el mal uso
de la accin de tutela, convirtindola en otra instancia. El tema es capital porque la certeza
de que las disputas jurdicas tienen un final, segn las reglas de juego preexistentes, es una de
las consideraciones de los inversionistas antes de arriesgar por el desarrollo de un pas. El
riesgo en seguridad se puede calcular y tomar medidas para minimizarlo. Pero la inseguridad
jurdica es imponderable, dice un magistrado. El ex - alcalde de Bogot Jaime Castro, quien
ha sido fuerte contradictor del Alcalde, seala que en este caso es claro que hay un abuso
del derecho: Contra el Procurador interpusieron 400 tutelas y contra el Presidente, 50 ms.
Disparan con escopeta, sabiendo que alguna de tantas los debe favorecer. (El Tiempo, 2014)
Iniciado con el texto promulgado por la Asamblea Nacional Constituyente de 1991, ha venido
efectuando un cambio fundamental en el derecho colombiano: los textos constitucionales, y
muy en particular aquellos en los que se consagran derechos fundamentales de las personas,
se han convertido en principios y reglas directamente aplicables a todo tipo de conflictos
jurdicos a resolver por los jueces y funcionarios administrativos en Colombia.
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usaremos de la fuerza contra l ni enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud de sentencia
judicial de sus pares y con arreglo a la ley del reino.
6
Por constitucin originaria puede entenderse aquella que contiene principios nuevos,
verdaderamente originales para la organizacin poltica de un Estado. Es una constitucin
creadora en cuanto establece pautas y sistemas de organizacin y principios filosficos para
la vida estatal que anteriormente no haban sido consagrados en un documento constitucional
(Naranjo, 2005, p- 325).
En este contexto, puede visualizarse el Estado Social de Derecho que busca avalar la
igualdad material entre sus ciudadanos sin incurrir en un sistema socialista, protegiendo las
prerrogativas individuales por medio de la accin de amparo. Para ello, la constitucin debe
interpretarse en forma distinta a la tradicin canonicista y formalista, situacin que hace del
juez un activo representante del estamento para proteger los derechos constitucionalizados.
La caracterstica social del Estado reconoce la condicin humana en clave de principios y
postulados constitutivos de derechos esenciales que escapan al control arbitrario del legislador
o gobernante de turno, pues responden a la condicin natural del ser humano. As, la funcin del
Estado respecto de sus asociados permite el equilibrio entre las clases sociales y la distribucin
de los bienes y servicios con criterios de justicia material. De ah, que la Declaracin de los
derechos sociales, polticos y econmicos de 1948, conocida como de segunda generacin,
contenga criterios de ponderacin valorativa sobre el hombre en la realizacin de todas sus
dimensiones vitales.
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El artculo completo est redactado como sigue: Todas las personas nacen libres e iguales
ante la ley, recibirn la misma proteccin y trato de las autoridades y gozarn de los mismos
derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminacin por razones de sexo,
raza, origen nacional o familiar, lengua, religin, opinin poltica o filosfica. El Estado
promover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptar medidas en favor
de grupos discriminados o marginados.
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A travs de esta providencia la Corte Constitucional explica las implicaciones del nuevo
orden de cosas instaurado con el Estado Social de Derecho en Colombia, el cual responde
a una estructura jurdico-poltica, que permite reconocer cundo las polticas o mandatos
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jurdicos del establecimiento son coherentes y armnicos con los fines de dignificacin del ser
humano, bajo dos variables en las que confluye el Estado de bienestar y el Estado democrtico.
Desde este punto de vista el Estado social puede ser definido como el Estado que garantiza
estndares mnimos de salario, alimentacin, salud, habitacin, educacin, asegurados para
todos los ciudadanos bajo la idea de derecho y no simplemente de caridad... y se manifiesta
institucionalmente a travs de la consagracin de un catlogo de principios y de derechos
fundamentales que inspiran toda la interpretacin y el funcionamiento de la organizacin
poltica. (1992 A, consideraciones jurdicas, 2a y 2b). La radicalidad del cambio interpretativo
queda evidenciado con la decisin final, al conceder tutela respecto de derechos de segunda
generacin en estricta conexidad con las garantas fundamentales de primera generacin,
adems de promover la clusula Angarita: en circunstacias futuras anlogas al fallo resuelto
deber resolverse por los jueces constitcionales en cumplimiento de la garanta de igualdad
material.
14
Al margen de la discusin sobre si estos, son los mismos derechos humanos, que se encuentran
en instrumentos internacionales, y que la diferencia radical esta, en que los fundamentales son,
cuando los primeros son positivizados en los ordenamientos internos de los Estados, lo cierto
es que estos son una proclamacin de principios de carcter filosfico, que se caracterizan, por
tratarse de derechos naturales, irrenunciables y universales, que son anteriores a la sociedad,
que solo exigen del estado una conducta negativa de abstencin y respeto. Son derechos
absolutos que no permiten condicionamiento alguno, de ah que se puede decir sin ambages,
que los derechos fundamentales son connaturales e inherentes al ser humano, que nacemos
con ellos y por ende son superiores y anteriores a cualquier poder. Para ampliar sobre el tema
en comento consultar en la Corte Constitucional colombiana las sentencias: C 475/97 , C
406/92, C225/95, C 373/95, C 358 /97 C 400/98, C 475/ 97 8
15
Con poder constituyente primario se hace referencia a aquel poder con capacidad o de un
ordenamiento poltico-jurdico y, posteriormente, de modificarlo; el poder constituyente
primario es entonces la voluntad poltica creadora del orden social, que requiere naturaleza
originaria, eficacia y carcter creador (Calzada 1990).
16
Las Leyes Estatutarias constituyen un tipo de leyes de especial jerarqua, que tienen como fin
esencial salvaguardar la entidad de las materias que regula, que son: los derechos y deberes
fundamentales, as como los procedimientos y recursos para su proteccin; la administracin
de justicia; la organizacin y rgimen de los partidos y movimientos polticos, el estatuto
de la oposicin y las funciones electorales; las instituciones y mecanismos de participacin
ciudadana; los estados de excepcin, y la igualdad electoral entre candidatos a la Presidencia
de la Repblica; materias stas que comportan una importancia cardinal para el desarrollo de
los artculos 1 y 2 de la Carta, pues su regulacin especial garantiza la vigencia de principios
bsicos constitucionales y propende por la consecucin de los fines esenciales del Estado.
De modo que imprimirle rigurosidad a la aprobacin de la regulacin de dichas materias
y, adems, mayor jerarqua a las leyes que las consagren, son medios idneos para lograr
la efectividad de los derechos constitucionales, la salvaguarda de un orden justo, as como
la existencia de un sistema democrtico y participativo. Si bien cualquier proyecto para
convertirse en ley debe cumplir con los siguientes requisitos: ser publicado oficialmente por el
Congreso antes de darle curso en la comisin respectiva; surtir los correspondientes debates
en las comisiones y plenarias de las Cmaras, luego de que se hayan efectuado las ponencias
respectivas y respetando los qurum previstos por los artculos 145 y 146 de la Constitucin;
realizar los anuncios del proyecto de ley previo a la discusin y votacin en cada una de las
comisiones y plenarias, exigencia que tambin se aplica a los debates sobre los informes de
las comisiones de conciliacin, los cuales debern ser publicados por lo menos un da antes
de darse su discusin y aprobacin; respetar los trminos para los debates previstos por el
artculo 160, esto es ocho das entre el primer y segundo debate en cada Cmara, y quince das
entre la aprobacin del proyecto en una de las Cmaras y la iniciacin del debate en la otra;
respetar los principios de unidad de materia, de identidad y consecutividad; haber obtenido la
sancin gubernamental, que como es obvio, en el caso de las leyes estatutarias, dicha sancin
se surte despus de que la Corte Constitucional haya efectuado la revisin previa y oficiosa de
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Se decidi; Declarar INEXEQUIBLES los artculos 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23,
24, 25, 26, 27, 28, 29, 30, 31, 32 y 33 de la Ley 1437 de 2011 Por la cual se expide el Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. TERCERO.- Conforme
a lo expuesto en la parte motiva de esta providencia, los efectos de la anterior declaracin
de INEXEQUIBILIDAD quedan diferidos hasta 31 de diciembre de 2014, a fin de que el
Congreso, expida la Ley Estatutaria correspondiente. (Sentencia C-818 de 2011).
18
Corte Constitucional, sentencia T-760 de 2008 (MP Manuel Jos cepeda Espinosa). En la
misma esboza: La jurisprudencia constitucional, desde su inicio, ha reconocido que la salud
() es un estado variable, susceptible de afectaciones mltiples, que inciden en mayor o menor
medida en la vida del individuo. La salud, por tanto, no es una condicin de la persona que se
tiene o no se tiene. Se trata de una cuestin de grado, que ha de ser valorada especficamente en
cada caso. As pues, la salud no slo consiste en la ausencia de afecciones y enfermedades en
una persona. Siguiendo a la OMS, la jurisprudencia constitucional ha sealado que la salud es
un estado completo de bienestar fsico, mental y social dentro del nivel posible de salud para
una persona. En trminos del bloque de constitucionalidad, el derecho a la salud comprende el
derecho al nivel ms alto de salud posible dentro de cada Estado, el cual se alcanza de manera
progresiva. No obstante, la jurisprudencia tambin ha reconocido que la nocin de salud no
es unvoca y absoluta. En estado social y democrtico de derecho que se reconoce a s mismo
como plurintico y multicultural, la nocin constitucional de salud es sensible a las diferencias
tanto sociales como ambientales que existan entre los diferentes grupos de personas que viven
en Colombia.
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Sentencia C-400 de 1998, donde se dijo: La Carta establece una clara prevalencia de la
Constitucin sobre los tratados, con dos excepciones: de un lado, aquellos que reconocen
derechos humanos y prohben su limitacin en los estados de excepcin, los cuales se integran
al bloque de constitucionalidad; y, de otro lado, igualmente gozan de un status particular
los tratados de lmites, puesto que stos, conforme al artculo 102 de la Carta, son normas
particulares pues representan elementos constitutivos del territorio nacional, y por ende del
propio Estado colombiano. Por ende, con excepcin de los tratados de fronteras y ciertos
convenios de derechos humanos, en virtud del artculo 4 superior, son inaplicables en nuestro
pas todas aquellas normas previstas por instrumentos internacionales que desconozcan
preceptos constitucionales. En el plano interno, la Constitucin prevalece sobre los tratados,
por lo cual un convenio contrario a la Carta es inaplicable. La Carta reconoce que uno de los
principios que orientan nuestras relaciones internacionales es la norma Pacta Sunt Servanda
pero sin perjuicio de la supremaca de la Constitucin en el orden interno.
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La Accin de Tutela es reglamentada por el Decreto 2591 de 1991, adems del Decreto 1382
de 2000, por el cual establecen reglas para el reparto de la accin de tutela.
22
La ley 4 de 1913, modificada por la Ley 19 de 1958, sobre los plazos estipula: art. 59. Todos
los plazos de das, meses o aos, de que se haga mencin legal, se entender que terminan a la
medianoche del ltimo da del plazo. Por ao y por mes se entienden los del calendario comn,
y por da el espacio de veinticuatro horas, pero en la ejecucin de las penas se estar a lo que
disponga la ley penal. Art. 60. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto
plazo, se entender que vale si se ejecuta antes de la media noche en que termina el ltimo
da del plazo. Cuando se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan
o expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos nacen o expiran a la medianoche
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del da en que termine el respectivo espacio de tiempo. Si la computacin se hace por horas, la
expresin dentro de tantas horas, y otra semejante, designa un tiempo que se extiende hasta
el ltimo minuto de la ltima hora, inclusive, y la expresin despus de tantas horas, u otra
semejante, designa un tiempo que principia en el primer minuto de la hora que sigue a la ltima
del plazo. Art. 61. Cuando se dice que una cosa debe observarse desde tal da, se entiende que
ha de observarse desde el momento siguiente a la medianoche del da anterior; y cuando se
dice que debe observarse hasta tal da, se entiende que ha de observarse hasta la medianoche
de dicho da. Art. 62. En los plazos de das que se sealen en las leyes y actos oficiales, se
entienden suprimidos los feriados y de vacantes, a menos de expresarse lo contrario. Los de
meses y aos se computan segn el calendario; pero si el ltimo da fuere feriado o de vacante,
se extender el plazo hasta el primer da hbil.
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Sentencia T-346 de 1996, se seal: Cuando las situaciones que pueden ser consecuencias de
la conducta que presuntamente genera una violacin o amenaza del derecho fundamental estn
definidas surge la figura del hecho consumado. Tambin ver T-452/93; T-596/93; T-124/98;
T-150/98; SU-747/98; T-138/94; T-012/95; T-613/00.
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Hace referencia a la carencia absoluta de competencia por parte del funcionario que dicta la
sentencia.
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Cuando se decide con base en normas inexistentes o inconstitucionales o en los fallos que
presentan una evidente y grosera contradiccin entre los fundamentos y la decisin. (Ver,
Sentencia C-590 de 2005); igualmente, los fallos T-008 de 1998 y T-079 de 1993.
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Tambin conocido como va de hecho por consecuencia, hace referencia al evento en el cual,
a pesar de una actuacin razonable y ajustada a derecho por parte del funcionario judicial, se
produce una decisin violatoria de derechos fundamentales, bien sea porque el funcionario es
vctima de engao, por fallas estructurales de la Administracin de Justicia o por ausencia de
colaboracin entre los rganos del poder pblico. Ver, principalmente, sentencias SU-014 de
2001, T-1180 de 2001 y SU-846 de 2000.
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Es decir, que las sentencias judiciales deben tener un mnimo de justicia material, representado
en el respeto por los derechos fundamentales, adems la Corte Constitucional consolid el
sistema de precedentes jurisprudenciales a partir de la sentencia C-836 de 2001, la cual revisa
la constitucionalidad del artculo 4 de la Ley 169 de 1896, dando fuerza vinculante, no slo a
sus decisiones de tutela, sino a la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y el Consejo
de Estado. Todo lo anterior, reivindica la funcin de los jueces y la jurisprudencia de las
Altas Cortes como garantes de la igualdad de trato ciudadano y la seguridad jurdica como
principios inmodificables de un sistema normativo justo.
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Ver sentencias SU-047 de 1999, y las sentencias C-131 de 1993 y C-037 de 1996. En los
primeros pronunciamientos, la Corte se refiri a la ratio decidendi como cosa juzgada
implcita.
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1. Antecedentes Histricos
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4. Derecho a la intimidad
El nombre de las personas, hace parte de su arraigo personal, se
concibe como un atributo de la persona, por lo tanto hace parte de
su intimidad lo que permite establecer que se protege el derecho a la
vida privada de las personas, evitando que extraos dispongan de los
secretos de la persona, extendida a su familia.
La intimidad se protege, para garantizar al ser o al individuo
su tranquilidad, que le permita desarrollar sus tareas de cualquier
naturaleza, con la sobriedad y la conviccin de que ninguna persona
perturbar su ambiente ni su contorno.
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5. Derecho a la informacin
Las personas tienen derecho a conocer la informacin que les afecta
tanto de manera positiva como negativa. Es vital para el desarrollo
de una democracia y las relaciones de los hombres el respeto a la
dignidad humana, y como el hombre en desarrollo de su personalidad,
debe constantemente relacionarse con otros seres humanos, requiere
en forma contundente y oportuna conocer con quien se interrelaciona.
Plantear desde la necesidad la informacin, permite desarrollarla
como un derecho limitado, porque el acceso a ella, solo puede estar
autorizado por el titular, lo que en si desvirta el derecho en su
naturaleza.
Establecer la necesidad social del hombre a estar informado, es
tratar de justificar la consideracin de que el derecho a la informacin
es un derecho humano, cuando este derecho se avista desde la
perspectiva de la autodeterminacin informtica con el fin de garantizar
en forma efectiva su proteccin, para evitar la vulneracin tanto de
derechos fundamentales como sociales, individuales o colectivos,
siendo entonces, su nico objeto de proteccin la privacidad.
118
119
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121
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126
127
9. Derecho
derecho
128
129
Referencias
Alexy, R. (1993). Teora de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de
Estudios Constitucionales
Colombia. Congreso de la Repblica (1991). Constitucin Poltica de Colombia.
Bogot
ONU (1948). Declaracin de Naciones Unidas sobre los derechos humanos. Disponible en: http://www.ohchr.org/Documents/Publications/ABCannexessp.
pdf
ONU (1950). Estatuto de Roma. Disponible en: http://www.derechos.org/
nizkor/espana/doc/conveudh50.html
130
Captulo iv.
de la inconstitucionalidad
Accin de inconstitucionalidad: de la
supremaca de la constitucin
Comprender
**
131
132
133
134
136
Dentro del recorrido de la historia de la accin de inconstitucionalidad, se hace necesario que detenernos en lo que significa el Acto
Legislativo N 03 de 1910.
La profesora Ros Pealosa (1991), describe y recopila cmo
claramente el gobierno de Reyes, al cual se considera una de las
dictaduras en la historia nacional, junto a la de Rojas Pinilla, perdi
el apoyo del partido conservador como del partido liberal; lo que hizo
que la oposicin creciera y los mtodos del presidente se hicieran
137
138
139
140
142
2. Supremaca Constitucional
La idea de supremaca de la Constitucin se puede conceptualizar de
forma concisa a partir de la vulneracin de la misma, toda vez que es
precisamente un statu quo constitucional el que permite identificar
de forma sistemtica la consagracin del mismo, puesto que el
resquebrajamiento del mismo connota un agravio contra el orden
mismo del Estado, siendo gravoso por desconocer el constituyente
primario y la estructura del poder constitucional contractual.
Por ello, para ir articulando con claridad este concepto, se hace
pertinente retomar lo que afirma la Corte Constitucional en uno de
sus pronunciamientos sobre la materia:
La nocin de supremaca constitucional parte de la naturaleza
normativa de la Constitucin, que se revela en el carcter de fuente
primaria del ordenamiento jurdico. En tal sentido, el artculo 4
de la Constitucin Poltica indica: la Constitucin es norma de
normas. As, la naturaleza normativa del orden constitucional es la
clave de la sujecin del orden jurdico restante a sus disposiciones,
en virtud del carcter vinculante que tienen sus reglas. Tal
condicin normativa y prevalente de las normas constitucionales,
la sitan en el orden jurdico como fuente primera del sistema de
derecho interno, comenzando por la validez misma de las normas
infraconstitucionales cuyas formas y procedimientos de produccin
se hallan regulados en la propia Constitucin. (Sentencia C-415/12,
M.P Mauricio Gonzlez Cuervo)
143
144
145
146
147
148
150
de
Inconstitucionalidad
151
lineamiento especfico que debe ser acatado por todos los miembros de
la colectividad, en lo cual cmo define Vidal Perdomo (1993, p. 39):
La accin pblica de inconstitucionalidad, esta accin permite
entablar un verdadero proceso contra la ley, a ttulo de que ella
quebranta la constitucin. La decisin adversa a la ley s la afecta, y
ella no puede aplicarse en el futuro, es el efecto de inexequibilidad,
segn la expresin del derecho colombiano, la generalidad de la
inaplicacin se pone bajo la frmula erga omnes, para todos.
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162
164
165
5. Conclusiones
La accin de inconstitucionalidad, es uno de los fundamentos del
constitucionalismo moderno, porque en ltimas, es la forma de
participacin de los ciudadanos, en la salvaguardaa de la Constitucin,
166
167
Referencias
Amaya, J,A. (2012). Democracia vs Constitucion el poder del juez constitucional -.Buenos Aires: Fundacin para el desarrollo de las ciencias jurdicas.
168
Chinchilla, T. (2010). Concepciones sobre el juez constitucional en la reforma de 1910: una cuestin de confianza. Dilogos de derecho y poltica
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Colombia. Corte Constitucional (1992). Sentencia C-415/12, M.P Mauricio
Gonzlez Cuervo
Colombia. Corte Constitucional (1992). Sentencia T- 406/92, M.P Ciro
Angarita Barn
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Gargarella, R. (2010). La justicia frente al gobierno: sobre el carcter contramayoritario del poder judicial. Quito: Corte constitucional para el Periodo de
Transicin.
Gonzlez Beilfuss, M. (2000). Tribunal constitucional y reparacin de la discriminacin normativa. Madrid: Editorial Centro de Estudios Polticos y
Constitucionales
Guastini, R. (1999). Sobre el concepto constitucin. Ejornual Unam. (1), p.
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Rios Penalosa. G. (1991). Las constituyentes de 1905 y 1910. Bogota: Editorial Revista Credencial tomado en : http://www.banrepcultural.org/
blaavirtual/revistas/credencial/enero1991/enero1.htm
170
171
Notas al Final
1
172
Introduccin
173
174
175
176
178
179
1.3 Naturaleza
leyes
180
181
182
183
inconstitucionalidad
184
2.2 Competencia
inconstitucionalidad antes de
1991
185
186
2.3 Fundamento
para
conocer
de
las
acciones
inconstitucionalidad a partir de la
de
1991
de
nulidad
por
Constitucin Poltica
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188
189
190
2.4 Distribucin
Estado
Consejo
de
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192
2.5 Imprecisin
Estado
Consejo
de
193
194
195
196
197
198
199
200
201
202
2.8 Trmite
por inconstitucionalidad
203
204
205
206
207
208
209
2.10 Distincin
inconstitucionalidad
210
3. Conclusiones
A estas alturas de la discusin, ya se han abordado sin duda
alguna, aquellos tpicos que grosso modo constituyen las notas
ms relevantes y caracterizadoras de la pretensin de nulidad por
inconstitucionalidad, esto obviamente sin desconocer que el debate
en cuestin an no se ha cerrado, como quiera que, es bastante lo que
todava falta por develar en torno al mbito competencial del Consejo
de Estado colombiano, mxime, en tratndose de esa franja oscura
de la competencia residual consagrada en el numeral segundo del
artculo 237 superior en materia de control constitucional.
De otro lado, y si se tiene en cuenta que el objeto del Derecho
Constitucional consiste en el encuadramiento jurdico de los fenmenos
polticos dentro del marco de una Constitucin (Rincn, 2004, p.
7); as mismo, se deduce que, de manera apodctica, el control de
constitucionalidad ha de estarse al mismo marco jurdico en que se
yergue la Constitucin del Estado como barrera de contencin ante las
eventuales arbitrariedades y abusos de poder; es en ese sentido que se
afirma de nuestra parte, y a modo de conclusin, que dicho control,
indefectiblemente ha de ser eminentemente jurdico ms que poltico.
211
212
213
Referencias
Betancur Jaramillo, C. (2014). Derecho Procesal Administrativo. (8 Ed.). Medelln: Seal Editora.
214
Jimnez Prez, F. (2010). El Estado de derecho. El Catobleplas, N 102. Recuperado el 28 de marzo de 2014, de http://www.nodulo.org/ec/2010/
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215
Tarapus Sandino, D. F. (2008). La naturaleza institucional del Tribunal Constitucional en Amrica del Sur. Cali, Colombia: Universidad Santiago de Cali.
Vila Casado, I. (2012). Fundamentos del Derecho Constitucional contemporneo.
(2 Ed.). Bogot, Colombia: Legis.
216
Notas al final
1
En virtud del artculo 150 numeral 11 de la Constitucin Poltica, es funcin del Congreso:
Revestir, hasta por seis meses, al Presidente de la Repblica de precisas facultades
extraordinarias para expedir normas con fuerza de ley cuando la necesidad lo exija o la
conveniencia pblica lo aconseje. Tales facultades debern ser solicitadas expresamente por
el Gobierno y su aprobacin requerir la mayora absoluta de los miembros de una y otra
Cmara.
El origen del control de constitucionalidad de las leyes puede buscarse entre otras en
las sentencias Holmes vs Walton del ao 1778; en la decisin del juez de Massachussets
William Cushing, de 1783, mediante la que declara que la esclavitud es incompatible con la
Constitucin (Navas & Navas, 2005, p. 265); en la sentencia Marbury vs Madison de 1803,
y McCulloch vs Maryland de 1819.
El inciso 2 del artculo 135 de la Ley 1437 de 2011 fue declarado exequible por la Corte
Constitucional mediante sentencia C-400 del 03 de julio de 2013.
En cuanto al Estado de Derecho, se atribuye a Carl Th. Welcker el haber empezado a utilizar
el trmino Rechtstaat en 1813; y al jurista alemn Robert von Mohl el haberlo popularizado
a partir de 1829. El trmino implica la ideologa burguesa del Estado liberal instituido al
servicio de sus intereses desde finales del siglo XVIII (Jimnez, 2010, p. 9).
Esto tiene su explicacin, ya que, desde una perspectiva orgnica, la nica entidad de la rama
judicial que pertenece a la jurisdiccin constitucional y que reviste el carcter de tribunal
constitucional es la Corte Constitucional (Sentencia C-037 del 5 de febrero de 1996, M.P.
Vladimiro Naranjo Mesa).
217
218
21 Esta nocin conceptual est dada con fundamento en el texto legal prescrito en el artculo
135 de la Ley 1437 de 2011 (Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso
Administrativo).
22 De presentarse un cuestionamiento de la norma por razones de ilegalidad, la va procesal a
seguir no sera la accin de nulidad por inconstitucionalidad, sino la va ordinaria de simple
nulidad o de nulidad y restablecimiento del derecho, segn el caso (Betancur, 2014, p. 108).
23 Para consultar el texto completo del Acto Legislativo N 3 del 31 de octubre de 1910,
reformatorio de la Constitucin Nacional, puede leerse a Carlos Restrepo Piedrahita en su
texto de Constituciones Polticas Nacionales de Colombia.
24 Teniendo en cuenta las salvedades que en acpites posteriores se harn para distinguir los
trminos inexequibilidad e inconstitucionalidad, sobre todo en lo concerniente a los
efectos en el tiempo de una y otra figura.
25 Artculo 36. El artculo 132 de la Constitucin Poltica quedar as: Habr un Consejo de
Estado integrado por el nmero de miembros que determine la ley.
26 El ordinal 11 del artculo 69 de la Constitucin Poltica de 1886 dispona: 11. Conceder
autorizaciones al Gobierno para celebrar contratos, negociar emprstitos, enajenar bienes
nacionales, y ejercer otras funciones dentro de la rbita constitucional.
27 El numeral 12 ejusdem, indicaba: 12. Revestir, Pro Tempore al Presidente de la Repblica de
precisas facultades extraordinarias, cuando la necesidad lo exija o las conveniencias pblicas
lo aconsejen
28 El artculo 69 de la Constitucin Poltica de 1886, fue modificado y adicionado por el artculo 7
del Acto Legislativo N 1 de febrero 16 de 1945. En al artculo 41 de dicho acto, al establecer la
competencia del Consejo de Estado para conocer de las acusaciones por inconstitucionalidad
de los decretos dictados por el Gobierno, se sustrajeron de dicha competencia los decretos
expedidos en virtud de los numerales 11 y 12 del reformado artculo 69, ordinales ya
enunciados en los pie de pgina anteriores.
29 Con respecto al artculo 117 de la Constitucin Poltica de 1886, advierto que puede haber un
error tipogrfico en su citacin, ya sea en el mismo artculo 41 del Acto Legislativo N 1, de
febrero 16 de 1945, o en la fuente consultada (Constituciones Polticas Nacionales de Colombia
de Carlos Restrepo Piedrahita) pues en la Carta Poltica de 1886, tal norma no se refiere en
absoluto a ningn tipo de facultad del Gobierno, como s lo hacen los artculos 118 y 119
ejusdem.
30 Debe recordarse que el Consejo de Estado, ha tenido una relativa estabilidad institucional
en Colombia, pues fue previsto desde 1821 como un Consejo de Gobierno; su creacin como
Consejo de Estado figura desde el artculo 95 de la Constitucin de 1830, siendo un rgano
auxiliar del Poder Ejecutivo. Se mantuvo en el artculo 121 de la Constitucin de 1832, y como
Consejo de Gobierno en la de 1843. No figur en las Constituciones de 1853, 1858 y 1863. Fue
instituido posteriormente por el artculo 136 de la Constitucin Poltica de 1886, y suprimido
luego por el artculo 1 del Acto legislativo N 10 del 22 de abril de 1905; siendo restablecido
finalmente por el artculo 1 del Acto Reformatorio de la Constitucin, del 10 de septiembre de
1914, el cual, fue modificado a su vez por el artculo 36 del Acto Legislativo N 1 de febrero 16
de 1945.
31 El artculo 107 de la Ley 1437 de 2011, establece la integracin y composicin del Consejo de
Estado, y en l se dice que la Corporacin estar integrada por treinta y un (31) Magistrados.
Se afirma adems que: Ejercer sus funciones por medio de tres (3) salas, integradas as:
la Plena, por todos sus miembros; la de lo Contencioso Administrativo, por veintisiete (27)
Magistrados y la de Consulta y Servicio Civil, por los cuatro (4) Magistrados restantes.
32 El Inciso 2 del artculo 135 de la Ley 1437 de 2011, fue declarado EXEQUIBLE por la Corte
Constitucional, mediante Sentencia C-400 de 2013. Esta corporacin procedi a declarar la
exequibilidad de este inciso, en el entendido de que el control abstracto de constitucionalidad
219
de los actos all contemplados, que tengan contenido material de ley, debe ser ejercido por la
Corte Constitucional.
33 No hay unicidad de criterios entre los autores frente al alcance e interpretacin del inciso 2 del
artculo 135 de la Ley 1437. Un sector de la doctrina, considera que en virtud de dicho inciso, no
solo se sometera a este control los decretos generales expedidos por autoridades nacionales,
sino tambin los de carcter local, como sera, por ejemplo, un decreto de un gobernador, una
ordenanza o un acuerdo municipal, etc., pues los autores de dichos actos seran entidades
u organismos distintos del gobierno nacional (Palacio, 2013, p. 316). Rivadeneira por su
parte, estima que aunque en el nivel territorial los Gobernadores y Alcaldes tambin tienen
la facultad de emitir unilateralmente actos de carcter general que se denominan decretos ()
contra estos actos no es procedente la pretensin de nulidad por inconstitucionalidad porque
estas autoridades no hacen parte del nivel nacional sino territorial (Rivadeneira, 2013, p.
144).
34 En igual sentido se alinea Galindo Vcha, al afirmar que a partir de la vigencia de la Ley 1437
de 2011, es posible formular demanda de nulidad por inconstitucionalidad, no solamente contra
los decretos expedidos por el Gobierno Nacional diferentes de aquellos de conocimiento de
la Corte Constitucional, sino contra cualquier acto general expedido por cualquier autoridad
(Galindo, 2013, p. 344).
35 El Pargrafo del artculo 135 de la Ley 1437 de 2011 fue declarado EXEQUIBLE por la
Corte Constitucional, mediante Sentencia C-415 de junio 6 de 2012. Dijo la Corte en esta
oportunidad: puede argumentarse que el pargrafo acusado, al fortalecer los poderes
y atribuciones del Consejo de Estado como juez constitucional, en aras de garantizar y
preservar la supremaca constitucional, lo que logra es consolidar la prevalencia de los fines
esenciales del Estado, previstos en el precitado canon constitucional.
36 Consejo de Estado, Seccin Tercera, sentencia del 18 de noviembre de 2008, radicado 1100103-26-000-2007-00029-00(33964), Consejero Ponente: Dr. Enrique Gil Botero.
37 Con fundamento en el numeral 14 del artculo 149 de la Ley 1437 de 2011, la Sala Plena de lo
Contencioso Administrativo, entre los asuntos de su competencia, conocer en nica instancia
De todos los dems de carcter Contencioso Administrativo para los cuales no exista regla
especial de competencia
38 Ha sido infructuosa la labor para tratar de establecer con precisin la denominada
competencia residual del Consejo de Estado en cuanto a su facultad para decidir sobre las
demandas de nulidad por inconstitucionalidad; entre otras cosas, porque la misma Corte
Constitucional se limita a sentenciar que, pretender sealar taxativamente esas competencias
sera inconstitucional. El problema est en que tal asunto ni siquiera se ha sealado al menos
de manera meramente enunciativa. Al respecto, la Corporacin ha manifestado: ni siquiera
el legislador estatutario es competente para enunciar las normas que deben ser examinadas
por el Consejo de Estado, pues la competencia de ste es residual, carcter que excluye el
sealamiento taxativo de competencias (Sentencia C-037 de 1996).
39 En este sentido, no sobra advertir que aunque lo ideal sera tener una lista clara, o por lo menos
abierta y meramente enunciativa, acerca de los decretos que pueden ser demandados ante el
Consejo de Estado en accin de nulidad por inconstitucionalidad, la Corte Constitucional no
ha prohijado tal tesis, contrariamente ha expresado que: resulta inconstitucional que el
legislador estatutario entre a hacer una enumeracin taxativa de los decretos objeto de control
por parte del tribunal supremo de lo contencioso administrativo, pues ello no est contemplado
en el artculo 237 en comento y tampoco aparece en parte alguna de esa disposicin -como
s sucede para el numeral 1o- una facultad concreta para que la ley se ocupe de regular esos
temas. Limitar de esa forma los alcances del numeral 2o del artculo 237 de la Carta es a todas
luces inconstitucional (Sentencia C-037 de 1996).
40 Frente a la observancia de las normas procesales, El artculo 13 de la Ley 1564 de 2012,
establece que Las normas procesales son de orden pblico y, por consiguiente, de obligatorio
220
cumplimiento, y en ningn caso podrn ser derogadas, modificadas o sustituidas por los
funcionarios o particulares, salvo autorizacin expresa de la ley.
41 La Corte Constitucional en sentencia C-560 del 4 de agosto de 1999, procedi declarar
exequible la expresin ...y que no obedezca a funcin propiamente administrativa, contenida
en el inciso primero del numeral 7 del artculo 97 del Cdigo Contencioso Administrativo, tal
como qued modificado por el artculo 33 de la ley 446 de 1998, por no infringir mandato
constitucional alguno (Sentencia C-560 de 1999).
42 No obstante la incertidumbre expresada, Gonzlez Varas, en su texto El Derecho Administrativo
Iberoamericano; en orden a dar nitidez al asunto, manifiesta como requisito bsico para la
procedencia de esta accin que los actos impugnados no correspondan al ejercicio de la
funcin propiamente administrativa, porque si de esta se trata, [] los correspondientes
actos administrativos estarn sujetos a las acciones ordinarias y no a la accin de nulidad por
inconstitucionalidad (Gonzlez, 2004, p. 245).
43 Para contribuir a la decantacin del tema en cuestin, el Consejo de Estado expidi el Acuerdo
58 de 1999, a travs del cual se adopt el Reglamento del Consejo de Estado y se dispuso frente
a la distribucin de los negocios entre las distintas Secciones de la Corporacin.
44 Al respecto, dijo la Corte:
45 Tal enunciacin no podra ser de otra manera, toda vez que, como ya se advirtiera, la Corte
Constitucional declar inexequible el artculo 49 del proyecto de Ley Estatutaria de la
Administracin de Justicia (Ley 270 de 1996), en el que se haca una enunciacin taxativa
de los decretos que corresponda examinar al Consejo de Estado, la cual fue declarada
inexequible, precisamente, por vulnerar el artculo 237-2 de la ley suprema.
46 No obstante que connotados autores como Juan ngel Palacio, incluyen los decretos
proferidos en ejercicio de la potestad reglamentaria como susceptibles de ser demandados
en accin de nulidad por inconstitucionalidad, otros doctrinantes como Juan Carlos Galindo,
advierten que, el mismo Consejo de Estado, a travs de auto de julio 11 de 1997, sentenci
que las demandas contra decretos del Gobierno Nacional expedidos en virtud de tal potestad,
son del conocimiento de la Corporacin, pero no por virtud de la pretensin anulatoria
por inconstitucionalidad, sino como Supremo Tribunal de lo Contencioso Administrativo,
mediante la pretensin de simple nulidad. Se agrega adems, que los decretos dictados en
cumplimiento del numeral 11 del artculo 189 constitucional, constituyen sin duda alguna, un
tpico ejercicio de la funcin administrativa (Galindo, 2013, pp. 341-342). Consejo de Estado,
Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, auto del 11 de julio de 1997, expediente AI-017,
Consejero Ponente: Germn Ayala Mantilla.
47 Consejo de Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, sentencia del 23 de julio de
1996, expediente S-612 (3367), Consejero Ponente: Juan Alberto Polo Figueroa.
48 En cuanto a este punto en especfico, guardo un criterio diferente al expuesto por el doctor
Galindo, pues l considera, o por lo menos da a entender, que los actos de carcter general
expedidos por organismos distintos del Gobierno Nacional, corresponden a aquellos emitidos
por organismos del orden nacional (2013, p. 343); yo por mi parte, estimo con Palacio Hincapi
(2013, pp. 316-317), que el inciso segundo del artculo 135 del Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, si bien es cierto se refiere a actos de
221
carcter general, no restringe que los mismos tengan que ser expedidos por autoridades del
nivel central.
49 De la posibilidad de poder ser incoada por cualquier persona, es que deviene la calidad de
accin pblica que se le atribuye a la accin de simple nulidad.
50 Por tratarse de una accin privativa de los ciudadanos, es que se categoriza a la accin de
nulidad por inconstitucionalidad con el carcter de accin poltica (Palacio, 2013, p. 48).
51 Esta diferencia se refiere claramente a la legitimacin para incoar la accin.
52 Dice Palacio Hincapi, que existe la posibilidad de que un acto particular concreto sea
demandado en accin de nulidad objetiva cuando el inters del actor solo sea la bsqueda de la
legalidad. (2013, pp. 275-276).
53 Para ampliar este tpico, vase a Palacio Hincapi en su texto de Derecho Procesal
Administrativo, edicin 2013, pp. 279-280.
54 Obviamente que tales efectos retroactivos se aplican sin perjuicio de los derechos ya
adquiridos.
55 Este pretendido deslinde no es en nada absoluto, pues el artculo 306 de la Ley 1437 de
2011, dispone que En los aspectos no contemplados en este Cdigo se seguir el Cdigo de
Procedimiento Civil en lo que sea compatible con la naturaleza de los procesos y actuaciones
que correspondan a la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo.
56 Debe tenerse presente que el Cdigo de Procedimiento Civil (Decreto 1400 de 1970), al cual se
hace remisin expresa en el artculo 306 de la Ley 1437 de 2011, fue derogado por el el literal
c) del artculo 626, de la Ley 1564 de 2012 (Cdigo General del Proceso).
57 Como puede apreciarse, el rgimen de los recursos en el trmite de la accin de nulidad por
inconstitucionalidad, es especial y restrictivo; por lo tanto, no hay lugar a vacos que deban
suplirse con otras normas (Betancur, 2014, p. 109).
58 El recurso de reposicin est contemplado en el artculo 242 del Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo como uno de los recursos ordinarios, y
procede contra los autos que no sean susceptibles de apelacin o de splica. En esta norma se
dispone que en cuanto a su oportunidad y trmite se debe aplicar lo dispuesto en el Cdigo de
procedimiento civil, lo cual debe entenderse hoy como una remisin a los artculo 318 y 319 de
la Ley 1564 de 2012 (Cdigo General del Proceso).
59 Artculo 246. Splica. El recurso de splica procede contra los autos que por su naturaleza
seran apelables, dictados por el Magistrado Ponente en el curso de la segunda o nica
instancia o durante el trmite de la apelacin de un auto. Tambin procede contra el auto que
rechaza o declara desierta la apelacin o el recurso extraordinario.
Este recurso deber interponerse dentro de los tres (3) das siguientes a la notificacin del auto,
en escrito dirigido a la Sala de que forma parte el ponente, con expresin de las razones en que
se funda.
60 De acuerdo con el artculo 198 de la Ley 1437 de 2011, estas notificaciones debern hacerse
personalmente. Es pertinente agregar que con fundamento en el inciso segundo del artculo
197 de la misma ley, se entendern como personales las notificaciones surtidas a travs del
buzn de correo electrnico.
61 Es interesante aclarar que en el anterior Cdigo Contencioso Administrativo (Decreto 01 de
1984), luego de que el artculo 163 fuese derogado por el Decreto 2308 de 1989, solo se haca
referencia a excepciones de fondo; sin embargo, la Ley 1437 de 2011 (Cdigo de Procedimiento
Administrativo y de lo Contencioso Administrativo), en el numeral 6 del artculo 180, se
222
Artculo 303. Atribuciones del Ministerio Pblico. El Ministerio Pblico est facultado para
actuar como demandante o como sujeto procesal especial y podr intervenir en todos los
procesos e incidentes que se adelanten ante la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo en
defensa del orden jurdico, del patrimonio pblico y de los derechos y garantas fundamentales
().
70 Erga omnes: Loc. Lat. Significa, contra todos o respecto de todos. Se emplea jurdicamente
para calificar aquellos derechos cuyos efectos se producen con relacin a todos y se diferencian
de los que solo afectan a una persona o personas determinadas (Leal. 2010, p. 175).
71 Mediante sentencia C-400 de 2013 la Corte Constitucional decidi Declarar EXEQUIBLE,
por los cargos analizados, el inciso tercero del artculo 189 de la Ley 1437 de 2011, salvo la
expresin constitucional, que se declara INEXEQUIBLE.
72 Ex nunc. Loc. Lat. Desde esta o determinada fecha. Referido a una disposicin jurdica, sea esta
general o particular, indica que sus efectos solo proceden a partir del momento de su emisin
o del que indica como fecha de inicio de vigencia (Grupo Latino Editores, 2008, p. 828). Con
esta expresin se especifica que en la ley, contrato o condicin no existe retroactividad en sus
efectos (Leal, 2010, p. 185).
73 ex tunc. Loc. Lat. Desde siempre; con vigencia en el pasado, presente y futuro. Las disposiciones
que revisten tal cualidad tienen efectos retroactivos que modifican las situaciones previas a la
formulacin de la norma o mandato (Ibid, 2008, p. 828).
74 El numeral 19 del artculo 35 de la Ley 734 de 2002 (Cdigo Disciplinario nico), dispone
que: A todo servidor pblico le est prohibido: 19. Reproducir actos administrativos
suspendidos o anulados por la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, o proceder contra
resolucin o providencia ejecutoriadas del superior.
223
75 El texto del artculo 9 numeral 6 de la Ley 1437 de 2011 es del siguiente tenor: A las
autoridades les queda especialmente prohibido: 6. Reproducir actos suspendidos o
anulados por la Jurisdiccin de lo Contencioso Administrativo cuando no hayan desaparecido
los fundamentos legales de la anulacin o suspensin
76 Es de aclarar que, en tratndose de los tratados internacionales y de las leyes que los aprueben,
la Corte, en virtud del numeral 10 del artculo 241 superior, conserva la facultad de decidir
definitivamente sobre la exequibilidad Ello tiene sentido y lgica en la medida que los
efectos de dichos tratados siempre sern hacia el futuro (ex nunc).
77 Para el caso del Consejo de Estado, dicha competencia para disponer unos efectos diferentes,
est contemplada en el inciso tercero del artculo 189 de la Ley 1437 de 2011. Para la Corte
Constitucional, es el artculo 45 de la Ley 270 de 1996, su texto literal es del siguiente tenor:
Las sentencias que profiera la Corte Constitucional sobre los actos sujetos a su control en los
trminos del artculo 241100 de la Constitucin Poltica, tienen efectos hacia el futuro a menos
que la Corte resuelva lo contrario.
78 El bloque de constitucionalidad: Estara compuesto por todas aquellas normas, de diversa
jerarqua, que sirven como parmetro para llevar a cabo el control de constitucionalidad de
la legislacin. Conforme a esta acepcin, el bloque de constitucionalidad estara conformado
no slo por el articulado de la Constitucin sino, entre otros, por los tratados internacionales
de que trata el artculo 93 de la Carta, por las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones, por las
leyes estatutarias.( Olano, 2005, p. 231).
224
Introduccin
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229
230
231
232
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235
236
2.2 Competencia
Sern competentes para conocer de la accin constitucional de
cumplimiento, en primera instancia los jueces administrativos, con
competencia en el domicilio del accionante, y en segunda instancia
el Tribunal Contencioso Administrativo del Departamento al cual
pertenezca el Juzgado Administrativo que conoci de la primera
instancia.
As mismo, las Acciones de Cumplimiento que conozca el
Consejo de Estado, sern resueltas por la seccin o subseccin de
la Sala de lo Contencioso Administrativo de la cual haga parte el
Consejero a quien corresponda en reparto.
Sea esta la oportunidad para advertir, que de conformidad con el
artculo 87 de nuestra Constitucin Poltica, la cual dispuso, que toda
persona podr acudir ante autoridad judicial para hacer efectivo el
cumplimiento de una Ley, y que a su vez, la Ley 393 de 1997, seal
como autoridad judicial competente, a los jueces administrativos,
para que los mismos, hicieran efectivo el cumplimiento de normas
aplicables con fuerza material de Ley o Actos Administrativos.
Con la reglamentacin y competencia otorgada a los Jueces
Administrativos, a travs de la Ley ibdem, se est limitando y
237
238
abrieron las puertas al pblico a partir del ao 2006, esto es, casi diez
aos posteriores a la competencia que les fue otorgada.
Para vislumbrar lo antes dicho, y a ttulo de ejemplo, solo para
el Distrito Judicial Administrativo de Antioquia, incluido Medelln,
se establecieron 8 juzgados administrativo, por lo que nuevamente
entra esta instancia, a cuestionarse lo prescrito en la Constitucin, y
lo dispuesto en la norma reglamentaria, cuando la misma establece,
que la competencia la dar el acto o norma que se demanda para su
cumplimiento y el domicilio del demandado, quedando nuevamente
desprotegido dicho precepto Constitucional, y haciendo un poco ms
arduo el acceso a las personas que no se encuentren domiciliadas en
las zonas cntricas en las cuales fueron puestos a disposicin de la
ciudadana los juzgados Administrativos.
3. Procedibilidad de la accin
Constitucin de la Renuencia
de
cumplimiento
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243
244
245
7. Medidas Cautelares
Tal y como lo establece la doctrina, para la accin de cumplimiento
no es procedente la peticin de medidas cautelares, tal como se
desprende del texto del Artculo 229 del C.C.A, el cual dispone que
ellas podrn solicitarse y decretarse en todos los procesos declarativos
que se adelanten ante esta jurisdiccin, naturaleza que no corresponde
al trmite de esta pretensin (Palacio, 2013, pg. 590).
246
247
248
249
250
251
252
253
Referencias
Betancur, C. (2014). Derecho Procesal Administrativo. Medelln: L. Vieco S.A.S.
Caldern, C. (2003) La revocatoria del Congreso de 1991. En: Revista credencial historia, N 162. Bogot. Disponible en: http://www.banrepcultural.
org/blaavirtual/revistas/credencial/junio2003/inedito.htm
Camargo, P. (2013). La Accin de Cumplimiento. Bogot: Leyer Editores.
Colombia. Congreso de la Republica (2011). Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Ley 1437 de 2011.
Colombia. Corte Constitucional (1992). Sentencia AC-001 de 1992. Magistrado Ponente: Simn Rodrguez Rodrguez.
Colombia. Corte Constitucional (1994). Sentencia C-010 de 1994. Magistrado
Ponente: Fabio Morn Daz.
Colombia. Corte Constitucional (1998). Sentencia C-157 de 1998. Magistrados Ponentes: Antonio Barrera Carbonell y Hernando Herrera Vergara.
Colombia. Corte Constitucional (2010). Sentencia T-101 de 2010. Magistrado
Ponente: Juan Carlos Henao Prez
254
Palacio, J. . (2013). Derecho Procesal Administrativo. Medelln: Librera Jurdica Snchez R. Ltda.
255
Notas al final
1
Entendida como una crisis de rendimiento y como un proceso de adaptacin del sistema
econmico, adems como un desarrollo y complejizacin de la economa aumento de la
racionalidad teleolgica- que paulatinamente dejo de ser regulada por el sistema poltico y
comenz a regirse autnomamente por los criterios del mercado (Daz, 2009).
Ahora la preservacin del orden no es un fin en s mismo, sino un medio para lograr la
efectividad de los derechos, uno de los fines supremos del Estado.
Para el Dr. Manuel Jos Cepeda, es claro que los derechos inherentes a la persona humana son
fundamentales, cualquiera sea el criterio utilizado para identificar esta categora de derechos.
De conformidad con lo dispuesto en el Artculo 4 del Cdigo Civil, que indica: La Ley es
una declaracin de la voluntad soberana manifestada en la forma prevenida en la Constitucin
Nacional. El Carcter General de la Ley es mandar, prohibir, permitir o castigar.
El Artculo 633 del Cdigo Civil Colombiano, define persona jurdica as: Se llama persona
jurdica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de
ser representada judicial y extrajudicialmente ()
El principio pro homine es un criterio hermenutico que informa todo el derecho de los derechos
humanos, en virtud del cual se debe acudir a la norma ms amplia, o a la interpretacin ms
extensiva, cuando se trata de reconocer derechos protegidos e, inversamente, a la norma o a
la interpretacin ms restringida cuando se trata de establecer restricciones permanentes al
ejercicio de los derechos o su suspensin extraordinaria. Este principio coincide con el rasgo
fundamental del derecho de los derechos humanos, esto es, estar siempre a favor del hombre.
(Pinto, 1997)
256
1. Introduccin
257
relevancia que hoy tienen en nuestro pas, prueba de ello son un sinnmero
de decisiones judiciales proferidas por nuestro mximo Tribunal de lo
Contencioso Administrativo y Jurisdiccin Ordinaria.
Necesariamente habremos de dirigirnos a analizar los derechos
colectivos que a travs de este mecanismo procesal se protegen, pero
no solo a la luz de la ley 478 de 1998, frente a estos sino tambin
de su inclusin en el Cdigo Civil, ley 57 de 1887, para lo cual se
estudiara su trmite, competencia, legitimacin, tipo de pretensiones,
pacto de cumplimiento y sentencia; as como las medidas cautelares
que se pueden adoptar desde su presentacin.
Por ltimo, dejar sentadas algunas conclusiones sobre la
importancia no solo de las acciones populares previstas en la ley 478
de 1998 (art. 2 y 4), sino tambin de las existentes hoy en el Cdigo
Civil (art. 1005 y 2359), acciones que inexplicablemente pasan
inadvertidas ante la comunidad acadmica y que por ms de un siglo
se han mantenido vigentes.
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259
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261
3. Acciones
populares en la constitucin de
constitucionalizacin en la de
1991
1886
y su
La Constitucin de 1886
La Carta Magna de la poca mencionaba a grueso modo la
concepcin del principio de proteccin de derechos, en cuanto
institua la proteccin a todas las personas residentes en nuestro pas,
sin ocuparse constitucionalmente de mecanismos procesales para su
cumplimiento, como se adverta del artculo 19: Las autoridades
de la Repblica estn instituidas para proteger a todas las personas
residentes en Colombia, en sus vidas, honra y bienes, y para
asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado y de los
particulares.
El nico mecanismo procesal por destacar, referido a la defensa
del orden jurdico, y no propiamente sobre proteccin especfica
263
En la constitucin de 1991
En 1991 la Asamblea Nacional Constituyente consider la necesidad
de incluir en la nueva constitucin las acciones populares. Estas
se encontraban de manera dispersa en nuestra legislacin (Cdigo
Civil, ley 9, 1989; Decreto 2303, 1989), pero no eran suficientes para
atender las nuevas realidades que se hicieron evidentes, el hecho de
que se podan afectar los intereses de una pluralidad ms o menos
264
265
266
4. Derechos colectivos
La Constituyente de 1991, consagr los derechos de primera,
segunda y tercera generacin, as en ella expresamente no se sealen
como tales; habindose ubicado en el captulo 1 del ttulo II los
derechos fundamentales; en el captulo 2 del ttulo II, los derechos
econmicos, sociales y culturales; y en el captulo 3 del ttulo II
los derechos colectivos y del medio ambiente. Sin embargo los
derechos colectivos no se agotan en la enunciacin del captulo 3,
por el contrario, el artculo 883 ofrece un listado mayor al tiempo que
establece las acciones populares como su medio de defensa. Incluso
otros derechos colectivos, como el de la paz que se encuentra en el
artculo 224, deben ser tenidos en cuenta, como aqullos de la tercera
generacin.
Vemos entonces que dichos derechos trtese de aquellos de primera
generacin como del resto, tiene una proteccin Constitucional a partir
267
269
270
Dicha ley seala que las acciones populares tienen por objeto
(art. 4) proteger y defender los intereses y derechos colectivos; y
que las conductas que dan lugar a su ejercicio ante esta jurisdiccin
de lo Contencioso Administrativo estn referidas, por regla general,
a las de accin o de omisin de las personas en ejercicio de la
funcin administrativa, sin ninguna distincin y por lo tanto sin
limitante siempre y cuando la finalidad de la pretensin tenga que ver
con derechos e intereses colectivos; esto se deduce de la misma ley,
que al respecto dispone:
ARTCULO 2. ACCIONES POPULARES. Son los medios
procesales para la proteccin de los derechos e intereses colectivos.
Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente,
hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre
los derechos o intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado
anterior cuando fuere posible.
ARTCULO 9. PROCEDENCIA DE LAS ACCIONES
POPULARES. Las acciones populares proceden contra toda
accin u omisin de las autoridades pblicas o de los particulares,
que hayan violado o amenacen violar los derechos o intereses
colectivos.
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279
7. Conclusiones
En este orden de ideas, pues podemos concluir que las acciones
populares ya sean del orden previsto en la ley 478 de 1998 o en el
Cdigo Civil, son el mecanismo procesal indicado ya la proteccin
de los derechos colectivos de una comunidad e incluso para a evitar
que un dao contingente se presente.
De otro lado, el ejercicio de la accin popular tiene por fundamento
la proteccin del inters general, en todos los mbitos y campos que
se acaban de sealar. As mismo, la legitimacin la tienen cualquier
persona no importando si pertenece a esa comunidad, pues podr
280
281
Referencias
Claro Soler, L. (1939). Explicaciones de derecho civil chileno y comparado. Santiago:
Editorial Jurdica de Chile
Colombia. Congreso de la Republica (1873). Cdigo Civil. Bogot. Disponible
en: http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=39535
Tamayo Jaramillo, J. (1990). De la Responsabilidad Civil. Tomo II. De los Perjuicios y Indemnizacin. Bogot: Temis
Valencia Zea, A. (1987). Derecho Civil, T. 2, 8 Ed. Bogot: Temis
282
Notas al final
1.
2.
Nota: Artculo declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-622
de 2007, en el entendido que las sentencias que resuelven los procesos de accin popular hacen
trnsito a cosa juzgada respecto de las partes y del pblico en general, salvo cuando surjan
con posterioridad a la sentencia desestimatoria, nuevas pruebas trascendentales que pudieran
variar la decisin anterior.
Debemos recordar que el incentivo de que trataban los artculo 39 y 40 de la ley 472 de 1998,
fue derogado por la ley 1425 de 2010; ley que fuera declarada exequible por la C-630 de 2011.
3.
Artculo 88 de la C.N. dice: La ley regular las acciones populares para la proteccin de los
derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad y la
salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica y
otros de similar naturaleza que se definen en ella
4.
5.
6.
Artculo 8.- Los elementos constitutivos del espacio pblico y el medio ambiente tendrn
para su defensa la accin popular consagrada en el artculo 1005 del Cdigo Civil. Esta
accin tambin podr dirigirse contra cualquier persona pblica o privada, para la defensa
de la integridad y condiciones de uso, goce y disfrute visual de dichos bienes mediante la
remocin, suspensin o prevencin de las conductas que comprometieren el inters pblico o
la seguridad de los usuarios. El incumplimiento de las rdenes que expida el juez en desarrollo
de la accin de que trata el inciso anterior configura la conducta prevista en el artculo 184 del
Cdigo Penal de fraude a resolucin judicial. La accin popular de que trata el artculo 1005
del Cdigo Civil podr interponerse en cualquier tiempo, y se tramitar por el procedimiento
previsto en el numeral 8 del artculo 414 del Cdigo de Procedimiento Civil.
7.
El artculo 2359 del C. Civil seala que: por regla general se concede accin en todos los
casos de dao contingente, que por imprudencia o negligencia de alguno amenace a personas
indeterminadas, pero si el dao amenazare solamente a personas determinadas, slo alguna
de stas podr intentar la accin.
8.
Artculo 8.- Los elementos constitutivos del espacio pblico y el medio ambiente tendrn
para su defensa la accin popular consagrada en el artculo 1005 del Cdigo Civil. Esta
accin tambin podr dirigirse contra cualquier persona pblica o privada, para la defensa
de la integridad y condiciones de uso, goce y disfrute visual de dichos bienes mediante la
remocin, suspensin o prevencin de las conductas que comprometieren el inters pblico o
la seguridad de los usuarios.
El incumplimiento de las rdenes que expida el juez en desarrollo de la accin de que trata el
inciso anterior configura la conducta prevista en el artculo 184 del Cdigo Penal de fraude a
resolucin judicial.
La accin popular de que trata el artculo 1005 del Cdigo Civil podr interponerse en
cualquier tiempo, y se tramitar por el procedimiento previsto en el numeral 8 del artculo 414
del Cdigo de Procedimiento Civil
9.
Artculo 14 de la ley 472 de 1998, reza: Personas Contra Quienes se Dirige la Accin. La
Accin Popular se dirigir contra el particular, persona natural o jurdica, o la autoridad
pblica cuya actuacin u omisin se considere que amenaza, viola o ha violado el derecho
o inters colectivo. En caso de existir la vulneracin o amenaza y se desconozcan los
responsables, corresponder al juez determinarlos.
10. Dispone el Artculo 210 lo siguiente: El Personero Municipal y cualquier persona pueden
entablar las acciones populares que para preservar las aguas nacionales de uso pblico
consagra el Ttulo XIV del Libro II del Cdigo Civil, sin perjuicio de las que competan a los
directamente interesados.
283
11. Segn el Acuerdo PSAA13-10072 del Consejo Superior de la Judicatura, la vigencia del
Cdigo General del Proceso para Medelln, comenzara el 1 de octubre de 2014.
12 ARTICULO 82. Es deber del Estado velar por la proteccin de la integridad del espacio
pblico y por su destinacin al uso comn, el cual prevalece sobre el inters particular. Las
entidades pblicas participarn en la plusvala que genere su accin urbanstica y regularn la
utilizacin del suelo y del espacio areo urbano en defensa del inters comn.
284
285
286
287
b) La moralidad administrativa;
c) La existencia del equilibrio ecolgico y el manejo y
aprovechamiento racional de los recursos naturales para
garantizar su desarrollo sostenible, su conservacin, restauracin
o sustitucin. La conservacin de las especies animales y
vegetales, la proteccin de reas de especial importancia
ecolgica, de los ecosistemas situados en las zonas fronterizas,
as como los dems intereses de la comunidad relacionados con
la preservacin y restauracin del medio ambiente;
d) El goce del espacio pblico y la utilizacin y defensa de los
bienes de uso pblico;
e) La defensa del patrimonio pblico;
f) La defensa del patrimonio cultural de la Nacin;
g) La seguridad y salubridad pblicas;
h) El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la
salubridad pblica;
i) La libre competencia econmica;
j) El acceso a los servicios pblica y a que su prestacin sea
eficiente y oportuna;
k) La prohibicin de la fabricacin, importacin, posesin, uso de
armas qumicas, biolgicas y nucleares, as como la introduccin
al territorio nacional de residuos nucleares o txicos;
l) El derecho a la seguridad y prevencin de desastres previsibles
tcnicamente
m) La realizacin de las construcciones, edificaciones y desarrollos
urbanos respetando las disposiciones jurdicas, de manera
ordenada, y dando prevalencia al beneficio de la calidad de vida
de los habitantes;
n) Los derechos de los consumidores y usuarios.
La Corte Constitucional en Sentencia C- 214 de 1999, dijo que
los derechos colectivos son aquellos que no se encuentran en cabeza
de una o varias personas en particular, sino que la titularidad recae en
la comunidad entera.
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2. Medio
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justicia (C. P., art. 229), por cuanto mientras el texto de la ley en
perfecta simetra con la Constitucin est encaminado a evitar el
ejercicio de acciones indemnizatorias individuales, cuando ya se
ha intentado la de grupo, a menos que se logre la exclusin, en
el aparte que se analiza se impide a quines no se hicieron parte
en el curso del proceso, obtener la indemnizacin de perjuicios
a que la sentencia conden en su favor, con el argumento de
que la reclamacin debe hacerse dentro de su propio termino de
caducidad o prescripcin, a pesar de que no depende del afectado
la determinacin del momento en el cual se produce la sentencia,
en otras palabras la determinacin del momento para acogerse
a los efectos de la sentencia. Ello depende de factores externos
tales como la congestin propia de la funcin judicial que impide
el cumplimiento de los trminos judiciales.
El Consejo de Estado, en la misma Sentencia(Sentencia del 6 de
octubre, 2005), seal las caractersticas que pueden identificar
la accin de grupo, desaparecida la exigencia de la preexistencia
del dao9:
El fin, mvil o motivo de la accin de grupo, est constituido
por la posibilidad de obtener, a travs de un mismo proceso,
la reparacin del dao que ha sido causado a un nmero
mnimo de 20 personas, con un mismo hecho.
La demanda puede ser interpuesta por una sola persona,
de conformidad con lo establecido en los artculos 3, 46,
48-pargrafo y 52-4 de la Ley 472, con la condicin de que
acte en nombre de un grupo del que se afirma la calidad de
afectado, integrado por un nmero no inferior a 20 personas,
a las cuales debe identificar en la demanda o suministrar en
la misma los datos para su identificacin, como requisito de
procedibilidad.
El trmite del proceso es preferencial y sumario. As puede
predicarse no solo de los breves trminos que la Ley 472
dispuso para la admisin de la demanda, para practicar
309
310
4. Conclusiones
Las acciones populares y de grupo, constituyeron en el ordenamiento
jurdico colombiano, el ms importante instrumento procesal, para
la defensa de los derechos e intereses colectivos, por lo cual no
se abandon a la suerte el derecho de la generalidad, quienes por
va colectiva, pueden restablecer sus derechos o hacerlos que sean
reparados, sin la necesidad de actuar de forma individual, con los
costos que esto conlleva, por esos estos medios de control han sido
de valiosa implementacin y solucin de los problemas al colectivo,
311
312
313
Referencias
Colombia. Asamblea Nacional Constituyente (1991). Constitucin Poltica.
Bogot: Leyer
Colombia. Consejo de Estado (2003). Auto Rad. 23001-23-31-000-19990011601 del 6 de agosto. Bogot, Sala de lo Contencioso Administrativo
Colombia. Consejo de Estado (2003). Sentencia del 13 de agosto rad. 1519.
Bogot, Sala de Consulta y Servicio Civil
Colombia. Corte Constitucional (2000). Sentencia C-1062. Magistrado Ponente lvaro Tafur Galvis. Bogot
314
315
Notas al final
1
Constitucin Poltica, articulo 88: La ley regular las acciones populares para la proteccin
de los derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la seguridad
y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre competencia econmica
y otros de similar naturaleza que se definen en ella ().
Por dao contingente se entiende aqul que puede suceder o no, que reviste un carcter
eventual y por ende constituye una amenaza; por lo tanto se opone a lo seguro y necesario.
Ley 472 de 1998, articulo 24. Toda persona natural o jurdica podr coadyuvar estas acciones,
antes de que se profiera fallo de primera instancia. La coadyuvancia operar hacia la actuacin
futura. Podrn coadyuvar igualmente estas acciones las organizaciones populares, cvicas
y similares, as como el Defensor del Pueblo o sus delegados, los Personeros Distritales o
Municipales y dems autoridades que por razn de sus funciones deban proteger o defender
los derechos e intereses colectivos.
Ley 472 de 1998, artculo 25. Antes de ser notificada la demanda y en cualquier estado del
proceso podr el juez, de oficio o a peticin de parte, decretar, debidamente motivadas,
las medidas previas que estime pertinentes para prevenir un dao inminente o para hacer
cesar el que se hubiere causado. En particular, podr decretar las siguientes: a) Ordenar la
inmediata cesacin de las actividades que puedan originar el dao, que lo hayan causado o
lo sigan ocasionando; b) Ordenar que se ejecuten los actos necesarios, cuando la conducta
potencialmente perjudicial o daina sea consecuencia de la omisin del demandado; c) Obligar
al demandado a prestar caucin para garantizar el cumplimiento de cualquiera de las anteriores
medidas previas; d) Ordenar con cargo al Fondo para la Defensa de los Derechos e Intereses
Colectivos los estudios necesarios para establecer la naturaleza del dao y las medias urgentes
a tomar para mitigarlo.
Ley 472 de 1998, artculo 27. El juez, dentro de los tres (3) das siguientes al vencimiento del
trmino de traslado de la demanda, citar a las partes y al Ministerio Pblico a una audiencia
especial en la cual el juez escuchar las diversas posiciones sobre la accin instaurada, pudiendo
intervenir tambin las personas naturales o jurdicas que hayan registrado comentarios escritos
sobre el proyecto. La intervencin del Ministerio Pblico y de la entidad responsable de velar
por el derecho o inters colectivo ser obligatoria. La inasistencia a esta audiencia por parte
de los funcionarios competentes, har que incurran en causal de mala conducta, sancionable
con destitucin del cargo. Si antes de la hora sealada para la audiencia, algunas de las partes
presenta prueba siquiera sumaria de una justa causa para no comparecer, el juez sealar
nueva fecha para la audiencia, no antes del quinto da siguiente ni despus del dcimo da, por
auto que no tendr recursos, sin que pueda haber otro aplazamiento. En dicha audiencia podr
establecerse un pacto de cumplimiento a iniciativa del juez en el que se determine la forma de
proteccin de los derechos e intereses colectivos y el restablecimiento de las cosas a su estado
anterior, de ser posible. El pacto de cumplimiento as celebrado ser revisado por el juez en un
plazo de cinco (5) das, contados a partir de su celebracin. Si observare vicios de ilegalidad
en alguno de los contenidos del proyecto de pacto, stos sern corregidos por el juez con el
consentimiento de las partes interesadas. La audiencia se considerar fallida en los siguientes
eventos: a) Cuando no compareciere la totalidad de las partes interesadas; b) Cuando no
se formule proyecto de pacto de cumplimiento; c) Cuando las partes no consientan en las
correcciones que el juez proponga al proyecto de pacto de cumplimiento. En estos eventos el
juez ordenar la prctica de pruebas, sin perjuicio de las acciones que procedieren contra los
funcionarios pblicos ausentes en el evento contemplado en el literal a). La aprobacin del
pacto de cumplimiento se surtir mediante sentencia, cuya parte resolutiva ser publicada en
un diario de amplia circulacin nacional a costa de las partes involucradas. El juez conservar
la competencia para su ejecucin y podr designar a una persona natural o jurdica como
auditor que vigile y asegure el cumplimiento de la frmula de solucin del conflicto.
316
En esta parte se aplica el Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 85, porque la Ley 472 no
regul esta parte.
317
1. Introduccin
Las
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322
323
1.
Por
violacin
del
rgimen de inhabilidades e
incompatibilidades, o del
rgimen de conflicto de
intereses.
2. Por la inasistencia, en un
mismo perodo de sesiones, a
seis reuniones plenarias en las
que se voten proyectos de acto
legislativo, de ley o mociones
de censura.
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336
Segunda Causal:
Inasistencia Injustificada a las Sesiones
Al margen de esta prohibicin; Congresistas, Diputados,
Concejales y dems miembro de las entidades territoriales de
eleccin popular, no podrn sustraerse injustificadamente de su deber
legar de atender a la agenda de discusiones establecida por cada
corporacin. Especificndose que para el caso de los congresistas su
ausentismo se limitar a seis (6) sesiones plenarias en la que se voten
actos legislativos, contenidos dentro de un mismo periodo; y para el
caso de los miembros de la entidades territoriales, la prohibicin se
extiende a cinco (5) sesiones plenarias o de comisin donde se voten
proyectos de ordenanza o acuerdo.
Tercera Causal:
No tomar posesin del cargo
Representa la renuncia o desinters del funcionario ante el
requerimiento de ostentar el cargo investido; por lo dicha omisin
de no ser justifica configura una causal de exclusin para el ejercicio
del mismo. Para el caso de los Congresistas el perodo constitucional
contempla ocho (8) das despus de instalacin de la Cmara y para
los miembros de las corporaciones de nivel territorial constituye
motivo de remocin el no tomar posesin dentro de los tres (3) das
despus de la instalacin de las asambleas o concejos.
El presente mvil castiga la posible irresponsabilidad del miembro
elegido, llamado a ocupar cargos de eleccin popular; considerando
el alto grado de responsabilidad social que involucra el ejercicio de
dichos cargos.
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Cuarta Causal:
Indebida Destinacin de Dineros Pblicos
Referida a la gestin dispositiva de los miembros de las
corporaciones de eleccin popular a nivel nacional y territorial dentro
del ejercicio de sus funciones que pueden direccionar indebidamente
la asignacin presupuestal para asuntos no autorizados; por lo que se
castiga la inobservancia de los parmetros constitucionales y legales
que reglamente los asuntos patrimoniales.
De igual manera se incluyen dentro de este parmetro la
disposicin de bienes muebles e inmuebles de orden pblico para
fines expresamente no autorizados.
Esta interpretacin se respalda en el anlisis jurisprudencial que
sobre la materia a desarrollado el Consejo de Estado en Sentencias
AC 10529; AC- 10968 del 2000 y AC 2102 de 1994; y la Corte
Constitucional en la Sentencia C 319 de 1994.
Causal Quinta:
Trfico de Influencias
Al tenor de la orientacin normativa, dicha causal se configura
siempre y cuando se encuentre soportada la accin en pruebas
suficientes que lleven a colegir la comisin de dicha conducta;
aclarndose que a pesar de la independencia de la accin, el contenido
de esta causal podra respaldarse en una sentencia de carcter que
ponga en evidencia la actuacin indebida del representante.
Para ello el Consejo de Estado en Sentencias AC-10529 y AC10968 a reiterado que los elementos para que se configure el trfico de
influencia debe obedecer a los siguientes criterios: a) que la persona
ostente la calidad de congresista; b) que se invoque esa condicin; c)
que se reciba, haga dar o prometer para s o para un tercero dinero o
ddivas, con las excepcin de las gestiones a favor de sus regiones;
d) que el beneficio que se pretende recibir provenga de un servidor
pblico en asuntos que se encuentre conociendo o haya de conocer.
Por lo anterior de colige que la influencia ejercida por el corporado
efectivamente se relacione directamente con el ejercicio de sus
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3. Procedimiento
investidura
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4. Conclusiones
Justificando la importancia de la insercin constitucional de la
accin de prdida de investidura podran tomarse los referentes
constitucionales y legales para estructurar criterios unificados que
permitan una aplicacin ms concreta del trmite efectivo de la
accin; toda vez que el procedimiento se encuentra disperso en varias
reglamentaciones que en algunos casos no son congruentes entre si
para considerar los miembros de la corporaciones de nivel nacional
y territorial.
A lo sumo frente al desarrollo terico de la accin, puede referirse
que es de enorme importancia el aporte jurisprudencial para suplir
los vacios interpretativos que dejan en evidencia la reglamentacin
constitucional y legal sobre la material.
Sin embargo se rescata la importancia de la funcin judicial
para ejercer veedura poltica frente al ejercicio de la funciones de
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Referencias
Cepeda Ulloa, F. (2004). La perdida de investidura de los congresistas: una herramienta eficaz contra la corrupcin. Bogot: Ariel.
Colombia. Congreso de la Republica (1992). Ley 5 de 1992. Disponible en:
http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=11368
Colombia. Congreso de la Republica (1994). Ley 136 de 1994. Disponible
en: http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=329
Colombia. Consejo de Estado (1995). Sentencia AC 2362 de marzo 21. Ponente: Consuelo Sarria Olco. Disponible en: http://www.suin.gov.co/
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Se termin de imprimir en
Editorial L Vieco s.a.s.,
para la Institucin Universitaria de Envigado,
en el mes de noviembre de 2014