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Carrera de Abogaca
Monografa
Vocacin hereditaria de los embriones crioconservados.
Estudiante:
ndice
Introduccin....I
Legislacin de la Nacin........I
Jurisprudencia nacional e internacional...IV
Vocacin hereditaria del concebido.....VI
Conclusin ....VIII
Bibliografa..IX
Introduccin
Debemos realizar una monografa para Derecho de las Sucesiones cuyo ttulo es:
Vocacin hereditaria de los embriones crioconservados. En esta introduccin dejaremos
planteado el interrogante respecto del merecimiento de los humanos congelados de heredar o
no, intentando trascender la legislacin nacional que ya tiene resuelta la pregunta, para
postular que nuestra consideracin final debiera ser aplicada universalmente, puesto que
anticipamos el centro de la monografa pasa por entender a los embriones como personas,
consiguientemente titulares de derechos humanos fundamentales.
En el acpite de Legislacin de la Nacin veremos las disposiciones normativas del
Cdigo Civil y Comercial y puesto que las tcnicas de reproduccin humana asistida no se
regulan all, estudiaremos la ley 26.862 de Acceso Integral a los Procedimientos y Tcnicas
Mdico-asistenciales de Reproduccin Mdicamente Asistida.
En segundo lugar haremos una apreciacin de la jurisprudencia nacional e
internacional y ofreceremos en ltimo lugar una conclusin personal.
Legislacin de la Nacin
Si bien a nivel doctrinario se ha acordado como necesaria la reforma en materia de
sucesiones, respecto a los embriones conservados el cdigo pareciera desestructurado, puesto
que al final de su contenido, bajo el Ttulo IV Disposiciones de derecho internacional
privado dedica el tercer captulo: Parte Especial a importantes temticas que curiosamente
trata antes; en todo caso lo referente a la monografa est en la quinta seccin, que recibe el
nombre de Filiacin por naturaleza y por tcnicas de reproduccin humana asistida, el
segundo prrafo del art. 2634 dice textualmente: Los principios que regulan las normas sobre
filiacin por tcnicas de reproduccin humana asistida integran el orden pblico y deben ser
ponderados por la autoridad competente en ocasin de que se requiera su intervencin a los
efectos del reconocimiento de estado o inscripcin de personas nacidas a travs de estas
tcnicas. En todo caso, se debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters
superior del nio.
De la interpretacin exegtica del citado artculo solamente puede entenderse que el
Legislador en ningn momento vacila al reconocer a los embriones propiamente por lo que
son, seres humanos, como cualquier otro, como los lectores y el autor de esta monografa;
cualquier postulado o pretensin que tienda a considerarlos como propiedad u objeto posible
de investigaciones cientficas se ve limitado de hecho por la ley, en la que solamente cabe el
respeto por la dignidad de los embriones crioconservados.
La funcin ms elemental de cualquier cdigo civil1 es ordenar las relaciones
humanas estableciendo preceptos bsicos que garanticen nuestra convivencia y traigan
solucin a los conflictos que se vayan generando, histricamente se ha ocupado de temas
como desde cundo comienza jurdicamente la persona, las relaciones de familia2 y entre
ellos la filiacin, como tambin de las implicancias del fallecimiento, objeto de la materia
Derecho de las Sucesiones, y especficamente en este plano cabe preguntarse posee
vocacin hereditaria un embrin crioconservado?
La reforma de nuestro cdigo iniciada en 2012 plante un lgido debate respecto del
comienzo de la existencia de la vida humana, el art. 19 del Proyecto estableca que La
existencia de la persona humana comienza con la concepcin en el seno materno. En el caso
de tcnicas de reproduccin humana asistida, comienza con la implantacin del embrin en la
Ampliar en RIVERA, Julio Csar; Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Comentado; Tomo
VI; La Ley; Buenos Aires; 2014.
2
mujer, sin perjuicio de lo que prevea la ley especial para la proteccin del embrin no
implantado; lgicamente este texto negaba el carcter de persona humana a los embriones
crioconservados. Solamente es posible tal consideracin para los autores que distinguen vida
humana de persona humana, situacin que contrara directamente la formacin de cualquier
estudiante de cuarto ao de la Universidad Austral, para quin ha quedado entendido que vida
humana coincide materialmente con en el centro de imputacin de derechos que es el
precepto jurdico de persona humana. Sin desmedro lo cual, ahondaremos en estas
consideraciones en el subttulo que sigue sobre Jurisprudencia.
Luego de las revisiones por el Poder Ejecutivo, las comisiones del Congreso y su
votacin en Diputados y Senadores, el actual artculo seala que La existencia de la persona
humana comienza con la concepcin. Y en en relacin al tema, la disposicin transitoria
segunda establece que La proteccin del embrin no implantado ser objeto de una ley
especial que an no se ha dictado.
Seguidamente son de destacar las siguientes disposiciones, el art. 21 dice que todos
los derechos y obligaciones del concebido o implantado en la persona quedan
irrevocablemente adquiridos cuando la persona nace con vida por qu agrega ac el
Legislador implantado? Claramente realiza una diferencia entre el concebido implantado y
el embrin que no lo ha sido.
El art. 561 sostiene que El consentimiento es libremente revocable mientras no se
haya producido la concepcin en la persona o la implantacin del embrin Por qu vuelve a
distinguir en este caso? Entendemos que una vez que se decide dar lugar a un embrin no
cabe ms que procurar por todos los medios la implantacin en el tero de su madre.
Por su parte la ley 26862 permite la crioconservacin de embriones, su donacin y la
revocacin del consentimiento como en el art. 561 hasta el momento de la implantacin
Podran utilizarse estas disposiciones para negar personalidad a los embriones? En principio
suena raro que un ser humano pueda ser objeto de una donacin, pero acaso no es
comparable a una adopcin? No podramos congelar seres humanos que queden a la espera
de la cura para el cncer? No considero que la ley 26862 pueda ser un buen argumento para
considerar que el embrin no es persona en la sistemtica legislativa argentina.
Hacia el termino de este subttulo introducimos el art. 2279, categrico a la hora de
reconocerle vocacin hereditaria a los embriones en sus incisos b y c, dice entonces: Personas
que pueden suceder. Pueden suceder al causante: a. las personas humanas existentes al
momento de su muerte; b. las concebidas en ese momento que nazcan con vida; c. las nacidas
despus de su muerte mediante tcnicas de reproduccin humana asistida, con los requisitos
previstos en el artculo 561. Requisitos que hemos sealado anteriormente.
Brevemente mencionaremos las diferencia a nivel doctrinario, autores como LAMM
tomaran estas mismas disposiciones presentadas junto a los fallos que seguidamente
veremos, para negarle derechos al embrin, fundando su estatus moral intermedio3,
considerando que al embrin se le debe cierto respeto, aunque no todas las protecciones de la
persona humana4. En lo personal leo estas afirmaciones y no entiendo qu puede ocasionar
tal trastorno, ms con la experiencia histrica del fascismo y en la actualidad el Estado
Islmico Cmo pueden adjudicarse la potestad de poner en duda la proteccin de la vida
humana? Qu puede ser tan valioso como para arriesgarse a que colectivamente asesinemos
a miles de nios por nacer? Es a todas luces absurdo.
Junto al profesor TOLLER con quin cursamos Derecho Constitucional II, realizamos
tambin el pedido de atencin sobre las palabras que dice Gandalf a Frodo cuando este se
lamente por no haber matado al monstruo Gollum en El Seor de los Anillos, Puedes
devolver la vida? Entonces no te apresures en dispensar la muerte, porque ni el ms sabio de
los hombres conoce el fin de todos los caminos5. Negarle condicin de persona a los
embriones es lisa y llanamente dispensar su muerte, puesto que abrazar esa idea deriva en la
manipulacin de los mismos y hasta llega a tratarlos como cosas.
RAPOSO, V. L. y OSUNA, E., Embryo dignity the status and juridical protection of the in vitro embryo, en Med
Law 2007, n 26, pp. 737/746. Citado por Eleonora LAMM en El Comienzo de la persona humana en el Cdigo
Civil y Comercial disponible en http://www.nuevocodigocivil.com al 17 de Septiembre de 2015.
4
TOLLER, Las cosas tienen precio, las personas tienen dignidad. Breve anlisis general del
debate acerca del aborto, en elDial.com Biblioteca Juridica On line (22-IX-2006) p. 4,
Tribunal: Tribunal de Familia Nro. 3 de Morn, Fecha: 21/11/2011. Partes: G., A. P. ABELEDO
PERROT N: AP/JUR/289/2011
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En atencin a los precedentes argentinos una de las autoras centrales del proyecto,
MEDINA7, ha escrito: En definitiva la muerte es el hecho jurdico que causa, en el mismo
instante en que se produce, la apertura legal de la sucesin de la persona fallecida y la
transmisin de la herencia a los llamados a sucederle por la ley o el testamento 2277. Este
principio sucesorio, tiene importancia en todo el derecho hereditario, y fundamentalmente en
el tema de la capacidad para suceder de los embriones no implantados. Entre otros, por los
siguientes motivos: Porque a ese tiempo debe verificarse el requisito de la existencia del
sucesor (art. 2424 Cod. Civ. y Com.) y se determina su habilidad para suceder al causante
(art. 2279 Cod. Civ. y Com.) o sea que en ese momento hay que tener las condiciones
necesarias para ser heredero8. Con lo cual, si no ha nacido an no podra heredar.
La mxima de la posicin dismil a la propuesta en esta Monografa la constituye el
tristemente siempre recordado Caso Roe Vs. Wade9 de la Corte Suprema de los Estados
Unidos: No necesitamos resolver la difcil cuestin de cundo comienza la vida. Si los que
estn formados en sus respectivas disciplinas de la medicina, filosofa y teologa no logran
llegar a consenso alguno, la judicatura [...] no est en situacin de especular una respuesta.
Aqu encuentran la materia prima de sus proyectos legislativos quienes intentan sancionar
normas que permitan el aborto y la experimentacin cientfica sobre embriones.
El fallo norteamericano, a pesar de justificar que la postura de la Iglesia no ha sido
siempre la misma, omite por completo la Instruccin Donum Vitae, donde la Iglesia hace su
defensa ms ntida a los derechos de los embriones, dice contundentemente: El ser humano
ha de ser respetado como persona desde el primer instante de su existencia10.
Ms cerca en el tiempo, un 28 de noviembre de 2012 la Corte Interamericana se
pronunci directamente sobre la cuestin del comienzo de la persona humana. Se trata del
caso Artavia Murillo11 referido a la interpretacin del art. 4.1 del Pacto de San Jos de
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10
Artavia Murillo y otros v. Costa Rica, Corte I.D.H., Sentencia de 28 de noviembre de 2012
(Excepciones preliminares, fondos, reparaciones y costas), Serie C No. 257.
Costa Rica relativo al derecho a la vida que est protegido, en general, a partir del momento
de la concepcin y el art. 1.2 que dispone que persona es todo ser humano.
Es entonces persona el embrin? La Corte Interamericana responde que si bien el
vulo fecundado da paso a una clula diferente con informacin gentica suficiente para el
posible desarrollo de un ser humano, necesita indispensablemente de la implantacin en el
cuerpo de la mujer para conseguir llegar a serlo en ese sentido, sentenci que el trmino
concepcin no puede ser comprendido sin considerar el ambiente del cuerpo de la mujer,
por tanto no hay concepcin en el caso de los embriones extra uterinos. Finaliza
mencionando la hormona denominada Gonadotropina Corinica que es posible detectar
slo en la embarazada que tiene un embrin unido a su pared uterina, justificando de esta
forma la negacin de derechos a los embriones.
12
EN el art. 2277 CCCN: Apertura de la Sucesin se distingue entre los llamados de la ley y
del testamento.
13
Basso, Domingo O. P; Nacer y Morir con Dignidad - Biotica; Ed. Depalma; 1993. Citado
en: ACOSTA DE FARAH, Mariel Victoria y GABRERA DE GARIBOLDI, Cecilia; El concebido por
mtodos de reproduccin asistida. Reflexiones en torno a su vocacin hereditaria; El
Derecho; Tomo CLVIII; Buenos Aires; 1995; p. 2.
gametos son de ambos padres. En el segundo de otras personas, por ejemplo semen de un
tercer hombre, o el caso de una madre portadora inseminada con semen del padre en cuestin,
conocido como alquiler de vientres. Tambin existe el caso de que se donen ambos gametos y
se implante el embrin fecundado artificialmente en el tero de la madre, de hecho puede
serlo naturalmente pero que quiere un hijo con otras caractersticas genticas, respecto de este
caso vendra a ser lo ms parecido a una adopcin, pero realizada desde el mismsimo
momento de la concepcin.
Empezamos con el segundo caso, de la fecundacin artificial heterloga, considerando
que el embrin efectivamente naci y el donante de gametos fallece, en principio no tiene
vocacin hereditaria respecto de sus padres o madres biolgicos, sino solamente de aquellos
con los que mantenga un vnculo filial como surge del artculo 558: Ninguna persona puede
tener ms de dos vnculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin. Pero est en
juego el derecho a la identidad, reconocido vagamente en el CCCN14 y que permite conocer a
sus padres biolgicos Pero les da derecho tambin a impugnar el vnculo filial y reclamar el
de sus progenitores? Creemos que se presentaran estos casos y que la jurisprudencia deber
atender, ms en nuestra legislacin que garantiza a los herederos una porcin legtima de la
herencia, y si bien el Derecho de Familia como el Sucesorio son de orden pblico, en otros
pases se puede privar a un heredero de su porcin. Por qu no pensar que de hecho el
donante no quiere establecer un vnculo filial, ni mucho menos brindarle vocacin hereditaria
a los concebidos por mtodos de reproduccin artificial? Esta interpretacin ser sencilla en
otras latitudes, mas no en la nuestra.
Respecto de la fecundacin artificial homloga, y como sealamos oportunamente
bajo el ttulo Legislacin Argentina, el el art. 2279 del CCCN, es categrico a la hora de
reconocerle vocacin hereditaria a los embriones en sus incisos b y c: b. las concebidas en
ese momento que nazcan con vida; c. las nacidas despus de su muerte mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida, con los requisitos previstos en el artculo 561. Que en
realidad quiere hacer referencia al art. 563 que en su texto original enumeraba dos requisitos
de la fecundacin post mortem: el documento protocolizado ante escribano pblico donde se
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Art. 564.- Contenido de la informacin. A peticin de las personas nacidas a travs de las
tcnicas de reproduccin humana asistida, puede: a. obtenerse del centro de salud
interviniente informacin relativa a datos mdicos del donante, cuando es relevante para la
salud; b. revelarse la identidad del donante, por razones debidamente fundadas, evaluadas
por la autoridad judicial por el procedimiento ms breve que prevea la ley local.
Conclusin
Desde el ao 1999 hay una luz de esperanza en la Repblica respecto del tema tratado,
en ese entonces la Sala I de la Cmara Nacional en lo Civil confirm la sentencia de primera
instancia dictada en favor de un gran abogado, el Dr. Rabinovich afirmando que el respeto
Bibliografa
ACOSTA DE FARAH, Mariel Victoria y GABRERA DE GARIBOLDI, Cecilia; El
concebido por mtodos de reproduccin asistida. Reflexiones en torno a su vocacin
hereditaria; El Derecho; Tomo CLVIII; Buenos Aires; 1995.
HERRERA, Marisa y GRAHAM, Marisa; El embrin in vitro en el Proyecto de Reforma
de Cdigo Civil y Comercial, en Libro Derecho de las Familias, Infancia y Adolescencia.
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10
Artculos de Doctrina
Jurisprudencia
11
Roe v. Wade, 410 U.S. 113 (1973). [Versin extractada de MILLER, Jonathan M.,
Mara Anglica GELLI y Susana CAYUSO, Constitucin y derechos humanos, Astrea, Buenos
Aires, 1991, I, 848-855].