Capitulo 05-06 Tomo II

LAS GARANTIAS
DE CONHNIDO
PROCESAL fN LAS CONSTITUCIONES..
CAPfTULO
103
LAS GARANTfAS DE CONTENIDO PROCESAL EN LAS

CONSTITUCIONES PROVINCIALES Y EN LA DE
LA CIUDAD DE BUENOS AIRES (1)
JORGRA.
COUSSlRAT
Sumario: 1. Il'HRODUCCIN. - 11.ACIARACONES PREVIAS. - 11I.BREVE REFERENCIA AL CONCEPTO DE GARANTlAS EN RElACIN CON EL PROCESO PENAL.
- rv. !.AS GARANTlAS PROCESALES EN PARTICUlAR. A. lnelroacljvidad
de la ley
penal. B. Juicio previo. C. Inviolabilidad de la defensa. D. Jue~ Natural. E. Declaracin contra si mismo. F. Interpretacin analgica u extensiva. G. Rgimen carcelario.
H. Inviolabilidad del domicilio y papeles privados. L Garanta contra doble juzgamiento. J. Excarcelacin o eximicin de prisin. K. Presuncin de inocencia. L. Derecho a pronunciamiento
penal rpido. - V. EL ESTATUTO ORGANIZATrvO DE LA
CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRl,S. - VI. CONCLUSIONES.
INTIlQDIJCCIN
El objetivo que me propongo en este trabajo es analizar el estado de las

llamadas "garantas procesales" en las constituciones vigentes en las provincias argentinas, y efectuar. en su caso, un estudio comparativo tendiente a
determinar si en ellas puede apreciarse una modificacin de las garantas
que clsicamente se reconocan como tales: si se han agregado otras nuevas
o si algunas han desaparecido o han sido reformuladas.
11.
AClARACIONES
PREVIAS
Delineado el objetivo. debo sealar en primer trmino que por exceder el

marco del mismo vaya dejar de lado la aeja y por cierto compleja preocupacin que ha desvelado a los constitucionalistas en relacin a qu son declaraciones, qu son derechos y qu son garantfas,
En segundo lugar, voy a tomar los trminos "garantfas de contenido procesal", o "garntfas constitucionales procesales" en sentido lato, lo cual me va
a permitir recorrer los textos constitucionales a la bsqueda de aquellas
disposiciones que se refieren a: 1)Irretroactividad de la ley; 2) Juicio previo;
':
(1) Con relacin a la primera edicin. s610 se ha aClUalizado el trabajo analizando

Constituciones reformadas a partir de 1990 y agregando la de la Ciudad Autnoma.
las
104
3) Inviolabilidad
mo;
LAS GARANTiAS
JORGE A. COUSSIRAT
G)
de la defensa; 4) Juez natural; 5) Declaracin
contra s mis-
Interpretacin analgica o extensiva de la ley penal, 7) Rgimen carcela-
rio. Estas son las garantas que con contenido procesal tienden a la obtencin
de seguridad jurdica, segn lo seflala Linares Quintana (2).
Aquella extensin que asigno a las "garantas procesales" tambin va a
permitirme ir tras todas aquellas referencias constitucionales
relacionadas
con: 1) Inviolabilidad del domidlio y los papeles privados; 2) Garanta contra
el doble juzgamiento; 3) Excarcelacin y eximisin de prisin; 4) Presuncin
de inocencia; 5) Derecho a pronundamiento
penal rpido.
ScgnAlejandro
Carri las recin mencionadas
son, entre otras, garantas constitucionales
en el proceso penal, resultando para l las cuatro ltimas derivaciones de la inviolabilidad de la defensa (3).
Como tercera precisin sealo que he de dejar de lado las que Linares
Quintana designa como garantas de la libertad, esto es, el Hbeas Corpus y el
Amparo (4). Ellas, por su importancia y caractersticas merecen un tratamiento especfico que desborda el marco meramente procesal al que he adelantado vaya cefiirme.
III.
BREVE REFERENCIA
PROCESO
AL CONCEPTO
DE GAMNTfAS
EN RELACIN CON EL
PENAL
Coinciden los autores en que en la bsqueda de seguridad el individuo

ha luchado a travs de la historia de la humanidad para obtener el establec.
miento de normas reguladoras que le brinden proteccin, originalmente frente al Estado, luego frente a los dems individuos y finalmente tambin frente
a los grupos intermedios (5).
As 10entiende Linares Quintana (6) y tambin entre otros Bidart Campos,
para quien las "garantas constitucionales
son el soporte de la seguridad
jurdica: no en vano se define a las garantas, en un sentido lato, como el
conjunto de seguridades jurdico institucionales deparadas al hombre". Yagrega ms adelante: " ... hay garanta cuando el individuo tiene a su disposicin la
posibilidad de movilizar al Estado. para que lo proteja, sea impidiendo
el
ataque, sea restableciendo
la situacin anterior al ataque, sea procurando
compensar el dafio sufrido, sea castigando al transgresor, etc. (7).
(2) LINARESQUIN1ANA. SGUNllO,
"Tratado
(/e la C;enda
del n"recllO
Constitucional",
t. v.
Ed, Alfa, Buenos Aires. 1956, pgs. lll9 Y slglCS.

.
(3) ('-"'RR'. AI.EIANOOO,
"Garantas constitucionales
en el proceso penal", Ed. Hammurabl,
DuenosAir~s, 1984. pgs. 113 y 119 Y sigtes ..
(4) Autor citado, "Tralauo de la Ciencia ., '., t. V. pgs. 331 y sigtes.
(5) Vet SmDODOS, FEUPE,"Lare[orma coJ1Sr;rucionai", informeespeeial.
en diario LosAndes,
28/511988.
(6) Obra citada, l. V, pgs. 189/190.

(7) I3IUARrCA"p""
GORM';''', 'Tr~l~do
Ed. Edinr. Buenos A'fes. ]988, pg. 440.
~
.
,
Elemental de Dere,.ho Constitucional
Argentino",
1.1,
DE CONTENIDO
PROCESAL
EN lAS CONSTITUCIONES
..
lOS
.Este concepto viene ya desde el constitucionalismo

clsico y es el que se
observa en las Constituciones
provinciales. habida cuenta de que todas ellas
estn originariamente
inspiradas en el Hberalismo clsico.
Siendo ello as, y desde la ptica del proceso penal, las garantas constitucionales van a ser todos aquellos medios o remedios en base a los cuales el
individuo sometido a la jurisdiccin va a poder preservar en la medida compatible con el inters social, la incolumidad
de sus derechos a la vida, la
libertad, el honor, la propiedad, etc. No debe olvidarse que el proceso penal
tiene como fin inmediato la investigacin de la verdad real y como fin mediato la justa aplicacin de la ley penal sustantiva.
En consecuencia y atento a esa finalidad, permanentemente
aparece la
contraposicin
del inters individual y el inters sodal. El inters individual
de quien se encuentra sometido a encausamiento.
El inters social representado por los rganos estatales pertinentes encargados de la aplicacin de la
ley penal de fondo.
Esa contraposicin de intereses conlleva la necesaria elaboracin de principios y pautas que permitan un adecuado juego de aquellos. Todo 10 que
exceda de lo necesario para la obtencin de los fines del proceso penal, desde
el punto de vista de la limitacin de derechos individuales, va a dar lugar a la
existencia de remedios que protejan tales derechos. y muchos de ellos, casi
todos, por su carcter trascendental
van a aparecer en la Constitucin.
En otras palabras, las ganllltfas constitucionales
de contenido procesal
van a marcar los derroteros que ha de seguir necesariamente
el proceso penal. so pena de constituirse en agente violador de derechos constitucionalmente reconocidos
al individuo,
dando lugar automticamente
a vas
reparadoras de esa desviacin.
Vayamos ahora al anlisis de cada una de estas garantas y su recepcin

en el Derecho Pblico Provincial.
IV. LAs GARANT(AS
PROCESALES EN PAHTJCULAR
A pesar de haber sealado que pondr el acento en el Derecho Pblico

Provincial. no puedo menos que marcar aqu como punto de partida que, en
rigor de verdad, la Constitucin Nacional yel Pacto de San los de Costa Rica
(ratificado por ley nacional nro. 23.054), constituyen el marco de referencia de
las garantas procesales que han de encontrarse en las normas fundamentales de las provincias. Ello es as porque aquellos constituyen el "mnimo posible" desde el punto de vista de las garantas. Las caractersticas de nuestro
sistema federal implican la existencia de una trabazn entre las normas de las
esferas federal y provincial; dicha trabazn exige una determinada correlacin entre ambos sistemas normativos.
106
LAS GAIiANTIAS
JORGE A. COUSSIRAT
En consecuencia, dentro del Derecho Pblico Provincial podremos encontrar ms garantas. o mayor amplitud de las que la norma nacional contiene, pero nunca se transitar por debajo de ese "piso", Los arts. 5 y 31 de la
Constitucin Nacional resultan al respecto claros e indiscutibles [8).
Veamos ahora cada una de las garantas.
A. Irretroactividad
de la ley penal
Desde la epoca del gran Cesare Bonnesana, marqus de Beccara a la

actualidad, esta garanta ha alcanzado desenvolvimiento.
En realidad, el libro
de Beccara "De los delitos y de las penas" (1764), desarrolla adems de esta
garanta, otras ms que constituyen los principios rectores delllamad.o Derecho Penal liberal. Para Beccarfa, la irretroactividad
de la ley penal deViene del
"nullum crimen nulla poena sine lege", siendo el resultado del contractualisroo imperante en la poca, y uno de los modos de asegurar los, derechos
naturales del hombre, que la sociedad civil no puede desconocer (9).
Adems, y ya desde el punto de vista de la dogmtica jurdica, resulta
indudable que la irretroactividad
de la ley penal emana de la regla general de
que ella se aplica a los hechos cometidos durante su vigencia, tal como ocurre
en el resto de las ramas del Derecho. Esto es, la regla "tempus regit actum"
tiene plena aplicacin en materia de derecho sancionador,
como principio
general.
DE CONTENIDO
Pn.OCESAI. EN lAS CONHITUCIONS
..
107
saber de lo antijurdico
fundante de la culpabilidad slo puede existir en
tanto y en cuanto exista una ley anterior al hecho que establezca como penalmente tpica a esa conducta.
As pues, desde el punto de vista de la responsabilidad
del individuo,
la
rretroactividad de la ley penal va a ser garanta de que no va a poder ser

castigado
porc0!1ductas
no antijurdicas
que devengan
en tales a posteriori.
y desde el punto de vista del Estado, va a imposibilitar la creacin de

normas ex post facto para castigar hechos que resultan ajustados a derecho al
momento de su comisin.
Como correlato de lo anterior existe toda una elaboracin doctrinaria y
normativa referida a la retroactividad
de la ley penal para el caso de que ella
sea ms benigna.
Hay unanimidad en la doctrina en cuanto a los alcances y contenido de la
garantfa, por lo que resulta irrelevante efectuar aqu mayores profundizaciones.
Allalizando en particular las Constituciones
existencia de distintas situaciones que permiten
provinciales se advierte
agruparlas en tres:
la
al Constituciones que contemplan las garantias en forma genrica.

l)Buenos
Aires (art. 10)
2}Entre Ros (arts. 5 y 6)

Como bien seala Nez: "La ley penal no puede tener, segn el lenguaje
de la teora y jurisprudencia
constitucionales,
el sentido de una ley ex post
facto o sea de una ley posterior al hecho que empeore la condicin de los
acusados" (10). Vale decir, para que sea posible hablar de una sentencia condenatoria con arreglo a las disposiciones constitucionales,
debe ella aplicar
concretamente
una ley anterior al hecho atribuido y comprobado a travs del
proceso penal del que aqulla es el punto terminal (Il).
Esta garanta de la irretroactividad
de la ley penal. de raigambre constitucional en el derecho argentino, es un pilar fundamental de entre los que sirven de sustento al Derecho Penal. Si tenemos en cuenta que el sistema penal
del pas lo adscribe al grupo de aquellos en que la sancin resulla de lo que el
individuo hace y no de 10 que el individuo es, no hay duda alguna de que es
plenamente vlida la mxima "no hay crimen sin culpa". Y para que P9damos
hablar de culpabilidad el autor del hecho punible debe rener'un saber de lo
antijurdico que es lo que va a dar posibilidad de que haya culpabilidad. Ese
(B)Ver Gar~nla5, por hU""El, A~T\J.Of IORAcoo en "La Nueva Constilucin de Crdoba", !'.IAs,
Pwno J.y O(s. Ed. l.cmer. Crdoba, 198B. pg. 52.
.
(9) Ver C~EUS,CARLOS.
"Derecho Penal", PmteGcneral, Ed, Astrea. lluenosAres, 1988. p. 29.
(lO) N""l~z. RJCA"OOc.. "Derecho Penal Argentino", t. 1, Ed, BibliogrfieaArgentina, !'uenos
',
k.
,I
Aires. 1964, pg, 133.

(11) Ver Cl1\"",OLM~OO. JORGEA.. "Tratado de Derecho Procesal Pellar.tl, Ed. Ediar, Buenos
Aires, 1960. pgs. 2191220.
3)La Pampa (art. 7)

4)Mendoza
(art. 25)
5)Santa Cruz (art. 3)

De estas, las constituciones
de Buenos Aires, La Pampa y Mendoza forman un sub grupo pues en ellas la irretroactividad
de la ley penal puede
extraerse, al modo de lo que ocurre con la nacional, de la prohibicin que
ellas establecen, en los artculos sealados, de cualquier penalidad sin previo juicio fundado en ley anterior al hecho del proceso.
Las tres, con diferencias
tratada.
de detalle, regulan de esa manera la garanta aqu
Las restantes, vale decir, las Constituciones

de Ctmbut, Entre Ros y Santa
Cruz, son menos precisas en lo que atae a la irretroactividad
de la ley penal.
Esta se encuentra contemplada
por la va de dar por reproducidas
en cada
una de ellas las garantas que establece la Constitucin Nacional.
Asf pues, estas seis Constituciones
provinciales no han ido ms all de lo
que ha hecho la norma nacional. ya sea que se remitan a ella en forma expresa o repitan con mayor o menor exactitud sus trminos.
108
LAS GARANTiAS
JORGE A. COUSSIRAT
b)
Constituciones que contemplan lagaranta en forma expresa.
1) Catamarea
(art. 26)
Si bien se mira, en esta norma adems de la previsin especfica que

surge del artculo
citado, ella podra
emanar
de los arts. 7 y 27. Viene esto a
DE CONTENIDO
7) Misiones
(art. 28 in fine)
Bl Neuqun
(art. 35)
10) Salta (art. 20)
ro y preciso en este tema a fin de que la proteccin

libre de cualquier tropiezo.
11) San}uan (art. 22)
estuviese
4) Formosa
..
109
12) San Luis (art. 39 in fine)
2) Chaco (art. 22)

3) Chubut
FN LAS CONSTlTUClON[S
9) Ro Negro (art. 19)
demostrar seguramente que existi una especial preocupacin por ser certegarantizadora
rROCESAl
13) Santa Fe (art. 9)
(art. 44)
14) Santiago del Estero (art. 55)
(art. 21)
15) Tucumn
5} Jujuy (art. 28 ncs. 2 y 3)
La nueva Constitucin jujea contempla la garanta y en su inc. 2 se hace

concreta referencia a la prohibicin
de dictar leyes que empeoren la condicin de los acusados por hechos anteriores o que priven de derechos adquiridos. Con ese texto resulta indudable la plena vigencia de la rretroactividad
de la ley penal, sin perjuicio de que quizs fuese mejor redaccin una que
directamente
estableciese como norma la irretroactividad
de la teypenal ms
gravosa, tal como se ha hecho en los textos chaquefio y fonnosefio
antes
citados, en los que slo se admite la aplicacin retroactiva de las leyes penales ms favorables al imputado,
(art.l3)
16) Tierra del Fuego (art, 34)

En todas estas Constituciones,
ya sea que se establezca la retroactividad
de la ley penal ms benigna o la prohibicin de dictar leyes que empeoren la
condicin de los acusados por hechos anteriores, nos encontramos
siempre
ante la previsin expresa de la garanta de la rretroactividad
de la ley penal
ms gravosa.
c)
Constituciones
que no prevn la garanta.
1) Corrientes
El inciso 3, como contrapartida,
ms benigna.
establece
la retroactividad
de la ley penal
6) La Rioja (art. 25)

En la Constitucin
de 1933, hoy reformada, ocurra algo similar a lo de
Catamarca pues adems de la especfica norma del art. 25 que estatua en la
parte pertinente: " ... No se aplicarn leyes que importen sentencia o empeoren la condicin de los acusados por hechos anteriores .... ", tambin resultaba
posible extraer la garanta de la irretroactlvidad
del art. 24.
La actual Constitucin
riojana, en cambio, dentro delCapftulo
I "Principios de organlzacin
poltica", establece en su art. 89 con alcance general
que "Ninguna norma jurdica tendr efecto retroactivo
Hay una clara
ampliacin de los alcances del principio, que antes slo se refera al aspecto
penal.
Adems, el art. 23 in fine contempla expresamente
la ineludible aplicacin de la ley penal ms favorable al imputado, an cuando deba hacrselo
con efecto retroactivo.
Curiosamente, la norma fundamental correntina que contiene una serie de

disposiciones que constituyen garantas de naturaleza procesal, como se ir viendo oportunamente,
no establece la garanta de la irretroactividad de la ley penal.
No hay artculo alguno que a ella se refiera, ni siquiera en forma genrica.
Sin embargo, 10 antedicho no quiere decir que sea imposible extraer de
sus "Disposiciones
generales" la existencia de aquella. Ello es as porque en
el art. 19 se declara que la Constitucin Nacional es ley suprema de la provincia. De aqu y mediante elaboracin sistemtica puede extraerse la vigencia
de la garanta en examen. Vaya ello sin decir que es fcilmente defendible la
postura de aquellos que sostienen que an sin una referencia como la del
arto 1, cualquier intento de aplicacin retroactiva de una ley penal ms gravosa sera fulminado por va de inconstitucionalidad
por violacin de la Carta
Magna nacional.
2) Crdoba
En su nueva Constitucin, en el Captulo l de]a Seccin Segunda, el arto 18
establece que todas las personas en la Provincia gozan dc los dercchos y
garantas que la Constitucin Nacional reconoce.
110
JORGE A. COUSSIMT
Luego. en la Seccin Cuarta, cuyo ttulo es: "Garantas" se tratan las mismas, pero entre ellas no aparece expresamente mentada la irretroactividad
de la ley penal. Tal situacin da a ver que la Convencin Constituyente cordobesa ha dejado de lado una norma expresa que s se encontraba en la Constitucin de 1870 y sus modificaciones.
En ella. el arto 24, con precisin y claridad. prevefa que la Legislatura tena vedado el dictar leyes que tengan efecto retroactivo o que sean dadas ex post facto. As establecida, la garanta tena
una notoria amplitud pues alcanzaba no slo a la legislacin penal.

En realidad, slo por el hecho de tratarse de materia directamente
relacionada con el Derecho Penal puede entenderse la desaparicin de la men~
cin expresa de la garanta. Ello por cuanto en la Convencin debe haber
imperado el criterio de que, siendo competencia del Congreso Nacional la
sancin de normas de contenido penal (salvo materia de imprenta), careca
de relevancia la previsin constitucional de la irretroactividad.
Sin embargo, y teniendo en cuenta la puntiIJosidad con que se ha regulado el tema de las garantas, no parece saludable la omisin que he puesto de
resalto. Esto creo que es as a pesar de que la indiscutiblemente
cientfica
tradicin penal y procesal penal cordobesa ha elaborado al respecto ideas
inconmovibles.
En suma, la casi totalidad de las provincias, con la excepcin de Corrientes y Crdoba, contemplen la irretroactividad de la ley penal, ya sea en forma
genrica o especfica.
Tal situacin demuestra una notoria preocupacin de los constituyentes provinciales, apesarde
que en la prctica aparece como remota la operatividad de la garanta si se tiene en cuenta que el dictado de la legislacin
penal ha sido facultad delegada al Congreso Nacional segn lo establecido
por el art. 67 inc. 11 de la Constitucin Nacional, salvo en lo atinente a los
delitos de imprenta.
B. Juicio previo
Indudablemente
la garanta del juicio previo como presupuesto ineludible de cualquier sentencia es pilar indiscutido de todo sistema poltico jurdico
que pretenda ser reconocido como protector de las libertades individuales.
La finalidad de esta garanta es evitar el abuso y la arbitrariedad
que
pueden llevar a sentencias injustas o a la aplicacin de sanciones ms all de
lo que corresponda. Por ello, la Constitucin Nacional la contempla en el
art. 18 y el Derecho Penal y Procesal de nuesrro pas han establecido claros
parmetros para hacerla operativa.
Es que, como recuerda Linares Quintana parafraseando a Calamandrei:
"...todas las libertades son vanas si no se pueden reivindicar y defender en
juicio y si el ordenamiento
de este juiclo no se funda en el respeto de la
!.'
LAs GARANTIA'> DE CONTENIDO
PROCESAL
EN LAS CONITlTUClONES
..
111
persona humana. el cual reconoce en cada hombre una conciencia libre, slo
responsable ante s misma y por esto inviolable" (12).
,!-s p~es, cualquier sistema jurdico que se precie de garantir las libertades l?d.lvlduales debe establecer el juicio previo o debido proceso legal como
mediO IOsuperable para preservar al individuo y a la vez poner en sus manos
un arma efectiva que le permita evitar cualquier transgresin a sus libertades.
En definitiva, aqu es donde nace la seguridad individual, cuando todos y
cada uno sa~~n q~e cu~n.t~n con la proteccin de un sistema en el que no va
a haber sanclOn Slll un JUICIO,con todas las garantas que tal juicio implica.
En este sentido seala NfIez: "Juicio no es, en el concepto constitucional,
~ua~q~ier procedimiento
sumario que comprometa la defensa, la prueba y la
JustiCia de los fallos judiciales. Como garanta constitucional, el juicio exige
las formas sustanciales de la acusacin, la prueba, la defensa y la sentencia,
de manera que los acusados se encuentren en condiciones de conocer cabal~
~ente la acusacin que se les hace, presentar las pruebas de descargo y ser
Oldos sobre la acusacin y las pruebas, y que el Tribunal pueda apreciar con
amplitud, a los fines de dictar sentencia, los elementos de acusacin o de
defensa" (13).
En defin~tiva, la exigencia del previo proceso legal como presupuesto de
u?a ~entencIa, coloca al Estado en la necesidad de ejercitar el aspecto jurisdICCional ~e su poder, poniendo en movimiento a sus rganos predispuestos
para que estos concreten el poder punitivo actuando el derec;ho integrador
frente a un caso concreto, para determinar si ese caso est o no atrapado por
una ley penal.
El juicio previo es una garanta esencial que tiene, por un lado, una serie
de elementos dentro de s como lo son las etapas del juicio (acusacin, prueba, defensa y sentencia), o la restriccin de la libertad del encausado slo en
la medida estrictamente
indispensable para la consecucin de los fines del
proceso penal; o.~aprohibicin de la "reformatio in pejus"; el princlpio procesal de la precluslOn que se contrapone a la posibilidad de retrotraer el proceso a etapas ya traspuestas regularmente.
Por otro lado, el "juicio previo" tiene a su vera una serie de garantas que
resultan prcticamente
inescindibles, como lo son: juez natural; inviolabili.
dad ~e. l~,defensa: la ya antes enunciada
irrerroactividad
de la ley penal;
prohlblClon de declarar contra s mismo; prohibicin de la interpretacin
analgica o extensiva de la ley penal; inviolabilidad
del domicilio y los
papeles privados y finalmente aquellas que como ya ante he referido, Carti designa como consecuencias
o derivaciones de la inviolabilidad de la
defensa (14).
(12) LlNM'ESQUINTAN~,oh. cit., l. V, pg. 266.

(13) N)r'lEZ, lIlCA"DO c., oh. cil . t. L pg. 119.
(14) Ver nota (2).
112
JORGE A. COUSSIRAT
LAS GARANl"IAS
Of CONTENIDO
Todas ellas sern motivo de anlisis individualizado,

por razones metodolgicas y porque, como regla general, en el Derecho Pblico Provincial han
5) La Pampa (art. 1)
sido estructuradas por separado. Digo que ello es as como regla general
porque desde un tiempo a esta parte, con el auge del "constitucionalismo
6) Santa Cruz (art. 3)
social" hay una clara tendencia a considerar a las garantas no en un sentido

o aspecto esttico sino dinmico. Es decir, hay una bsqueda dirigida a esta-
7) Tucumn
bleccr las garantas fundamentales

meras declaraciones
en forma tal que eHas no aparezcan como
sino que sean directamente
operativas.
Como consecuencia de esto, todas aquellas garantas que acabo de mencionar, aparecen entremezcladas
y formando parte ya sea del "debido proceso" o del "derecho de defensa". Inclusive estn quienes sostienen que en realidad todas estas garantas se reducen a una sola: el derecho a la jurisdiccin.
Algo de esto se desprende de la intervencin de Cafferata Nores en la sesin
de la Convencin Constituyente
de la Provincia de Crdoba, al tratarse el
art.49 {15}.
En todas
cimiento de
esta analoga
1957 y 1960,
en 1907).
PROCESAL eN lAS CONSTITUCIONES
..
113
(art. 22).
hay una referencia en trminos anlogos, sealando su reconolas garantas que se desprenden
de la nacional. Posiblemente
derive del hecho de tratarse de normas dictadas entre los aos
salvo las de Entre Ros (1933) yTucumn (1884 con una reforma
Pero con referencia al juicio previo, en todas ellas hay otras disposiciones
que persiguen estructurar en lo concreto un procedimiento penal que rena
requisitos tales que permitan un "Juicio previo" que sea verdaderamente
tal.
As:
Finalmente, cabe sealar que con respecto a esta garanta del juicio previo, Bidart Campos efecta una serie de precisiones de contenido doctrinario
y otras relacionadas con lo que l denomina el derecho judicial de la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin (16). A ellas me remito por lo precisas y
tiles.
Corresponde
ahora establecer su recepcin en el Derecho
vincial, en el que pueden distinguirse tres tipos de soLuciones.
a) Constituciones
que contienen
Pblico Pro-
una previsin genrica
Hago referencia a una previsin genrica cuando de la letra de la Constitucin no se desprende en forma concreta la garanta sino que hay una remisin a las garantas que se encuentran
receptadas en la Constitucin Nacional. Ello ocurre en todas las normas fundamentales
de este grupo, muchas de
las cuales en su articulado dan por reproducidas las garantas reconocidas en
el orden nadonal.
Ellas son:
1) Chaco (art. 14)
2) Chubut
(art. lB)
3) Entre Ros {art. 5}

4} Formosa
El arto 21 por su parte, establece los requisitos para que una persona pueda ser privada de su libertad en legal forma. En dicha norma, cuando se habla
de" autoridad competente"
para ordenar la detencin se relaciona ello con la
existencia de prueba referida a un hecho punible. De tal circunstancia cabe
conduir que "autoridad competente"
slo podr serlo quien est a cargo de la
investigacin de ese hecho, vale decir, un magistrado.
Esta es la buena doctrina pues, como se ver, hay algunas constituciones
que amplan el marco permitiendo
ordenar detenciones a autoridades sanitarias o municipales, 10 cual puede potencialmente
poner en riesgo la libertad individual. Bueno es entonces que slo los jueces puedan ordenar detenciones, an en casos de cuestiones reladonadas
con la autoridad sanitaria o
municipal.
2) Chubut: Los arts. 43 y siguientes, contienen disposiciones relacionadas con el debido proceso pues estatuyen los requisitos para que sea procedente una detencin, el lugar en que ella ha de llevarse a cabo, la notificacin
al interesado de la causa de su privacin de libertad y de personas. El28 hace
referencia a la prueba y a la forma de producirla. El29 prohibe cualquier clase
de tormentos y vejmenes.
(art. 5)
(15) Ver Diario de Sesiones de la Convencin, 21 de abril de 1987, pg. 16J5.

(l6) BIDAnr CAMPOS,G., ob. cit., t. 1, pgs. 444 y sigtes.
','
1) Chaco:Art. 20. Ubicado en el Captulo JI "Derechos, Deberes y Garantas", dentro del ttulo "Defensa en Juicio" ptev algunos principios rectores
relacionados con el debido proceso. Se establece que carece de valot toda
indagatoria extrajudicial salvo que se haya prestado con asistencia del defensor. Se ha abolido el secreto del sumario y se limita la incomunicacin.
3) Entre Ros. El arto 24 hace mencin de los requisitos para detencin de

personas. EI28 hace referencia a la prueba y a la forma de producirla. EI29
prohbe cualquier clase de tormentos y vejmenes.
114
JORGt A.
LAS GARANriAS
COUSSIRAT
4) Formosa: Los arts. 15, 17 Y 18 estatuyen lo referido a la detencin de

personas. El art. 18 declara abolido absolutamente el secreto del sumario
desde el momento en que el encausado ha prestado indagatoria.
Quizs hay aqu un excesivo rigorismo pues pueden presentarse
casos
especiales en los que an despus de la inctagaroria sea necesario mantener
el secreto del sumario, al menos para los extraos. Pero, la letra del articulo es
clara y terminante en cuanto a que no hay excepciones.
Finalmente, el arto 125 establece
dictario en el fuero penal y tambin
el procedimiento
en el laboral.
oral, pblico ycontra-
5) La Pampa: El arto 13 tiene contenidos garantizadores relacionados con

el Juicio previo en tanto establece normas referidas a la detencin de personas.ldem el arto 14.
El arto 11 en forma, novedosa viene a integrar la garanta del debido proceso toda vez que establece indemnizacin
por errores judiciales, cosa que
tambin hacen algunas otras constituciones
provinciales.
6) Santa Cruz: El art. 19 establece normas de procedimiento
y el juicio
penal oral y pblico. Indiscutiblemente
la oralidad resulta ser un sistema que
tiene tales ventajas que hoy en da casi puede afirmarse que un verdadero
juicio previo no puede llevarse a cabo sin ella. La enorme mayora de los
procesa listas argentinos abogan por la oralidad y puede decirse que ello no
es sino un reflejo de una tendencia mundial hacia el oralismo no slo en el
campo penal sino tambin en el fuero lahoral y an en el civiL
Valga esta digresin tanto para el caso de Santa Cruz como para el de
todas aquellas provincias en las que sus constituciones prevn expresamente
el Juicio oral.
Adems del art. 19 citado, el23 prev formalidades

cin. El29 reconoce indemnizacin
para los detenidos
referidas a la detenque sean absueltos.
7) Tucumn: El arto 27 se refiere a la prueba y la estima pblica. El 28 a la

motivacin de las sentencias. Los arts. 31 y 32 reglamentan la detencin.
No hay ninguna norma que se refiera al juicio previo especficamente,
salvo la referencia indirecta del arto 22.
b) Constituciones
que contienen previsin especfica referida al juicio
previo
Son:
..,
'.
~
;
1) BuenosAires: El arto 10 prev la garanta a (a manera clsica. Adems los

arts. 15 (acceso a la justicia y duracin de los procesos) y 16 (requisitos para la
detencin de personas); 17 (requisitos para las rdenes de pesquisa); 19 (notificacin a los aprehendidos
de la causa de tal medida); 168 (forma de las
sentencias); 169 (publicidad de los procedimientos)
y 171 {fundamentos
de
DE CONTENIDO
PROCESAL
EN LAS CONSTITUCIONEs...
115
las sentencias). Todos estos reglamentan

cuestiones procesales que tienen
estrecha relacin con lo que modernamente
se entiende por "debido proceso
legal". Todos y cada uno de esos artculos establecen disposiciones
que hacen a un juicio que rena las condiciones
mnimas teniendo en cuenta que
quien se encuentra sometido a l ve peligrar su libertad, honor o bienes aun
cuando goce de un estado de inocencia.
2) Catamarca: El arto 27 resulta casi una rplica del arto 18 de la Constitucin Nacional eneste aspecto del juicio previo. Los arts. 28 (manifestaciones
obtenidas por medios ilcitos); 32, 33, 34 Y 35 (referidos a la detencin de
personas); 207 a 210 (formalidades
de las resoluciones y publicidad) precisan cuestiones de anloga manera y con la misma finalidad que he seiialado
en relacin a la constitucin
bonaerense.
3) lujuy: En la nueva norma fundamental
jujea, el arto 27 ("Derecho a la
libertad y seguridad") contempla diversos aspectos rlacionados
con la garanta del debido proceso legaL El principio general se encuentra en el inc. 19,
que en lo pertinente resulta ser una repeticin del artculo lB de la Constitucin Nacional.
Adems, los incs. 2, 3 Y 11 tienen expresas normas reguladoras de las
rdenes de detencin o arresto. Estas disposiciones, con diferencias de detalle, constituyen
casi una constante dentro del Derecho Pblico Provincial.
Esto seala la especial precaucin tenida por los constituyentes
provinciales
para preservar al mximo la hertad individual. ParaeHo, en forma taxativa y
precisa han sealado cuales son las autoridades facultadas para ordenar arres~
tos y detenciones. Adems, los recaudos y condiciones para llevarlos a cabo y
el trmino por el que pueden mantenerse.
4) La Rioja: La nueva Constitucin de esta provincia demuestra que se ha
mantenido y an acentuado la preocupacin
en lo relacionado con el debido
proc~so o garanta del "juicio previo". En la Constitucin derogada haba expresa referencia a este aspecto en el are 22 y tambin cuestiones relacionadas
con normas procesales, en los arts. 24,25,26 y28.
Hoy, el artculo 19titulado "Derechos Humanos", repite casi textualmente
la parte pertinente al juicio previo del anterior art. 22. Adems, el actual art. 22
se refiere a la detencin de personas, slo posible mediante orden escrita de
juez competente,
salvo el caso de flagrancia.
El arto 23, nominado "In dubio pro reo", incluye este principio procesal
con una extensin tal que lo lleva a serde aplicacin desde la iniciacin del
proceso penal. Dadas las caractersticas
de ste, deber interpretarse
esa
norma con gran prudencia so pena de caer en soluciones que exceden los
alcances que se le asignan en este aspecto al "in dubio pro reo" como principio regulador del proceso penal. Son muy claras y atinadas las reflexiones que sobre l hace Clari Olmedo y los alcances que le asigna (17).
(J7) CIMlii
OLMEDO,
JORG"A., ob. dl-, 1. l. pgs. 492/493

116
Sobre ello tendrn
cin riojana.
)OR.GE A. COUSSIRAT
que meditar
seriamente
los intrpretes
LAS GARANTiAS
de la Constitu-
Por su parte, el artculo 24 trae disposiciones referidas a la detencin de

personas. las que como ya he scfialado. hacen a la configuracin del debido
proceso.
S}Mendo7.a: La norma central respecto a la garanta del "Juicio previo" es

la del art. 25, reproduccin del arto 18 nacional sobre este tpico. Por su parte,
los arts. 17, 18, 19 Y 24 (requisitos de la detencin) y los arts. 146, 147 Y 148
(normas referidas al procedimiento
en los juicios) vienen a integrar la garao"
ta constituyndose
en disposiciones que segn la ciencia jurdico-procesal,
perfeccionan el proceso yeamo consccuen?ia
mejoran el desenvolvimi~nto
de! mismo y clarifican los derechos de los SUjetos pr?cesales. Tant~ es aSI que
sobre esos fundamentos
y parmetros,
Vlez Manconde elaboro el que es
hoy el Cdigo Procesal Penal de la provincia.
6) Misiones: Aqur es el arto 28 el que reedita la regla del arUculo 18 de la
Constitucin Nacional. El art. 14, el15 in fine (establecen normas relacionarlas con la detencin de personas). El arto 19 establece expresamente
y en
forma imperativa ("implantar") el juicio oral, pblico, continuo y contradictorio ante tribunales colegiados de derecho. De este modo la norma fundamental misionera se enrola en la moderna y ciemfica corriente procesal que
entiende que el oralisffio es la modalidad mediante la cual el fin inmediato
del proceso penal (esto es, el descubrimiento
de la verdad rea\) puede alcanzarse ms fcilmente y con ms seguridad.
En consonancia con lo anterior ycon una minuciosidad ausente en otras
Cartas provinciales, la que vengo comentando
trae en sus arts. 20 (instancia
nica); 21 (titularidad de la accin pliblca y cuestiones relativas a su promocin y ejercicio); 22 (incomunicacin);
23 (secreto del sumario) y 24 (intervencin policial y reglamentacin
de la indagatoria), normas que son expresin de muchos de los postulados que sostuvieron desde tiempo atrs grandes procesalistas argentinos entre los que slo a ttulo ejemplificativo men"
ciono a Vlez Mariconde, Clari Olmedo y Levene.
7) Neuqun: El arto 35 es el nlicleo esencial en lo que hace al "juicio pr:vio". Pero integran tambin el grupo de normas que resguardan esta garantla
los arts. 36, 37, 39 Y 42 (detencin y prisin preventiva); el artculo 50 que
establece la publicidad de los procedimientos
judiciales como regla general.
Adems, los arts, 159 y 160 desde que hacen expresa referencia a la forma
presta en que deben cubrirse las vacantes en la magistratura yla creacin de
nuevos tribunales de ser ello necesario, tienen relacin con el debido proceso. Hay otras Constituciones
que traen normas similares y en definitiva todas
ellas persiguen obtener mayor celeridad en las cuestiones justiciables porque es hoy valor entendido que la justicia tarda no es justicia y por lo tanto
no puede haber debido proceso cuando hay notoria morosidad, sobre todo
en el mbito procesal penal.
1:,
lj
DE CONTENI
DO PROCESAL EN LAS CONSTITUCIONES
..
117
8) Ro Negro: El art. 22, titulado "Derecho de defensa" contiene una serie

de disposiciones que hacen directamente
a los requisitos, condiciones y formalidades que van a posibilitar una sentencia condenatoria,
Desde este
punto de vista hay aqu una recepcin de la garanta del debido proceso legal,
an cuando no haya una preVisin en la que expresamente se mencione al
juicio previ.o como presupuesto
de una sentencia condenatoria.
9) Salta: La norma fundamental saltea, ensu art.19 bajo el ttulo "libertad personal" contiene una serie de disposiciones,
referidas a las causas que
pueden dar lugar a restricciones de la libertad individual y a las formalidades
con que ello debe ocurrir.
Adems, el arto 20 expresamente
se refiere al "juicio previo" en forma
. novedosa pues con terminologa de cuo penal establece que" ... nadie puede ser penado o sancionado por acciones u omisiones que, al momento de
producirse, no constituyan delito, falta o contravencin".
10) San]uan: Elart. 22 ("Defensa de los derechos") de la nueva Constitucin de esta provincia establece expresamente
la garanta del juicio previo
como medio indispensable
para que cualquier persona pueda ser privada
del goce de los derechos que ese mismo artculo menciona.
El citado artculo es una reformuladn
ranta establecida en el arto 39 de la anterior
en anlogos trminos. de la gaConstitucin provincial.
Adems, el arto 22 en su ltima parte establece que en el caso de establecimiento de la pena de muerte en la legislacin nacional, para su aplicacin
en la provincia se requiere el pronunciamiento
unnime de miembros de la
Corte de Justicia. Como bien ha sealado Cafferata Nores, (l8) luego de que
el Pacto de San Jos de Costa Rica fue incorporado como parte de nuestro
rgimen jurdico parla ley N~ 23,054, difcil parece que pueda reimplantarse
la pena de muerte en la Argentina, sobre todo si se tiene en cuenta que amn
de los preceptos legales, es esa una pena sin arraigo ni tradicin en el pas.
As pues, esa parte del arto 22 al igual que otras constituciones provinciales que contienen similar disposicin, no parecen tener mayores posibilidades de constituirse en una norma operante.
Adems, el art. 30 hace una referencia
girlo como presupuesto
de toda condena
culpabilidad penal.
indirecta al debido proceso al exique contenga una declaracin de
El art. 31 seala, como es norma en el Derecho Pblico Provincial, disposiciones atinentes a la detencin; causas que la permiten; formalidades que
(lB) Intervencin del cilado convencional constituyente en la sesin de la Convencin

cordobe~a en la que se trat el arl. 6 de la Crmstituei6n derogada (Diario de Sesiones del dla
21 de abril de 1987. pg. 1592).

118
se requieren y duracin.
juicio oral y pblico.
lAs GARANTfA,
JORGE A. COUSSIRAT
A su vez, el arto 34 propende
al establecimiento
del
Es de hacer notar en cuanto a este ltimo aspecto que la provincia de San

Juan ha aprobado pOI ley hace varios aos un Cdigo de procedimiento
penal que sigue el sistema oral en la lnea marcada por el Cdigo de Crdoba
del ao 1939 y sus modificaciones, tomado tambin por otras quince provincias argentinas. Sin embargo, ese Cdigo sanjuanino ha visto suspendida su
vigencia hasta la fecha.
Es de esperar que el texto del art. 34 de la Constitucin de 1986 se constituya en impulso suficiente como para que San]uan pase a ser otra ms de las
provincias que se ven beneficiadas con el sistema de la oralidad.
Tambin tiene relacin con la garanta del juicio previo, aunque en forma
indirecta, el arto 209 en cuanto establece que los pronunciamientos
plenarios
de la Corte Suprema de la provincia tienen valor vinculante para los tribunales inferiores, delegando en la ley la forma y el procedimiento
a seguir para
obtener la revisin de la jurisprudencia.
11) San Luis: La Constitucin de esta provincia, dada en el mes de marzo
de mil novecientos ochenta y siete, ha modificado la estmctura de la anterior
norma fundamental que tena disposiciones rc1acionadascon
el debido proceso en los arts. 26, 27, 28 Y29.
La actual establece normas reguladoras de la garanta en examen bajo
los acpites "Ptincipio de inocencia" (att. 39); "Detencin de las personas"
(arto 40) y "Defensa en juicio" (art. 43).
Una primera y escueta reflexin, referida a la tcnica legislativa me lleva a
explicitar mi parecer en cuanto a que estas normas, por su extensin y la
diversidad de cuestiones que trata cada una, pueden traer falta de claridad o
dificultades en su anlisis, sobre todo a quien no resulta intrprete avezado.
Yendo ahora a la cuestin que aqu me ocupa, el arto 39 especficamente
prev la garanta, utilizando moderna y precisa terminologa de cuo procesal pues habla de debido proceso como presupuesto de cualquier sentencia
de juez competente.
Por su parte, el arto 209 establece la obligatoriedad del juicio oral, pblico,
contradiCfOrio y continuo en todas las causas criminales POt delitos graves.
Establece adems las posibilidades de que para [os dems juicios sea la propia ley la que establezca aquel tipo de procedimiento.
12) Santa Fe: El arto 9. quinto prrafo, establece expresamente lo relacionado con la garanta del "juicio previo". Se hace referencia a la realizacin de
un proceso en base a la existencia de una tpica definicin de una accin u
omisin previamente estable<;ida por ley.
~~,
DE CONTENIDO
rROCESAL EN LASCONSTlTUCION~L
119
Tambin contiene la referida norma otras disposiciones relacionadas con

el tema pues se refiere a los requisitos que hacen procedente la privacin de
la libertad de una persona; el1ugar de detencin de las mismas. Y finalmente
deja en claro la inclinacin de los constituyentes
santafecinos hacia la instauracin del juicio oral y pblico en materia penal.
Vale decir, en un soja artculo se ha reunido una serie de disposiciones
que en otras constituciones
se hallan dispersas en el articulado.
13) Santiago del Estero: El arto 48 regula la tutela judicial efectiva, con
expresa referencia al irrestricto derecho de defensa. Menciona adems que es
parte del programa constitucional
la tendencia a la oralidad y publicidad de
los procesos.
El arto 49 se refiere al debido proceso legal en forma expresa y con sentido
amplio. El arto 50 regula el principio de reserva en relacin a las acciones
privadas de los hombres que no afecten bienes jurldicos de terceros ni ofendan el orden y la moral pblica, sealando as el lmite de injerencia estatal
en la vida privada.
Finalmente, el arto 62 establece el correcto sistema de que el sumario deje
de ser secreto para las partes inmediatamente
despus de la indagatoria ante
el juez, salvo casos especiales relacionados
con la moralidad y el orden pblicos.
Digo que ste es el sistema correcto, siempre y cuando la ley procesal
establezca claramente que antes de tomarle indagatoria al encausado, ste
sea debidamente
informado de los hechos que se atribuyen, las pruebas existentes en su contra, que puede abstenerse de declarar y de que tiene derecho
a nombrar abogado defensor de su confianza (19).
14) Crdoba: La nueva Ley fundamental
cordobesa expresamente
se refiere a la garantfa clsica del juicio previo, con moderna terminologfa en la
Seccin Cuarta del Ttulo Primero (art. 39), llamado "Debido proceso". Exige
all como presupuesto
garantizador
que a nadie se le imponga pena sino a
consecuencia
de un proceso tramitado con arreglo a la P!opia Constitucin.
En esta garanta como en las restantes, la finalidad de los constituyentes
ha quedado explicitada en las palabras de uno de ellos, Cafferata Nares, que
sostuvo: "Ms de un siglo de perdutacin
de estas clusulas ... demuestra el
acierto con que fueron concebidas ... Pero no obstante creemos que es posible
avanzar un poco ms, con el triple propsito de solucionar autnticos vacos
de regulacin, acordar categora constitucional
a algunos progresos legales o
jurisprudenciales
y suprimir algunas disposiciones legales que han quedado
(19) Cdigo Procesal Penal de Mendoza, art~_ 298 y 299 Y ~us concordames: C6digo Procesat Penal de C6rdoba, arts. 295 y 295; Cdigo Procesal Penal de Salla. arts. 286, 287 YconCOTdan teS.
120
LAS GARANTfAS
JORGE A COUSSIRAT
anacrnicas, como la regulacin judicial de la pena de muerte del anfculo 69

de la Constitucin vigente" (20).
Hay tambin disposiciones
relacionadas con el debido proceso legal en
el arto 40 in fine; en el art. 41, primer, tercery
de dar a conocer las sentencias de los tribunales colegiados. La norma constitucional tiene la clara finalidad de cumplir con la "publicidad de los actos de
gobierno" en sentido lato.
15) Tierra del Fuego (art. 34). Entre varias garantas constitucionales
este
artculo de la Constitucin fueguina trae especial referencia al debido proceso
legal y entre los requisitos o exigencias del mismo menciona un aspecto hoy
puesto de resalto en la doctrina y en la legislacin debido a su trascendental
importancia prctica. Se trata de la garanta de la justicia oportuna y no tarda.
e) Constituciones que no prevn la garanta del juicio previo.
slo sabe ubicar a la Constitucin
de ia provincia
de
No hay ninguna norma constitucional

que permita extraer de ella la garanta del juicio previo. Slo porva indirecta ydelart.l")
puede inferirse que
los constituyentes
correntinos previeron el debido proceso. Ello es as porque en el citado artculo se establece que la Constitucin Nacionales su ley
suprema. Ergo, sus garantas rigen para la provincia.
Aparte de esa norma, hay s610 dos artculos que tienen disposiciones
relacionadas con el juicio previo. El art. 10, sealando requisitos del cumplimiento de detenciones y arrestos; y el art, 31 en cuanto a la publicidad de la
administracin
de justicia.
C. Inviolabilidad
Por eso es que Clari Olmedo ia relaciona estrechamente

con la de la
prohibicin de declarar contra s mismo; con la del juicio previo; con el estado de inocencia; con la incoercibilidad
del imputado; con la inviolabilidad
del domicilio y los papeles privados; y tambin con la abolicin del tormento
y los azotes (21).
(20) Ver:Convencin Constituyente de Crdoba, Diario de Sesiones, 21 de abril de 1967,
pg. 1592.
(21) AUlor citado, "Tratado", 1.1. pg. 242.
~j
PROCFSAL
EN I.AS CONSTITUCIONES
121
..
Aquella garanta individual significa en primer lugar que el imputado de

un hecho presuntamente
delictivo debe tener durante el proceso la posibilidad de aportar toda la prueba que haga a su derecho y tambin hacer todas
las manifestaciones
que estime necesarias para su mejor defensa.
En segundo lugar, la inviolabilidad de ia defensa implica que todo encausado tiene derecho a una defensa tcnica, esto es. al asesoramiento profesional a los fines de su mejor desenvolvimiento
dentro del proceso. Tan importante es este aspecto de la garanta que si el acusado no puede solventar los
gastos que implica un letrado, las leyes suplen esa carencia con la designacin de un abogado de oficio. Como se ir viendo, esta previsin ha sido
receptada inclusive por algunas constituciones
provinciales.
En suma, nunca en un proceso penal puede darse el caso de un imputado
desprovisto de la debida defensa tcnica. Es paresa que es regla uniforme el
sostener que el derecho a la defensa, con los dos aspectos sealados es absoluto, inalienable e irrenunciable.
Como consecuencia
de ello, cualquier proceso que se Ueve a cabo en
violacin de la garanta es nulo de nulidad absoluta e insanable.
La garanta comentada
tre las que cabe destacar:
tiene corolarios
o consecuencias
necesarias,
en-
a) Intervencin: es decir, que debe drsele al encausado ampliaposibilidad de declarar yde ofrecer pruebas relacionadas con su descargo. En nuestro pas los cdigos de procedimiento
oral son un modelo en tal sentido.
b) Contradiccin:
esto es, debe darse oportunidad al imputado de ser
odo (por s o por intermedio de su defensor) para contestar o replicar el
alegato acusatorio. De igual modo debe tener la facultad de controlar los
actos del proceso y la prueba que en l se introduce.
de la defensa
Si hay algn lugar en el que la garanta de la inviolabilidad de la defensa

alcanza todo su vigor es justamente en el proceso penal. Constituye una de
las bases de un sistema dentro del cual ella debe tener vigencia durante toda
[a sustanciacin
o desarrollo del proceso, para que pueda hablarse de un
plexo de garantas que verdaderamente
asegure la libertad individual.
ti
CONTENIDO
cuarto prrafos.
De igual modo ocurre con la disposicin del arto 163, referido a [a forma
En este subgrupo
Corrientes.
e) Intimacin originaria: con ello se quiere significar que para que la

defensa sea una efectiva garantfa y el imputado pueda negar o explicar e[
hecho que se le atribuye, o afirmar alguna circunstancia que excluya o atene
su responsabilidad,
u ofrecer pruebas de descargo, o argumentar en sentido
contrario a la acusaci6n, es necesario que sta sea puesta en conocimiento
del procesado y de su defensa en forma oportuna.
En otras palabras, desde el inicio mismo del proceso el imputado debe
conocer cul es el contenido de la acusacin, de qu hecho se 10 acusa. De
otro modo no puede haber un correcto ejercicio de la defensa.
el Correlacin entre acusaci6n y sentencia: dado todo lo anterior
que pueda decirse que ha existido la garanta de la inviolabilidad de la
sa, es necesario que todo proceso penal se regule por normas que
exacta correlacin entre la acusaci6n y la sentencia. Esto quiere decir
y para
defenexijan
que el
"
:
122
LAs G"R!lNTI,o..S
J0>.GE A. COUSSIRAT
hecho que se considera delictivo y que sirve de base a la acusacin en un

juicio dado, debe ser el nico y mismo hecho que d lugar a la sentencia.
2) Chaco (arts. 15 ne. S" y 20)
Podr haber variacin en la calificacin legal, o en el grado de participacin que se le atribuye al acusado, pero, la base fctica indefectiblemente
debe ser exactamente la misma. Vlez Mariconde se ocupa extensamente
de
esta garanta procesal y a sus reflexiones sobre el tema me remito (22).
4) Formosa
En cuanto a la recepcin de la garanta de la inviolabilidad de la defensa

en el Derecho Pblico Provincial, se advierten diferencias comparativas que
permiten una divisin tripartita:
al Constituciones que prevn la garantfa genricamente.

1) Buenos Aires (arLIO)
2) Catamarca
4) Mendoza
(art. 29)
(art. 27)
Entre Ros, Misiones y Santa Cruz regulan la garanta, por va del reconocimiento expreso que ellas hacen de las garantas contenidas en la Constitucin Nacional.
que prevn
la garantia especificamente.
1] Crdoba (art. 40)

(22) VCEl MAR'CONDE, AlfREDO.
pgs. 203 y sigtes,

l..
'
!,
,:.
6J La Pampa
(art. 13)

8) Neuqun
(arts. 32 y 34)
15) Tierra del Fuego (art. 35)
De las Constituciones mencionadas,

las de Buenos Aires y.Mendoza prevn la defensa como un derecho que tiende a la proteccin de la vida, libertad, reputacin, seguridad y propiedad. La de Mcndoza, adems de ello, en su
art. 147 reconoce la libre defensa en los juicios. Del mismo modo lo hacen las
de Tucumn yCatamarca.
,i
5) Jujuy (arto 29 ines. 1" y 2')
14) Santiago del Estero (art. 48 inc. 2)
Una primera reflexin creo que cabe hacer aqu: ninguna de las nuevas
constituciones provinciales, salvo Catamarca y Santa Cruz, se encuentran en
este grupo pues todas ellas prevn especficamente
la garanta de la inviolabilidad de la defensa, como luego se ver.
,.
(rr. 16)
6) Santa Cruz {arto 3)
b) Constituciones
3} Chubut (arts. 18 inc. 9' y 45)
12) San Luis (art. 43)
(arts. 8 y 147)
5) Misiones (arts. 7 y 8)
"
123
11) San Juan (arto 33)
7) Tucurnn
PftOCESAL EN LAS CONSTITUCIONES ..
lOJ Salta (arts. 18 y 19)
3) Enne Ros (art. 5)
:l
m CONTENIDO
Derecho Procesa! Penal,
t,
Il, Ec!. Lerllcr, Crdoba, 1981,
En las Constituciones
de las provincias nombradas, la de la inviolabilidad
de la defensa est claramente receptada. Pero debo destacar que en la gran
mayora de ellas, la formulacin clsica, a la manera de! arto 18 de la Constitucin Nacional. ha sido superada pues traen numerosas precisiones referidas a
especiales protecciones a los defensores o a su amplitud. Tal es el caso de las
Constituciones de Crdoba, Chaco, Chubut. Formosa, La Rioja, Neuqun, Ro
Negro, Salta, San Juan, San Luis y Santiago del Estero y Tierra del Fuego.
c)
Constituciones
que no
prevn la garantia.
En este grupo slo coloco a la Constitucin

prev ni genrica ni especficamente
la garanta
de Corrientes, dado que no

de la defensa en juicio.
Unicamente porva de interpretacin

del arto 29, parece posible extraer de
la norma fundamental
correntina la inviolabilidad de la defensa.
D. Juez Natural
Como bien seala Linares Quintana, la del Juez Natural es una garanta:
" ... cuya necesidad aparece abonada por la historia de la humanidad entera,
rica, por desgracia, en casos de terribles e irreparables errores cometidos por
tribunales especiales que juzgaron bajo el influjo de la pasin o del odio.
124
LAS GARANTiAS
JORGE A. COUSSIRAT
Proscrbese as, la creacin de los jueces o tribunales de excepcin, para juzgar casos determinados, de composicin extraa a la de los tribunales ordinarios, y al margen de las formas prescriptas por la legislacin comn que,
muchas veces bajo los disfraces ms sutiles, instituyen los dspotas para
consagrar la iniquidad" [23).
Evidentemente de nada valen las restantes garantas (irretroactividad de
la ley, debido proceso, ctc.) si se admite como posible que el juzgador sea
alguien a quien se ha investido de jurisdiccin al solo efecto de juzgar algn
o algunos casos o personas y si esa investidura ha tenido lugar a posterior de
los hechos que van a ser sometidos a investigacin y juzgamiento.
Por ello es que todo rgimen jurdico-poltico que persiga garantizar verdaderamente a la persona humana y que resulte ser el producto de una sociedad madura y evolucionada debe establecer normas que contengan esta garanta. De otro modo nos encontraremos en la situacin que pinta Estrada y
recuerda el ya citado Linares Quintana (24).
Del anlisis dogmtico del artculo 18de la Constitucin Nacional se desprende que dos son los aspectos a tener en cuenta en lo que se refiere a este
tpico. El primero, en relacin a la exigencia de un juez o tribunal cuya existencia es previa al hecho y al cual se le ha asignado, tambin previamente al
hecho, una competencia determinada a fin de que tome intervencin y sentencie el caso concreto originado en aquel hecho.
Elsegundo aspecto, atiende a la imposibilidad de que quien debe verse
sometido a las resultas de un proceso penal pueda ser juzgado por un juez o
tribunal al cual se le ha deferido competencia con posterioridad a la ocurrencia del hecho, sustrayndolo as del mbito del tribunal que en principio era
competente paraintervenir.
Asilo ensea con toda precisin Bidart Campos (25).
En el derecho judicial argentino es esto verdad sabida hace ya tiempo y
as puede verse en la coleccin de fallos de la Corte Suprema de Justicia
Nacional (26).
Of. CONTENIDO
11
["
de comisiones especiales
par<l juzgar delitos supone imprevisin de parte de la sociedad en definir 108actos que la
turban y crear medios de reprimirlos; o el deseo inmoderado y repentino de castigar acciones
determinadas, o determinados individuos".
(25) Autor citado, "Trotado Elemental", t. J. pgs. 454 y sigtes.
(26) C.S,].N" Fallos: 234:482. En el voto que informa el mencionado rallo, el Dr. Mario A.
ODERJGO
sostuvo que la garant(a con8titucional del juez natural contempla dos situaciones distintas: la primera de ellas, que ningn habitante de la Nacin sea juzgado por comisiones
especiales. L.asegunda, que ningn habitante de la Naciln sea sacado de lo~ jueces designados por la ley antes del hecho de la causa.
L,
..
125
Desde el campo del Derecho Procesal, Clari Olmedo muestra plena coincidencia con lo antes expuesto (27).
Va de suyo que, como no podra ser de otra manera, en el mbito del
Derecho Pblico Provincial. se ha seguido el mismo derrotero.
a) Constituciones que prevn la garantfa en forma genrica.
1) Entre Ros (art. 5)
3) Misiones (arto7)
4) Santa Cruz (arts. 3 y 23)
5) Tucumn larts. 1y 32)
6) Tierra del Fuego (art, 37)
Las Constituciones de las dos primeras provincias nombradas permiten
extraer la garanta del Juez Natural en razn de que ellas dan por reproducidas como integrantes de Sll texto a las garantas reconocidas, por la ConstitucinNacional.
Las restantes se remiten a todas aquellas garantas que hacen al sistema
democrtico y a la forma republicana de gobierno.
b)
Constituciones que la prevn expresamente.
1) BuenosAires (art.18)
2) Catamarca (art. 27)
3) Crdoba (art. 39)
4) Corrientes (art. 30)
5) Chaco (art. 21)
(23)1..JNARF.sQU'NTANA, "Tratado", t. V, pg, 298.

(24) "Tratado", t. V, pg. 300. Dice E.,,-n'ADA:
"El establecimiento
PROCl'SAL EN LAS CONSTITUCIONES
6) Chubut {arto44)
7) Formosa (art. 20)
8) Jujuy (art. 27 ne. 19)
9) Mendoza (art. 25)
(27) '"Tratado", t. 1,pgs. 237 y sigtes.
r
,
126
"
jORGf A. COUSSIRAT
10) Neuqun
(art. 35)
"

12) Salta (art. 20)

En todas ellas hay una mencin precisa de la garanta del Juez Natural. En
algunas hay una repeticin casi textual del art. lB de la Constitucin Nacional
(Catamarca; Chaco; Formosa;Jujuy;
Neuqun; Santiago del Estero). Otras en
cambio se refieren a comisiones o tribunales especiales (Corrientes; Mendoza: Salta; San Luis). En aIras slo se menciona la imposibilidad de juzgamiento por comisiones especiales (Buenos Aires). Finalmente, en otras se habla de
la necesidad de juzgamieoto por jueces instituidos por ley anles del hecho de
la causa y designados de acuerdo con la Constitucin (Crdoba) o de la imposibilidad de ser sacado del Juez constituido por ley con anterioridad
a la
accin u omisin culpable (Santa Fe). San Juan exige "sentencia de juez competente".
1,
I
'
1"
l'
cJ Constituciones que no prevn Jagaranta.
La provincia de L1. Rioja, a pesar de contar con una Constitucin de muy

reciente data (agosto de 1986) no prev de ningn modo en su articulado la
garanta del juez natural. Es la nica provincia argentina en la que tal cosa ocurre.
En ella repetidamente
se habla en el Captulo II de juez competente pero
nunca se explcita debidamente la exigencia en forma integral. Llama fa atencin esta situacin toda vez que en la anterior norma fundamental riojana el
arto 24 receptaba expresamente
el principio del juez natural.
"
j,.
,
Indudablemente,
esta falta de previsin, dado el ordenamiento
jurdico
constitucional argentino, no implica de ninguna manera que tal garanta no
pueda ser puesta en ejecucin en esa provincia. Pero es una omisin que
pudo fcilmente ser salvada sin inconvenientes
ni obstculos.
",
1
:.1.
;, .
..
E. Declaracin
LJl
CONTENIDO
PROCESAL
EN LAS CONSTITUCIONES
..
127
impidiese la utilizacin de cualquier medio compulsivo para obtener una

confesin del inculpado. En cuanto el proceso penal comenz a adquirir
matices de rigor cientfico se dej de lado toda aquella concepcin por la que
se vea a la confesin como un medio de purificacin del acusado en relacin
al "pecado" cometido.
Se advirti tambin la falacia de todos los argumentos que abonaban los

procedimientos tortuosos y torturantes destinados a obtener un reconocimiento de culpabilidad.
Primero, porque violentaban hasta grados indecibles la dignidad humana. Segundo, porque del uso de ellos no se extraa
como consecuencia
la certeza yverdad de la confesin obtenida.
13) San Juan (art. 22)
-i'
LAS GARANTiAS
contra s mismo
Hacen ya centurias que esta garanta ha ganado un lugar en Declaracio.

nes, Constituciones y leyes procesales.
En realidad, desde que el procedimiento penal inquisitivo entr en crisis,
comenz a advertirse la necesidad de establecer una valla infranqueable que
,"'o
De ese modo, la declaracin

del imputado recorri un camino que la
llev a ser considerada primero un medio de prueba ms y no ya la "reina de
las pruebas"; y finalmente a estimarla como un medio de defensa, postura
hoy de significacin entre los procesalistas.
Dentro de esa evolucin fue consolidndose
la conviccin de que de
ningn modo y por ningn motivo puede un imputado ser obligado a prestar
declaracin en un juicio penal. En esto hay unanimidad absoluta.
Tal conviccin, as como la de la importancia
que ello reviste para la
seguridad individual, ha trado como consecuencia la recepcin de la gatanta desde la poca del cOllstitucionalismo
clsico. Inclusive, ese principio que
originariamente
slo alcanzaba a la declaracin contra s mismo, hoy en da
en numerosas normas constitucionales
se ha extendido a ciertos parientes y
como se ver, es ese un proceso de ampliacin an no concluido.
Por otra parte, y volviendo a la necesidad de su recepcin constitucional,
algunas circunstancias
de actualidad me llevan a considerar que bueno es
tener siempre presente esta garanta y los alcances que le ha dado la interpretacin jurisprudencial
del Supremo Tribunal nacional; y hueno es tambin
que se la mantenga como norma expresa.
Digo esto por cuanto en un reciente proyecto de Cdigo
la Nacin, (28) en su arto 46 se prev la "utilizacin de medios
la voluntad", mencionndose
psicofrmacos, los llamados
dad" o "detectores de mentiras" y la hipnosis u otros medios
Procesal Penal de
que menoscaben
"sueros de la veranlogos.
Cierto es que se los trata de utilizar (segn ese Proyecto) en casos extremos, con un sinnmero
de controles y requisitos; y slo para favorecer al
imputado. Pero an as estoy convencido que ello configura una situacin
que entra en colisin con la garantfa de que todo acusado debe poder declarar sin ser objeto de absolutamente
ninguna medida. medio o procedimiento que implique alguna dosis de coercin, por mnima que sea. Y por
mucho que se pretexte que es en su favor.
(26) Ver "Cuadernos de Docrdna Penal", N" 1, Ed. Depalma, BuenosAires, 1987, pg. 695.
128
JORGE
Li\S GARANTAS
A. COUSSIRAT
D[ CONTENIDO
Dcbo aqu expresar que ese mencionado

artculo 46 recibi crticas de tal
calibre que al parecer fue retirado del Proyecto o modificado. Sin embargo. el
hecho de que en algn momento haya formado parte del Proyecto ya marca
toda una situacln que no puede dejar de ser tenida en cuenta por su trascendencia y sus peligros.
5) Chaco
Slo cabe agregar que al referirse al tema de la declaracin contra s(mis.

rno Birlart Campos tiene palabras tan precisas que no puedo resistir la
tentacin de transcribirlas
(29).
8) lujuy (art. 29 incs. 5, 7")
Yendo ahora al anlisis comparativo, se advierte que todas las constituciones provinciales contemplan la garanta ya sea en forma genrica o especfica.
10) Mendoza
(art. 26)
11) Neuqun
(art. 35)
a) Constituciones
PROCESAl
EN LAS CONSTlTUClON[S
..
129
(art. 20)
6) Chuhut
(art. 45)
7) Formosa
{arto 20)
que la prevn en forma genrica.

12} Ro Negro (art. 22)

2) La Pampa
3) Misiones
13) Salta (art. 20)
(art. 1)
14) San luan (art. 33)
(art. 1)

5) Tucumn
(arts. 1 y 22)
En todas ellas puede extraerse el principio

sin a las garantas reconocidas o establecidas
b) Constituciones
I
,
17} Santiago
debido a que existe una remipor la Constitucin Nacional.
que la prevn especfficamente.
1) Buenos Aires (art. 29)

2) Catamarca
3) Crdoba
4) Corrientes
(art. 30)
(art. 40)
del Estero (art. 55)

Hayen las Constituciones
mencionadas
una gradacin que va desde las
que la prevn de forma ms restringida (Buenos Aires yMendoza), dado que
prohben obligar a jurar o prestar declaracin contra s mismo slo al acusado. Siguiendo por aquellas que estatuyen la garanta slo para el procedimiento pena!, pero abarcando a ciertos parientes con mayor o menor extensin (Catamarca: Corrientes; Chubut; La Rioja; Neuqun; RoNegro;SanJuan;
Santa Cruz; San Luis y Santiago del Estero). Continuando
por las que extienden la garanta a otros procesos adems del proceso penal (Chaco; Formosa);
hasta llegar a las ms amplias.
(art. 11)
(29) Dice el citado autor en su 'Trarado Elemental. __" ya mencionado, t. l. pg. 463: "La
Inmunidad quc acuerda el arto 1a ha de inlerpretarse como proscripcin de todo mtodo y de
lada tcnica que antes o durante el proceso, y ante cualquier autoridad -sea administrativa
o judicial_ tienda a oblCner por coaccin fisica, squica o moml, una declaracin o confesin,
o a indagar su conciencia, a travs de drogas o procedimientos cientilleos de cualquier tipo. Si
los castigos corporales estn abolidos cnmo pena. tampoco pueden emplearse cOmOmedios
de investigacin previa a la ,entencia. Los dems sistemas que, sin usar de la fuerza fsica,
disminuyen biolgicamente y sfquicamente la capacidad del hombre, o penetran en su inti.
midmJ personal para descubrir hechos que el hombre no est obligado a declarar, agravian
por Lgualsu dignidad y deben considerarse prohibidos por la misma Constitucin".
En Igual sentido, Inc!(ISivemediando la voluntad del imputado. CiA~1
OLMEDO,
JO~GE
A..
"Tr'lta<1o ... ", t_ 1, pgs_ 2591260.
~.:
Estas son, a mi modo de ver, tres de las Constituciones

recientemente
sancionadas.
La primera de ellas es la de Jujuy, la cual es extremadamente
minuciosa, a tal punto que trae disposiciones
que ms debieran corresponder a la ley procesal penal.
La segunda de ellas es la de Crdoba, en la que se mencionan diversos
parientes llegando a incluir (con buen criterio, dada la realidad de nuestro
pafs) a la concubina.
La tercera de estas Constituciones
es la de Salta, quizs la ms amplia de
todas, habida cuenta que establece el impedimento
de obligar a declarar
contra cualquier persona con la que se tenga ostensible trato familiar.
r
I
130
JORGE A. COUSSIRAT
LAs GARANTiAS
Como se ve, hay un proceso de ampliacin de los alcances de la garanta,

el que como antes dije no parece an concluido. Dicho proceso parece razonable si se atiende a la especial situacin en que se encuentra quien debe
declararen ulla causa penal en la que puede verse involucrado algn pariente. Creo que es buena solucin toda aquella que impida coaccionar de cualquier modo para obtener esa declaracin.
Pero debe contemplarse
como
excepcin la situacin que se presenta cuando quien debe declarar resulta
vctima de un delito atribuido al pariente incluido en la garanta. Adems,
creo que es huena la solucin de muchos cdigos procesales modernos (por
ejemplo el de Mendoza, artculo 246) que no prohben la declaracin de esos
parientes sino que los facultan a declarar o a no hacerlo,
Finalmente, creo que las personas que deben o no incluirse integran
tema que pertenece a la legislacin procesal penal y no a la Constitucin.
un
DE CONTENIDO
PROCESAL EN lAS CONSTITUCIONES
..
131

6) Mendoza
(art. 25)
8) Salta (art. 20)
ID} Santa Cruz (art. 3)
11) San Luis, (art. 39)
F. Interpretacin
analgica
o extensiva
12) Santa Fe (art. 9 prr. 5)
Un complemento imprescindible
de las garantas del juicio previo y de la
inviolabilidad de la defensa es]a prohibicin de interpretar en forma analgica o extensiva la ley penaL

14) Tucumn
Desde los tiempos del ya citado marqus de Beccada ha sido preocupacin fundamental la referida a la prohibicin de la analoga y de la interpreta~
cin extensiva (30). Tanto es esto as que en nuestro pas lleg a tener recepcin expresa en la Constitucin de 1949 (art. 29), como recuerda Linares Quntana (31).
L',
,
-~
Desde el punto de vista del Derecho Penal, a la base de esta garanta

encontramos la cuestin relativa a la tipicidad, esto es, a la perfecta adecua~
cin entre el hecho de la realidad motivo de juzgamiento y la conducta prevista por la norma penal. El principio de reserva penal viene a constituirse en
garanta de esta situacin.
Dentro del Derecho Pblico Provincial, la situacin respecto a esta garanta es la siguiente:
a) ConstUuciones
que prevn la garantfa en forma genrica.
(arts. 1 y22)

En las Constituciones
de las provincias mencionadas
puede afirmarse la
vigencia de la garanta de la prohibicin de interpretacin
analgica o extensiva de la ley penal ya sea por va de anlisis dogmtico de los alcances de la
exigencia del "juicio previo" o "debido proceso" (eatamarca, Crdoba; Men.
doza; Salta; San Juan; San Luis, Santa Fe; Santiago del Estero) o por va de la
recepcin expresa de las garantas de la Constitucin Nacional (Chubut; Entre Ros; La Pampa; Ro Negro; Santa Cruz; Tucumn). En el caso de Buenos
Aires, la garantfa debe obtenerse desde el art. 23 que establece el principio de
reserva.
b)
Constituciones que prevn expresamente /a garanta.
1) Chaco (art. 23)
2) Chubut
2) Catamarca
3) Formosa
(art. 27)
3) Crdoba (art. 39)
(art. 44)
(art. 21)
4) Jujuy (art. 28 inc. 4)

(30) N,j[\El,
RIUR[)(l,
"DcrcchoPcn,ll...
ldem So'ER, SE""STIAN, '"Derecho

sigles.
(31) "Tralado
de la Ciencia'",
'", ti, pgs. 110y sigles. cit; lambin
Penal Argentino",
1. V, pg. 315.
~.~
1. 1, Ed. Tea, Buenos
Aires.
pgs.
19B ysigtes.
1970, pgs.
132 y
6) Misiones
(art. 28)
7) Neuqun
(art. 47)
132
JORGE A. COUSSIRAT
De stas. las dos primeras slo prevn la prohibicin de la analoga, en

tanto las restantes contemplan la prohibicin de la analogfa y la de la interpretacin extensiva de la ley penal, ello de acuerdo a su texto expreso.
LAs GARANTfAS
DE CONHNIDO
PROCESAL
..
133
Set'ialo a continuacin el articulado en donde aparece la regulacin del

tema en cada provincia.
el Constituciones que no tienen normas al respecto.

2) eatamarea
Slo la Constitucin de la provincia de Corrientes carece de normas reguladoras de la prohibicin de la interpretacin analgica o extensiva de la ley
3) Crdoba
(art. 37)
(art. 44)
penaL
4) Corrientes
{arto 10)
G. Rgimen carcelario
5) Chaco (art. 27)
La tutela de la seguridad individual requiere que inclusive con respecto a

aquelios integrantes de la sociedad merecedores de sancin, se establezcan
determinados resguardos a fin de evitar cualquier exceso o cualquier sujecin de los mismos que vaya ms all de la estricta medida requerida por la
naturaleza y los fines de la sancin impuesta.
6) Chubut (art. 51)

7) Entre R(os (art. 29)
8) Formosa (art. 18)
De ninguna manera puede aceptarse que la ejecucin de penas privativas

de libertad se constituya en elemento posibilitadorde situaciones vejatorias
o que atenten contra la dignidad del ser humano. Tales principios alcanzan
por supuesto a toda aquella persona que ve restringida su libertad ambulatoria durante el desarrollo de un proceso penal que la involucra, ya sea por va
de arresto, detencin o prisin preventiva.
La trascendencia que tiene el tema queda patentizada en el hecho de que
ya en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, en su
art. 89. se dispona que: "La ley no debe establecer sino penas estrictas y
evidentemente necesarias". De aqu en adelante, en el constitucionalismo
mundial es lugar comn el tralamientoyrcgulacin de este tpico. En nuestro pas, tanto la Constitucin vigente (art.18) como la de 1949 (art. 29) regularon la cuestin. Ycomo se ver. el constitucionalismo provincial no ha sido
ajeno a la problemtica del rgimen carcelario cuya correcta regulacin es
garantizadora de la seguridad individual
1:
.1
,
a) Constituciones que prevn la garantfa.

Corroborando lo sealado antes todas las provincias, salvo Tucllmn tienen normas expresas en cuanto al rgimen carcelario. Analizando comparativamente los textos de ellas puede apreciarse una notoria evolucin desde el
requisito eSCUNade que las crceles sern sanas y limpias para seguridad y
no para castigo de los reos detenidos en ellas, expuesto en las primeras Constituciones, hasta la redaccin cada vez ms elaborada y precisa de las ms
modernas.
Como aspecto digno de destacar. las Constituciones de Entre Ros y Mendoza, a pesar de no ser de las ms recientes. prevn sin embargo expresamente a las colonias agrcolas.
t.,_
9) Jujuy (art. 20 lnes. 2", 4, 6' Y7")

12) Mendoza (arts. 23 y 24)
13) Misiones (art. 15)
14) Neuqun (arts. 38, 39, 40 y41)
16) Salta (art. 21)
22) Tierra del Fuego (arts. 38 y 39)
b) Constituciones que no prevn la garantfa.
Frente a las anteriores y solitariamente, el texto de la Constitucin tucumana omite toda referencia al rgimen carcelario dentro del mbito de la
provincia.
134
JORGE A. COUSSIAAT
H. Inviolabilidad
del domicilio
ypapeles
privados
.
'6 n con 1os de "]"uicioprevio"
e
Hay aqu un tema de estrecha vmculacl
...
"inviolabilidad de la defensa". La llamada inviolabilidad del domicilio y de
.
los papeles privados conslltuye
una manera espeCI'flea de resguardar la esfe-_
ra de libertad y privacidad de! individuo frente a terceros yfundamentalmen
te frente al poder estata\.
Cohra relevancia
"
la garanta toda vez que una persona se ve involu~r~da
.
. rt o sreqUlsltos
en un proceso de naturaleza penal. En estos casos se eXIgen
ele
o formalidades que deben inexorablemente
cumplirse para que pue~a.s~r
invadida esa esfera ntima y a travs de ello ob~enerse ele.~entos de JUlCI~
esclarecedores
del hecho motivo del proceso, SI esos requlSItos [0'0 s7 da7
las formalidades no se cumplen habr violacin de normas constltUClOna es
y la sancin consiguieme, invalidando todo procedimiento y la prue~a de ese
modo obtenida.
1:,
1,
. .. Na Carri (32) se refiere al tema rcferencindolo

desde la ConstltuClOn
cional y la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia.,
,.,
LAS GARANTAS
..'.,
PROCESAL EN LAS CONSTITUCIONES
..
135

11) Mendoza
(art.14)
12) Neuqun
(aIts. 32 y 33)

14) Salta (art. 22)
15) San Juan (aIts. 35, 36 Y37)
16) Santa Cruz (art, 26)
17) San Luis (aIts. 31, 32, 33 Y34)
18) Santa Fe (aIt. 10)
19) Santiago del Estero (arts. 51 y 52)
20) Tucumn
Si se efecta el anlisis desde el Derecho Pblico Provincial puede advertirse una evolucin que va perfeccionando
el sistema, incorporando
nuevos
requisitos, ampliando la esfera de protecci?n ~ otros eleme~tos o ~::~t~
hasta llevando a cabo los propios textos constitUCIOnales valoraCIOnes e
..
a la forma en que es menester conducirse ante el no cumplimiento de reqUIsItos o procedimientos,
materia sta quizs ms propia de las leyes procesales.
DE CONTENIDO
(arto 30)

Hay numerosas diferencias y cuestiones de detalle, pero rodas estas Constituciones contienen en mayor o menor medida disposiciones concretas sobre la inviolabilidad
del domicilio y papeles privados. Slo voy a destacar
aqu dos de esas diferencias .
'
a) Constituciones
'
que tienen normas expresas .
1) Buenos Aires (arts. 23 y 24)

2) Catamarca
3) Crdoba
(arts, 23 y 24)
(arts, 45 y 46)
4) Corrientes
(art. 12)
5) Chaco (art. 15)

5} Chubut
7) Formosa
(aIts. 52 y 53)
(ans. 13 y 14)
B) Jujuy (arto 27 incs. 4" a 8")
La primera est referida a la extensin de la garanta. En los casos de

Corrientes, Santa Cruz yTucumn slo alcanza expresamente al domicilio. En
las restantes tambin a los papeles privados y en cuanto a stos hay diversa
previsin.
La segunda est referida a la autoridad que puede disponer los allanamientos. Con muy bien criterio, en las provincias de Catamarca, Crdoba,
Chaco, Chubut, Formosa, Jujuy, La Pampa, La Rioja, Neuqun, Ro Negro,
Salta, San Juan, San Luis y Santiago del Estero, slo el juez competente
es,
quien va a tener facultades de disponer allanamientos.
No se prev ninguna
otra autoridad capacitada para ello.
En cambio, en las Constituciones
de Buenos Aires, Corrientes, Mendoza y
Tucumn, adems del juez competente
pueden ordenar allanamientos,
se.
gn [os casos, la autoridad municipal o sanitaria. A mi ver esto es una ampliacin peligrosa y que puede conspirar contra la seguridad que debe emanar
de toda garanta, al comprender
tambin al Poder Administrador
entre los
autorizados a allanar,
9} La Pampa (art. 10)

'
!I,
(32) CutR[.AcfIANDRO, "CaTan/fas", cit.. pgs. 57 y siglCS.

!,'
El caso de Santa Fe es atpico pero anlogo al segundo sealado, porque

la Constitucin delega en la ley la designacin de las autoridades que podrn
estar facultadas a allanar.
136
LAS GARANTlAS DE CONTENIDO
JORGE A. COUSSIRAT
b)
Consjtuciones que
no
137
8) Jujuy (arto 29 ine. 9)
tienen normas expresas.
Las Constituciones de Entre Ros y Misiones slo en fonn~ genrica h~.

t an t o en"<u,rt . 69 mIra ala Constlcen refercnciaalacuestlOn. ..
La pnmeraen
tucin Nacional. Yla de Misiones por cuanto hay disposiciones de los arts. 7
y B que pueden servir de punto de referencia.
9} Mendoza (art. 26)

10) Misiones (art. 25)
11) Neuqun
(art. 48)
l. Garanta contra doble juzgamiento

que .CO~O ya re~or~ara ~~terior"
mente, forman parte o son consecuencia o denvacl6n de la mVlOlablhdad de
la defensa, como seala Carri (ver nota Nro. 2).
Comienzo aqu a referirme
rROCESAL EN LAS CONSTITUCIONES .
13) Salta (art. 20)
a garantas

"
La del tftulo ha sido denominada

desde tiempo ha con la locuci6.n I~ti.na
"non bis in idem" o" ne bis in idem", cuyo significado en el campo Jund.l~o
puede traducirse en la regla de la imposibilidad de una doble persecllClOn
penal por un mismo hecho.
Es ella una ms de las limitaciones al Estado en salvaguarda de la libertad
y seguridad individuales. Es una regla que ampara a toda perso~a q~e?a en
Ulla Oportunidad
ha sido sometida a la jurisdiccin. evitand~ o Impidiendo
que pueda ser nuevamente
objeto de investigacin por la misma conducta
que en la oportunidad anterior.
En cuanto al significado del principio, su funcionamiento
y algun~s.otros
aspectos, me remito a afirmaciones pretritas, (33) en las qne, en defimtlVa, no
hice ms que seguir los lineamientos sealados por De la Rua (34).
a)
Constituciones que prevllla garanta expresamente.

2) Catamarca
3) Crdoba
,.
"
"
Ir

18) Tucumn
\1
(art. 39)
Con ellas pueden formarse dos suhgrupos. Uno. el de aquellas que prevn las dos situaciones. que pueden presentarse como constitutivas de doble
encausamiento,
esto es: a) la prohibicin de someter dos veces a proceso y
b) la prohibicin de reabrir causas ya fenecidas. Es el caso de las Constituciones de Cntamarca, Formosa, Santa Cruz, Santiago del Estero yTucumn.
El otro lo constituyen las que prevn slo una de estas situaciones, trtese
de doble encausamiento,
doble procesamiento,
doble persecucin o doble
juzgamiento
(Buenos Aires, Crdoba, Jujuy, Mendoza, Misiones, Neuqun,
San Luis); o slo restablecimiento
de pleitos fenecidos o reapertura de juicios
con sentencia firme (Chaco, Entre Ros, Santa Fe yRo Negro).
La segunda es que casi siempre

de revisi6n de las callsas fenecidas
quien ha sido encausado.
(art. 44)

7) Formosa
19) Tierra del Fuego (arto 34)
Slo dos refleXiones ms sobre este punto. La primera es que quizs el

trmino ms correcto desde el punto de vista procesal sea el de prohibicin
de doble "encausamiento".
Ello porque es esa la locucin que resulta de mayor amplitud y evita potenciales discusiones, cosa que puede eventualmente
ocurrir con los trminos "procesamiento".
"persecucin" o "juzgamiento".
(art. 31)
4) Chaco (art. 23 in fine)

5) Chubut
(art. 26)
b) Constituciones
(arts. 20 y 22)
que no prevn Jagaranrfa.
EHas son las de las provincias

(;-13)Ver nevisca de la Direccin
de Asunto . Penales, Provincia de Mendoza.
N 7. Nov. de
. .
b B
jdem".I.XX,<en
EnciclopedialuridlcaAme
a, uenos Ajres. 1!l65. pgs. 329. Tambin ClAR,\Ol.l>IWO."Tratado",!. 1,pg. 247.
1984, pgs_ 4G y sigtes.
(34) 0 . 1.-.RA. FERNANDO."Vo? Non bjsn
~~,
1) Corrientes
2) La Pampa
se prev como excepci6n la posibilidad

cuando ello puede resultar favorable a
de:
138
3) La Rioja
4) San Juan
En todas ellas, la solucin pasa por obtenerla por va de interpretacin

sistemtica, de la garantia del debido proceso legal o an de [a de inviolabilidad de la defensa.
2) Catamarca
(art. 36)
Como integrantes o consecuencias

de la inviolabilidad de la defensa o
an del debido proceso legal, estos dos institutos de neta sustancia procesal
deben ser vistos tambin como resguardos fundamentales
de la libertad individual, especialmente referidos a personas que se encuentran sometidas a
la jurisdiccin en el fuero penal.
3) Corrientes
(arto 9)
An ellas (y digo "aun" ex profesol tienen perfecto derecho a mantener

inclume su libertad salvo en la medida estrictamente
indispensable
para
que no se vean perturbados
los fines del proceso penal, vale decir, el descubrimiento de la verdad real y la posterior aplicacin de la ley penal sustantiva.
G)Salta (art.19)
de prisin
I
"
1,
Ambas, excarcelacin
y eximicin de prisin, configuran garantas que
'd<ln operatividad al derecho que tiene todo encausado, salvo ciertos casos, a
permanecer en libertad durante el trmite del proceso, fundado ello en el
estado de inocencia al que luego he de referirme. Sobre la estructura y la
procedencia de ellas, los procesalistas han escrito mucho y bien (35). A ellos
(35)Ver en lal sebntido: W,-Ez MARl("ONOE, "Derecho Procesa!", cit., t. 1(,pg, 5Z0y ,igtes. ClMll
O~roo, "Trnlado...".cit.. t. l. pgs. 264/265. Lw""",. GIJH,LHMOA . "Exjmldn de prisin yexcarceladn", Ed. Platero, Buenos Aires, 1975. 0.rffl\ATA NORf-,yOtS.. "Excarce/acinyeximic/n
de pris/lo", Jornadas le la Sociedad Panamericana
de Criminologa. Ed, Oepalma, BuenosAires, 1986.
C<FFF
...H NORf_',"Lil excarcel.,c6/l".
t. 1. Ed. Oepalma. Buenos Aires, 1988. pg. 5 Y ,gles.
OllCfllZOLA,
MARIO,"La libertad bajo caucin". Ed. La Ley. Buenos Aires. 1963. Desdeel mbito del
Oerecho Conslitudnnal, RTDMTe'Meo,. "Trawdo F.lcmenlai ...", cit., t. \, pgs. 445 Y 473.
k
..
139
Constituciones que laprevn expresamente.
J. Excarcelacin
o exlmicin
PROCESAL EN LAS CONSTITUCIONeS
me remito pues la cuestin de la regulacin concreta excede el marco de este

trabajo. Slo agrego que los Cdigos Procesales Penales, tanto de la Nacin
como de las provincias, regulan especficamente
lo relacionado con la libertad bajo caucin durante el proceso, toda vez que, como ya dije, es una cuestin de neta sustancia y trascendencia
procesal. Por ello es que la mayora de
las provincias, con buen criterio, no la receptan en sus constituciones,
lo que
se ver a continuacin.
c)
Por su parte, la eximicin de prisin funciona como el medio de que

quien ha sido sindicado como probable autor de un hecho presumiblemente
criminoso, en ciertos casos puede evitar ser sometido a detencin o prisin
preventiva, mediante el cumplimiento
de obligaciones y el otorgamiento
de
determinadas cauciones.
i',,i
DE CONHNIDO
Finalmente, y respecto a San Juan, cabe seI1alar que la Constitucin recientemente derogada prevea la garanta en su art. 17. Su desaparicin en el
texto actual significa a mi criterio un retroceso.
Por ello es que la excarcelacin

es el medio por el que quien ha sido
detenido en razn de una imputacin jurdico penal puede obtener la libertad caucionada, mientras dura la tramitacin del proceso.
.. "
LAS GARANTiAS
JORGE A. COUSSIRAT
4) Jujuy (art. 27 inc. 12)

5) Mendoza
(arto 22)
7) San Juan (art. 31 in fine)

9) San Luis (art. 40 in fine)
Con mayor o menor detalle, stas se refieren a la libertad caucionada ya
sea contemplando
slo la excarcelacin o tambin la eximicin de prisin. Su
regulacin aqu no pasa de ser, en la casi totalidad de los casos, una previsin
de la misma derivando a la ley su reglamentacin
y requisitos. La Constitucin de Mendoza, que va un poco ms all, estableciendo ciertos parmetros
en relacin a la pena prevista para el delito como lmite a la posibilidad
excarcelatoria, ha quedado dcsactualizada
a la luz de la evolucin del Derecho Procesal Penal y del propio Cdigo Procesal Penal mendocino. Este resuhaser mucho ms amplio que la norma fundamental.
Esto viene a corroborar una vez ms, la conveniencia
vo reglamentarismo
en las normas constitucionales.
b)
de evitar un excesi-
Constitucones que no tienen disposiciones expresas.
1) Crdoba
2) Chubul
3) Chaco,
4) Entre Ros
LAs GARANTAS
140
PROCESAL EN LAS CONSTITUCIONES
existencia del he~~o; aja autora !",latcrial; a la antijuridicidad;

dad o responsabilIdad
ya la pumbilidad.
5J Fonnosa
6) La Pampa
al Constituciones que la prevn expresamente.
7) La Rioja
eatamarea
8) Misiones
Crdoba
9) Neuqun
Chaco (art. 23)
lOJ Ro Negro
Chubut
11) Santa Fe
lujuy (art. 29 inc. 4)
12) Santiago
del Estero
(arto 25)
(art. 39J
(art. 23)
La Pampa (art.ll)
13) Tucumn
La Rioja (art. 22)
14) Tierra del Fuego
Misiones
K. Presuncin
de inocencia
(arl. 26)
Ro Negro (art. 22)
Es sta otra de 1<'15

consecuencias
de la garanta de que nadie puede ser
penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso. Indudablemente tanto en la Constitucin
Nacional como en las provinciales la presuncin de inocencia puede extraerse entonces de allL Sin embargo, ya desde
la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (art. 9) ha existido
una notable preocupacin
por establecer expresamente
el principio de inocencia. As es como la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de las
Naciones Unidas tambin lo contempla (art. 11, punto l[J.
Salta (art. 20)

San Juan (art. 30)
Santa Cruz (art. 24)
San Luis (ar!. 39)
Santiago
Ms ac, hay constituciones
provinciales
que lo regulan
del Estero (art. 55)
con toda preci-
sin.
:'
DE CONTENIDO
..
141
JORGE A. COUSSIRAT
Tierra del Fuego (art. 34)
Respecto a su origen, naturaleza,

contenido
y alcances, Vlez Mariconde
trae pginas sumamente
claras (36). A pesar de ello, y a modo de sntesis, creo
oportuno sealar que el "estado de nacencia"
(mejor que "presuncin
de
inocencia") es una situacin jurdica del imputado que trae como consecuencias: a) es necesario una sentencia firme para destruir ese estado; b) ese estado conlleva durante el proceso la resultante de que el encausado
es un sujeto
procesal y no objeto de persecucin,
con todo lo que ello implica en relacin
a la libertad individual; e) todo imputado
mantiene un estado de inocencia
dentro del proceso, que no debe ser construido
por l sino que mediante el
material probatorio
dicho estado debe ser destruido hasta obtener la certeza
que posibilite una sentencia
condenatoria.
Esta certeza debe alcanzar a la
b)
Constituciones que Japrevn genricamente.
1) Buenos Aires (arto 10)

2) Entre Ros (ar t. 5)
3) Forrnosa
(art. 5)
4) Mendoza
(are 8)
5) Neuqun
(art. 35)

(:lG) Autorcilado.
"Derecho
do"'. cil., 1.1, pgs. 231 y sigtcs.

1.<
Procesal",
1.11, pgs. 30y siglCS. Tambin
ClARtAOL"E!>O, "Trata-
7) Tucumn
(art. 22)
a la culpabili-
L\s
142
GARANTiAS
DE C.ONHNIOO
PR.OCESAL
..
143
JOR.GE A. COUSSIRAT
La garanta se extrae de la del debido proceso legal en las de Buenos Aires.

Mendoza, Neuqun ySanta Fe, en tanto que en las restantes surge del reconocimiento de las garantas contenidas
en la Constitucin
zonable.
Nacional.
el Constituciones que no prevn la garanta.

En este tercer grupo slo cabe ubicar a la Constitucin
Corrientes.
L. Derecho a pronunciamiento
ciones que ~Tet~nden .est~~ecer la gar~~ua de que todo justiciable obtenga

un pronunciamiento
JudICIal en reJaelOn a su pretensin,
en un lapso ra-
de la Provincia de
penal rpido
En la evolucin de los medios de proteccin de la seguridad y la libertad

individuales se han ido buscando nuevas formas o instrumentos garantizadores. La experiencia ha demostrado que no basta la previsin genrica yesttica
de ciertos derechos del hombre sino que es necesario adems establecer sistemas que permitan la realizacin o la operatividad de tales derechos.
As ha surgido la mxima que hoyes lugar comn en la ciencia jurdica,
referida a que la "justicia tarda no es justicia".
Evidentemente hasta la ms perfecta de las Constituciones en lo referente a la proteccin de los derechos individuales se convierte en norma meramente declamatoria y prcticamente
inservible si no prev adems un sistema que exija de los rganos jurisdiccionales
una resolucin oportuna de los
casos justiciables. En otras palabras, yfundamentalmente
en el orden procesal penal, la resolucin de los casos debe ocurrir sin demora.
Tanto es as que hay normas de derecho internacional que contemplan
con toda precisin esta problemtica y prevn soluciones drsticas para los
casos de dilaciones procesales que resultan intolerables. Vaya a ttulo de ejemplo, el Pacto de San Jos de Costa Rica, que ha pasado a formar parte del
derecho intemo argentino a partir de la sancin de la ley N 23.054. Los art. 7
inc. 59 y 8 inc. la del Pacto hablan de resoluciones judiciales dentro de un
plazo razonable. Ms all de los alcances que se le den al art. 28 del mismo
Pacto, lo cierto es que aquellas normas no pueden dejar de ser tenidas en
cuenta en el futuro dentro del orden jurdico de nuestro pars.
Amn de ello, ya la doctrina argentina ha centrado su preocupacin
el tema del pronunciamiento
rpido y eficaz del Poder Judicial (37).
Por su parte, Bidart Campos, con razn, incluye a la "duracin
del proceso dentro de la garanta del debido proceso (38).
H~y dos tipos de normas q~e hacen a esta garanta. Uno, el de las que
especlficamente
hacen referenCIa al pronunciamiento
judicial rpido. El otro,
es el que eman~ de normas tendientes a tener un Poder Judicial idneo, aurn~m? y operativo, (39) entre ellas las que se refieren a procedimiento
oral y
pubhco, las que establecen :o~mas aptas de designacin de magistrados y
fundamentalmente
formas rapldas para cubrir las vacantes dentro de los cuadros del Poder Judicial. Tambin pueden incluirse aqu si la ptica tiene
cierta l1exibiJidad, las normas que establecen como mal d~sempeo el retardo ~~ res~lver, dando lugar a sanciones o a la destitucin mediante juicio
polluco o JUry de enjuiciamiento.
u ~ anHsis detallado de s~as excede el objetivo de este trabajo, pero [as
menCIono por su fundamental
Importancia en relacin a la garanta que aqu
comento.
a) Constituciones que contienen normas relacionadas con el pronunciamiento penal rpido.

2) Catamarca
3) Crdoba
(art. 39)
4) Corrientes
5) Chubut
(arts. 216 y 217)
(art. 31)
(arts. 168 y 182)
6} Enlre Ros (arts. 163 y 164)

7J Jujuy (arts. 27 inc. 129 y 29 inc, 39)
8J La Rioja (art. 133)
sobre
9) Neuqun
razonable"
(arts. 154 y 159)

Dentro del Derecho Pblico Provincial aquella preocupacin tambin ha

quedado puesta de resalto, encontrndose
en varias Constituciones disposi(37) Ver MORElliJ. AUGUSTOM., MEI derecho
a una rpida y eflea7. decisi6n judicial",
Diario
ED, 14.9-1976.
(3~) ''Tratado
Eiemenral"", eil., I.l,
pgs. 130 y ~igte~.
pgs.
466. Ver tambin
Jlnl,Al.EANOIlO. Garantas,
elr.,
(39) Ver en este aspecto,

LEY. 1987-, 648.
SJlGO~, NSTORPEDRO, "Reforma
Constitucional. El Poder udiciai"",lA
144
JORGE A. COUSSIRAT
LAS GARANTIAS
13) Santiago del Estero (arts. 176 y 173)
DE CONTENIDO
mismo ao. No tiene el referido
PROCESAL
Estatuto
EN LAS CONSTlTUClONES._
145
fecha de entrada en vigencia. omi-
sin sta que exige entonces la forzada aplicacin de las previsiones del arto 2"
14) Mendoza
(art. 161)
del Cdigo Civil para determinar

el momento desu entrada en vigor, segn
entiende Miguel M. Padilla (en su Introduccin
a la Constitucin de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, Ed. Abeledo-Perrot.
Buenos Aires, 1996,
pg. 15).

Dentro de stas. se advierte que las Constituciones
que pueden calificarse de "recientes" contienen como regla general una referencia precisa al procedimiento rpido o al proceso de duracin razonable.
Las otras en cambio, slo tienen referencias ms genricas y tratan de la
ms gil integracin de los cuadros de la magistratura.
La excepcin
de procedimiento
es la de Corrientes
"sindilaciones".
b) Constituciones
En el Libro Primero, "Derechos Garantas y Polticas Especiales", dentro

del Ttulo Primero, se encuentran las garantas de contenido procesal que los
estatuyentes o convencionales
han considerado necesario regular en la norma fundamental de la Ciudad.
En forma expresa las disposiciones del Estatuto Organizativo de la ciudad
de BuenosAires contemplan las garantas del juicio previo; inviolabildad del
domicilio y los papeles privados. Todas stas estn previstas en ei arto 13.
que, pese a su tiempo de vigencia habla

Las restantes no tienen mencin expresa. Vale decir, las garantas de irretroactividad de la leypenal; prohibicin de declarar contras mismo; prohibicin de la interpretacin
analgica o extensiva; exigencias referidas al rgimen carcelarios en relacin con el principio de humanidad
de las penas;
prohibicin del doble encausamiento
por el mismo hecho (oe bis in idemj,
reglas sobre la excarcelacin o eximisin de prisi6ndurante
el proceso; estado de inocencia y derecho a un pronunciamiento
penal rpido, no aparecen
contempladas
especficamente
dentro del articulado.
que no prevn la garanra.
1) Chaco
2) Pormosa
3) La Pampa
Sin embargo, el art. 10 que inicia el Ttulo 1del Libro Primero, indica que
"Rigen todos los derechos, declaraciones
y garantas de la Constitucin
Nacional, las leyes de la Nacin y los tratados internacionales
ratificados y
que se ratifiquen" De este modo y en forma implcita las garantCas referidas
en el prrafo anterior devienen operativas en el mbito de la Ciudad de
Buenos Aires .
4) Misiones
5) Salta
6) SantaCwz
. 7) Tucumn
En ninguna de stas se advierten
ta en anlisis.
normas que hagan referencia
a la garan-
V. EL ESTATUTO OHGANlZAl'NO DE LA CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AlRES
Rompiendo con el mtodo hasta aqu utilizado, a~alizo en ~ste. punto, en

forma separada, todo lo relacionado con las ?~rantlas c.onstltuclOnales de
contenido procesal en el Estatuto o Constitu~lOn de la ClUd~d. Adopto este
mtodo en razn de que en rigor de verdad dicha norma no I~tegr~ el De.recho Pblico Provincial. A pesar de ello entiendo que es necesana su mcluSln
para dar integralidad al trabajo.
El Estatuto organizativo fue sancionado ello de octubre de 1996 y publicado en el Boletn Oficial de la ciudad de Buenos Aires ellO de octubre del
Puede concluirse entonces en que, en lo que respecta a las garantas de

contenido procesal, el Estatuto Organizativo de la ciudad se encuentra en
similar situacin a la que muestran las normas fundamentales
de las provincias. Hay, quizs, menos precisin y al parecer han merecido menor preocupacin las garantas de contenido procesal que otros aspectos relacionados
con la intervencin estatal en la vida de los habitantes de la Ciudad. En tal
sentido, el ya citado Padilla formula el reparo de la extensa formulacin de
derechos y "la obsesiva preocupacin
de los constituyentes
por asignarle al
Estado un papel dentro de todos los espacios sociales; vase si no la profusin de organismo que debern crearse" (obra citada, pg. 21). Y en el mismo
orden de ideas seala que frente a esa profusin de normas que muestran
notoria injerencia estatal, "llama la atencin que libertades de tanta trascendencia como lo son la libertad de expresin, la de religin, la de propiedad, la
de acceso a LaJusticia, etc., hayan sdo consignadas en una sola y relativamente breve norma, siendo as que otras de no mayor importancia merecieron preceptos especiales muy detallados" (ob. cit" pg. 23).
146
LAS GARANTIAS DE CONTENIDO PROCESAL
Finalmente, merece sealarse que el arL 13, en su inc. 3. prev ~ue los
funcionarios se atienen estrictamente, entre otras, a las reglas del sistema
acusatorio, doble instancia. inmediatez, publicidad e imparcialidad.
En cuanto a la manda constitucional
referida al sistema acusatorio, hay
una clara y precisa referencia a un sis[em~ espe~fico de ~njuiciamiento penaL Si ello es as. la disposicin constitucional
solo podra ser. o~servada por
quienes intervienen en los proceso penales, si previamente SIdlc~a un~ norma procesal que contenga disposiciones
que contemplen las eXlgencl~s.de
aquel sistema acusatorio. De otro modo y hasta tanto ello ocurre, l~ pr~VlSl,?
constitucional es una ms de aquellas que integran el "catlogo de IlUSIOnes .
Las referencias a la doble instancia, inmediatez, publicidad e imparcialidad, con referencia a las garantas procesales, deben recibir las ~isma~ observaciones. En definitiva, por sertodas ellas exigencias que adqUieren VIda y
contenido fundamentalmente
dentro de los procesos penales, el mandato
constitucional debe entenderse dirigido a los legisladores de la Ciudad. Ellos
son quienes habrn de plasmar en normas de procedimiento,
disposiciones
que tiendan a la observancia de los principios de examen.
VI. CONCLUS[ONES
A travs de lo que hasta aqu he ido sealando, ha quedado patenti~ada la

preOcupacin que en el Derecho Pblico Provincial ha existido d~sde siempre
en torno alas garantas constitucionales.
En mayor o menor medIda I~ Cartas
provinciales contienen expresas disposiciones al respecto y puede deCirse ~ue
ellas han avanzado en comparacin con la Constitucin Nacional, estableCiendo generalmente una regulacin mejor estructurada y ms precisa.
El reciente proceso
ve provincias, aunque
se que las reformadas
prcticamente palabra
la numeracin.
EN LAS CONSTITlICION(S..
147
JORGE A. COUSllRAT
de reformas constitucionales
alcanza a la fecha a nu.een materia de garantas constitucionales
puede dec~rson slo ocho, toda vez que la de Catamarca repite
por palabra los textos de la anterior, modil1cando slo
Me atrevo a afirmar que como rasgo general hay en las nuevas Constituciones un tratamiento
de las garantas que demuestra un claro acrecentamiento de la preocupacin que la cuestin origina. Evidentemente,
los constituyentes provinciales han fijado su atencin en este aspecto.
Ello ha trado como consecuencia
una regulacin
detallada de cada una de aquellas garantas.
mucho ms precisa y
Digo que la regulacin es ms precisa pues se usa una terminologa

mayor rigor tcnico y esto es un avance.
de
Digo que es ms detallada porque en ~lgunas de esta? Con~tituciones

hay una minuciosidad
que llega a ser excesiva. A veces se lllcurSlOna larga-
mente en terrenos que a mi criterio deben ser dejados al legislador. El excesivo reglamentarismo
lleva a que eventualmente
cllegislador se vea maniatado ante situaciones nuevas y no pueda solucionarlas. A la vez, las Constituciones pueden caer rpidamente
en estado de obsolescencia
(40).
Me he preguntado
el por qu de esta corriente reglamentarista
y tengo
para m que ella se origina en la sensacin de que los derechos individuales
no se encontraban
suficientemente
protegidos.
En otras palabras, se intenta mediante las reformas innovadoras obtener
mayor eficacia en la proteccin o resguardo de la libertad y seguridad individuales. Se piensa, al parecer. que una proteccin genricamente
establecida
no resulta suficiente y por ello se aumenta la cantidad de normas reglamentarias, incluyndoselas
en la Carta fundamental.
En suma, esto viene a demostrar en el constituyente
una preocupacin
referida a las posibilidades de que los Poderes Legislativo y Judicial protejan
efectivamente
los derechos individuales, si no hay precisas directivas y reglas
constitucionalcs.
Esta preocupacin
no es sino reflejo de la realidad, la que en muchas
ocasiones demuestra
la impotencia de aquellos poderes para solucionar la
problemtica
que plantea la debida proteccin de los derechos constitucionalmcnte reconocidos.
Si esto es as y en lo que se refiere estrictamel]te al aspecto procesal de las
garantas, creo que quizs los remedios hallados en este proceso constituyente provincial no han de resultar suficientes. Esto porque a mi modo de ver
no es tan necesario, en materia de garantas constitucionales,
una ms precisa
regulacin sino una ms precisa estructuracin
del rgano que ha de ponerlas cn acto, de hacerlas efectivas.
En el estado de la cultura jurdica argentina, en el estado de la ciencia del
Derecho Constitucional
y del Derecho Procesal Penal, no debe apuntarse
tanto a perfeccionar las normas garantizadoras,
sino a hacer rpida e inexorablemente operativas las existentes.
Ello indica entonces que la cuesrin fundamental es la obtencin y preservacin de un Poder Judicial ms tcnico, ms independiente
y ms eficiente.
Entonces las Constituciones deberan contener una mejor regulacin de
atinente al Poder ludicial, a sus potestades, a sus facultades, a su integracin,
su infraestructura,
a su desenvolvimiento.
Temas ineludibles son entonces,
independencia
y fmma de garantizarla de manera absoluta; la autarqua;
Consejo de la Magistratura; la Escuela Judicial y an, la carrera judicial.
lo
a
la
el
(40) Ver l.lJOER, !rALO

A,
"El ConslilucionaUsmo
social en LiJlinoamrica",
en Hevista de Ja
Asociacin de Magistrados y Funcionarios de Ja Justicia Nacional, ao 11,N" 4.1988, pg. 17.
148
JORGE A. COUSSIRAT
AMPARO
y H\.8EAS CORPUS
149
A esto no parece habrsele asignado en las ltimas reformas la importancia que yo creo que tiene. Valga como ejemplo ~l ca.s? cordobs, en donde la
reforma ha vuelto al viejo sistema de la ConstltuclOll de 1923 en lo que se
refiere a la forma de designacin de los magistrados.
En suma, coincido con las palabras de Horado ~osatt al co~cl~irsu in~ervencin en las "Jornadas sobre el Pacto de San Jose de Costa RICa, organizadas por laAsodacin Argentina de Derecho Constitucioll.a1. Dijo as: "Quisiramos terminar con una opinin de Bobbio que compartimos: el problema de
fondo relativo a los derechos del hombre es hoy no tanto el de justificarlos
como el de protegerlos. Es un problema no filosfico sino poltico" (41).
CApiTULO VI
AMPARO
y HBEAS
CORPUS
FELIPE SEISDEDOS
Parella, un cuerpo normativo que asegure, un mejorfuncionamic.nto

del
guardin ltimo de la libertad y seguridad in~ividu~lcs es p~so obligado e
imprescindible
en un tiempo en el que ya nadie remega tconcamente
de la
existencia de ellas (42) (43).
(41) Ver tambIn, en el mismo sentido indicado en el prrafo VANOSSI,

lOHGERf.1NA1.DO.
en "Pro.
leccio de los [)",-echo, Humanos en las Constituciones de Latinoamrica", en Revlsta de la
Asociaci6n dc Magislrados y funclOnanos de la Ju,ticla Nacional. ao 11,N" 4, 19B8. pg. lO.
(42) Un" ve7.culminado el presente trabajo ha llegado a mi manOS el libro "Las Nuevas
Constlruc/nnc., Pl'Ovlnc/aic,"', debldo a hf.\s, PEDRO].Y Olros, cdilado por Depalma. En dicha
obra lTUR"F.Z.
A.l(JROHo""e,o aborda el lema G"ranti"s. Recorriendo su, pginas advierto que
hay reileradas coincidencias entre los conceptos que dicho auro~ vicrte allr y los que llevo
oxpuc,to, en este trabajo. Entre ales coincidencias puedo mencl?nar: 1) La afirmaCIn de
que las provincias qlw han reformado ,us constituciones han reCIbIdo el aport.c d~! constttucionalismo social: 2) que las .~fantas" son seguridades ofreCIdas por la Constltuct6n al pueblo de que .<uSderecho~ han de ser sostenidos ydcfendidos por la amorida?: 3) que el marge~
que queda a las provincia, para regular lo rcfeudo a los derechos y g.arantms s6.10l.es pcrrmte
ampharJos o instrumentarlo,
en [arma preCIsa y operativa, nO pudlcndo resw~g" ~qul1os
consagrados en la Constilllcin nacional; 4) simllar tralamienl??e lo ~cIatlVOal dC~ldo pro.
ce'o": 5) dem en cuanto Se refiete a la inviolnbilidad del dOllllClho. Fmalmente, comeldo .en
forma 10lal con la conclusi6n del dOClOrInlRREZde la que se extrae que las nueva, constltuclO'
nes han complelado y mejorado las garantia, para hacerla~ m.s operativas. p.er~ que ,i ello no
resulta slllicicn(e han dc Ser los jueces quienes debern arbmar los procedmllenlOs para su
erectiva vigenCia, en lanlO guardianes de los derechos individual~s.
.
(43) Ya en Irmite de publicacin e,tas reflexiones. se ha s<mClOnadola nueva Consfltucin de la provincia de Tucumn. En lo referido a las garantas de corte procesal no hay en ella
prct camente ino ovaciones, salvo en lo referido al" acceso a la justicia" consagrado en el nuevo
art. 36 jnc. 9". del que expresamente prev a esta amplia forma de conlemplar la salvaguarda
de las libertades individuales en la moderna terminologa constilucional.
Afirmo que aparte de la mencionada no hay prcticamente ninguna nueva di'posici6n,
porque no slo se ba manrenido la misma numeracin antcrior sino que ade~l~S,.e1 texto del
articulado qLleha sido citado a lo largo de estas pginas. eSldntlco al de la VlC!anO,~ma.runo
damental de la provincia citada. lncIuso hasta ha persistido la [alta de referenCla al rgImen
carcelario" y a los inst1lutos de la .cxcarcelaci6n y eximi~i6n de prisin".
En suma. la nueva Constitucin lllcumana nada apOrla digno de comentarla en lo que se
refiere a las garantias que han motivado mi preocupaci6n aqu.
Sumario: 1.OBJETO.- 11.CONCEPTUAU7.AC1NDE lA'; GARANTt\S.- 111.lAS AL.

TERNATIVASA DISPOSICiN DEL PODER CONSTITUYENTE.- IV.AMPAHOy HA.
BEAS CORPUS EN LOS CICLOS CONSTITUCIONALES, - V. RASGOSDISTINTIVOS
DEL AMPARO EN EL DERECHO PBLICO PROVINCIAL.A. Regulacin conjunta de
amparo y hbeas corpus. n. AmpHaci6n de la tutela bondada por el amparo. e. Expresa
incorporacin del amparo por mora de laAdministracin. D. Superposicin del amparo
con los mandamientos de ejecucin y prohiblci6n. E. Prohibicin de reglamentacin
legal. F. Amparosespeciales,VI.AMPAROy HBFASCORPUSENELOLT!MO CICLO
CONSTITUCIONAl" A. Operatividad de derechos y garantas. B. Declaracin de inconstitucionlidad. e. Amparo individual. D. Amparo colectivo. E. Ampara informti.
ca o hbeas data. F. Hbeas corpus, G. Advertencia final.
1.
OBWTO
Se viene repitiendo, con cita casi obligada deAlberdi o de Gorostiaga, que

el Derecho pblico provincial es ms extenso que el Derecho constitucional,
y ello es cierto al menos en lo estrictamente
cuantitativo (1) y (2).
Sin embargo, no radica all el mejor mrito del Derecho pblico provincial, ni tampoco su mayor contribucin a la experiencia poltica-institucional
de la Nacin.
En efecto, como apunt correctamente el juez Brandeis: "Una de las felices
ventajas que brinda el sistema federal es que permite a cualquiera de los
(1) ALBERO!,
"El poder reservado al goblemo local, es ms extenso. porque es mdefinido, y
comprende todo lo que abra7.a la soberana del pueblo" y "El poder general es limitado, y se
compone en cierto modo de excepciones" (elt. por BAS.ARTURO
B .. "Derecho Federa! Argentino",
1.1.Valerio Abeledo. UIJenos Aires. 1927, pg. 72). Segun /lASel derecho pblico provincial ... "si
bien al parecer slo interesa al'rgimen provincial, forma, sin embargo. como dite Alberdi, la
porcin ms interesante del sistema constitucional de toda la Repblica" (lbld, pg. 49). Goro~tiaga: "Como el gobierno nacional ha stdo formado para respondcr a grandes necesidades
nacionales y alender a ciertos intereses comunes, sus podere, son definidos y en pequeo
nmero. Como el gobierno provincial. por el conlrario, penetra en lodos los detalles de la so.
cicdad, sus poderes son indefinidos y en gran nmero" (cir. por 7",vAllA,CLOOOMIIlO,
"Derecho
Federal'", t. 1, CompaiiaArgentina
de Edilores. Buenos Aires, 1941. pg. lB).
(2) FRIAscontabiliza la 5ancin de 1546 articulos en el ltimo ciclo constituyente provincial. sin computar las re[orma.<;de Ro Negro, Catamarca yTucumn (FalAs,PWIlOJ., "El prOCC50
federal argemlno".
C6rdoba, edici6n del autor, 1988, pg. 60).
ISO
AMI'ARO
FELIPE$Elsomos
Estados, si lo desean sus ciudadanos, servir como laboratorio para hacer

experimentos sociales y econmicos sin riesgos para el resto del pas" (3),
En el caso argentino se pueden rescatar ejemplos del xito de esa labor
experimental. dentro del campo jurdico. Las provincias produjeron significativos avances en materia procesal; en este sentido merece destacarse la
implantacin del procedimiento penal mixto, la modernizacin de las leyes
rituales en lo civil-comercial y en lo tradicionalmente
denominado "contencioso administrativo" (4).
Los aciertos en el plano institucional. tambin fueron variados: Ministerio Pblico. Tribunal de Cuentas. Fiscala de Estado, rganos encargados del
uso de denominados recursos naturales-v.
gr.: hdricos-,
etc, (5).
Sin olvidar que un "constitucionalismo
social" en germen o embrin se
vislumbra en las constituciones deTucumn de 1907 yde Mendoza de 1916.
y mucho ms decididamente en la santafecina de 1921 y en la sanjuanina de
los Cantoni.
y HABEAS CORPUS
151
As, se pu.ede argu~entar

que el habeas corpus no se encuentra expresamente.menclOnado
ni consagrado en la Constitucin Nacional (6), y ello no
fue bIce a su pronta recepcin en el derecho infraconstitucional
(7).
Durante bastante tiempo no acaeci lo mismo con el amparo. Pese a ello.
se termin por admitir de un modo definitivo. a partir de "Siri". que deriva
directamente de la Carta Magna e, igualmente su plena operatividad (8).
Hoy puede considerarse que ambos institutos se encuentran inerradicablemente incorporados a la conciencia jurdica argentina. y en contra de este
aserto nada dicen algunos eclipses transitorios. los que. por otra parte, fueron
en todos los casos condenados por la mejor doctrina nacional.
De todos modos. la constitucionalizacin
del hbeas corpus y del
ro no es una precaucin intil. Su incorporacin
a la ley fundamental
fijeza y rango normativo superior a las interpretaciones
de los poderes
tituidos, fueran ellas de orden legislativo, sean de naturaleza judicial
ampaotorga
cons(9).
As las cosas. el objeto del presente trabajo es bucear en el Derecho pblico provincial para destacar algunos de los resultados de dicho laboratorio
C):perimentaJ. Nuestra preocupacin. por consiguiente, no es por tanto la descripcin u revista del amparo y del hbeas corpus en el derecho local, sino
puntualizar una que otra particularidad en su normacin en las leyes fundamentales provinciales.
Si se amplfa la brecha abierta por la ley "de la Ra" de hbeas corpus

-23.098-.
lo que es de esperar. contaremos con una formacin nacional de
amparo. o federal si se prefiere. Mejoran, con una leyde garantas constitucionales, comprensiva de ambos institutos, tal como acontece en Per (lO).
aunque, como es obvio, los aspectos estrictamente
procesales quedarn reservados a los estados locales por imperiu del arto 67 inc. 11 de la C. N .. yen
consecuencia. obligatoria para las provincias (art. 31 C. N.).
11.
Desde ya, nos apresuramos

ben ser constitucionalizados.
CONCEPTUAUZtlClN
DE lAS GARANTfAS
Pareciera que en principio no resulta imprescindible

garantas constitucionales en las leyes de base.
(:1) Cit. [lor SClIW"RTZ.

BERNARO,
"El fedeuUsmo
1964, pg. 116.
(4) El procedimiento
"La moderna concepcin
norteamericano
la regulacin de las
aClUal". Madrid, Civitas.
penal mixro se difundi a parr;r del proyeeto SO[ER-VEZM"R'CON[)[

de! 'comeneiosa admillistralivo ...en lo referente a las acciones procesales administrativas y a la accin de lcsividad, puede consultarse en SAR"[FNTO
GMC",JORGE
l-L. "f'roceso adnjnis!rajva". Mendoza. Ediciones Juridicas Cuyo. 1961. y en OROM'.Jo,~ ROBERTO,."l'r?ceso administrativo provlm;aJ". Mendoza Idcanllm 1977. sobre la accin de interpretaCin 'ncorporada a ios C. 1'. A. de Cumentes, ['ormosa y Enlre Ros, ver HlJTCH'>lSON,
TOMAs.
"La accin de itHerpreracin". ('n HD, 111-839,
'
(5) Sobre el Mini,wdo
Pblica ver SElSOWOS,FEU"E. "Algunas reflexiones accrca de la Indep('ndenda
del Ministerio
Pblico", en Idearium N 10/12. 1984-1966,
pg. 12J. Con respecIO a los Trillunales de Cuentas consultar: ROMeRO.C~ARENmQuE,"Derecho Cnnslitucio_
nal", 1. H. Buen"s Aires, Zavala. 1976. pgs, 348-352. I'II\'. P;OROL. "Trib,m]es de Cuentas". en PllfAS,I'frlROJ. y Olros. "Derecho Publico Provinciai".
Depalma, Buenas Aires. 1985.
pllgs. %7-366. Para el Fi,cal de Estado: TRIVINO.
LA"LOSR. "El Fiscal de Estado (Antecedentes
dc la osrlmeln y St, rgimen en 1" provincia de Buenas Aires)" en EO. 110-358. y DlAz.ARAU10. ENRIQ"E."Los abogados del Estada", Jurisprudencia
de Mendoza. 2' Scric, N 10. 1979,
p;;g. 121
a mantenerlo,
estos ltimos aspectos no de-
Naturalmente
que el rgimen provincial puede adelantarse o avanzar
sobre la regulacin, o reglamentacIn
emanada del Congreso para todo el
territorio argentino, es decir, ser ms amplio o generoso. tal como acontece
con las prescripciones de la recordada ley 23.098.
Ahora bien, admitido todo lo anterior. slo resta puntualizar
que las
normas que constitucionalicen
las garantas en estudio han de ser precisas,
(6) Se lo ha hecho derivar de los ans. 18 y 33 de la C. N, (CL SAGU~.Nmo" PEDRO,"Hbeas
Corpus", Buenos Aires. La Ley, 1981, pg. 74).
(7) Arl. 20 de la ley 48.
(6) "Las garantas individLlales existen y protegen a los individuas por el solo hecho de
estar consagradas por la Conslitucin e independientemente

de las leyes reglamentaras. las
cuales son requeridas para establecer 'en qu casos y con qLl justiflcalivo podr procederse
a su allanamienlO y ocupacin'. Como dice el are 16 de la Constitucin a propsilo de una de
eilas' (C.S.I.N . "Siri Angel. Fallas: 239:4(1).
(9) Para CasjelJo se fue el mrito de la Constitucin de 1949: el "nuevo derecho" respon.
da a una inlerpretacin que sin ser "inconstitucional"
era "extraconstilucional"
(D.sJElLO.JLJAN.
"lJerecho Constituciona! Argentino",
BLJenos Aires. Perro!, 1954, p. 101).
(10) BO~EA00""'. AlBEJmJ. "El Amparo y el Hbeas Corpus en el Per de hoy", Bibliotec ~
Peruana de Derecho constilucional,
19B7. j' reimpresin.
pg. 12.
C~
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11'> "
152
FELIPE SEISDEDOS
escuetas, sobrias, y. adems,

dible (11).
decir lo estrictamente
AMPARO
necesario
e imprescin-
No est dems recordar que existe una corriente doctrinaria contraria a

toda reglamentacin del amparo, con mayor ahrnco desde que se sancion la
ley 16.986, a la que se calific con excesivo rigor de leyde "desamparo" (l2).
Es cierto, adems, que toda reglamentacin
importa limitacin. La Corte
Suprema de Justicia admiti desde siempre, en las causas "Plaza de Toros" y
"Saladeristas de Barracas", dicha afirmacin. Lo que no implica desconocer
que toda reglamentacin
ha de ser razonable, vale decir, no ha de menoscabar innecesariamente
el habeas corpus y el amparo.
Con la consagracin expresa en la ley constitucional de ciertas instituciones, como las que nos ocupa, y adems, plenamente operativa -por ejemplo: el control jurisdiccional de constitucionalidad
y el amplio margen de la
facultad de investigacin congresional-,
se corre el grave riesgo de cercenarlas ab intio, si no se adoptan frmulas extremadamente
cautelosas y fruto de
gran meditacin (13).
III. LAs
ALTERNATIVAS A mSPOSIC1N
DEL PODER CONSTITUYENTE
El constituyente tiene ante s un abanico de posibilidades: a) meramente

enuncia el hbeas corpus y el amparo; b) define o conceptualiza
dichas garantas; y cl las reglamenta acabadamente.
La primera alternativa es perfecta"
mente viable. Ella no impide que se caracterice escuetamente e1amparo como
"Recurso sencillo y rpido" (art. 25 del Pacto de San Jos de Flores de Costa
Rica) o que se aluda a que estar gobernado por los principios de "prefer~ncia
y sumariedad" (art. 53.2 de la Constitucin espanola de 1978).
Criticando esta postura, Ekmekdjian seala que "es conveniente establecer los principales requisitos para evitar desvirtuaciones
de la tlesis constitucional, por va legislativa" (14).
Por las razones que ms abajo consignaremos, la aseveracin de Ekmekdjian,
no nos parece del todo acertada. Por ahora basta sealar que se pagan ms
(ll) LINM~SQU'NT~N~.
S~GUNDOV
.. "Tratado
de la Ciencia del Derecho
Constitucional",
Z, ed.,
t. m, Buenos Aires. Plus Ultra, 1987, pg. 606.

(lZ) RoMI'RO,C~.s.\nEN~'QU~,op, y loco c,t., pg. 43. Ver RlVAS,
ADoLFOAR_NOO. "El Amparo",
La Rocca, Buenos Aires. 1987. pgs. IX/XL
(13) Un buen ejemplo lo conslituye el are 48 de la Constitucin de la Provincia de Crdo.
bao que Fras incluye en Su proyeclo de eonstilucin neuquina: .Siempre que en forma aClual
l) inminentc se restrinjan, alleren, amenacen o lesionen, Con arbitrariedades o ilegalidad ma.
nifiesta, derechos o garamfas reconocidl)s por eSla Consltuc;n o por la Conslitucin Nacional. y no exista otra va pmnta y eficaz para evitar un grave dao. la persona afectada puede
pedir el amparO a los jueces en la forma que determine la ley". El texto permite suponer que
queda incluido el amparo .cl)ntra particulares".
(14) E~MaDJlAN.M'GVSLA.,"Eljulciodeamparo
en !asconstilucioncslalinoamerkanas",
en
La Ley Actualidad, de] 16 de mayo de 1989.
I..
'c
y Hi\8EAS CORPUS
153
caros los errores en la conceptualizacin

de as garantas constitucionales
contenidas en el texto de base que en la legislacin o regulacin infraconstimciana!, los casos "Quran" y "Mate Lmengeira" ilustran cmo es posible corregir los defectos de la reglamentacin
del amparo (l5).
Con todo, la conceptualizacin
constitucional no es siempre desaconsejable, siempre y cuando, naturalmente,
ella acierte a definir con rigor los requisitos de procedencia del hbeas corpus y del amparo.
Esos recaudos, y en lo concerniente al amparo, fueron fijados obiterdicta
por la C. S. J. N. en "Kott". Nlf, la Corte estableci las exigencias que habilitan
el empleo de aquel remedio "excepcional yheroico", ultimaratioen orden a la
proteccin procesal de los derechos: Como es sabido, ellas son la existencia
de-, una lesin actual al mismo causada de un modo manifiestamente
arbitrario o ilegtimo, y por ltimo la ineficaz tutela brindada por las vas normales u ordinarias de impugnacin.
Yen esta materia poco eslo que puede decir una constitucin. Mejor an,
el legislador no podr aportar demasiado, debido a que la "apertura" del
amparo es una cuestin que depende casi exclusivamente del arbitrio judicial, Es cierto que doctrinalmente
es factible brindar algunas pautas orientadoras, no muchas por otra parte, pero a la postre, todo depender de la prudencia de los jueces y no faltar la ocasin en que slo quepa una decisin
cuasi "visceral" (16),
"La administracin
de la justicia gira alrededor de la figura del juez: buenos jueces, an con leyes insatisfactorias, proveen buena justicia; malos jueces, an con leyes adecuadas, generan injusticias" (17).
Por lo que venimos expresando, nunca ms acertado que en materia de
garantas constitucionales
aquello de "dime qu clase de jueces tienes y te
dir qu control existe en tu pas" (18).
Ms ac o ms all de los riesgos nsitos en la conceptualizacin constitu.
cional del amparo, de la circunstancia que todo en definitiva puede depender
del arbitrio judicial, 10 trascendente es que el creador de la norma de base no
alcanzar a dar solucin alas variados problemas que plantea el amparo. Entre
ellos, si se [rata de un proceso unilateral o bilateral, si rige la competencia por
(I5) SAlG~DO,
Alf JO'.Quf", "Juicio deamparoy
accin de inconstitucionalldad".
Asttea. Bue.
nos Aires, 1987. pgs. 61/64. Se conoce quc el) clll)s se sOtlela prohibicin legal de declarar
la inconstitucionalidad
de normas generales.
(l6) LmAREs,JV~NFMNClSCO,"Respollsabilidad
de lasJeyes", 2' ed . Ed. ASlrea, BuenosAires.
1970, pg. 89. Ver S~lSOEOOS,
FEllP~. "NO/as acerca de las \'fas previas en el amparo", en lurisprudencia de Mendoza, Z. Serie, N" 26,
(17) CUETORA,JULIOc., "La Carie Suprema como poder del Estado", en LA LEY, del 7 de
agosto de 1987.
(18) VA"OSS'.JORG~R., "Proteccin de Jos derechos humanos en las Constituciones Jalinoa.
mericanas", en Revista de la Asociacin de Magistrados y Funcionarios de la Justicia Nacionai,
ao [J, N" 4. pg. IZ,
154
hUrE
AMPARO
$EISDEDOS
turno y por espcqaHdad, si los plazos y trminos comprenden o no los das y

horas inhbiles, el modo de integrar la litis (l9), la naturaleza del "informe
circunstanciado", los alcances de la cosa juzgada, la materia recursiva, etc.
Es natura] que no exijamos que el constituyente d respuesta a la totalidad de esa rica temtica que apenas hemos esbozado a modo ejemplificativo.
Sencillamente, pretendemos
significar que no es aconsejable que el poder
constituyente "expropie" al legislador-la
expresin de Pedro}. Frias-, que
lo sustituya o reemplace. De otro modo, se corre el peligro de fosilizar las
instituciones, de impedir alguna oportuna modernizacin y, lo reiteramos, se
traba la posibilidad de enmendar yerros.
IV.
AMPARO
y HBF..AS CORPUS
EN LOS CICWS
En el primero, que comprende las constituciones dictadas con anterioridad a la recordada reforma de 1949, el derecho pblico provincial se mostr
generoso y cuidadoso con el hbeas corpus, al que incorpor expresamente
y reglament con bastante meticulosidad. En cambio, el amparo es prcticamenteinencontrable
(21).
Las constituciones dadas tras el golpe de estado de 1955, mantuvieron la
tradicin en lo atinente al "gran mandamiento".
La innovacin fue la generalizacin en la admisin expresa del amparo, y la especial preocupacin
de
algunas de ellas para que el instituto se aplicara an ente la ausencia de ley
que lo reglamentase, es decir, destacando su plena operatividad (22).
(19)
GRAU, ARMANDO E.,
.eI
"La biJatcralidad
en ellllllpaw
Por fin. en el ciclo de los anos ochenta se mantiene la expresa regulacin

de ambas garantas, sin ningn tipo de excepcin. En algunos casos, el hbeas corpus se ampla como medio protector frente a limitaciones ilegtimas
provenientes de particulares (23). Se advierte un denodado esfuerzo por cincelar detalladamente
el amparo, y esto parece ser una reaccin motivada por
el estrecho criterio que gui la aplicacin de la ley 16.986 en muchos casos
jurisprudenciales.
V.
RAsGOS m',INTNOS
DEL AMPARO EN El. DERECHO I'BI.lCO PROVINCIAL
En lneas generales, el derecho pblico provincial sigue las aguas del

derecho federal. La mayora de las constituciones
adopt lo que hemos caracterizado como postura intermedia, o sea, la de conceptuar las garantas
constitucionales
(24).
CONSTITUCIONALES
Dejando de lado el movimiento que sigui al dictado de la Constitucin

de 1949 y, atendiendo exclusivamente al objeto de nuestro estudio, podemos
distinguir tres ciclos constituyentes
(20).
contra acros de rganos
administra-
La Plata, en JllS NQ 7, ]986.

(20) Una visin ms comprensiva y abarcadora de los ciclas constituyent,!;s provinciales
es la de FR"', P~DRO].en '"Cuadernos de f~dcrafjsma", Academia Nacional de Derecho y Cicncias Sociales de Crdoba, N' 1, Crdoba, 1989, pg. 49.
(2]) Recogiendo una afirmaci6n de Arturo E. Sampay se ha sostenido que el amparo aparecia como una "ampliacin del habeas corpus" en la constitucin de Entre Ros (CL SAGI3,
N~SToRPfDRO,'"Accin deAmpam'", 2' ed., BuenosAires. Ed. Astrea. 1988, pg. 35 Y S>.t.G.\DO.Al.!
JO~Q(JtN,
op. cil.. pg. 10). Es un error. dicha constitucin consagra a uno de los clsicos '"wrigths"
del derecho anglosajn (Vcr \lOMERO,
CSARENRlQ(J~,
op. Y lec. cit., pg. 36, el que como se ver
ms adelante queda comprendido
dentro dcl amparo argenlino. Adems, la afirmacin de
los autores citados serra correcta si el amparo fuera efectivamente una 'prolongacin'"
del
hbe<ls corpus. Sin embargo. ello no es asf. Con (ratarse en los dos casos de garanas constitucionales, ambas difieren en aspectos l[ascendenrc", el amparo es un proceso bilateral que
hace cosa juzgada material. mientras que lodo lo contrario acontece con el "gran mandamiento"; aunque la unilateralidad del hbeas corpus es dudosa a partir de la ley 23.098, ya que, en
alguna medida, inrroduce y admite el contradictorio.
(22) Formosa. ar!. 14; Chaco, an. 16; Neuqun, arr. 43; Chuhut, art. 17; La Pampa. arto 16
y Santa Cruz. arl. 15.
tivos sin personalidad"',
155
y HABEAS CORPUS
La ya citada constitucin
cin precedente.
cordobesa
es ndice demostrativo
de la asevera-
As las cosas, nos consideramos

eximidos de entrar a considerar
norizadamente
cada una de sus concretas manifestaciones
(25).
porrne-
Las normas provinciales conceptualizan el amparo "genrico" o "tradicional" de conformidad con los cnones ya clsicos: a) titularidad de un derecho
constitucionalizado
en forma explfcita o implcita -tcita
dira Bielsa-;
b un acto, hecho u omisin que en forma actual-el amparo no acta sobre un
pasado definitivamente
consolidadoo inminente restrinja a aqullos con
ilegitimidad y/o arbitrariedad manifiesta u ostensible; c) el empleo de los medios normales u ordinarios de impugnacin no sea til o eficaz, si al acudirse a
aqullos pueda causar un daflo o perjuicio grave y/o irreparable (26).
Es sabido que en "Kott", la Corte Suprema admiti el amparo contra actos
de particulares, asimismo se conoce que la ley 16.98610 omiti, por ms que
al afiO siguiente se incorpor en el Cdigo de Procedimiento
en lo Civil y
Comercial de la Nacin.
Hemos visco, igualmente, que la Constitucin de Crdoba no resuelve
expresamente
la cuestin. En cambio, otras normas lo prevn claramente:
Chubut, arto 34; Formosa, arto 20; Salta, arto 85; La Rioja, arto 28 y Jujuy, arto 41.
Las leyes fundamentales
de San Juan y San Luis aaden a "grupos organizados de personas" (27). A su vez, el arto 38 de la Constitucin de Santiago del
(23) Es el casO de la ConslHuci6n de Salta, tambin !ade San Luis (art. 42, J' prrafo). Con
anlerioridad lo habrao dispuesto las leyes fundamentales de Entre Ros (ar!. 25), Chaco (ar!. 16)
y Forfllosa (arl. 14).
(24) La afirmacin est referida al tercer ciclo consllllyente.
(25) Vcr: ITURREl.,
ARTu"oHOllAno. -Garanias", en FlA',PWROJ. yotros, "Las nuevas constiluciones provinciales'", Depalma. Buenos Aires, 1989.
.
(26) Aunque permite concluir que s( protege las violaciones provenienles de partIculares.
(27) Lanorma guarda rclacin con 10 resllcllO en" KOI('".ESle dccisorio rallo de la C. S. . N.,
en cuanto O1or~a amparo contra grupo de personas, fuc dura y errneamente criticado por el
mc~ican" BU(I(;OA,
lc,NAe[O
yotros. "E/juicio de amparo mcxlcano ysu relacin con recursOS simi-
156
FHlrE
Estero hace referencia a "autoridad

prelaciones mezquinas (2B).
SETSDEDOS
pblica o privada", lo que conduce ainter-
De ahora en ms. destacaremos

las que a nuestro juicio son las pecu)iaridades del derecho pblico provincial y las principales innovaciones introducidas por el ltimo ciclo constituyente.
A. Regulacin
conjunta
de amparo
y habeas
corpus
o "garanta
nica y genrica" al decir de Linares Quintana, quien enumera

las constituciones de Ro Negro -hoy sustituida-,
Neuqun, Misiones y Cha-
co
(29).
A su enumeracin
cabe agregar la ley fundamental
de Formosa
con unanormaprcticamente
idntica al arto 16 del Chaco.
,
"
"
157
AMPARO y H~EAS CORPUS
(art. 14),
C. Expresa incorporacin del amparo por mara de laAdministraci6n

Algunas constituciones
estatuyen de un modo claro e inequivoco la obligacin de las autoridades de expedirse como correlato al derecho de peticin
(Chubm, art, 21; Jujuy, arto 33 y Neuqun, arto 15). No es aventurado sostener
que ellas incorporan implcitamente
este tipo de amparo.
Ms claramente se lo puede encontrar en las normas de base que estatuyen el mandamiento
de ejecucin (Entre Ros, arto 26; Chubut, arto 35; Chaco,
arto 22; Jujuy, arto 39; Formosa, art. 32; R(o Negro, arto 44; Santa Cruz, art. 18;
Crdoba, art. 52; San Juan, arto 41; San Luis, arto 46).
La afirmacin precedente nos lleva de la mano a otra de las peculiaridades del amparo constitucionaHzado
en el orden locaL
La nueva Constitucin
rionegrina no se aparta en el arto 43 de esta solucin, mientras que el proyecto de Fras para Neuqun regula separadamente
el hbeas corpus y el amparo.
D. Superposicin
hibicin
La lgica consecuencia
es que se aplican idnticas regias a dos institutos
que con ser semejantes no son idnticos, lo que se nos ocurre no es la mejor
tcnica co nstitucionaL
Como se ha visto, algunas constituciones

adems de incorporar el amparo hacelllo propio con el mandato de ejecucin. Otras, entre ellas las de Ro
Negro y Jujuy (arts. 45 y 39 respectivamente),
le adosan adems el mandamiento de prohibicin.
B.Ampliacin
de la tutela brindada
No se protege exclusivamente
esto el avance es significativo.
por el amparo
a los clsicos
derechos
subjetivos,
yen
En primer lugar, debido a que se hace referencia a inters material, moral y

poltico (La Rioja, art, 28) o perjuicio de "cualquier naturaleza" (San Luis, arto64J.
Seguidamente, por la incorporacin de los denominados "imereses difusos"
(Crdoba, art. 53; Salta, arto 84) y/o "derechos colectivos" (Ro Negro, arto 43),
Corolario de lo anterior: se dispensa especial rutcla al medio ambiente
sano y ecolgicamente
equilibrado
(La Rioja, arto 66; Salta, arto 30; lujuy,
arto 22), Santiago del Estero y Crdoba lo extienden al patrimonio cultural
(arts. 30 y 35 respectivamente)
o "valores culturales de inters histrico o
artstico" (SanJuan, art. 56; San Luis, art. 47).
Consecuentemente
se otorga una amplia legitimacin activa prev el amparo COtllO herramienta proccsal idnea pata su defensa (Ro Negro, arto 85;
La Rioja, arto 66; San Juan, arto 56; San Luis, arto 47; Salta, arto88; Crdoba, arto 53).
lares latinoamericanos",
en Instituto de Investigaciones Jurfdicas, Funcin del Poder Judicial
en los sistemas constllucionales latinoamericanos, Mxico. U. N. A. M., 1977.
(28) Pudra pensarse que se refiere exclusivamente a aquellos parliculares que cuentan con algn tipo de "autoridad", v. gr.: directores de establecimientos educacionales o
sanitarios.
(29) LI~A~'.s QUtmA~A. SF-GIINOO."Derecho Constitucional de las Nuevas provincias", DepaIma, fiuenos Aires. pgs. 49/52.
del amparo
con los mandamientos
de ejecucin
y pro-
El amparo argentino presenta perfiles propios que lo diferencian

amparo mexicano, se asemeja ms al mandato de seguridad brasileo
alguno de los wrigths del derecho norteamericano
(30).
del
y a
Si lo anterior es correcto, la inclusin de los mandamientos

de ejecucin
y prohibicin resulta una medida sobreabundante,
yaque el amparo argentino los cobija a ambos. En efecto, esa intil reiteracin se desprende de la
circunstancia de que el amparo procede tanto ante hechos y actos como omisiones, amn de que su objeto propio. es que se ordene a quien lesiona o
amenaza hacerlo que haga o deje de hacer algo.
E. Prohibicin
de reglamentacin
legal
Es la solucin auspiciada por la constitucin

saltea: "Son nulas y sin
valor alguno las normas de cualquier naturaleza que reglamenten la procedencia de la accin" (art. 85).
Nosotros, compartiendo
la opinin que Carri ha ratificado recientemelllc,lucgo
de casi veinte aos, propiciamos
una reglamentacin
mnima
de los aspectos exclusivamente
procesales, de modo tal de otorgar seguridad a los justiciables y asegurar los principios de bilateralidad y contradiccin (31).
(JO) S!'t~OF.DOS,FEI.lt'", op. cit., en nota n"]6 y "La proteccin de Jos derechos humanos
en Ja
Argentina", en prensa. Ver HUMERO, ENH10un
Ct"'R.
op. y loe. cit., pg. 36.
(31) URRI, G'''A"U R.. "Recurso de Amparo y Tcnica /ud;cial", 2" cd .. Abeledo-Perrot,
Buenos Aires. ]987. pgs. 15/16 y 198/203.
158
FLlrr Smou>os
Asrlas cosas, parecen ms atinadas las leyes fundamentales de Formosa

y Jutuy. La pJ1mcra, en su art. 20, aUIOril3 al juez a abreviar ~Irmites y trminos ; la segunda. a su vez, luego de permitlr que el juez abrevie ~Ios plazos" lo
faculta a Hadoptar las formas ms sencillas exigidas por la nalUralez., de la
cucstin
(art.41).
I
I
~
\1
I
La constitucin del Chaco habra previsto ya a la accin de amparo como

medio lutclar de los derechos de los dirigentes gremiales (art. 29), recientemente la de Jujuy crea una suerte de amparo electoral (art. 86).
Sin embargo. encllcrcerciclo
constituyente, la Hvedcltc" de los amparos
especiales es el derecho de rectificacin o de respuesta.
Elantecedente en esta materia lo constituye la norma de base de Santa Fe,
la que en su artkulo 11 mema a un ~recurso de trmite sumario~. la del Chaco
manda que sea ~acordadosumariamente
por la justicia" (art.15).
La de Salta y San Juan se refieren a ~trmile* y *procedimiento *sumarfsimo respectivamente (art. 23), Rfo Negro8liade la inmedinteza la sumariedad
(art.27).
El art. 14 del anteproyecto de Constitucin Nacional redactado por
Ekmekdjian reza de la siguiente forma ~en caso que dicho mediase negara a
brindarle ese espacio se requerir el pronunciamiento judicial por la va procesal ms rpida~.
Por fin. Jujuyy Santiago del Estero ms derechamente estatuyen en forma
expresa que el amparo es la garantfa idnea para proteger el derecho que nos
viene ocupando (arts. 23 y 20 respectivamente).
'1
VI. AMPARO y IlBr:AS CORPUS F.,NEL LTIMO CiaD
Sin embargo. no.~onviene exage~r, ~l derecho pblico provincial sigue

conservando su fertilidad y. por conSIgUiente, se mantiene la utilldad de su
repaso y estudio (32).
t.
:1
de derechos y garantfas
.-
Es por dems sabido que la jurisprudencia y la doctrina constitucional

habfan admitido la operatividad de derechos y garantfas. al menos como
regla. y en especial con referencia a los derechos de primera generacin (33).
De aquf en adela me remarcaremos las que a nuestro juicio son las notas
sobresalientes del mismo tras el impacto de la reforma nacional de 1994.
(32) La lmpllltllacln del $lslcmaacusalorlo
"
Pues bien, el derecho pblico provincial se ha hecho cargo de la Cucstin,

y no est dems sefialar que no es una preocupacin intil.
Asf. por ejemplo. la constitucin del Chaco comienza asentando: nLos
derechos y garantfas establecidos, expresa o implcitamente en esta Constitucin, tienen plena operatividad en sede administrativa o jurisdiccional. sin
que su ejercicio pueda ser menoscabado por ausencia o insuficiencia de reglamentacin" (art. 14). Y al ocuparse especficamente de las garantfas que
ella consagro aade para despejar cualquier duda: ~Ningn juez podr excusar la denegacin de las accioncs eontcmpladas en este anfculo en el hecho
de no haberse sancionado las leyes reglamentarias, en cuyo caso deber arbitrar las medidas procesales adecuadas* (art. 19).
Completando lo anterior la de Chubut con gran sabidura ordena ...debiendo los jueces arbirmr en cada caso los medios para hacerlos efectivos
mediaOle procedimientos de trmite sumario n(arto 21). En trabajos anreriores hemos insistido en que lo *sumario*. como equivalente a trmites sencillos y plazos breves, es una de las caractersticas esenciales de las garantfas
constilucionales (34). La ~brevedad" es puntuali7.ada por Ja constitucin de
La Pampa (art.17).
Tambin consagran la operatividad. las constituciones de Salta (art. 16),
de la provincia de BuenosAires (art. 20) yde la ciudad autnoma del mismo
nombre (art. 10).
CONSllTllCIONAL
Mientras en los ciclos anteriores el derecho pblico provincial mostr su

originalidad, inspirando en parte las soluciones que mas tarde recogerla el
derecho federal, ahora la corriente ha tomado el rumbo inverso. Noes aven.
turado sostener que aquel navega bajo las banderas de ste.
,
,
A. Operatividad
159
Sin embargo. dicho principio no tiene expresa acogida en texto constitucional federal, ni siquiera tras la reforma de 1994.
F.Amparos especiales
AMr .RO y HAr.AS COIlruS
es un buen ejemplo de ello.
c.",,,,,,,.
(33)Il'OAIIT
{~F;nL""I., ~DctcehoQmsl/llldo",tI",
l. ti. Edl~r. Buenos Aires. 1966.
pAg. 78. Ln c.s.j.N. lo upuso maglslralmenle
lnre "SlrI. Angel"; "Que baslo eslO comproba.
cin in "Sirio Angel~: "Que basln esla comprobadn
lnmcdlll~ para que la J:aranHa conSilw.
cional invocada sea reslableclda por los jUel:es en $U Inlegridad, sin que pueda alcgarse en
conlrarlo la e:dslencl~ de una l~ que la reglamenle: l~s g:tralulas Individuales aISlen y pro.
Icgen a los IndlVlduo5 por cl solo hecho de estar conugTlIdas por la ConStllUdn e lndepen.
dienlemenle de las l~es reglamentarins, las cuales solo son rcqul'I"ldllS pMa eslablf'Cer ~en
que casos y con que Justtricuivos podnl procedersc a su n!lanamienlo y ocupacin". como dice
el an. 18 de la C:onslilucin a propsllO de una de cllas~. Cila a conllnuacln I IQ\OUI.,< V. Go:<z.I.tn:
para quIn no son "simples frmulas lc6riClls ...poSCl::nfuel'Zll obllgalorla ... los lullCes deben
aplicarlas en la plenllud de $U senlido. sin allerar a debilllar con VlIga5 in{erprCfac!ones o
amblgOedades.l~ ell"pre$1lsignllic;Dein de su lCll"to~(Fallos: 239:~61: .",,_Q\I1.vrAHA,.SrGUNOO
V..
"Tralndo d~11tC.iencla del Dercctro OlTl5r1/l1c1oaal argcmlno ycomplIrndo". 2" ed . l. VI. Plus
Ultra. Bu~nos Aires. 1900, pg. 2021.
(34) SmDErlOS.FrlJ~ Amparo. ~l/f~a$ D~lIt y HlfbClls Corpus en la Rrforma de 1994". en
Derecho ConstilUclona.1 de la Reforma de 199~. lnSltlutO Argenlino de Estudlo~ Conslllucio.
n/des PoliliCOs, Mendaz:. 1995, cap. X!I.
,,",'!ll. 'I'I!'"
f'e';'
i'
'4,
160
B. Declaracin de Inconstitudonalidad
La COrte Suprema de Justicia de la Nacin ha negado desde siempre la

posibilidad de declarar de oficio la nconstitucionalidad
de normas llfra.
constitucionales. aunque existan votos disidentes y algn ~orbitem dictum~
que sin alcanzar la estatura de "holdillg~nada cambia (35).
El macstro Biclsacriticnba duramente a aquellosscsloadrnilfan
la declara.
ci" de nconstitucionalidad en los procC$os ordinarios y no en los sumarios.
Nuestro ms alto tribunal s610tolera la declaracin de oficio en sede provincial si ella est referida a normas locales y, a su vez, expresamente autorizada.
El amparo individual est definitivamente incorporado a la conciencia

jurrdica argentina desde los famosOS casos HSiriHy "Kott".
Fue expresamente incorporado
rrafo del ano 43 de la C.N.
por la reforma de 1994 en el primer p-
Poco o casi nada es lo que se puede agregar a esta altura acerca de l. y dc1
mismo modo es diffcil encontrar alguna originalidad en su regulacin normativa. Sin embargo. esa Cc1nteraque es el derecho pblico provincial no se
encuentra agolada. Vemoslo.
La reforma de 1994 concluy6 con algunas dudas. Dentro de los procesos

garantislas es factible la lnvalidezdc nonnas inconstitucionales (art. 43de C.N.).
Superando la mera oper8lividad y dando paso a~ela~te la constltuci6n

formosena autoriza al juez a "abreviar lrmltes ytrmmos (art.23).
A su vez, la nonna fundamental del Chaco comienza con un Hdebern"

(art. 9) yculrninacon un "podrn" (art.19},lo quese nos antoja es francamente contradictorio.
Las constituciones de la Rioja (art. 9) yde Tierra del Fuego (arto 154) afirman sin hesitacin alguna la declaracin de oficio.
Creemos oportuno reiterar nuestra postura en el sentido que es una obligaci6n de la magistratura judicial declarar de oficio la inconstitucionalidad
de normas infraconstitucionales
contrarias a la ley suprema (38).
(3S) Kv.'lUWD' Dc.lI1.UlXI,"11M.WR~nedolles en fomo de la dooi!lnlddn de Jnc:onsflfUdonll_
de oficio-o en InstilulO Argentino de EslUdlos ConSlhudonale$ y t'olflleos. E! Poder ludi_
daJ. Depalma. Buenos Alrcs, 1989. cap. Xl.
{3611'.s sabido que 111C.S.I.N. C\'lIdl ese "dreulo de fuego" en -Oulon" y "Male lllrangci.
10-. lllmblc!n en Iln conslderandos
de "Perolla-.
(;:11)Sr.mlI!l>OS,
Fw!1!, op. yloc. cil .. la Conslilucindeln
provinciode BUCT10sAlresquebrnn_ .
do unllll1!ldicin muy lUTolCadll pone III amparo a disposicin d!' entes C:$lalales. lo que origi_
n una dura erl'Jea de Rlt.llldo Dano Vla.
(3Il)lll,\...:>l1.~ElmI B., "Qmuol deCon ./ilUdomdid/td
_ ,:1 prot:C$() ylaJurlsdieeidl/
rol/Sl;fUcionalcs-,
I!d. Abaco de Rodolro Depalmll, Ducnos Aires, 1992. pdg. 482.
lidlld
C. Amparo individual
Las constituciones de La Pampa (art. 17) y Santa Cruz (an. 15) aportan una
frmula certera. clara y breve: ~Los jueces prestarn amparo a t~do dere~ho
reconocido por la Conslituci6n de la Naci6n o de la Provincia, ys~ no hubler~
reglarnemacin o procedimiento legal arbitrarn a ese efecto (Tmltes breves .
No es demasiado pulcro el estatuto de la ciudad de Buenos Aires, en

donde se estampo Hpueden de oficio~, quiz hubIera sido preferible un deben
de oficio, para de ese modo elimInar cualquier duda.
161
L'Ilegislacin nacional es contradlclOria. Mientras la que regula el ampa.

ro prohibe de un modo absoluto lal potestad judicial (36), la reglamentacl6n
del habeas hbeas la impone obligatoriamente an de oficIo.
La constituci6n de la provIncia de Buenos Aires tfmidamentc repile la

f6rmula de la ley de base federal (an. 57), con un ~podrn~ declarar la inconstitucionalidad, lo que puede llevar a interpretarse como una limitacl6n a la
declaraci6n de oficio. En aIra oponunidnd hemos criticado esa redacci6n
ccrcenaOle (37).
AMrAllO y HaEAS CORrUS
FElIPE S[ISOEOOS
"
Olro innegable acierto guarda vinculaci6n con lo que consideramos la

llave que abre o cierra la puerta del amparo, es decir la existcncia de "otras
vas. Ladcl Chaco alude a que no "cxista aira vajudjda/pronta
y eficaz (art.
19). Tucumn, Chubut y Tierra del fuego silencian lo dejudic!a/. que no es
poca cosa, pero lo complementan con la nocin de "grave da~o (arts. 34, ~ Y
43, respectivamente). Laamalgama de los dos leXlo~es~~penor. Nosexphcamas: hacer referencia a la incxislencla dc otras vfas JudICIales prontas yeficaces aplas para evitar graves dallos.
El derecho pblico provincial incorpora institutos que creemos englobados en el amparo genrico que estamos analizando, o cnsu caso en el colectivo que veremos a continuacin (39). Asf, el llamado amparo por mora de la
administracin (Samiago del Estero, arto61; Tierra del Fuego, art. 48). el m~ndamienlo de ejecuci6n (Santa Cruz, ano 18; Fonnosa, an. 33), al que en OcaSIOnes se completa con l de prohibicin (Chaco. an. 25; Chubut, arts. 58 y 59;
La Rioja, arto 41).
Aveces se incorporan disposiciones estrictamente procedimentales o referidas a competencia. En este orden de ideas la paradigmtIca es la de Salta,
que de este modo a pasado de un eXlremo al OIrO(arto 87).
Por fin la Constitucin de la Ciudad de BuenosAires Incorpora con acierto entre lo; derechos tutclables a los emanados de tralados lmerjurisdiccionales (art. 15).
139) ROM~,
CCSo\lIENXIlJUE,"Deredro
jurfdicor.l>tz"vM.o.,
Ccnsflludonlll
(Realidad pO/{llca y ordenamienlo
Vlcrox F. l.l1. DuenosAlres. 1916. pdg. 36.
162
FtlI!'F
SEISDEDOS
AMPARO
163
y 1-IA~fAS CORPUS
D. Amparo colectivo
El amparo colectivo, que en realidad naci con los casos de las "toninas
overa" y del agro-qumico "2.4.S.T", navega bajo las mismas banderas desplegadas por el segundo prrafo del arto 43 de la eN.
La principal preocupacin en esta materia estriba en determinar
damente la legitimacin para accionar.
adecua-
informarse, tambin de acceso a las fuentes de informacin (Santiago del Estero,

arto 19; Salta, arto 23; Santa Cruz, arto 11; Chubut. art.IB, Formosa, arto 10 Chaco,
arto lB; La Rioja, arto31; Tierra del Fuego, arto 11 y46; Ciudad de BuenosAires,
art.12).
El derecho a la informacin se reitera en casos especficos, por ejemplo
con relacin a los consumidores
y usuarios (Chuhut, art. 33; Santiago del
Estero; entre otros).
Las interpretaciones
limitativas que a veces equivocadamente
ha dado
lugar el derecho constitucional
federal se ven superadas en las leyes de base
locales.
La Constitucin
del Chubut de manera certera dispone
data" es una de las especies del gnero amparo (art. 56).
Ello ocurre cuando se legitima a todo habitante

persona fsica o jurdica (La Pampa, arto 20).
Es poco significativa
'informtico.
(Chubut, arto 111) o a toda
al legitimar expresamente al Ministerio Pblico (La Pampa, arto 20), tambina los "entes reguladores" (Santiago del Estero, art, 59), igualmente cuando
se mencionan
a las organizaciones
de usuarios y consumidores
(Chubut,
arto 33) sin la exigencia de estar "registradas conforme a la ley" (art. 43 -de C.N.).
la contribucin
provincial
que el "hbeas
en materia
Destaca la aclaracin que los datos slo pueden ser trasmitidos a quien
posea un inters legtimo (provincias de Buenos Aires, arto 20; Tierra del Fuego, arto 45).
En lo concerniente
a lo que Sags denomina hbeas data autoral el estatuto de la ciudad de Buenos Aires incluye el acceso al "origen" de la informacin (art,16).
Es demasiado tentador para silenciarlo el excelente texto relacionado al

ambiente: "Todo habitante puede interponer accin de amparo para obtener
de la autoridad judicial la adopcin de medidas preventivas o correctivas,
respecto de hechos producidos
o previsibles que impliquen deterioro del
medio ambiente" (Chubut, arl,lll).
Por ltimo, y siguiendo al constitucionalista

recin recordado,
modo que la C.N. las cartas fundamentales
locales no incluyen
dara aditivo" (42}.Aunque ese silencio tampoco lo excluye,
E. Amparo informtico
F.Hbeascorpus
o hbeas
data
Tres derechos dan lugar a su existencia: intimidad, igualdad o no discriminacin, y por lrimo, el derecho a la informacin (40).
Todos saben que este insrituto

historia.
Este ltimo era considerado como implicito o no enumerado por Quiroga Lavi, y por consiguiente almacenado
en el art, 33 de la C.N. (4l). Ahora,
tras la obra de la Convencin Constituyente
de Santa Fe - Paran en 1994, se
lo encuentra en materia ambiental y de partidos polticos como asimismo en
la parte final del tercer prrafo del arto 43 (arls. 41 y 38 de C.N.).
Siendo ello as es difcil imaginar

mentacin constitucional.
Algunas constituciones lo consagran de una manera amplia, que no son sino

el eco de tratados internacionales
de derechos humanos, de un modo ms o
menos semejante; como el derecho de buscar, recibir ytrasmirit informacin o
El corolario de todo ello est expresado

de un modo
prrafo final del art, 43 de nuesrra ley fundamental.
(40) SE<SDEDO>,FL1~,"Hbeas DiHa (art. 43 CN.); Intimidad

vs. lnlormllci6n?",
t. 27, en la
Revisla del Foro de Cuyo. Ed. Dikc. Mendozll, 1997, pgs. 6l171.
(41) QUI~(){;A I.IlYlt,HUMBfRTO. "Lecciones de Derecho ConsUlucionlll".
Ed. Oepalma. Buenos Aires, 1995, pg, 220_ Sobre el habeas ver: i\BALOS,
MARIA
G~aR'[l.Il."Algunns aspectos del h.
bells dara en Ja doclrina.la
jurisprudencia
y la !egis/aCJ6n en el derecho argenlIlO"y
ARMMl DE
o.""lS, DGA P . "La reforma de 1.994, Amparo y l1beas Data", ambas en ARW,CNAClJE,JUAN1'. (OireClnr), "DerechD ala informacn,
hbeas dala e Inrernec", Ed. La Hocca, Buenos Aires, 2002,
caps_ XII y XIll respectivamente.
de amparo
garantizador
del mismo
al "hbeas
viene desde el fondo de la
alguna nota de originalidad
en su regla-
A lo anterior se suman en el derecho patrio las casi insuperables

enscfianzas de Nstor Pedro Sags ylas estupendas
disposiciones de la ley diseada por Fernando de la Ra (43).
magnifico
en el
En consecuencia,
de acuerdo a lo que venimos expresando, nicamente
es posible detectar algunos "lunares" del derecho pblico provincial en este
rubro.
(42) SAcMs, NrnDR PWRO, "Subtipos de hbeas dala el! el derecho argenlino", en Asociacin Argentina de Derecho Constitucional,
Leyes reglamentarias
de la Reforma C<lnslilucional. Pautas y sugerencias fundamentales.
Asociacin Argentina de Derecho Constilucional,
Buenos Aires, 1996. pgs_ 206/209.
(43) SAcM_'. N~"oR PEoro, "lfbeas Corpus", 2a_ ed. Ed. Astrea, Buenos Aires, 1988.
164
FEliPE
LIBEIlTAmS
SElSOWOS
165
POLiTlCA5
Lo primero es destacar que la proteccin se extiende a las resoluciones

emanadas de jueces incompetentes
(Formosa, art. 17; Chaco, arto 19).
La constitucin formosea incluye como objeto procesal del hbeas corpus
a todos los derechos individuales con "exclusin de los patrimoniales" (arto 17).
Con muy buena voluntad pero sin ninguna gravitacin prctica las nOTmas provinciales que venimos citando estatuyen que el juez del hbeas corpus "dispondr asimismo las medidas que correspondieren
a la responsabilidad de quien expidi la orden y/o ejecut el acto". Ello es absolutamente
inviable dentro de un sistema garantista como el nuestro, dems est decirlo
absolutamente
respetuoso del derecho de defensa. Siendo as las cosas la
facultad-deber
del juez del hbeas corpus no pasara de la denuncia de las
conductas ilcitas que detectare.
CApfTULO
LIBERTADES
0).
G. Advertencia
(J)
Pf;RONl
Sumario: 1. INTRODUCCIN. _ 11. EL DERECHO DE EXPRESIN DEL PENSAMIENTO. A. Libertad de expresl6n. B. El acceso a los medios de comunicad6n. C. El
derechn a reCibir nformaci6n. -IlL
EL DERECHO DE REUNiN. - IV. EL DERE.
CHO DE PETICIN. _ V. EL DERECHO DE VOTO. ~ VI, ELDERECHOAACCEDEfl
A LAS FUNCIONES Y CARGOS PRUCOS. - VIL EL DERECHO DE ASOClACION
POLTICA. _ VIII. TITULARIDAD DE lAS BANCAS LEGISLA1"lVAS.- IX. ELDEIlE.
CHO DE RSISTf'.NC1A.- X. DEBERES. - Xl, CONCLUSIONES.
Nada importa si las constituciones

locales contienen normas limitativas
comparadas con las nacionales (art. 43, ltimo prrafo; ley 23.098, arto 3 El
principio de supremacia del derecho nacional yelpdncipio
"favor homines"
permiten salvar esas deficiencias (44).
Segn la Constitucin de Corrientes: "La garanta del hbeas corpus no

ser suprimida, suspendida ni menoscabada
(sic) en ningn caso por autoridad alguna" (arL 8). Se nos antoja que es una obviedad, del mismo modo que
aquellas que la mantienen durante el estado de sitio dada las conclusiones
categricas del arto 43 de la CN. y art. 4 de la ley 23.098 (45).
POLiTICAS
JOSE LUIS MARTiNZ
Tierra del Fuego seala que la "violacin de esta nota por parte del juez es
causal de destimcin"
(art. 42). Namralmente
si ha negado arbitrariamente
brindar la proteccin constitucional del instituto garantizador.
Algunas leyes provinciales incluyen el supuesto de "desaparacin forzada

de preso nas" (as, Ciudad de Buenos Aires, arto 15; Santiago del Estero, arto 58).
Ya est consagrado en elart. 43 de la Constimcin Federal. Entonces, el nico
inters es puntualizar que la Convencin Interamericana de Desaparicin Forzada de Personas fue aprobada por la ley 24.556 y que la ley 24.820 le otorg
"jerarquaconstilucional"
de conformidad con el ine. 22 delart. 75 de la eN.
VII
1.
INTRODUCCIN
El mayor peligro en la democracia igualitaria radica en el individualismo,

es decir, un hombre cuyo horizonte vital se reduce al deleite de su existencia
privada en detrimento de su existencia pblica. Pero iqu es la democracia?
En palabra de Tocqueville, la expresin democracia significa un gobierno
en elque el pueblo tiene una mayor o menor participacin en e! gobierno. Su
sentido est ntimamente
ligado a la idea de libertad poltica (2).
Para sealar el grado de democratizacin
del Estado moderno se suele
tomar como indicador principal-aunque
no excluyentela mayor o menor
final
En la presente actualizacin de la primera edicin de nuestro "Derecho

Pblico Provincial", que data de ms de una dcada, y queda comprendida en
el acpite na Vl, siendo fieles a nuestra concepcin de la disciplina que nos
ocupa, nos hemos limitado a destacar lo diferente o novedoso. Este ha sido
nuestro propsito y no un examen detallado o crtico de la obra provincial.
(44) I IERRENDO""
D~N!Et.E, . BWAlfrCAMI'QS,
Gf~MANJ., "Principios de DeredlUs Humanos y
Ed. Ediar. Buenos Aires, 1991, pg. 258.
(45) SEISDEOOS,
FWPE, '.EI presidente y el estado de sirio, en InSfiluw Argentino de Estudios
Conslilllciona/cs
y PO/{licm, Arribllciones
del Presidentes A'genlino',
Ed. Depalma, Buenos
Aires, 1986. cap. XVII y SElSDEOOS,
FWPE, "La COrle Suprema de Justicia yeJ conlrai de razona/,i.
iidad dur.1ore el estado de sitlo~, en "lnsticuto Argemino de Eswdios COnS/lucionales y Po/{kas", El Poder ludlcial, op, cit., cap. XII.
Garamias'.,
~,'
(1) Nos limitamos a estudiar los derechos polfticos en las constituciones provinciales
reciemes. Entre la bibliografa especflica podemos sealar -entre otra-la
siguiente: Asoclad6n Argenrina de Derecho Conslitucional:
Las reformas de las ConstitucIones
provinciales, Huenos Aires, Senado de la Naci6n. 1985, FRliIs.PW'O J . "El nuevo Derecho Pblico
Provinci<l/", en: "El Proceso Federa!Argentino
",Crdoba, 1988; FRJAS,
PEDRO
J. YOtlOs, "La nueva
Constitucin de Crdoba"', C6rdoba. 1988. FRAS,PEDROJ., '"E! cieJo constituyente en los sla.
Jos Provinciales"', en La Ley AClualidad, 11 de octubre de 1985 y FRJAS,
PEDROJ, y otros, "Las
nuevas constituciones
pmvinci'l1e ..., Buenos Aires, 1989, ORTTZ
PEl.LEGRINI,
MIGUft.l\. y otros.
"RepbJicaArgentina.
Las Constiruciones Provinciales", C6rdoba 1994. DE GIOVANN[,
JULIO,"La
ciudad de Buenos Aires y la Nueva Consciluein'., Buenos Aires, 1995, SAGO!'.s,
NllsTo~ PEO~O,
"Inlroduccin
y Comentario
en; COnS[ilucin de la Ciudad Aulllnoma de Buenos Aires",
Buenos Aires, 1996.
(2) TOCQUEVIlLE,
Awos OE, "Fragmento y nota indiws sobre la Revo!ucin", en "El Antiguo
Rgimen y Ja Revolucin", Vol. nI. Madrid, 1982, pg. 100.

Capitulo 05-06 Tomo II

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LAS GARANTIAS

PROCESAL fN LAS CONSTITUCIONES..

LAS GARANTfAS DE CONTENIDO PROCESAL EN LAS

El objetivo que me propongo en este trabajo es analizar el estado de las

Delineado el objetivo. debo sealar en primer trmino que por exceder el

(1) Con relacin a la primera edicin. s610 se ha aClUalizado el trabajo analizando

de la defensa; 4) Juez natural; 5) Declaracin

Interpretacin analgica o extensiva de la ley penal, 7) Rgimen carcela-

Coinciden los autores en que en la bsqueda de seguridad el individuo

Ed, Alfa, Buenos Aires. 1956, pgs. lll9 Y slglCS.

(6) Obra citada, l. V, pgs. 189/190.

Ed. Edinr. Buenos A'fes. ]988, pg. 440.

Elemental de Dere,.ho Constitucional

.Este concepto viene ya desde el constitucionalismo

Vayamos ahora al anlisis de cada una de estas garantas y su recepcin

IV. LAs GARANT(AS

A pesar de haber sealado que pondr el acento en el Derecho Pblico

Desde la epoca del gran Cesare Bonnesana, marqus de Beccara a la

Pn.OCESAI. EN lAS CONHITUCIONS

rretroactividad de la ley penal va a ser garanta de que no va a poder ser

y desde el punto de vista del Estado, va a imposibilitar la creacin de

al Constituciones que contemplan las garantias en forma genrica.

Aires (art. 10)

2}Entre Ros (arts. 5 y 6)

Aires. 1964, pg, 133.

3)La Pampa (art. 7)

5)Santa Cruz (art. 3)

de detalle, regulan de esa manera la garanta aqu

Las restantes, vale decir, las Constituciones

Constituciones que contemplan lagaranta en forma expresa.

Si bien se mira, en esta norma adems de la previsin especfica que

citado, ella podra

de los arts. 7 y 27. Viene esto a

10) Salta (art. 20)

ro y preciso en este tema a fin de que la proteccin

11) San}uan (art. 22)

12) San Luis (art. 39 in fine)

2) Chaco (art. 22)

9) Ro Negro (art. 19)

13) Santa Fe (art. 9)

14) Santiago del Estero (art. 55)

5} Jujuy (art. 28 ncs. 2 y 3)

La nueva Constitucin jujea contempla la garanta y en su inc. 2 se hace

16) Tierra del Fuego (art, 34)

que no prevn la garanta.

6) La Rioja (art. 25)

Curiosamente, la norma fundamental correntina que contiene una serie de

una notoria amplitud pues alcanzaba no slo a la legislacin penal.

LAs GARANTIA'> DE CONTENIDO

(12) LlNM'ESQUINTAN~,oh. cit., l. V, pg. 266.

Todas ellas sern motivo de anlisis individualizado,

6) Santa Cruz (art. 3)

social" hay una clara tendencia a considerar a las garantas no en un sentido

bleccr las garantas fundamentales

en forma tal que eHas no aparezcan como

sino que sean directamente

PROCESAL eN lAS CONSTITUCIONES

una previsin genrica

3) Entre Ros {art. 5}

(15) Ver Diario de Sesiones de la Convencin, 21 de abril de 1987, pg. 16J5.

3) Entre Ros. El arto 24 hace mencin de los requisitos para detencin de

4) Formosa: Los arts. 15, 17 Y 18 estatuyen lo referido a la detencin de

oral, pblico ycontra-

5) La Pampa: El arto 13 tiene contenidos garantizadores relacionados con