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LABORAL
(*)
Abogado y maestro en Derecho por la USMP. Profesor de Seguridad Social en la Maestra de Derecho del Trabajo de la PUCP.
Profesor de Derecho Previsional en la Maestra de Derecho del Trabajo de la USMP. Miembro de la Sociedad Peruana de Derecho del Trabajo.
(**) Abogado por la UNMSM. Profesor de Derecho Previsional. Miembro del Grupo de Estudios de Derecho del Trabajo y la Seguridad Social Luis Aparicio Valdez de la UNMSM.
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Proceso de amparo seguido por Inocente Puluche Crdenas contra ONP, fallo publicado en su pgina web el 07/07/2015.
TEMA RELEVANTE
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J URISPRUDENCIA LABORAL
En qu consiste
Se considera pensiones devengadas las que deben pagarse a partir del da siguiente en que el asegurado adquiere la condicin de
pensionista (contingencia), dentro de las cuales se incluyen las
generadas durante el tiempo que
dure el proceso administrativo y,
de ser el caso, el judicial de otorgamiento de la prestacin.
Por reintegro, entendemos al diferencial existente entre lo que se pag
al pensionista y el monto que en realidad le corresponda percibir. Por
ejemplo, Juan Prez tiene una pensin de S/. 500, pero por la aplicacin
de una norma determinada, considera que deben ser S/. 800. De obtener un pronunciamiento a su favor,
existira un diferencial a su favor de
S/. 300 por cada mes.
En ambos casos resulta de aplicacin el artculo 81 de la norma
citada, que establece que se abonarn los devengados (y reintegros)
de un periodo no mayor a doce (12)
meses anteriores a la presentacin
de la solicitud. Por ejemplo, Juan
Prez ces el 01/01/2008 con la edad
y aos de aportes para jubilarse, sin
embargo, recin solicita su pensin
el 01/01/2012: solo tendra derecho
a los devengados generados desde
el 01/01/2011, es decir, doce (12)
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Proceso de amparo seguido por Mara Arroyo Cobin contra ONP, fallo publicado en su pgina web el 31/10/2003.
Proceso de amparo seguido por lvarez Prncipe De La Cruz contra ONP, fallo publicado en su pgina web el 21/04/2003. El Tribunal seal
de manera escueta (fundamento 3) que la peticin de pago de intereses legales deba ampararse segn los artculo 1242 y siguientes del Cdigo
Civil.
Contraprestacin por el uso del dinero o cualquier otro bien ajeno.
Como indemnizacin por la demora en el pago de la obligacin al acreedor.
Cuando ha sido pactado por las partes intervinientes en un acuerdo.
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Por un lado, la capitalizacin (anatocismo) est prohibida para las obligaciones que no deriven de cuentas
mercantiles, bancarias o similares
(Cdigo Civil, art. 1249), pero, por el
otro, tampoco poda utilizarse la tasa
laboral, pues el D.S. N 070-98-EF
seala que los aspectos relativos a
los regmenes previsionales no son
de naturaleza laboral, sino de seguridad social (Sexta Disposicin
Transitoria).
En el Pleno Jurisdiccional Distrital
Civil de la Corte Superior de Lima
del 13/11/2009 se concluy (Tema
N 1, punto III) que los intereses
Sentencia de la Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema en el proceso contencioso seguido por Augusto Garca
Sandoval contra ONP.
Proceso de amparo seguido por Alfredo De La Cruz Curasma contra ONP, fallo publicado en el diario oficial El Peruano el 04/11/2008.
Artculo VII.-El juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede ir ms all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las partes.
Regulada por el D.Ley N 25920.
Sentencia de vista de la Quinta Sala Especializada en lo Contencioso-Administrativo de fecha 28/10/2011 en el proceso seguido por Constantino
Zamudio Pacheco contra la ONP (Exp. N 21448-2007), en cuyo octavo considerando se seal expresamente que () al ser una deuda pensionaria, los intereses que deben abonarse no resultan capitalizables, pues no existe norma que as lo establezca (), adems, no podemos perder
de vista que el obligado es el Estado y que el Sistema Pensionario peruano se basa en la solidaridad, por lo tanto, el disponer el pago de intereses
efectivos, que significa ir sumando a la obligacin principal los intereses y aplicar a ello los nuevos intereses, perjudicara enormemente los recursos de la demandada que son necesarios para proveer las pensiones a otros trabajadores (...).
Auto de vista de la Sexta Sala Civil de fecha 12/12/2012 en el proceso de amparo seguido por Asuncin Surez Jurado contra la ONP (Exp.
N 58826-2004), cuyo dcimo tercer considerando precisa que resulta () siendo aplicable al caso la tasa de inters legal efectiva en forma simple, toda vez que una tasa legal efectiva con metodologa capitalizable es inaplicable () en tanto solo es permitida en las cuentas mercantiles,
bancarias o similares, conforme lo establece el artculo 1249 del Cdigo Civil; entonces, reiteramos, se utiliza la tasa de inters legal efectiva aplicando el factor simple, y no la tasa de inters laboral (...).
El artculo segundo de la R.A. N 477-2012-P-PJ, publicada en el diario oficial El Peruano el 08/12/2012, exhortaba a los jueces a ordenar el pago
de los intereses previsionales conforme a los artculos 1242 y 1244 del Cdigo Civil, conforme a la tasa fijada por el BCRP.
Sistema para el Clculo de Intereses aprobado mediante la R.A. N 026-2004-CE-PJ, publicada en el diario oficial El Peruano el 05/03/2004.
Ley de Presupuesto del Sector Pblico para el Ao Fiscal 2013, publicada en el diario oficial El Peruano el 04/12/2012.
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Comentario relevante
de los autores
A nivel normativo y jurisprudencial
no exista duda alguna respecto de
la forma de clculo de los devengados y reintegros; sin embargo,
un da a alguien se le ocurri que
si el Estado deba pagar dichos
conceptos, por la demora en el
trmite y/o por un error en el
clculo de la prestacin, esta
demora debera generar intereses.
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Qu dice el TC?
El Tribunal Constitucional ha asumido que los intereses previsionales deben ser liquidados aplicando
la tasa de "inters legal efectiva".
Proyecto de Ley que establece el inters legal aplicable para el pago de deudas de carcter previsional en el SNP, presentado el 05/03/2013 por el
Congresista Juan Jos Daz Dios.
Como precisan: OSTERLING, Felipe y CASTILLO, Mario. Tratado de las obligaciones. Vol. XVI, Tomo VI, Biblioteca para Leer el Cdigo
Civil, Fondo Editorial de la PUCP, Lima, 2003, p. 32.
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Conclusin
de los autores
Tomando en cuenta que la capitalizacin (o anatocismo) solo se puede
pactar en obligaciones o cuentas
mercantiles, bancarias o similares,
que la limitacin del artculo 1249
del Cdigo Civil debe considerarse
para las deudas previsionales; por
tanto, el inters legal aplicable en
materia pensionaria no es capitalizable, coincidiendo as con la
Cas. N 5128-2013-Lima (fundamento 21).
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e) La Circular N 009-2000-EF/90
de fecha 23/02/2000, que fij la
tasa de inters legal en 1.1 veces
la TIPMN a partir del 01/03/2000.
La dimensin: Es el tamao o
magnitud de la tasa de inters.
c) La Circular N 024-96-EF/90 de
fecha 23/07/1996, que fij la tasa
de inters legal en 1.4 veces la
TIPMN a partir del 01/08/1996.
d) La Circular N 007-99-EF/90 de
fecha 09/03/1999, que fij la tasa
de inters legal en 1.2 veces la
TIPMN a partir del 15/03/1999, y,
Segn se detalla en los literales f y g del num. 6.13 del sexto considerando de la resolucin de vista de la Segunda Sala Contencioso-administrativa de Lima de fecha 16/08/2011 en el proceso seguido por Blanca Alva Aranguri contra la ONP (Exp. N 17441-2007), p. 14.
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Comentario relevante
de los autores
En sede judicial no se cuestionaba
la dimensin (factor anual, diario, mensual, etc.), sino el procedimiento implcito en la Tasa
de Inters Legal Efectiva (metodologa con capitalizacin) y en
la Tasa de Inters Legal Laboral
(metodologa sin capitalizacin),
pues cuando un juez ordenaba
aplicar la Tasa de Inters Legal
Efectiva, se estaba disponiendo
el pago del factor equivalente a la
TIPMN que, como se mencion,
es un factor igual en las diferentes tasas, pero con una metodologa que utilizaba factores acumulados, por tanto, con capitalizacin
de intereses.
<http://www.sbs.gob.pe/app/stats/Metodologia/Metodologia_Factores_Diarios_y_Acumulados.pdf>.
Artculo 1246.- Si no se ha convenido el inters moratorio, el deudor solo est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters legal.
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En qu consiste
Los intereses previsionales no
surgen en compensacin por el
uso del dinero que el Estado administra para el pago de las pensiones, sino que tienen por finalidad
indemnizar al pensionista afectado con la demora por el dao
(aparente) ulterior que pueda derivarse del retraso del pago de la
pensin o un reclculo, por ello
se considera que tienen una naturaleza moratoria, de origen legal.
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JIMNEZ, Roxana. Intereses, tasas, anatocismo y usura. En: Dike, Portal de informacin y opinin legal de la PUCP, p. 4 (<http://dike.pucp.edu.pe>).
POLANCO, Carlos. Un artculo de inters o una historia del sin querer queriendo. p. 18. En: <http://es.scribd.com/doc/46241435/
Articulo-de-interes-Carlos-Polanco>.
VIDAL, Fernando. La capitalizacin de intereses. En: Tendencias Actuales y perspectivas del Derecho Privado y el Sistema Jurdico Latinoamericano. EditorialCuzco, Lima, 1990, p. 315.
CASTILLO, Mario y VSQUEZ, Ricardo. Analizando el Anlisis. Autopsia al Anlisis Econmico del Derecho por el Cdigo Civil. Fondo Editorial PUCP, Lima, 2004, p. 157.
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Mientras el inters simple est relacionado con la tasa nominal, el inters compuesto o capitalizable est
vinculado a la tasa efectiva, que es la
que le permite la sumatoria del capital con el inters de forma continua o progresiva para generar nuevos intereses.
El Cdigo Civil no regula expresamente el tipo de tasa que corresponde para el clculo del inters
legal, solo se seala que corresponde
la tasa fijada por el BCRP. Tampoco
encontramos alguna referencia el
trmino efectiva en la Ley Orgnica del BCRP27, pues la determinacin de esta tasa fue establecida
en publicaciones y cartas circulares
posteriores, que determinaron diferentes periodos para el clculo de los
intereses, de la tasa nominal, de la
tasa efectiva anual y de la tasa efectiva mensual28.
La Carta Circular del BCRP N 00691-EF/90, por ejemplo, estableci
que a partir del mes de abril de 1991
la SBS debera calcular y publicar
diariamente la referida tasa29.
Posteriormente, el BCRP estableci frmulas para el clculo de los
En qu consiste
La tasa de inters est relacionada con la forma de clculo
de los intereses: es una medida
que fijar la cuanta de los intereses, que puede ser legal o
convencional.
intereses legales, no con base en el
tipo de tasa, sino a los factores acumulados, que son los elementos
determinantes para el clculo30.
Es en este punto donde encontramos
la diferencia para el clculo de los
intereses con capitalizacin, pues a
travs de una frmula matemtica
teniendo como base la tasa de inters efectiva se calcularn los factores con o sin capitalizacin31. Es con
estos factores que procede el clculo
de los intereses legales, conforme al
tipo de inters, al existir dos frmulas: una para el inters simple32 y otra
para el inters compuesto33.
Por ello, la SBS no publica diariamente una tasa efectiva y otra nominal, la nica tasa publicada es la
AVELINO, Esteban. Inters legal: Frmula de clculo y anlisis. En: Quipukamayoc. Vol 12, N 23, Revista de la Facultad de Ciencias Contables, UNMSM, Lima, 2005, pp. 80-81.
D. Ley N 26123 de fecha 30/12/1992.
AVELINO, Esteban y CERNA, Hctor. Descapitalizacin de las tasas efectivas para calcular el inters simple. En: Quipukamayoc. Vol 22,
N 41, Revista de la Facultad de Ciencias Contables, UNMSM, Lima, 2014, pp. 9-15.
Memoria de la Actividad Institucional del BCRP (1991). Vase: <http://www.bcrp.gob.pe/docs/Publicaciones/Memoria/1991/Memoria - BCRP1991-5.pdf>.
Vase: <http://www.sbs.gob.pe/app/stats/Metodologia/Metodologia_Factores_Diarios_y_Acumulados.pdf>.
La frmula para determinar el factor acumulado con capitalizacin es FAt = (1+ FDt FAt-1), y sin capitalizacin es FAt = FDt + FAt1. Donde it
es la Tasa de inters efectiva anual del da t. FDt es el factor diario correspondiente a la tasa de inters del da t. FAt es el factor acumulado
correspondiente a la tasa de inters del da t.
La frmula para el inters simple es I = C (FAtT - FAto).
La frmula para el inters compuesto es I = C (FAtT \ FAto -1) Donde: C: Capital, I: Intereses generados por el capital en el periodo, t0: Da de
origen de la deuda, tT: Da al que se va a actualizar el capital, FAt0: factor acumulado correspondiente a la tasa de inters del da de origen de la
deuda, y FAtT: factor acumulado correspondiente a la tasa de inters del da al que se va a actualizar el capital.
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Vase: <http://www.sbs.gob.pe/app/stats/TasaDiaria_9.asp>.
Vase: <http://www.sbs.gob.pe/app/stats/TasaDiaria_8.asp>.
AVELINO, Esteban y CERNA, Hctor. Ob. cit., p. 14.
En la cual se precisa que el clculo de la tasa deinterslegal que correspondera pagar por adeudos decarcterprevisional no considera lacapitalizacinde intereses, al igual que en el caso delinterslaboral fijado por el Decreto Ley N 25902, por lo que los factores y metodologa deaplicacinson idnticos a los utilizados en el clculo de dichointerslegal laboral.
CARRASCO, Jess. El pago de intereses legales en materia previsional. En: <http://www.justiciayderecho.info/revista1/articulos.pdf>.
ABANTO, Csar. Procede el pago de intereses en materia de pensiones? Los criterios cambiantes del Tribunal Constitucional y las justificaciones para revertir un precedente. En: Dilogo con la Jurisprudencia. N 84, setiembre, Lima, 2005, p. 238.
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