CURSO DE BACHARELADO EM DIREITO

DIREITO CIVIL V

PROF. JACIARA DE MEDEIROS

POSSE
1) Introduo
Tema discutido e controvertido, ainda objeto de estudo entre vrios juristas.
Dificilmente se encontrar tema que mais tenha cativado a imaginao dos
juristas. Em compensao, dificilmente se encontrar outro que mais haja
resistido penetrao da anlise e s elucidaes da doutrina. (Clvis
Bevilqua).
direitos de propriedade/direitos reais
O direito brasileiro protege a posse
posse

autnoma

(independente

da

existncia de um ttulo)

2) Fundamentos da posse
*A posse protegida para evitar violncia e assegurar a paz social.
*Jus possessionis x jus possedendi
2.1 Jus possessionis (posse formal)
*situao de fato (que gera um direito)
*deriva da posse autnoma, independentemente de qualquer ttulo;
* protegida contra terceiros e contra o proprietrio.
2.2 Jus possidendi (posse causal)
*a posse no tem autonomia, constitui um direito real.
JUS POSSESSIONIS
(SITUAO DE FATO)

JUS POSSIDENDI

(SITUAO DE DIREITO)

SEM TTULO
TITULADA

POSSUIDOR # PROPRIETRIO
POSSUIDOR O PROPRIETRIO

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3) Origem da posse
*Controvertida.
*Atribui-se aos romanos.
Primeiro grupo (Niebuhr):
A posse surgiu com a repartio, a ttulo precrio, das terras conquistadas
pelos romanos, passando a ser um estado de fato protegido pelo interdito
possessrio.
*Adotada por Savigny.
Segundo grupo (Ihering):
A posse entidade prpria e autnoma em virtude dos incidentes preliminares
do processo reivindicatrio. Antes de assumir a forma contenciosa em juzo o
pretor podia entregar a posse da coisa a qualquer das partes, mas esta
deveria provar o seu direito.
4) Teorias da posse
Trs teorias foram desenvolvidas acerca da posse: a teoria subjetiva, a teoria
objetiva e a teoria sociolgica.

4.1) Teoria subjetiva de Savigny

*Tratado da Posse (1.803)

*Posse o poder que uma pessoa tem de dispor materialmente de uma coisa,
com a inteno de t-la para si e defende-la contra a interveno de outrem.
Para Savigny, a posse se caracterizava por dois elementos:
a) Corpus: o contato fsico do possuidor com a coisa. o elemento
objetivo que consiste na deteno fsica da posse.
b) Animus: a inteno de ser o dono da coisa. o elemento volitivo
(inteno do possuidor de exercer o direito como se proprietrio fosse
mesmo no sendo).
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SAVIGNY
Corpus

Animus

POSSE

*Os dois elementos so INDISPENSVEIS:

Se faltar o corpus (elemento material poder fsico sobre a coisa)
inexiste posse.
Se faltar o animus (elemento espiritual/anmico inteno de t-la como
sua) s existe mera deteno, no posse. No h relao
possessria.
Exemplos: No existe relao possessria - locao, comodato,
penhor etc, por faltar a inteno de t-la como dono (animus
domini ou animus res sibi habendi), de exercer o direito de
propriedade como se fosse o titular.
Falha na teoria subjetiva de Savigny: Se um ladro adentrar uma
residncia alugada, o locatrio no pode exercitar a legtima defesa, no
pode proteger o patrimnio, por lhe faltar a posse sobre o bem, por lhe faltar
o elemento subjetivo, a inteno de ser dono do imvel.
4.2) Teoria objetiva de Ihering
* O papel da vontade na posse, aquela em que, para
restar caracterizada a posse, basta a existncia do
corpus. Mas esse corpus mais do que o contato
fsico com a coisa, a exteriorizao do direito de
propriedade.
*No h o animus, mas h conduta de dono.
* Tem a posse quem se comporta como dono e nesse
comportamento j est includo o animus (basta haver uma aparncia de domnio).
*A posse para Ihering a exteriorizao da propriedade, a visibilidade do
domnio, o uso econmico da coisa.
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*A posse seria o poder de fato.

*A tutela da posse no decorre da necessidade de evitar violncia, mas tem
como fundamento a defesa imediata da propriedade.
IHERING
Corpus

POSSE
na esteira desse entendimento que foi elaborado o art. 1.196 do Cdigo
Civil:
Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno
ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade.
Ateno: Uso subsidirio da teoria subjetiva na usucapio!
4.3) Diferena entre Savigny e Ihering
a) Elementos constitutivos
S = POSSE = C + A
DETENO = C
I = POSSE = C
b) Natureza
S = POSSE = fato que se torna direito.
I = POSSE = um direito.
c) Proteo
S = toda pessoa deve ter proteo do Estado contra atos de violncia.
I = justifica a proteo possessria como meio de facilitar a defesa da
propriedade.
Observao:
Na teoria objetiva o proprietrio pode transferia sua posse a terceiros para
melhor uso econmico:
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Exemplo: uma pessoa que herda uma fazenda e no tem condies de

administr-la, decide arrend-la/alug-la. A posse se fragmenta em posse
indireta (do proprietrio) e posse direta (do arrendatrio/locatrio).
Ambos os possuidores tm o direito de exercer proteo possessria (CC, art.
1.210).
4.4) Teoria sociolgica
Segundo essa teoria, desenvolvida, entre outros, por Silvio Perozzi (Itlia),
Raymond Saleilles (Frana) e Hernndez Gil (Espanha), a posse existe
quando a sociedade atribui ao sujeito o exerccio da posse. Ser possuidor
aquele que der a destinao social adequada para o bem da vida.
*PEROZZI, em 1906 elaborou a Teoria Social da Posse caracterizada pelo
comportamento passivo dos sujeitos da sociedade com relao ao fato.
A posse resulta do fator social dependente da absteno de terceiros.
Exemplo: Um homem comum com chapu na cabea
SAVIGNY o homem tem a posse sobre o chapu, porque dele pode
dispor;
IHERING o homem possuidor, porque aparenta ser o
proprietrio do chapu;
PEROZZI o homem s possuidor porque todas se abstiveram de
importun-lo.
Para Perozzi o costume de todos de se abster da coisa para que algum a
disponha exclusivamente e sem resistncia o que se denomina: plena
disposio de fato de uma coisa.
*SALEILLES Teoria da aproximao econmica: a posse se manifesta
pelo juzo de valor segundo a conscincia social considerada
economicamente.
*H posse onde a relao de fato suficiente para estabelecer a independncia
econmica do possuidor.
* Raymons Saleilles impregnou posse um carter econmico.
*Para ele o corpus se manifesta como uma relao durvel de apropriao
econmica, uma relao de explorao da coisa a servio do indivduo.
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*Exemplo: Um caseiro de um stio no manifestaria a posse, pois o possuidor

aquele que manifesta a independncia econmica para, p. ex., arcar com a
manuteno e a sustentabilidade.
*HERNANDES GIL a funo social atual como pressuposto e como fim das
instituies reguladas pelo direito. a posse-trabalho.
*Gil situa a posse como o direito que mais se aproxima da realidade social.
Por servir o uso e o trabalho sobre a coisa a necessidades humanas bsicas,
justifica-se o dever geral de absteno perante a situao do possuidor e a
garantia do desfrute de bens essenciais.
5) Conceito de posse
O Cdigo Civil de 2002 seguiu a teoria objetiva de Ihering.
*Sempre que haja o exerccio dos poderes de fato inerente propriedade,
existe a posse exceto se alguma norma diga que esse exerccio configura
deteno e no posse.
*Nem todo estado de fato em relao coisa ou sua utilizao
juridicamente posse. Pode ser o caso de mera deteno.
6) Posse e deteno
A posse no se confunde com a deteno. A deteno um estado de fato,
onde o detentor no ostenta a qualidade de possuidor, ou porque no tem a
inteno de ser dono, ou porque no pode ser dono, ou por agir em nome e por
conta do proprietrio ou do possuidor. Da porque costuma-se chamar o
detentor de servo da posse.
POSSE - Art. 1.196:
Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o
exerccio, pleno ou no, de alguns poderes inerentes
propriedade.

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6.1) A deteno do Art. 1.198:

Considera-se detentor aquele que, achando-se em
relao de dependncia para com outro, conserva a
posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou
instrues suas.
*O detentor mantm uma relao de dependncia para com outro.
*Conserva a posse da coisa em nome deste e em cumprimento de
ordens/instrues suas.
Exemplos:
1) o motorista em relao ao carro do patro;
2) o caseiro da granja;
3) o bibliotecrio em relao aos livros da biblioteca

Essas pessoas no tem

a posse, mas mera
deteno!

etc.
Art. 1198, pargrafo nico: presuno juris tantum
Aquele que comeou a comportar-se do modo como
prescreve este artigo, em relao ao bem e outra
pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio.
Se o agente deixou de conservar a posse em nome de outrem, e de cumprir
as ordens e instrues deve provar inequivocamente.
1) Se a mudana for lcita o detentor ser justo possuidor da coisa;
2) Se a modificao de comportamento for oriunda de fora proibida,
haver posse precria.
Lembrar!!!
Posse a EXTERIORIZAO, a visibilidade do domnio. Tem posse quem se
comporta como dono.
Deteno uma posse degradada, juridicamente desqualificada pelo
ordenamento vigente. O detentor no poder manejar aes possessrias e
nem usucapir a propriedade.
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Somente a posse gera efeitos jurdicos. O detentor no recebe proteo

jurdica.
ORDEM

DETENO

OBEDINCIA
AUTORIDADE

Fmulos da posse (servidores da posse): exercitam atos de posse em nome

alheio, mas no tem o direito de invocar em seu nome, a proteo
possessria. So aquelas pessoas que detm o poder fsico sobre a coisa em
razo de uma relao de subordinao para com terceiro.
Exemplo: o caseiro do imvel.
Observao:
Nessa relao de subordinao no necessrio haver contrato de trabalho
formal, remunerao etc. Pode ser uma subordinao gratuita, desde que se
visualize um vnculo social de subordinao.
E quanto aos bens pblicos, possvel os mesmos serem objeto de
posse?
Se h tolerncia do Poder Pblico, o uso do bem pelo particular no passa de
mera deteno consentida.
6.2) A deteno do art. 1.208:
No induzem posse:
Atos de permisso/tolerncia;
Atos violentos/clandestinos (exceto

se

cessar

violncia ou a clandestinidade).
a) Atos de permisso/tolerncia
Permisso consentimento expresso do possuidor
Tolerncia atitude de passividade do possuidor.
*Tanto a permisso como a tolerncia caracterizam-se pela transitoriedade e
pela supresso do uso, a qualquer instante, pelo possuidor.

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*A permisso o comportamento positivo, prvio de concordncia prtica

por outrem de atos de deteno sobre a coisa.
*A tolerncia conduta negativa perante a prtica de atos detentivos.
Exemplo: situaes de parentesco, vizinhana.
Vizinho que permite que outro guarde o carro na garagem.
Permisso: foi dada previamente e poder ser revogada a qualquer tempo.
Tolerncia: no houve manifestao expressa, mas atitude de benevolncia
para que o sujeito continuasse usando a vaga.
Art. 1.198 deteno desinteressada
Art. 1208 deteno interessada
b) A prtica de atos de violncia ou clandestinidade
*Impedem a aquisio da posse, configurando-se os ilcitos perpetrados
sobre a coisa como atos de deteno, s transmudando-se para a natureza
da posse com a efetiva cessao de tais condutas antijurdicas.
*O detentor no tem relao de dependncia com o possuidor deteno
independente.
*Perdurando a violncia ou a clandestinidade no haver posse.

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