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I. INTRODUCCIN
Si bien la tematizacin del poder disciplinario se encuentra en diferentes cursos,
conferencias y entrevistas, Foucault public solamente un libro con su tratamiento:
Vigilar y castigar. El subttulo de Nacimiento de la prisin, y el importante pero no
excluyente- abordaje de la emergencia del encierro penitenciario en vistas de la
correccin individual no debe confundirse con una historia del derecho penal, ni del
derecho penitenciario. Nada de ello que hay que esperar de la obra de Foucault. De
todos modos llama la atencin que los nicos rastros conceptuales que enuncia sobre el
derecho sea para sepralo enfticamente del castigo en prisin. En su fina descripcin
sobre la emergencia del poder disciplinario casi no hay vestigios de dispositivos
jurdicos, y los nicos balbuceos que pueden orse se enuncian para desligar el
funcionamiento del derecho de la puesta en escena de las disciplinas.
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en esta distincin, al momento de situar al derecho lo ubic del lado del liberalismo,
distancindolo as del funcionamiento de las disciplinas.
El ejercicio del poder disciplinario no ha implicado una prolongacin de las
instituciones jurdico-polticas del liberalismo pero tampoco se ha desarrollado de modo
independiente. En el siglo XVIII se ha desplegado un marco jurdico codificado y
formalmente igualitario, y un sistema de gobierno representativo y parlamentario y la
generalizacin de los dispositivos disciplinarios ha constituido la otra vertiente, oscura,
de esos procesos. La forma jurdica general que garantizaba un sistema de derechos en
principio igualitarios estaba sostenida por esos mecanismos menudos, cotidianos, y
fsicos, por todos esos sistemas de micro-poder esencialmente desigualitarios y
disimtricos que constituyen las disciplinas (Foucault, 1975:223). Las disciplinas
reales y corporales han constituido el subsuelo de las libertades formales y jurdicas []
Las Luces que han descubierto las libertades han tambin inventado las disciplinas
(Foucault, 1975:223-224). En apariencia las disciplinas se erigen como un infraderecho,
prologando a nivel particular las formas generales definidas por las instituciones del
derecho. No obstante hay que ver en las disciplinas una especie de contra-derecho.
Ellas tienen el rol preciso de introducir una disimetras insuperables y de excluir las
reciprocidades (Foucault, 1975:224). Por ms que est institucionalizada, la
disciplina, en su mecanismo, es un contra-derecho. Y si el juridicismo universal de la
sociedad moderna parece fijar los lmites al ejercicio de los poderes, su panoptismo por
todos lados expandido hace funcionar, en sentido contrario [au rebours] del derecho,
una maquinaria a la vez inmensa y minscula que sostiene, refuerza, multiplica la
disimetra de los poderes y, vuelve vanos los lmites se le han trazado [] Ellas han
sido, en la genealoga de la sociedad modera, con la dominacin de clase que la
atraviesa, la contrapartida poltica de las normas jurdicas segn las cuales se
redistribua el poder (Foucault, 1975:224-225).
Al sostener que las disciplinas representan un contra- derecho, al presentar al
ascenso de la administracin disciplinaria como el lado oscuro de la ley (Hunt,
1992:7), Foucault no hace ms que reducir el derecho a los derechos liberales, a los
cuales efectivamente se oponen las disciplinas. De este modo [e]l orden poltico del
derecho y de las leyes, supuestamente iguales para todos, no limita ni excluye otro
orden paralelo y microfsico que acta desde la falta de equidad, en la norma y en la
inclusin estratgica de los individuos (Castro Orellana, 2004:124). Teniendo en cuenta
esta mirada de los derechos como libertades formales es que puede sostenerse que el
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disciplinario se opone trmino a trmino a una penalidad judicial que tiene por funcin
esencial referirse, no a un conjunto de fenmenos observables, sino a un corpus de leyes
y de textos que hay que guardar en la memoria; no de diferenciar individuos, sino de
especificar los actos bajo un determinado nmero de categoras generales; no de
jerarquizar sino de hacer jugar pura y simplemente la oposicin binaria de permitido y
prohibido; no de homogeneizar, sino de operar la divisin, obtenida de una vez por
todas, de la condena. Los dispositivos disciplinarios han secretado una penalidad de la
norma, que es irreductible a los principios y su funcionamiento a la penalidad
tradicional de la ley (Foucault, 1975:185).
Una de las razones por las cuales la penalidad de la norma es irreductible a la
penalidad es la ley, es porque sta se observa solamente en una dimensin negativa que
solamente es capaz de prohibir o permitir. Para Serrano Golzlez, Foucault centra su
atencin en una rama muy particular del derecho como es el derecho penal lo que
lgicamente desemboca en su conversin en el reverso negativo y esttico del poder, sin
matizaciones mayores (Serrano Gonzlez, 1989:196).4 De todos modos, Foucault ha
presentado esta mirada sobre la ley en trabajos distantes al dominio del derecho penal y
del sistema carcelario. En varios trabajos alude al derecho o a la ley en general sin estar
analizando especficamente el derecho penal ni problemticas relativas al encierro
carcelario, y mantiene esta mirada represiva y negativa.
En el resumen del curso sobre Los anormales muestra que la figura del
incorregible era contempornea a la puesta en prctica de las disciplinas, y se trataba de
quienes escapan a esta normatividad que ya no es la soberana de la ley (Foucault,
2001f:1692). De todos modos, adems de separar la norma de la ley redujo el
funcionamiento de la ley a meras prohibiciones y represiones: [e]se marco, jurdico y
negativo, va a ser en parte ocupado y en parte reemplazado por un conjunto de tcnicas
y procedimientos con los que se emprender encauzar a aquellos que se resisten al
encauzamiento y corregir a los incorregibles. El encierro practicado en gran escala a
partir del siglo XVII puede aparecer como una especie de frmula intermedia entre el
procedimiento negativo de la prohibicin judicial y los mtodos positivos de
enderezamiento (Foucault, 2001f:1292-1293). Con mayor notoriedad e insistencia, esta
reduccin de la ley a una simple prohibicin aparece en Historia de la sexualidad I. All
rechaza la representacin jurdica del poder que tiene a la instancia de la regla y la
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unidad del dispositivo como dos de sus caracteres constitutivos, y es notable cmo en
sus descripciones reduce la ley a la prohibicin. La instancia de la regla indica que [e]l
poder sera esencialmente lo que, al sexo, dicta su ley. Eso quiere decir en primer lugar
que el sexo se encuentra colocado por l bajo un rgimen binario: lcito e ilcito,
permitido y prohibido (Foucault, 1976:112). Por su lado, la unidad del dispositivo
asume que el poder se ejerce del mismo modo en todos los niveles y funciona segn
los engranajes simples e indefinidamente reproducidos de la ley, de la prohibicin y de
la censura (Foucault, 1976:113). El poder se ejerce de forma similar en todos los
planos y [e]sta forma es el derecho, con el juego de lo lcito y lo ilcito, de la
transgresin y del castigo (Foucault, 1976:112).
Foucault sostiene que el poder sera aquello que al sexo dicta su ley, y al
momento de caracterizarla no duda en reducirla al juego de lo lcito/ilcito y
prohibido/permitido. Adems, en su referencia a la unidad del dispositivo la forma del
derecho queda reducida a los pares dicotmicos: lcito/ilcito y transgresin/castigo. Los
mismos problemas se presentan cuando resume todas sus crticas hacia la
representacin jurdica del poder y sostiene que si nos aferramos a ella estaremos ante
una mirada muy escueta sobre el poder porque: a- se tratara de un funcionamiento muy
limitado en sus recursos y estrategias, y extremadamente montono en las tcticas que
utiliza; b- sera un accionar que nicamente estara en condiciones de impedir y ello lo
transformara en incapaz de producir comportamientos; c- por ltimo, y aqu aparece
nuevamente la reduccin de la ley a una mera prohibicin, es un poder cuyo modelo
sera esencialmente jurdico, centrado en el slo enunciado de la ley y el slo
funcionamiento de lo prohibido (Foucault, 1976:113).5 En el mismo sentido, en una
entrevista de 1976 se refiere al modelo represivo del poder asimilndolo al modelo
jurdico y legal: cuando se define los efectos de poder por la represin, se brinda una
concepcin puramente jurdica de ese mismo poder, se identifica al poder con una ley
que dice no; que tendra sobre todo el poder de prohibir (Foucault, 2001i:148). Adems
de lo anterior enuncia que una de las consecuencias del despliegue del biopoder es la
importancia creciente tomada por la norma en detrimento del sistema jurdico de la ley
(Foucault, 1976:189). Pero adems no solamente sita en un segundo plano el
funcionamiento de la ley, sino que la caracteriza en trminos represivos: [l]a ley no
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Es por estas razones que el derecho no describe el poder (Foucault, 2001g: 268). Asimismo, en una
nota publicada al mes siguiente de la aparicin de La voluntad de saber insista en que cuando se habla
de poder, se lo concibe como ley, como impedimento, como prohibicin y represin (Foucault, 2001h:
106).
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relacin entre los actos y el castigo que sanciona el crimen en la persona del criminal.
Entonces, es posible condenar a muerte. Pero, si la justicia se preocupa de corregir a un
individuo, de apropiarlo en el fondo de su alma para transformarlo, todo es diferente: es
un hombre que juzga a otro, la pena de muerte es absurda. El seor Badinter lo ha
probado, y en este sentido, su defensa, es irreprochable (Foucault, 2001l:288). Aqu ya
observamos que para Foucault el cdigo slo funciona a partir de la condena al delito, y
nicamente pone en funcionamiento al castigo, pero si entran en funcionamiento los
mecanismos de correccin, estos no parecen estar activados por los cdigos. Esta
problemtica concepcin se intensifica cuando casi a rengln seguido agrega que
[a]ctualmente dos sistemas se superponen. De un lado, vivimos todava bajo el viejo
sistema tradicional que dice: se castiga porque hay una ley. Y despus, por encima, un
nuevo sistema ha penetrado al primero: se castiga segn la ley, pero con el objeto de
corregir, de modificar, de enderezar; ya que nos estamos ocupando de los desviados, de
los anormales (Foucault, 2001l:288).
Uno podra sostener que vivimos bajo este viejo sistema de castigo, en el cual se
castiga porque existe una ley. Pero buena parte de los objetivos de correccin
modificacin, y enderezamiento de las conductas tambin se encuentran presentes en las
leyes.
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tratamiento y un plazo para verificar los resultados y actualizarlo, como mnimo, cada
seis meses.7 El tratamiento debe estar fraccionado en diferentes fases8 mientras que los
perodos de prueba suponen la incorporacin del condenado en establecimientos
abiertos o semiabiertos, las salidas transitorias y los regmenes de semilibertad.9
Finalmente, el juez competente puede conceder la libertad condicional previo informe
del organismo tcnico-criminolgico y del consejo correccional del establecimiento, en
el cual deben constar los atencedentes de conducta, el concepto y los dictmenes
criminolgicos realizados desde el inicio de la ejecucin de la pena.10
En trminos generales puede advertirse que en las primeras disposiciones de la
ley que regula el encierro en prisin se instituye un dispositivo de saber-poder el
organismo tcnico-mdico- encargado de establecer un diagnstico psicolgico y
social de los individuos, y un tratamiento que debe ser monitoreado y actualizado. Tal
vez esto resulte demasiado genrico como para sostener que la ley instituye una
tecnologa disciplinaria de poder, por lo que es menester dar cuenta de los dispositivos
de control individual que ella estipula. Todava en trminos generales, la ley ordena la
creacin de un reglamento que debe contemplar un uso racional del tiempo, que logre
coordinar la enseanza de los niveles obligatorios, la atencin a necesidades fsicas y
espirituales, y las actividades sociales, familiares y recreativas del interno, siempre
respetando ocho horas de descanso nocturno y un da de descanso semanal.11 De modo
algo ms especfico se establece al trabajo como un derecho y como un deber,12 que
tiene una importancia no solamente econmica sino que posee como funcin primordial
crear hbitos laborales,13 siendo que la negativa a trabajar se considera una falta que
incide desfavorablemente en el concepto del interno.14
De modo ms especfico, en lo atinente al control sobre el cuerpo, los espacios y
los tiempos, se impone un deber de aseo personal,15 la obligacin de contribuir con la
higiene del establecimiento,16 y se prohbe la ingesta de bebidas alcohlicas.17 Adems,
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el interno no est solamente obligado a acatar las normas de conducta18 sino que es
calificado tanto por su conducta cuanto por su concepto que alude a su posibilidad
de adecuada reinsercin social-.19 Tal como Foucault caracterizaba los sistemas
disciplinarios, sobre los comportamientos individuales se establece un rgimen de
recompensas y castigos y es por ello que: a- de la calificacin de la conducta depende
el establecimiento del rgimen de visitas y la participacin en actividades recreativas;20
b- sobre la base del concepto se aplican los regmenes de salidas transitorias,
semilibertad, libertad condicional, libertad asistida, conmutacin de pena e indulto.21
Tambin se estipula que los actos que representen buena conducta, espritu de trabajo,
voluntad de aprendizaje y responsabilidad en el comportamiento sern recompensados.
Pero adems de los beneficios, uno de los decretos reglamentarios tipifica un nmero
muy importante de infracciones, muchas de las cuales aluden a la indisciplina respecto
del cuidado sobre el propio cuerpo, las tareas asignadas, y el respeto de los horarios y
los espacios asignados.22
Creo que las disposiciones de la ley 24660 disean un dispositivo de saber-poder
encargado de diagnosticar y evaluar de modo peridico a los individuos. Sobre ellos,
adems, pesa un estricto control de las actividades, los tiempos y los espacios, y a partir
del grado de cumplimiento de los reglamentos se diagraman una serie de premios y
castigos. Estos elementos, que son propios y distintivos de los sistemas disciplinarios,
no se disean por fuera del derecho, no son un contra-derecho, no se configuran a
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partir de normas que nada tienen que ver con la ley. Es en el corazn de la propia ley
que se encuentra inscripta esta racionalidad disciplinaria.
Una lgica similar se encuentra en el decreto-ley 412 del 14 de enero de 1958,
que bajo el gobierno de facto de Pedro Eugenio Aramburu estableci el rgimen
penitenciario nacional, y con la ratificacin de la ley 14.467 se mantuvo vigente durante
casi cuarenta aos, hasta la sancin de la ley 24.660. All se estableca que el objetivo
del encierro era lograr la readaptacin social del condenado,23 y en lugar de cuatro, el
rgimen penitenciario contemplaba tres perodos: a- observacin, b- tratamiento, cprueba.24 Durante el perodo de observacin un aparato de poder-saber, el denominado
organismo tcnico criminolgico que contaba con al menos un psiquiatra-25 deba
realizar un examen del interno, un pronstico y fijar un tratamiento, pero tambin actuando de acuerdo a los patrones de las instituciones disciplinarias descritas por
Foucault- en funcin de su adaptabilidad de la vida social deba clasificar a cada interno
en: a) fcilmente adaptable; b) adaptable; c) difcilmente adaptable.26
Al igual que la ley 24660, el decreto-ley diseaba un control disciplinario sobre
el cuerpo de los individuos puesto que se estipulaba: el deber de acatar las normas de
conducta siendo que su incumplimiento constitua una infraccin-;27 la obligatoriedad
del aseo personal;28 el alojamiento nocturno individual;29 la prohibicin de ingerir
bebidas alcohlicas;30 la obligatoriedad del trabajo, que se tena como un medio de
tratamiento, y que si los internos no lo cumplan caan en una falta grave.31 No
solamente se establecan pautas disciplinarias, sino que tambin se estipulaba un sistema
de clasificacin que era tenido en cuenta al momento de distribuir castigos y
recompensas. El interno era clasificado de acuerdo con su conducta, entendindose
por ella la manifestacin exterior de su actividad en lo que respecta a su adaptacin a
las normas disciplinarias.32 Pero tambin era clasificado por el concepto, que
partiendo de la conducta, el carcter, la tendencia, la moralidad y las dems cualidades
personales, alude a un juicio sobre el grado de recuperacin alcanzado.33 La
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tal fin la fecha o historial, de cada uno de ellos.42 Finalmente, teniendo en cuenta estos
estudios, deba intervenir en la clasificacin de los reclusos,43 y junto con otras
dependencias deba monitorear el tratamiento instituido a los reclusos y la evolucin
experimentada en su personalidad por la accin del mismo.44 En la medida en que el
Instituto tena funciones de diagnstico de la personalidad de los individuos, del diseo
de su tratamiento y de su monitoreo, queda claro cmo los dispositivos legales
disearon una institucin con tareas disciplinarias.
Bajo la rbita del Instituto funcionaba el Anexo psiquitrico, que deba
formular el diagnstico psicofsico de cada delincuente.45 En particular tena la tarea
de tomar intervencin en todos los casos en que se observen en los reclusos anomalas
reiteradas en la conducta, as como en los hechos delictuosos y todo suceso que perturbe
el rgimen disciplinario.46 Adems se instituy el Instituto de criminologa, un
organismo de carcter exclusivamente cientfico, que tiene por fin de su actividad
propender al progreso de la ciencia criminolgica, utilizando el material de estudio
resultante de la accin que desarrolla la institucin.47 Al mejor estilo de las
instituciones disciplinarias analizadas por Foucault, el Instituto de criminologa extraa
el saber de las prcticas de poder que se desarrollaban en la prisin.
El objetivo del rgimen penal era un actuar constante, como accin correctiva,
sobre la personalidad del condenado. Sus fines estarn determinados para obtener una
rectificacin de la conducta.48 A tal efecto se buscaba desarrollar en los internos: una
cultura fsica, que entre otras cosas aluda a la adquisicin de hbitos higinicos y de
normas morales;49 hbitos de orden, mediante un rgimen disciplinario de contralor;50
hbitos de trabajo, una educacin instructiva; y una educacin moral.51 Las instituciones
carcelarias deban establecer un rgimen de educacin moral, un rgimen de aprendizaje
de oficios y un rgimen disciplinario que tenga por fin readaptar e inculcar hbitos de
disciplina y de orden y en especial, desenvolver la personalidad social del condenado.52
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Si la ley 24660 contempla cuatro fases, el decreto 412/58 tres, para las condenas
mayores a tres aos la ley 11833 estableca cinco grados del rgimen progresivo: aobservacin; b- reclusin con trabajo en el establecimiento; c- orientacin en una
colonia penal o crcel industrial con trabajo fuera del establecimiento; d- prueba en
campos de semilibertad; e- reintegracin con libertad vigilada.53 En el decreto
reglamentario se detalla con precisin las caractersticas de cada uno de estos grados, y
se advierte con mayor nitidez la presencia del diseo instrumentado por leyes- de
prcticas disciplinarias: 1- Grado A de observacin, en el cual se estudiaba la
personalidad del interno en vistas de realizar el diagnstico y el propsito
criminolgicos y la normalizacin mdico psicolgica;54 2- Grado B de reclusin,
que supona un trabajo intramuros, en comn pero en silencio, comida individual en
celda cerrada, recreos sin juegos ni deportes, enseanza instructiva y aprendizaje de
oficios, educacin moral, gimnasia bajo control mdico, aislamiento nocturno y diurno
en los momentos ocio, y fajina general obligatoria;55 3- Grado C de orientacin, que
se cumpla en una colonia penal o crcel industrial, con un rgimen menos severo que el
grado anterior, con trabajos en comn sin rgimen de silencio, recreos con deportes y
juegos, comida en comn, disfrute de actos culturales y de esparcimiento, siempre con
el objetivo de proseguir la reeducacin instructiva, laborativa y cultural del recluso,56
4- Grado D, de prueba, que se cumpla en campos de semilibertad o secciones anexas
a las colonias penales o crceles industriales, con un rgimen menos riguroso que el
precedente, con trabajo en comn intra o extramuros, vigilancia mnima, comida en
comn dentro o fuera del claustro penal, recreos generales con actividades deportivas,
culturales y de esparcimiento, todo en vistas de comprobar la medida de la creacin,
rectificacin y ampliacin del mundo moral del recluso y prepararlo para su reintegro a
la vida libre,57; 5- Grado E, de reintegracin, que implicaba la concesin de
libertades condicionales bajo la vigilancia y tutela del Patronato de Liberados.58
Para cumplir con el rgimen progresivo, se estipulaba que los internos fueran
sometidos a exmenes de personalidad desarrollados por el Instituto de Clasificacin.
Para que ste pudiera emitir un diagnstico y un pronstico, se llevaban a cabo
exmenes nosolgicos, pedaggicos y tcnicos laborativos. A partir de estos resultados,
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internos, para lo cual tena en cuenta si los internos cumplan con regularidad y
espontaneidad las medidas de orden, seguridad, disciplina, higiene, moralidad, salud,
trabajo y educacin, as como el carcter, las tendencias y la moralidad. 67 En particular
se calificaba la conducta, que se consideraba como la manifestacin ms bien
externa de la actividad del recluso y tena valor en cuanto al aspecto disciplinario puro
del acatamiento del rgimen penal y a las ventajas y desventajas que su observancia o
inobservancia comporta.68 Por su lado, la calificacin del concepto tomaba en cuenta
el grado de recuperacin alcanzado por el recluso y tiene valor a los efectos de la
concesin de beneficios tales como el indulto, la libertad condicional, etc.69
Hasta aqu he enumerado una serie de instituciones de poder-saber encargadas
de diagnosticar individuos, indicar y monitorear tratamientos, evaluar resultados, y
establecer premios y castigos. Adems di cuenta de pautas disciplinarias relativas el
control de los espacios, los tiempos, los cuerpos y las actitudes de los internos. Sin
embargo, a contrapelo de las conceptualizaciones desarrolladas por Foucault esta
racionalidad disciplinaria no funciona en paralelo o desligada de la ley, sino que se
inserta en su interior.
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