Dra.

MARISA ESTHER SPAGNOLO

Secretaria Jurisdiccional N 2
Superior Tribunal de Justicia Corrientes

Superior Tribunal de Justicia

Corrientes

C02 43598/1

En la ciudad de Corrientes, a los

cuatro

das del mes de febrero de dos

mil dieciseis, estando reunidos los seores Ministros del Superior Tribunal de Justicia,
Doctores Fernando Augusto Niz, Alejandro Alberto Chan, Luis Eduardo Rey Vazquez,
Eduardo Gilberto Panseri, con la Presidencia del Dr. Guillermo Horacio Semhan,
asistidos de la Secretaria Jurisdiccional Dra. Marisa Esther Spagnolo, tomaron en
consideracin el Expediente N C02 - 43598/1, caratulado: L., B. Y N., L. H. DEL P.
POR SI Y EN REPRESENTACION DE SU HIJA MENOR C/ CARLOS
GERMAN GUIMPELEVICH Y/O INSTITUTO PRIVADO DE LA MUJER S.A.
S/ DAOS Y PERJUICIOS. Habindose establecido el siguiente orden de votacin:
Doctores Guillermo Horacio Semhan, Fernando Augusto Niz, Luis Eduardo Rey
Vazquez, Eduardo Gilberto Panseri y Alejandro Alberto Chan.

EL SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTICIA

SE PLANTEA LA SIGUIENTE:
CUESTION
QU PRONUNCIAMIENTO CORRESPONDE DICTAR
EN AUTOS?
A

LA

CUESTION

PLANTEADA

EL

SEOR

PRESIDENTE DOCTOR GUILLERMO HORACIO SEMHAN, dice:

I.

A fs. 1399/1411 la Excma. Cmara de Apelaciones en lo

Civil y Comercial de esta ciudad (Sala II) rechaz los recursos de apelacin deducidos
por el mdico demandado Carlos Germn Guimpelevich y la Caja de Seguros S.A.
contra la sentencia que hizo lugar a la demanda de daos y perjuicios, condenndolos a
abonar a los accionantes, los Sres. B. L. y H. del P. N. L. -quienes comparecieron por s
y en nombre de su hija menor E. del C. L.-, las siguientes sumas: $10.000 por gastos
teraputicos, $60.000 por prdida de chance y $50.000 por dao moral, con ms el
inters que corresponde a la tasa activa pura no capitalizable que cobra el Banco de la
Nacin Argentina para las operaciones de descuento de documentos, que deber
aplicarse desde la fecha de nacimiento de la nia (11/08/99) y hasta su efectivo pago,
con costas a los demandados vencidos. Asimismo, haciendo lugar a los recursos de
apelacin deducidos al respecto, rechaz la demanda interpuesta contra el Instituto de la
Mujer S.A. y la Compaa Vanguardia Argentina de Seguros S.A., con costas a la
actora.
II.- Para as decidir la Cmara expuso los siguientes
fundamentos:
a) En el marco de la responsabilidad profesional y como consecuencia de que el
deber jurdico central asumido por el mdico es de actividad, le incumbe al
paciente demostrar la culpa de aqul. De este modo, quien pretenda reparacin
debe probar que el sujeto no se condujo con la adecuada mesura, diligencia o
idoneidad.
Sin perjuicio de

ello, por las dificultades probatorias que debe sortear el

paciente frecuentemente para poder acreditar la culpa del mdico, es que se

confiere elevado valor a las presunciones, sumado a la posibilidad de que el Juez

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tenga en cuenta, de modo excepcional, la situacin de aqul que se encuentra en
mejores condiciones de probar.
En el pronunciamiento apelado -afirm- no haber advertido que la sentenciante
hubiera puesto en cabeza del demandado toda la actividad probatoria, sino ms
bien que se analiz y meritu las pruebas aportadas por la actora, entre las cuales
se le confiri importancia a la conducta asumida por el mdico en la declaracin
de parte, la historia clnica incompleta y otros datos mdicos extrados del
informe pericial y de testimoniales habidas en la causa.
Bsicamente se endilga al galeno no haber acudido directamente a la cesrea,
que en el caso constitua la alternativa menos riesgosa y, en su caso, no probar
que el parto natural hubiera sido una eleccin de los padres, luego de haber sido
informados de la eventualidad de un riesgo de distocia de hombros.
Se explicita en el considerando de fs. 1408 vta. "Luego de avanzado el
procedimiento de extraccin y producido el enclavamiento del hombro, ya no
cabe ms que continuar la traccin y en el transcurso de esa manipulacin
puede producirse la lesin (tal como la que aqu sufri la nia) pero tambin
debemos evaluar que ese riesgo pudo haberse evitado o cuando menos
disminuido si se hubiese elegido el parto por cesrea".
b) El lucro como beneficio obtenido por el Instituto de la Mujer para extenderle la
responsabilidad de la mala praxis mdica fue calificado como argumento
insostenible.

Se destac que el resultado daino no se produjo por el obrar de agentes del

nosocomio, deficiencias de las instalaciones o malas maniobras de sus
empleados. Y que si bien el mdico es accionista del Instituto no tiene la
obligacin de atender all sus partos, lo que prueba que no tiene relacin de
dependencia alguna.
c) Se estim razonable la estimacin judicial de $10.000 en concepto de gastos
teraputicos futuros, en tanto ya se encuentra acreditada la existencia del dao.
Respecto del rubro prdida de chance al que el Juez de primera instancia le
reconoci el 100% de lo reclamado, esto es, la suma de $100.000 lo redujo en
$60.000, por no haberse probado el grado de incapacidad que se invoca y no
contar con sustento objetivo que lo justifique, ya que tampoco adopta el
resultado del clculo matemtico que propicia.
En lo que refiere al dao moral, reconoce que son suficientes las razones
invocadas para admitir su procedencia pero estima excesiva la cuantificacin,
razn por la cual decide reducir en un 50% la suma admitida por al a quo.
d) En lo que refiere a la tasa de inters a aplicar sobre el total de la suma admitida
en concepto de indemnizacin que al a quo determin sea la activa segmento 3
que cobra Banco de Corrientes S.A. y la Alzada la reemplaz por la activa de la
cartera general (prstamos) del Banco de la Nacin Argentina se invoc el
acuerdo plenario de la Cmara Nacional Civil que la considera aplicable a toda
obligacin que tenga por objeto sumas dinerarias y en el que el deudor se
encuentre moroso y que esta Alzada la extiende a los rditos emanados de
delitos y cuasidelitos.

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III.- Disconforme con el pronunciamiento la actora dedujo los
recursos extraordinarios de nulidad e inaplicabilidad de ley (fs. 1428/1434) que nos
ocupan.
Se agravia de la violacin de la doctrina legal del Superior
Tribunal en lo que refiere a la extensin de responsabilidad al nosocomio, sealando a
su vez autocontradiccin en la argumentacin al desligar al mdico de la clnica, no
obstante reconocer que es accionista de la misma y por ende propietario.
Funda la nulidad que denuncia en la falta de motivacin
suficiente para reducir la cuantificacin de los rubros prdida de chance y dao moral,
que culmina en un resultado que califica como producto del mero voluntarismo de los
jueces.
Se agravia de la tasa de inters impuesta por la Alzada en cuanto
alega que no se corresponde con los patrones de una poca que padece una
hiperinflacin y afecta su derecho de propiedad, entre otros.
IV.- En cuanto al agravio que funda el recurso de nulidad y que
tiene que ver con la reduccin -a la que califica de infundada- de los montos
indemnizatorios acordados a la actora en concepto de prdida de chance y dao moral,
estimo no es admisible por no ajustarse al contexto de la decisin impugnada, de la que
pueden derivarse los argumentos que la sustentan.
Tenemos que, en primer trmino, la determinacin del quantum
de la indemnizacin por daos y perjuicios, en tanto cuestin de hecho, constituye labor

propia de los jueces de grado y ajena por principio a la instancia casatoria, salvo que se
demostrara -como se pretende en autos-, que no suministra fundamentacin que permita
deducir las razones que mediaron para la cuantificacin por ella realizada (CPC y C; art.
285, inc3). Lo que no se da concretamente en el caso que nos ocupa, luego de la
argumentacin terica expuesta.
La Alzada, al reducir el monto por prdida de chance, refiri
concretamente a la falta de pruebas respecto del grado de incapacidad que efectivamente
padece Emilia y al hecho de que si bien constitua un valor referencial el clculo que la
Juez a quo efectu, luego no lo adopt y conjetur uno propio. Luego, resuelve adoptar
el monto consignado en la demanda que no se presenta como irrazonable desde que es
el que la misma actora estim, dejando a salvo que poda ser ms o que incluso tambin
admiti poda ser menos.
Del mismo modo, en cuanto a la cuanta del dao moral, este
Superior Tribunal ha dicho que slo admite recurso extraordinario cuando la asignada
aparezca irrazonable, por lo escandalosamente alta o lo ridculamente baja. Y ello
porque la evaluacin del perjuicio moral es tarea delicada, en tanto el dinero no cumple
una funcin valorativa exacta, ya que el dolor no puede medirse o tasarse, sino que se
trata solamente de dar algunos medios de satisfaccin, lo cual no es igual a la
equivalencia (CSJN; "Guillermn, Marcela Claudia c/ Entre Ros, Provincia de y otros
s/ daos y perjuicios" sentencia del 2/11/2010; "Migoya, Carlos Alberto c/ Buenos
Aires, Provincia de y otros s/ daos y perjuicios", sentencia del 20/11/2011, entre otros).
Entonces, no se presenta irrazonable el monto reconocido acorde a las circunstancias del

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caso que nos ocupa, ni se demuestra que se presente en discordancia con
pronunciamientos dictados en otros casos similares.
V.- No sucede lo mismo con el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley, el que fue deducido dentro del plazo legal, en contra de una
sentencia definitiva y los agravios expresados al respecto satisfacen la carga tcnica de
una impugnacin en casacin, encontrndose exento de la econmica, por contar con
beneficio de litigar sin gastos. Ello as paso a emitir juicio acerca de su procedencia o
improcedencia.
VI.- Por conducto de la admisin de la inobservancia o errnea
aplicacin de la ley como motivos legales del recurso extraordinario de inaplicabilidad
de la ley, al Superior Tribunal le fue acordada la altsima funcin de uniformar la
jurisprudencia. Su competencia funcional se abre para asegurar a las partes de un
proceso la legalidad de la sentencia final y, a la sociedad correntina toda, que la doctrina
legal cristalizada por el Superior Tribunal se comunicar por acatamiento de todos los
rganos judiciales inferiores de la Provincia de Corrientes. Con lo cual se logra la
finalidad trascendente de la Casacin.
La doctrina legal a que hace referencia el recurrente como
desconocida surge de la sentencia N 85/2007, en la cual se ha dicho que, habiendo sido
acreditada la culpa del mdico, se tornaba inexcusable la responsabilidad de la clnica,
en tanto quedaba al descubierto la violacin del deber jurdico de seguridad a cargo de
dicho ente, sin perjuicio de la relacin que entre ambos pudiera existir. Esto es, se

concluy que, an cuando no hubiese existido dependencia -jurdica, tcnica ni

econmica del nosocomio para con el galeno -, su responsabilidad civil por la falla
mdica surge de la infraccin a la obligacin tcita de seguridad que le compete.
Esta misma lnea argumental se ha seguido en la sentencia N
103 del 13/10/15, en la cual se expres que era condenable el sanatorio, enfocando la
responsabilidad en el mbito contractual, como normalmente ocurre entre el paciente y
el establecimiento asistencial, ya que en ese caso ella deriva de la obligacin de
seguridad a la que hicimos referencia ut supra. Esto es, la responsabilidad surge de la
naturaleza del contrato que el Instituto suscribe con el paciente, que lo obliga a
garantizar al paciente frente a los riesgos que existan y que corresponde sean asumidos
por el ente asistencial que es quien lucra con el sistema y que incluso se puede asegurar
y no por quien recurre al sistema, es decir por el paciente.
En este orden de ideas, se dice que el establecimiento
hospitalario es

responsable de los perjuicios que sufran los pacientes que a ellos

concurren, como consecuencia de una deficiente atencin mdica, pues si aqullos

prevn y desarrollan una organizacin para la prestacin del servicio de salud y dentro
de ese contexto se valen de la actividad de un cuerpo de profesionales y de personal
auxiliar para ejecutar la prestacin que han tomado a su cargo, deben procurar que el
sistema funcione en plenitud y, en su caso, responder por las faltas que se produzcan y
los daos ocasionados a los destinatarios de esa prestacin. (Trigo Represas
"Responsabilidad civil de los mdicos y establecimientos asistenciales", ll1981-D, 133 y
ss; C6 CC Cba. 28.12.05, Sentencia N 232, "Bray Jos Ricardo y otros c/ superior
Gobiernos de la Provincia de Crdoba-Ordinario").

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En igual sentido, expres Alberto Bueres que la responsabilidad
de las clnicas, sanatorios y hospitales por los daos sufridos por los pacientes se funda
en la violacin de una obligacin tcita de seguridad generada -en el caso de los
profesionales- por la aplicacin del art. 1027 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
(antes el art. 504 del C.C.). Esta es la tesis que cuenta con mayor predicamento
jurisprudencial en el orden nacional: "La responsabilidad de las clnicas es objetiva,
pues revelada la culpa del mdico dicha responsabilidad se torna inexcusable, quedando
de manifiesto la violacin del crdito a la seguridad. CNCiv., Sala D, 04/02/99, in re
"F.J.D y otro c/Municipalidad de Buenos Aires", LL 2000- A- 435; CNCiv., Sala C,
29/12/98, in re "B de K.G. c/Sanatorio Gemes SA y otro", LL 2000-B-827; CNCiv.,
Sala K, 05/10/98, in re "C.T. de A., c/Baini Eduardo y otros", LL 1999-B-689; CNCiv.,
Sala G, 25/02/99, in re "Gallo Souto, Manuel c/Instituto Municipal de Obra Social", LL
1999-F-803, CNCiv., Sala I, 25/08/98, in re "Guillen Hctor c/Municipalidad de Buenos
Aires", LL 1999-F-822, entre otros).
Entonces, siguiendo esta lnea, es que la Juez de primera
instancia ha condenado al Instituto de la Mujer codemandado, afirmando la existencia
de un contrato celebrado con los actores -que se deriva de la prueba del pago de una
contraprestacin por la atencin del parto-, en virtud del cual se asumi el compromiso
de cumplir con la prestacin en debida forma, sin dao alguno.
Por lo tanto, la aseveracin de la Alzada de que no cabe
responsabilidad al nosocomio si no fue probada la relacin de dependencia del mdico o

si no fue acreditado que el dao tuviera que ver con el obrar de sus agentes o con la
deficiencia de las instalaciones importa lisa y llanamente la negacin de la doctrina
legal del Superior Tribunal de Justicia que, por muy respetable que aqulla sea, no
puede ser avalada y corresponde ser casada.
De all que la solucin de la Cmara, en tanto se apart y sin
brindar nuevos argumentos susceptibles de justificar un cambio del reiterado criterio del
Superior Tribunal, irremisiblemente debe ser casada, para restablecer el imperio de la
doctrina legal desconocida. Con lo cual, del modo en que se resuelve, resulta inoficioso
el tratamiento de los otros agravios desarrollados por el recurrente.
VII. Con respecto al agravio referido a la tasa de inters que
ordena aplicar la Alzada, esto es, la tasa activa del Banco de la Nacin Argentina,
sucede que tambin difiere a la que viene aplicando este Alto Tribunal y que es la activa
segmento 1 del Banco de la Provincia de Corrientes (sentencia N 24 del 22/03/2011 in
re "Midn, Marcelo Sebastin c/Mara Mercedes Vzquez, Silvio Valenzuela y Jorge
Flix Gmez s/Daos y Perjuicios" Expte. C02 46713/4, confirmada en las N 9 y
44/13, entre otras).
No obstante ello, por la limitacin que impone el instituto de la
"reformatio in pejus", como manifestacin de la garanta de la defensa en juicio, que
impide agravar al vencido por conducto de su propio alzamiento y, a su vez, beneficiar a
quien se manifest conforme con la primera sentencia, consintindola, es que no cabe
modificar la tasa de inters decretada, habida cuenta que en su aplicacin proyectada la
impuesta por la Alzada alcanza una suma mayor que la que resulta si se actualiza con la
que utiliza este Tribunal (en un clculo estimativo desde el 11/08/99 a noviembre de ///

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2015 la aplicacin de tasa activa del Banco Nacin a un capital de $120.000 asciende a
$421.763,88 y por el contrario la tasa activa del Banco de Corrientes segmento 1
alcanza a $420.996,39).
En funcin de ello, estimo inadmisible el agravio que porta el
recurso extraordinario al respecto.
VIII.- Respecto de las costas corresponde aclarar que tratndose
la demanda de un caso de acumulacin subjetiva y objetiva, en tanto refiere a varias
pretensiones dirigidas contra varios demandados, tenemos que todas han prosperado,
habiendo la Alzada slo modificado la cuestin de los montos y la extensin de
responsabilidad al nosocomio por la responsabilidad que se acredit le corresponde al
mdico demandado. En instancia extraordinaria se admite la condena al Instituto
codemandado y se respetan los montos fijados en Alzada, cuestin esta ltima respecto
de lo cual sin dudas habr el recurrente tenido la ntima conviccin de que le asista
razn para litigar, atendiendo a la naturaleza de la cuestin. Es por ello que considero
corresponde que la totalidad de las costas sean impuestas a la parte recurrida.
IX.- En definitiva, por las razones expresadas y si este voto
resultase compartido por la mayora necesaria de mis pares, corresponder declarar
inadmisible el recurso de nulidad extraordinario y hacer lugar parcialmente al recurso
extraordinario de inaplicabilidad de la ley interpuesto para, en mrito de ello, casar la
sentencia de Cmara slo en cuanto ha rechazado la demanda deducida contra el
"Instituto de la Mujer S.A." y "Vanguardia Argentina de Seguros S.A.", confirmando la

decisin de primera instancia al respecto y mantenindose el pronunciamiento recurrido

en los dems aspectos principales. Con costas devengadas en las instancias ordinarias y
en esta extraordinaria a la demandada vencida. Regulando los honorarios de los letrados
de la parte recurrente, doctores Mario A. R. Midn y Marcelo S. Midn y a los de la
recurrida, doctores Alberto M. Garca y Claudio E. Dimitroff Chileff (Instituto de la
Mujer S.A.), Rafael Juan Jos Gallino Yanzi (Vanguardia Argentina Ca de Seguros
S.A.), Carlos Jorge Lpez (h) (Dr. Carlos Germn Guimpelevich) en el 30% de la suma
que les sea regulada respectivamente por sus labores cumplidas en primera instancia,
debiendo adicionar el 21% en concepto de IVA a la que le corresponda al Dr. Gallino
Yanzi y el resto en la condicin de monotributistas.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MINISTRO
DOCTOR FERNANDO AUGUSTO NIZ, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Guillermo Horacio
Semhan, por compartir sus fundamentos.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MINISTRO
DOCTOR LUIS EDUARDO REY VAZQUEZ, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Guillermo Horacio
Semhan, por compartir sus fundamentos.
A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MINISTRO
DOCTOR EDUARDO GILBERTO PANSERI, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Guillermo Horacio
Semhan, por compartir sus fundamentos.

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A LA CUESTION PLANTEADA EL SEOR MINISTRO
DOCTOR ALEJANDRO ALBERTO CHAN, dice:
Que adhiere al voto del Sr. Presidente Dr. Guillermo Horacio
Semhan, por compartir sus fundamentos.
En mrito del precedente Acuerdo el Superior Tribunal de
Justicia dicta la siguiente:
SENTENCIA N 1
1)
Declarar
inadmisible el recurso de nulidad extraordinario deducido. 2) Hacer lugar parcialmente
al recurso extraordinario de inaplicabilidad de la ley interpuesto para, en mrito de ello,
casar la sentencia de Cmara slo en cuanto ha rechazado la demanda deducida contra
el "Instituto de la Mujer S.A." y "Vanguardia Argentina de Seguros S.A.", confirmando
la decisin de primera instancia al respecto y mantenindose el pronunciamiento
recurrido en los dems aspectos principales. Con costas devengadas en las instancias
ordinarias y en esta extraordinaria a la demandada vencida. 3) Regular los honorarios
de los letrados de la parte recurrente, doctores Mario A. R. Midn y Marcelo S. Midn
y a los de la recurrida, doctores Alberto M. Garca y Claudio E. Dimitroff Chileff
(Instituto de la Mujer S.A.), Rafael Juan Jos Gallino Yanzi (Vanguardia Argentina Ca
de Seguros S.A.), Carlos Jorge Lpez (h) (Dr. Carlos Germn Guimpelevich) en el 30%
de la suma que les sea regulada respectivamente por sus labores cumplidas en primera
instancia, debiendo adicionar el 21% en concepto de IVA a la que le corresponda al Dr.
Gallino Yanzi y el resto en la condicin de monotributistas. 4) Insrtese y notifquese.
Fdo.: Dres. Guillermo Semhan-Fernando Niz-Lus Rey Vazquez-Eduardo Panseri-Alejandro Chan