DE LA CIUDADANA EN LA EMPRESA, ENTRE OTROS CUENTOS.

Francisco Alberto Ruay Sez

1. ORIGEN, ACTUALIDAD Y VIGENCIA DE LA NOCIN DE

CIUDADANIA EN LA EMPRESA O CIUDADANA LABORAL.
Al comenzar una exposicin implcitamente se han de tomar decisiones
trascendentales que definirn no slo el mbito de lo discutido o problematizado
en la misma, sino tambin, y de manera mucho ms relevante, se presenta la
opcin de decidir cul ser el objetivo pretendido por el hablante, para lo cual
hemos de suponer que sea posible definir un objetivo previo que direccione un
discurso, o al menos, la posibilidad de que el mismo hablante reflexione sobre la
coherencia, unidad o posibilidad de ser odo con una intencin, ms desde hace
varias dcadas comprendemos que lo hablado, y lo pretendido en el acto de habla
no se limita a su pura manifestacin como significante puro, ni menos a la supuesta
intencin racional inabarcable del comunicante, sino que llevan sus efectos,
alcances y disrupciones ms all de s, hacia el otro, quirase o no.
En ste caso, la intencin del hablante, o sea la posicin de la letra, la ma, por
contexto, es un tanto pretensiosa, y estoy consciente de que por razones de
extensin y tiempo se limitar principalmente a otorgar unos lineamientos
meramente generales sobre el tema al que pretendo invitarlos a reflexionar.
El tema a que abocaremos la exposicin es el de ciudadana en la empresa o,
como es conocido en otras latitudes, ciudadana laboral. Mi intencin original es en
una primera parte exponer brevemente una nocin sobre su origen, sobre su
actualidad y vigencia e incorporacin a la cultura jurdica nacional, y la relacin
ntima que comparte con los derechos fundamentales. En un segundo momento
expondremos las dificultades de la adopcin de la teora en cuestin desde un
punto de vista estrictamente jurdico, las posibilidades de su ejecucin, y la
relacin de la misma con la adjudicacin y el ejercicio de la funcin jurisdiccional
del Estado. Por ltimo, en un tercer momento, enlazado en todo caso con los
anteriores, pretendo exponer una mnima visin crtica de la incorporacin de la

nocin de ciudadana en la empresa desde una lectura histrica del conflicto laboral
y su naturaleza.
De antemano debo advertirles que a diferencia de lo que se busca, y muchas
veces se encuentra, en otros espacios de investigacin acadmica netamente
jurdica, filosfica o cientfica, (lo que quiera que signifique ste concepto en dicho
contexto) no es mi intencin caer en la reiteracin innecesaria y reubicacin de mi
discurso en un pe de pgina continuo. Creo que los espacios a las referencias o
citas autorales estrictas son apropiados en un espacio diverso a ste, al que sin
duda tambin dedicar trabajo, sin embargo en sta ocasin me parece ms una
prdida de tiempo recurrir a la cita particular, literal y especfica de manera
reiterativa.
El origen del concepto de ciudadana laboral se ha vinculado
tradicionalmente con la obra de T.H. Marshall denominada Ciudadana y Clase
Social publicada en pleno contexto de Estado de Bienestar en el ao 1949. Segn la
doctrina iuslaboralista sta famosa expresin refiere a un fenmeno con
pretensiones de alcance global, y contiene ms que un tono descriptivo, uno de
carcter prescriptivo o normativo. En otras palabras, se enmarca en un proyecto de
comprensin y modificacin de las relaciones de produccin, y en particular, de las
relaciones laborales que trasciende supuestamente el mbito de discusin y
demandas tradiciones de la supuesta clase trabajadora, que habran de reducirse
a los aspectos econmicos que atraviesa el trabajo remunerado. Se trata de que en
sta segunda parte del siglo XX, y con proyeccin al siglo XXI, los trabajadores
dejen de ser vistos meramente como factores de produccin, y que el carcter de
ciudadano que le ha sido reconocido a travs de instrumentos jurdicos nacionales
e internacionales (Tratados, constitucin, leyes u otros que consagran el derecho a
sufragio y formas de intervencin o actuacin ante el Estado) sea tambin
reconocido ahora en el mbito en que desempean su trabajo.
El concepto original elaborado por Marshall refiere en todo caso a una
ciudadana no tanto en referencia al sentido cvico, o de participacin poltica al
interior de una comunidad (Vita activa dira Hannah Arendt), sino que ms bien,
refiere a la consagracin y garantizacin ntegra de derechos individuales de los
trabajadores (aqu habr que decir fundamentales), pero de manera ms especfica,
de la garantizacin ntegra de los derechos sociales que recubriran de manera
especfica el carcter de ciudadano.
Si bien la formulacin originaria del concepto no enlaza de manera necesaria
e ineludible la ciudadana laboral con la nocin de derechos fundamentales y la

judicializacin de los conflictos intersubjetivos, su adopcin e inclusin en nuestro

Ordenamiento Jurdico s lo hace. Dicha consideracin es constatable a lo menos en
tres hitos de especial relevancia:
a) La modificacin del artculo 5 del Cdigo del Trabajo, a travs de la ley
19.759 que seala: art. 5 El ejercicio de las facultades que la ley reconoce al empleador
tiene como lmite el respeto a las garantas constitucionales de los trabajadores, en especial
cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la honra de stos.
b) La jurisprudencia administrativa de la Direccin del Trabajo desde la
dictacin del ORD.: 2856/162 (implica una valoracin ya no simplemente del trabajo
sino que de la persona que trabaja, y que tal efecto en la Constitucin est tratada no como
trabajador, sino como ciudadano)
c) La reforma procesal laboral iniciada con la ley 20.022 y la inclusin del
procedimiento de Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador.
Con la anterior constatacin podemos afirmar que el Estado ha acogido
progresivamente en el ejercicio de sus tres funciones tradicionales (la funcin
ejecutiva y/o administrativa, funcin legislativa y funcin judicial) la inclusin de
la nocin de ciudadana en la empresa. Pero a la vez, podemos tambin afirmar
certeramente que la lgica bajo la cual se ha recogido la aplicacin y procedencia
de la nocin de ciudadana laboral se encuentra, en nuestro caso, vinculada
constitutivamente con la nocin de derechos fundamentales.
La figura retrica que da forma al relato de la inclusin antedicha es la
siguiente: se trata de que el trabajador no encuentre escindida su condicin de
ciudadano meramente por el hecho de encontrarse trabajando al interior de una
empresa. Su calidad de ciudadano lo acompaa a todo lugar, por tanto incluso al
ingreso a sus labores productivas ha de estar cubierto por la proteccin
iusfundamental correspondiente. La relacin laboral no resulta una escusa para la
suspensin de las garantas o derechos fundamentales de los que es titular por su
mera condicin de ser ciudadano.
Luego, el reconocerle la calidad de ciudadano al interior de la empresa
implica reconocer que la titularidad de los derechos fundamentales que le son
propios por su sola calidad de ser humano no han de ser suspendidos, ni
desproporcionadamente limitados o vulnerados.
sta primera constatacin permite inmediatamente hacer notoria una
consideracin segunda que no es para nada pacfica. Es necesario hacer las

consagraciones normativas a las que nos hemos referido, y tambin es posible, slo
si simultneamente sostenemos que es posible que los derechos fundamentales
sean vulnerados por otro particular. En teora constitucional se ha denominado a
sta doctrina o teora como eficacia horizontal de los derechos fundamentales. En el
caso particular de la relacin laboral el agente que puede ilegtimamente lesionar
los derechos fundamentales del trabajador ser comnmente el empleador, quin
en una posicin jurdica privilegiada y haciendo uso del poder de direccin
fundado en el derecho de propiedad, podra eventualmente trasgredir el mbito de
proteccin iusfundamental que recubre al trabajador.
Dando por supuesto lo anterior, el Estado legislador consagra o tipifica en la
regulacin del procedimiento de Tutela en el Cdigo del Trabajo, no de manera
abierta una proteccin de lo que se denominan derechos inespecficos del
trabajador (esto es aquellos de los que es titular no slo en relacin de su calidad
de trabajador) sino que ha preferido sealar en una lista uno por uno los derechos
que se encontraran cautelados por el procedimiento judicial en cuestin.
Ahora bien, tal como se imaginarn, el Derecho no slo se basta a s mismo
con la consagracin normativa que tericamente desde una nocin positivista, en
un sentido amplio, se ha conocido como validez normativa, sino que requiere en
un segundo momento constitutivo una forma de realizacin, ejecutabilidad o
sancin de lo prescrito por el Estado legislador. En otras palabras, no basta con la
constatacin de validez y vigencia normativa (de la norma que est contenida en la
ley; en el texto normativo), sino que es preciso velar tambin por la eficacia del
contenido de la ley sancionatoria. En ese sentido, se le encomienda especialmente
al juez laboral dicha tarea, y aqu nos encontramos con otra constatacin
trascendental. La nocin de eficacia horizontal de derechos fundamentales a la que
hemos hecho referencia, y que sirve de trasfondo a la ciudadana laboral, es parte
de un conjunto de ideas provenientes de lo que se ha denominado Neo
constitucionalismo. A su vez, quienes adhieren a sta doctrina comparten una
visin del fenmeno jurdico en donde sera posible distinguir fuertemente entre
dos tipos de normas: los principios y las reglas. Segn dicha teora proveniente de
Ronald Dworkin, y esbozada con mucho mayor detalle por Robert Alexy, los
problemas jurdicos que se suscitaran por los conflictos entre distintos tipos de
normas tendran a su vez distintos tipos de solucin. Los conflictos entre reglas se
resolveran con los clsicos criterios de resolucin de antinomias (principio de
especificidad, criterio jerrquico, criterio cronolgico, etctera), en cambio los
conflictos entre las normas que revisten el carcter de principios se resolveran a
travs de un juicio de proporcionalidad o Juicio de ponderacin.

El juicio de proporcionalidad es un juicio de carcter estrictamente racional,

en el cual a travs de un examen dividido en tres etapas se puede obtener la
conclusin de cul sera el principio que prevalecera en el caso concreto. Los
juicios a realizar son denominados por Alexy como juicio de adecuacin, juicio de
necesidad y juicio de proporcionalidad en sentido estricto.
De modo general, el subprincipio de adecuacin excluye la adopcin de medios
que infrinjan un derecho constitucional sin promover ningn derecho u objetivo
para los que se adoptaron tales medios; el subprincipio de necesidad prescribe que
de entre dos medios que promueven idneamente un mismo principio, ha de
escogerse aqul que interfiera menos en el principio que se encuentra en colisin; y
por ltimo, el subprincipio de proporcionalidad en sentido estricto (identificable con la
ley de colisin) seala que cuanto ms alto sea el grado de incumplimiento o
perjuicio de un principio, ms importante tiene que ser la realizacin del otro.
Tal como a stas alturas se podr deducir, el ejercicio de ponderacin est
encomendado al juez, pues es l, quien en la dimisin de un conflicto jurdico
iusfundamental deber otorgar racionalmente la respuesta adecuada en juicio.
Todo lo transcrito hasta este punto es sostenido por la doctrina laboralista
mayoritaria, quienes llegan incluso a sostener, como en el caso de Sergio Gamonal,
que existira una correspondencia entre lo establecido en la ley sobre la forma de
resolver los conflictos tramitados en procedimiento de Tutela, y la teora de Robert
Alexy.
De sta manera, tal como afirma Jos Luis Ugarte, estamos ante un proceso de
Constitucionalizacin del Derecho del Trabajo, en donde la aplicacin directa de la
Constitucin por parte del juez laboral ha ido en aumento, y se encontrara
legitimada por la propia instruccin legislativa consagrada en el Cdigo de la
materia.
El trabajador que vea vulnerado alguno de los derechos fundamentales de
aquellos que seala la ley, con ocasin del despido o durante la relacin laboral,
podr ejercer sta accin de tutela ante los tribunales especiales laborales, y buscar
as su proteccin.

2. SOBRE LA IMPOSIBILIDAD DE DIRIMIR LOS CONFLICTOS

JURDICOS ENTRE DERECHOS FUNDAMENTALES RACIONALMENTE A
TRAVS DEL JUICIO DE PROPORCIONALIDAD.

Desde la Teora del Derecho, en primer lugar, es discutible que sea deseable
sostener una teora en que los derechos fundamentales sean concebidos como
principios, y a su vez, stos sean puestos en un mercado de derechos en donde se
encontraran unos enfrentados con otros, luchando porque en el caso particular
alguno logre triunfar derrotando al otro. Entre otras razones, porque hay ciertos
derechos fundamentales que no admitiran una limitacin proporcionada o
razonable, pues parecen tener un carcter absoluto. As, por ejemplo, no puede
sostenerse contundentemente que alguien pueda ser un poco o
proporcionalmente esclavizado, o un poco torturado, pero menos podramos
sostener razonablemente que se est permitido vulnerar proporcionalmente la
dignidad de una persona cualquiera.
No es adecuada la teora propuesta por Alexy, luego, porque inclusive desde
su propia lgica est pensada para evaluar el control de medidas estatales y no as
las medidas o acciones que pueda adoptar un particular respecto de otro. Luego,
respecto del anlisis de las interacciones intersubjetivas entre particulares,
cualquier relacin puede ser comprendida como una forma dinmica de
interaccin, choque o competencia entre derechos fundamentales, y si bien no se
trata de una teora axiolgica de carcter esttico, en donde exista una lista de
precedencia entre los diversos derechos fundamentales, no es posible sostener que
en casos particulares determinados derechos fundamentales quedaran
inejecutables, pues creara sistemticamente lo que se han denominado derechos
prncipe y derechos cenicienta (Pedro Serna).
Por otra parte, la fundamentacin de la aplicacin directa de la Constitucin y
la eficacia horizontal de los derechos fundamentales, no puede asimilarse a la
aplicacin del ejercicio de la potestad estatal para la dictacin de medidas que
restringen libertades individuales. De entenderlo en tal sentido, el concepto de
libertad sera irrealizable en todo caso y cualquier accin, relevante o irrelevante,
sera calificable y evaluable desde el juicio de proporcionalidad, lo que por exceso,
vulgariza absolutamente el alto aprecio axiolgico que tienen los derechos
fundamentales, transformndolos en simples herramientas hermenuticas para la
ejecucin de actos de poder del Estado juez.
La imposibilidad de realizar efectivamente lo que pretende el juicio de
proporcionalidad de Alexy se encuentra esencialmente en que los juicios
edificantes a travs de los cuales se calificar, evaluar, o, en fin, ponderar la
medida o accin en anlisis se encuentran previamente definidos por el Juez. La
adecuacin, se encuentra sujeta y condicionada por el contenido del derecho
fundamental que se encuentre en ponderacin; el juicio de necesidad queda sujeto

a la capacidad de imaginar diversos escenarios que tenga el juez, y la

proporcionalidad en sentido estricto, no es ms que la consagracin de la suma
arbitrariedad.
El juicio de proporcionalidad con el que se resuelven los supuestos conflictos
entre derechos fundamentales permite que los jueces oculten el sustrato de la
argumentacin jurdica y el tema decisorio efectivo, cual es el contenido especfico
del derecho fundamental. Se otorgan herramientas al juez a fin de distraer la
discusin sobre los contenidos de los derechos fundamentales, y la justificacin
poltica o moral que han de sustentar las decisiones en lo que a derechos
fundamentales se refiere, cubrindola de un revestido complejo de juicios vacos,
que por lo dems, desde un inicio se encuentran resueltos. No s desde qu punto
de vista esto pudiese significar un avance democratizador de la justicia.
El control de las decisiones jurisdiccionales se vuelve mucho ms dificultoso
para las partes con la utilizacin del supuesto juicio de proporcionalidad. Al no
abocarse a la determinacin propia de los derechos fundamentales que se
encuentren en conflicto, se limita a la evaluacin de apreciaciones de carcter
eminentemente fctico, y relacionados con hiptesis y sucesiones imaginarias que
alternativamente, y slo en el caso de encontrar acogida voluntaria del juez,
podran llegar a otorgar posibilidad de acceder crticamente a la comprensin de
las decisiones jurisdiccionales.
El neo constitucionalismo, y las herramientas que le otorga el juicio de
proporcionalidad ideado por Robert Alexy, no hacen ms que incentivar y
enaltecer el activismo judicial; Ideologa procesal que huelga por una participacin
ms incisiva de los jueces en la tramitacin del juicio, y que en ltimo trmino,
pone su fe completa en el criterio judicial como forma idnea de resolucin de
conflictos y realizacin de las polticas estatales, en donde el discurso sobre la
verdad toma un eje central, y el principio dispositivo se ve mermado en favor del
inters de realizacin de justicia del Estado activo, a travs del modelo de un
sistema inquisitivo.
Por tanto es posible decir que internamente es imposible realizar el juicio
racional que propone Robert Alexy; la propuesta de Alexy constitutivamente atenta
contra un principio bsico del Derecho cul es el de la Seguridad o Certeza
Jurdica; dicha concepcin vulgariza la nocin de derechos fundamentales,
haciendo que pierdan su peso axiolgico originario; hay ciertos derechos
fundamentales, sino todos, que no pueden concebirse como limitados; se abre un

espacio indeterminado a la arbitrariedad judicial; se vuelve muchsimo ms

dificultoso el control del ejercicio de la funcin jurisdiccional del Estado Juez.

3. CIUDADANOS EN LA EMPRESA?. DEMOCRACIA Y DERECHOS

FUNDAMENTALES.
El concepto de ciudadana no refiere unvocamente a una sola nocin en su
contenido. Como muchos conceptos en teora poltica, y tambin como muchos de
los trminos utilizados en Derecho, redirige y abre la posibilidad de su
comprensin a lo vertido en l desde la posicin del intrprete, o de quin se sirva
de su uso retrico en un contexto determinado.
A pesar de lo anterior creo que la ideacin del contenido de concepto de
ciudadana puede ser abordado desde diversos ejes de inters, tal como lo realiza
de manera magistral don Antonio-Enrique Prez Luo en su texto Ciudadana y
definiciones. En ese sentido, puede afrontarse su estudio desde su anlisis de uso
lingstico o lexicales en las siguientes categoras: Descriptivo/prescriptivo;
terico/pragmtico;
Natural/Poltico;
Global/local;
Universal/particular;
unilateral/multilateral. Si bien ste no es el lugar para realizar un anlisis acabado
de lo que cada una de stas parejas gramaticales quiere referir, s creo que es
posible atender a que la categorizacin dicotmica realizada por Prez Luo es
suficientemente acertada como para asociar determinadas categoras referidas a
una nocin o concepcin poltica determinada, y he aqu el punto que pretendo
abordar.
El acercamiento a la nocin de ciudadana, en el marco de una teora poltica
no radical, se mueve entre las formas comunitaristas y liberales, como ejes
extremos, asocindose determinados usos lexicales, ms o menos, a uno de stos.
As, creo que es posible afirmar que una visin poltica comunitarista se
relaciona ms con un uso descriptivo de la acepcin, de carcter pragmtico, con
un alcance eminentemente local, particular, pudiendo fluctuar entre ser unilateral o
multilateral, dependiendo de si la vinculacin trasciende el Estado o no.
Creo que lo fundamental en sta forma de abordar y determinar el concepto y
su uso lexical est referido a la vinculacin necesaria existente entre la ciudadana,
la pertenencia a una comunidad y la realizacin propia de la subjetividad. No es
pensable un individuo como ente aislado y abstracto, y no es que no se quiera
pensar de esa forma, sino que el hombre, tal como algunos pretenden abordar una

lectura aristotlica, es plenamente hombre en tanto se reconoce y realiza desde, en

y para una comunidad. En ese sentido, la ciudadana es la nominacin del ser
poltico, que no es ms que el ser hombre en una etapa superior de su realizacin.
En la faz de la vita activa, dira Hannah Arendt. Pero no como una mera
posibilidad o potencialidad irrealizada, sino que ms propiamente como una
condicin innata y constitutiva propia del individuo en el contexto en que se
desenvuelve. En sta concepcin no todos son ciudadanos del mundo, pero s
todos son ciudadanos; quiranlo o no ah se encuentra dispuesta su posicin
inserta en la comunidad dinmica en la que ellos han advenido, y en la que ellos
devienen a posterioridad.
sta concepcin natural permite abordar la ciudadana de un alguien
cualquiera desde el propio seno comunitario en que se desenvuelve. El ciudadano
tiene un alto grado de pertenencia a su comunidad no slo porque podr tener
eventualmente aptitudes decisiorias sobre el devenir de la misma, sea en el mbito
poltico, cultural, econmico u otro, sino que an antes que aquello, porque l
mismo es representacin ineludible de la comunidad misma. l es ciudadano en
tanto representacin de la ciudadana que lo constituye. He ah tambin la razn de
por qu segn sta lectura sera exigible un cierto compromiso activo del individuo
respecto de la actividad en comunidad; un paso del homo faber al hombre poltico.
Es ah, en el gora, en el debate y la participacin decisoria en donde el hombre
alcanzara la realizacin plena de su ciudadana, de su calidad de hombre libre.
Por otro lado, desde una aproximacin de tono ms liberal la ciudadana
refiere ms bien a una caracterstica externa al sujeto, y en ese sentido, meramente
adjetiva. La cualidad sustancial que le otorgaba el comunitarismo se vuelve
ausente, y se transforma a travs de un ejercicio de abstraccin en un predicamento
que refiere a la calidad particular de un individuo. Sin embargo, aquello mismo
abre una nueva posibilidad que queda truncada con la lectura anterior. El vuelco
adjetivizante y abstracto abre la posibilidad hacia la universalizacin de la
ciudadana, junto con la universalizacin del concepto de hombre; de individuo
libre.
Podramos afirmar que histricamente cada una de las nociones brevemente
esbozadas en las lneas anteriores coincide con una poca histrica determinada.
En el caso de comunitaristas sin duda la nocin de ciudadana emparenta mucho
con la comprensin de la vida agorera griega y la del pater familias romano en la
civitas (no por nada he ah su raz gramatical). La vida del hombre libre que
participaba activamente en la realizacin poltica de la comunidad. Por su parte, la
visin liberal de la ciudadana entronca directamente con el periodo de

codificacin del derecho, y la revolucin francesa. En sta poca la ciudadana

pierde vinculacin constitutiva de la comunidad para transformarse en un atributo
eminentemente poltico del hombre-sujeto de derecho. Se traduce
instantneamente como la designacin de la titularidad de una serie de derechos,
que no sern de cualquier naturaleza, sino que nos dirige inmediatamente a la
nocin de derechos fundamentales, como sostn de legitimidad del Estado de
Derecho. La ciudadana no es ms que la forma y posibilidad de ejercicio de
aquellos derechos fundamentales que permiten la realizacin de la libertad ante el
Estado. Luego, histricamente aqu otro nexo de conexin: una forma esencial de
ejercicio de libertad a travs de los derechos fundamentales, y por lo tanto,
haciendo uso de la ciudadana, se manifiesta en la posibilidad de elegir a los
propios representantes y la forma de configuracin de ste poder externo y
artificial creado para sostener el orden jurdico, y la libertad sustentada
esencialmente en el derecho de propiedad. Aquello se llama referencialmente
democracia moderna.
As, de lo brevemente expuesto, qu tiene que ver la nocin de ciudadana en
la empresa con la nocin tradicional de ciudadana, en una vertiente liberal o una
comunitarista? Sin duda cuando se pens en la ciudadana en la empresa no se tuvo
a la vista la vinculacin ontolgica constitutiva que puede abrazar las nociones de
trabajo y lo humano del ser humano; una nocin de ciudadana en donde la
realizacin de la humanidad misma que constituya al sujeto particular se vincule
constitutivamente con el trabajo. No se trata de que con la reforma legal, con los
reconocimientos legislativos y judiciales se pretenda reconocer el carcter
ontolgico del trabajo respecto de la realizacin de la subjetividad humana.
Usualmente el Derecho no se preocupa de esas trivialidades. No se trata de que
el trabajador sea un ciudadano porque se realiza comunitariamente, tica, moral y
polticamente al interior del trabajo subordinado. No. Las pretensiones estatales no
son tan altas.
Pero por otra parte, parece que tampoco se trata de reivindicar lo que
estrictamente y de manera ms tradicional y comn se ha comprendido por
ciudadana. No se trata que se trasladen las formas liberales de participacin
democrticas al interior de la empresa. No se ha pretendido que la dinmica
Estado-individuo (ciudadano) liberal sea trasvasijada sin ms al interior de la
empresa, pues como es evidente, sta nocin de ciudadana de la empresa en
ningn caso trae aparejada las formas tradicionales de representacin,
participacin y ejercicio de poder al interior de la empresa, ni siquiera en una faz
inferior, por ejemplo, tomando decisiones corporativas sobre niveles de

produccin, jornadas de trabajo, mercado objetivo, etc. Menos an porque no se

vincul sta inclusin de la nocin de ciudadana en la empresa con las formas de
representacin histricas que ha tenido el trabajador en su calidad de tal ante el
empleador, como lo son los sindicatos. Ninguna consideracin especfica y
necesaria se ha hecho en ese sentido al avocar la idea de ciudadana laboral. O, en
otras palabras, ni siquiera se adopt uno de los caminos mnimamente posibles
para trasladar la nocin de ciudadana al mbito de las relaciones laborales, como
lo es mediar el ejercicio mismo de la ciudadana a travs de la participacin
sindical, la negociacin colectiva, y el derecho a huelga, por ejemplo.
Qu se hizo entonces? Lo que ocurre es que se utilizan tradicionalmente los
planteamientos de Marshall a los que hemos hecho referencia al inicio de sta
exposicin, de forma absolutamente descontextualizada e imprecisa. La idea de
ciudadana social, esbozada por ste autor, es traducida en el derecho del trabajo
como ciudadana laboral, cuando quieren significar cuestiones absolutamente
diversas. La primera dice relacin con ampliar la visin liberal y adjetiva-formal de
la ciudadana que la limitaba a los derechos fundamentales de representacin
poltica, y en general, a los denominados derechos de primera generacin, o
derechos civiles o polticos, para ahora abarcar adems la denominada segunda
generacin de derechos; derechos econmicos, sociales y culturales. Una
ciudadana plena, en ese sentido, en pleno Estado de Bienestar contina siendo
atribuida al sujeto abstracto de derechos, pero a quin se reconoce ahora en su
calidad de ciudadano no solamente la titularidad de los clsicos derechos
individuales, sino tambin de aquellos denominados sociales (salud, educacin,
entre otros).
Habra querido referir esto ltimo el Estado en el ejercicio de su funcin
administrativa, legislativa o judicial?. La respuesta es no. No es posible derivar sta
pretensin ni del mensaje presidencial, ni de las normas que han sido tipificadas en
el cdigo del trabajo a propsito del procedimiento de tutelas de derechos
fundamentales, ni en la interpretacin doctrinaria de la Direccin del Trabajo.
Lo que present la inclusin de ste concepto jurdico poltico es otra
cuestin; directamente abre la posibilidad de la eficacia horizontal de los derechos
fundamentales, y enloza el camino al activismo judicial. Se pretende otorgar una
especie de proteccin individual al trabajador con una categora jurdica de mayor
entidad que la tradicional proteccionista del derecho laboral. Se pretende revestir
de mayor gravedad la infraccin de esferas de libertad entre particulares, ahora
al interior de la empresa. Pero aquello a costa de qu?. A costa de encomendar
ciegamente la definicin y atribucin de libertades a los jueces (que, por supuesto,

pretendern ponderar racionalmente). Se dota de mayores herramientas retricas

al Poder Judicial; an, eso s, sin definicin clara en la orientacin ideolgica de su
ejercicio. En otras palabras, se otorgan herramientas argumentativas vacas para
que el Estado Juez logre exitosamente seguir conquistando los espacios o reductos
de libertad individual, ahora bajo niveles de mayor dificultad de control, respecto
de la determinacin de los mbitos de accin de los particulares, y en ste caso
concreto, de los trabajadores.
Hasta aqu, puede que el asunto planteado no suene tan grave, siempre y
cuando, claro, estemos seguros que sistemticamente los jueces estarn del lado
que esperamos que nos beneficie; que las herramientas retricas que se le han
otorgado sistemticamente se orienten ideolgicamente en nuestro favor. Sin
embargo, sabemos que en virtud de la imparcialidad judicial, pilar fundamental de
la idea de proceso, aquello no es deseable ni aceptable, sea cul sea el lugar desde
dnde nos posicionemos.
La abstraccin que representa todo el entramado jurdico, incluyendo los
presupuestos individualistas y de racionalidad moderna que lo sostienen, pueden
ser criticados a lo menos desde las corrientes filosficas denominadas postmodernas,
pero tambin desde lo que clsicamente se ha conocido como pensamiento de
izquierda.
Lo que algunos, como los historiadores Gabriel Salazar o Sergio Grez, han
denominado cooptacin del movimiento obrero a travs de la codificacin del
conflicto laboral, y la solucin y encauce a travs de vas institucionalizadas en el
Estado de Derecho, inicia una nueva etapa con la inclusin del lenguaje de los
derechos fundamentales al mbito de las relaciones laborales. La supuesta
neutralidad y objetividad que otorgan los derechos fundamentales para abordar
temas como la democracia, la migracin, el trabajo, etc., tal como afirma Slavoj
iek en En defensa de la intolerancia se vuelve contra su misma nocin
omnicomprensiva, dando por resultado un conjunto de diferencias administradas
(Tolerancia Represiva, dira Marcuse). La tolerancia represiva se instala no slo en
la sociedad de mercado en que los compradores y trabajadores se relacionan entre
s como consumidores o pares, sino que ahora se vuelve parte de la esencia
constitutiva de la relacin individual con el empleador. En principio est permitido
que se limiten los derechos fundamentales del trabajador al interior de la empresa,
slo habr que analizar en ltimo trmino si la medida adoptada fue proporcional
o no.

Ntese una vez ms el detalle conclusivo de sta integracin. Se trata de un

proceso de individualizacin del conflicto laboral. Los problemas no son de todos
los trabajadores (por no decir la clase trabajadora), sino que suponen en
particular un agente particular e identificable de accin (el empleador) y una
vctima de la vulneracin; usted; el trabajador. Pero no slo eso, sino que adems,
el problema que tiene usted, trabajador individual, aislado, con su empleador,
particular, victimario, ni siquiera tiene la calidad de un conflicto esencialmente
laboral. Lo determinante en ste caso no es su calidad de trabajador, salvo por la
circunstancia de que por esa posicin se vi expuesto al ejercicio de la facultad de
direccin del empleador. Lo realmente importante aqu es que lo vulnerado son sus
derechos fundamentales. Pero vamos todava ms all. No importa tampoco que
los vulnerados sean sus derechos fundamentales, sino que antes que eso, lo
relevante es que estamos ante un conflicto de derechos fundamentales. Pero ms
all an. Lo relevante, aqu, en ste caso concreto, no es que usted sea trabajador, ni
que se hayan vulnerado unos derechos cuya titularidad se le atribuye a usted, ni
que dichos derechos sean derechos fundamentales, ni que exista un conflicto que
suponga la presencia simultnea de dos derechos fundamentales respecto de una
misma medida o accin, sino que en el fondo mismo del asunto, lo ms relevante
es que dichos derechos se encuentran consagrados en normas, y que en particular,
dichas normas no son reglas, sino principios. Pero an antes que todo eso, lo que
importa es el Estado de Derecho, por cierto.

4. A modo de conclusin:
Es un hecho constatable que la expresin ciudadana en la empresa ingres
con fuerza en la cultura jurdica interna iuslaboralista desde fines de los noventa y
ha sostenido su vigencia hasta la actualidad. Las formas de su configuracin han
transparentado su relacin ntima (aunque a veces negada, como en el caso de Jos
Luis Ugarte) con la corriente doctrinaria denominada neoconstitucionalismo, y con
ello, con una Teora del Derecho y de la argumentacin jurdica ad hoc cual es la de
la Teora de la ponderacin de Robert Alexy.
Sin embargo, nuestra tarea no puede limitarse a la constatacin de dicho
hecho sino que debe esmerarse siempre por intentar guiar los propios
fundamentos planteados hasta su extremo para develar por fin cul es la entidad
real de ste fenmeno jurdico.

En ese sentido he querido ilustrar, muy resumidamente, sobre la

imposibilidad de realizar el ejercicio argumentativo que dicha doctrina pretende, y
la impertinencia de la utilizacin del lxico ciudadana para ste fenmeno de
iusfundamentalizacin de las relaciones laborales, o constitucionalizacin del
derecho del trabajo. Sin embargo, an en tal caso, en realidad a qu nos
enfrentamos? Creo que el trasfondo detrs de las nociones enunciadas en sta
presentacin se encuentra en el activismo judicial, y las formas de ejercicio del
poder estatal a travs del Estado Juez en proteccin del propio Derecho; o de la Ley
a la que nos est vedado el acceso, como en el cuento kafkiano ante la ley.
La manifestacin evidente de lo anterior la encontramos en sede laboral, en
donde un conflicto con un desarrollo histrico propio vive sus ltimos momentos.
Ese lugar en donde lo colectivo primaba an por sobre la abstraccin del individuo
particular y el consecuente choque de derechos abstractos delimitados
retricamente en el desarrollo argumentativo bajo potestad del juez, poco a poco
queda solapado bajo la judicializacin particular de los conflictos sociales, y su
traduccin institucional como conflictos jurdicos.