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1. Voluntad (Consentimiento).
2. Objeto.
3. Solemnidad.
1. Voluntad (Consentimiento).
Es la que los contratantes emitan una declaracin de voluntad para celebrar el acto, esto es que
pongan de acuerdo, que haya un concierto de voluntades, a esto en derecho se le llama
consentimiento. Sin este requisito no existe contrato alguno.
Es un elemento esencial de definicin del acto jurdico. Nadie podra pretender la existencia de
una tutela, de una adopcin, de un arrendamiento o de una promesa de recompensa, sin la
voluntad exteriorizada de las partes o del actor de dichos actos.
El motor principal en los contratos es la voluntad, a esa voluntad se le llama consentimiento y se
integra por dos voluntades que se conciertan, esto es, dos quereres que se renen y constituyen
una voluntad comn.
El consentimiento se forma o requiere de dos emisiones de voluntad sucesivas que se renen o se
funden:
La oferta o propuesta.
La aceptacin.
La exteriorizacin del consentimiento se realiza de dos formas:
De manera tacita: Se exterioriza por una conducta que autorice a inferir de ella la voluntad
negociable, la intencin de contratar. El consentimiento tcito es el que proviene no de una
declaracin por medio del lenguaje sino de una actitud o conducta que revela la intencin de
contratar.
Asimismo, la declaracin de la voluntad o el consentimiento se encuentra sujeto a las siguientes
reglas, cuando se ha realizado una oferta:
1.- Si se encuentra fijado un plazo para aceptar, quien realiza la oferta queda ligado a ella hasta la
expiracin del plazo.
2.- Si la oferta se hace a una persona presente, sin fijacin de plazo para aceptar, el autor de la
oferta queda desligado si la aceptacin no se hace inmediatamente.
3.- Cuando la oferta se haga a una persona no presente sin fijacin del plazo, quedar ligado por
tres das, adems del tiempo necesario para la ida y vuelta del correo, o del que se juzgue bastante
no habiendo correo pblico segn la distancia y la facilidad o dificultad de las comunicaciones.
4.- El contrato se forma en el momento en que el proponente recibe la aceptacin, si todava en
encuentra ligado a su oferta.
5.- La oferta se considerar como no hecha si la retira su autor y el destinatario recibe la
retractacin antes que la oferta. La misma regla se aplica al caso en que se retire la aceptacin.
6.- Si al tiempo de la aceptacin hubiere fallecido el proponente, sin que el aceptante fuere sabedor
de su muerte, quedarn los herederos obligados a sostener el contrato.
7.- El proponente quedar libe de su oferta cuando la respuesta que reciba no sea una aceptacin
lisa y llana, sino que importe una modificacin a la primera. En este caso la respuesta se
considerar como nueva proposicin que se regir por lo dispuesto en los artculos anteriores.
2. Objeto.
Los juristas indican tres acepciones para la palabra objeto:
2. El objeto indirecto del contrato que es el objeto de las obligaciones engendradas por l,
y que puede consistir en dar, hacer o no hacer.
La acepcin ms correcta es la segunda, pues la primera es intil e inexacta, todos los contratos
tendran el mismo objeto, y la tercera comprende solo una especie de objeto: el de dar. Por tanto,
el objeto de todo contrato es el objeto de la obligacin creada por l. De ah que el contrato tendr
tantos objetos como obligaciones haya engendrado: cada obligacin tiene su propio objeto, el cual
consistir en el contenido de la conducta del deudor, aquello a lo que se comprometi o que debe
efectuar.
Analizando la base en la cual trabaja Manuel Bejarano:
a) Dar: Son obligaciones de prestaciones de cosa. Ejemplo: En el contrato de compra-venta, el
vendedor tiene la obligacin de transmitir la propiedad o titularidad de un bien o hecho y el comprador
tiene la obligacin de dar o pagar por ese bien o derecho, un precio cierto y en dinero.
Los objetos de la compraventa es la transmisin de la cosa vendida y el pago del precio; ambas
son obligaciones de dar. Porque tiene por objeto prestaciones de cosas.
b) Hacer: Son obligaciones o prestaciones de hecho. Ejemplo: En el contrato preliminar o promesa de
contrato, las partes se comprometen a celebrar un contrato futuro. Ambas estn obligados a hacer "un
nuevo contrato". Este acto engendro prestaciones de hecho es decir su objeto es de "hacer".
c) No hacer: Son obligaciones de no hacer o abstenciones. Ejemplo: Celebro un contrato de compraventa de mi casa, en el cual se introduce una clausula por la que el nuevo propietario asume que no
podr venderla a determinada persona. Este contrato genera una obligacin cuyo objeto es una
abstencin (no vender a determinada persona).
Respecto de la cosa, el objeto del contrato, este debe:
1. Existir en la naturaleza: El contrato sobre las cosas que si bien no existen al momento de la
celebracin, estn abocadas a existir en el futuro, es posible y existente. Ejemplo: La compraventa de
diez toneladas de una cosecha de maz del prximo ao es un caso en el que tampoco existe el objeto
del contrato, sin embargo habr de producirse.
2. Ser determinada o determinable en cuanto a su especie: Un contrato cuyo objeto fuere un animal,
sin indicar de que especie o que el objeto del contrato fuere un whisky, sin precisar su cantidad, ni las
bases para precisar esta, este contrato no puede ser cumplido seriamente. El deudor podra liberarse
entregando cualquier animal o unas cuantas gotas de whisky.
3. Estar en el comercio: La renta o la venta del palacio nacional o de la catedral metropolitana o de
terrenos nacionales que pertenezcan a la federacin es imposible jurdicamente.
El objeto debe ser jurdica y fsicamente posible.
3. Solemnidad.
La importancia social y econmica de ciertos actos impone la necesidad de celebrarlos con
determinados ritos que son condicin de su existencia.
Es una forma de ritual de la celebracin, es un elemento necesario para la creacin del acto
jurdico, sin este el acto jurdico no llega a existir.
Ejemplo: El matrimonio, divorcio administrativo, compraventa de un inmueble, etctera. En estos
casos la solemnidad es el protocolo que hacen los funcionarios para perfeccionar el acto jurdico.
Tema 6
requisitos de validez del Acto jurdico
Son ciertas caractersticas que deben llenar los elementos del acto para que ste produzca
efectos. La falta de alguno de estos elementos provoca la nulidad del acto jurdico. El acto jurdico
una vez constituido con todos sus elementos de existencia, debe reunir, adems, los requisitos de
validez necesarios para ser perfecto y producir efectos jurdicos plenos. Tales requisitos de validez
han sido enumerados por el legislador en el artculo 1795 del Cdigo Civil, y son:
1. La voluntad debe exteriorizarse con la forma exigida por la ley;
2. La voluntad debe estar exenta de vicios;
3. El objeto del acto y el motivo o fin de su celebracin deben ser licitos, y
4. Los autores o partes deben ser capaces.
1. Forma legal:
Miguel contrata a Fernando para que d muerte a Rodrigo y le ofrece cinco mil pesos en pago
(existen entonces un objeto ilcito y un motivo o fin ilcito).
El cdigo civil nos dispone: Es ilcito el hecho que es contrario a las leyes de orden pblico o a las
buenas costumbres. Ninguna conducta o finalidad que viole la ley prohibitiva, o imperativa, tendr
la proteccin del orden jurdico; por el contrario, suscitara la repulsa y represin del mismo. Esta
razn evidente es la que explica y confiere sentido lgico a la sancin de nulidad que sigue a todo
contrato con un objeto y motivo o fin lcitos: "Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes
prohibitivas o de inters pblico sern nulos",
Se ha definido la ilicitud en el acto diciendo que sta existe cuando el acto va en contra del derecho
positivo o de las buenas costumbres.
En el acto jurdico ilcito el autor del acto debe proponerse un objeto o fin contrarios a las leyes del
orden pblico. De la ilicitud del acto producir la nulidad, ya sea la absoluta, ya, la relativa.
FORMA.- Finalmente la forma es tambin un elemento de validez. Los actos Jurdicos en cuanto a
su forma pueden ser solemnes, formales o consensuales.13
En el acto formal la ley le establece como requisito para la validez del acto que la voluntad se
declare con las formalidades requerida, la voluntad puede existir pero se ha declarado de manera
imperfecta o defectuosa.
En los actos formales la ausencia de forma requerida por la ley no afecta la existencia del Acto,
solo su validez.
Los actos jurdicos consensuales son aquellos en donde basta con que se otorgue el
consentimiento sobre el objeto del acto, para que estos actos sean perfectos es decir se
perfeccionen y para que genere obligaciones como consecuencia de acto.
Los actos formales son aquellos que para que los mismos sean validos requerirn que se realice
con una forma previamente establecida por la legislacin, la falta de forma de estos actos puede
ocasionar que los mismos sean invlidos.
Los actos solemnes son aquellos que requieren de determinadas solemnidades o palabras
sacramentales para que el mismo exista. La solemnidad seala Gutirrez y Gonzlez, en su obra
Derecho de las Obligaciones, es el conjunto de elementos de carcter exterior, sensibles en que se
plasma la voluntad de los que contratan y que la Ley exige para que exista el acto.
Tema 7
I. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS.
Los actos jurdicos son la manifestacin o declaracin de la voluntad, de una o ms partes, que
se realiza con la intencin de producir efectos jurdicos, ya sea de creacin, modificacin o
extincin de derechos y deberes.
Desde este punto de vista, el acto jurdico (en adelante, AJ) es susceptible de clasificarse desde
distintos puntos de vista, o en base a distintos criterios.
1.
2.
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7.
8.
Unilaterales y bilaterales.
Gratuitos y onerosos.
Entre vivos y mortis causa.
Formales y no formales.
Puros y simples y sujetos a formalidad.
Tpicos y atpicos.
Patrimoniales y de familia.
Constitutivos, declarativos y translaticios.
1. UNILATERALES Y BILATERALES.
Criterio de clasificacin: nmero de partes o voluntades necesarias para que el acto
se perfeccione, para que nazca a la vida jurdica.
1. AJ Unilateral es aquel que resulta de la manifestacin de voluntad de una sola parte.
1. Por ejemplo, el testamento (definido en el artculo 999) resulta de la voluntad del testador.
1. Por ejemplo, el reconocimiento de un hijo. Se perfecciona por la sola voluntad del
reconociente, independiente que el hijo despus puede repudiar el reconocimiento.
1. AJ Bilateral es aquel que se perfecciona con el acuerdo de voluntades de dos o ms
partes.
Algunos distinguen entre AJ bilaterales y AJ plurilaterales. El AJ Plurilateral es aquel que
resulta del acuerdo de voluntades de ms de dos partes, como por ejemplo, en el contrato de
sociedad. Aunque, sin embargo, en trminos doctrinales es tambin considerado como AJ bilateral.
Los contratos son siempre AJ bilaterales, desde el punto de vista del AJ. No hay, por lo
tanto, contratos que nazcan por el acuerdo de voluntad de slo una parte. La doctrina se constituye
sobre la Teora del Contrato. A partir de ah y las normas del Cdigo Civil (al inicio del Libro IV) se
construye la Teora del Acto Jurdico.
1
Esta diferencia conceptual entre convencin y contrato (no toda convencin es contrato;
todo contrato es convencin) es muchas oportunidades el Cdigo no la respeta ni la reconoce. As,
por ejemplo, el artculo 1438 habla de Contrato o convencin, haciendo sinnimos los trminos.
2. GRATUITOS Y ONEROSOS.
Criterio de clasificacin: utilidad que produce el AJ.
1 AJ Gratuito es aquel que tiene por objeto el beneficio o utilidad de slo una de las partes.
1
AJ Oneroso es aquel que tiene por objeto el beneficio o utilidad de ambas partes.
Por ejemplo, el testamento est subordinado a la muerte del testador, salvo que el contrato
haga algn tipo de declaracin que no tenga que ver con disposiciones patrimoniales (por
ejemplo, Fulano es mi hijo). En general, el testamento produce efectos desde que la
persona (testador) muere.
No todo acto en que la muerte produzca efectos es un acto mortis causa.
Por ejemplo, el contrato de renta vitalicia (de quien entrega dinero y se obligan a pagarle
una renta) asegura una renta mientras viva. Es una pensin de vejez, por lo que cuando
muera, se produce un efecto con la muerte.
Por ejemplo, el contrato de mandato se extingue por la muerte del mandante o mandatario,
al ser un contrato de confianza.
Ambos contratos (de renta vitalicia y de mandato) no son contratos que produzcan efectos
desde la muerte. Los contratos mortis causa, en cambio, quedan subordinados a la muerte para
producir efectos.
1 AJ Entre Vivos es aquel cuyos efectos no estn sujetos a la muerte de una persona. Son
la regla general.
4. FORMALES Y NO FORMALES
Criterio de clasificacin: si el acto para existir o para producir plenos efectos,
requiere o no cumplir con ciertas formalidades (requisitos de existencia).
1 AJ Formal es aquel que requiere del cumplimiento de ciertas formalidades.
Por ejemplo, la compra venta de un bien raz requiere, como requisito de existencia, el que se
celebre por escritura pblica.
Por ejemplo, desde el punto de vista de las formalidades ad probationem, un contrato que
contenga la entrega o promesa de una cosa que valga ms de 2 UTM, debe constar por escrito.
1 AJ No Formal es aquel cuya existencia y eficacia no est subordinada a la observancia de
formalidades.
A pesar de que en la prctica siempre hay que tener presente el caso de las formalidades
de prueba, los AJ no formales son la regla general. Sin embargo, tienen tantas limitaciones que, al
final, la afirmacin se deteriora bastante. Los AJ ms importantes son siempre solemnes
(formalidades de prueba, habilitantes, etc.)
5. PUROS Y SIMPLES Y SUJETOS A MODALIDAD.
Criterio de clasificacin: manera en que los AJ producen sus efectos.
1 AJ Puros y Simples son aquellos que producen sus efectos desde que se celebran, y en
principio, de manera indefinida.
1
La regla general lo constituyen los AJ puros y simples, porque por regla general las
modalidades (plazo, modo o condicin) son elementos puramente accidentales de los AJ
(requieren que las partes las introduzcan) y adems, no son aplicables de modo uniforme a todos
los AJ, sino a los AJ de carcter patrimonial (no por ejemplo, al derecho de familia).
1 Por ejemplo, te vendo, siempre que me pagues tal cosa o te vendo, y me pagas el precio
a plazo.
Si no se dice nada, se entrega la cosa inmediatamente, al momento que se celebra el acto
(es lo normal). Se altera este efecto normal con las modalidades, salvo que el acto conlleve en s
mismo una modalidad (como parte de su esencia), pero eso es excepcional.
1 Por ejemplo, el contrato de promesa (artculo 1554), que debe contener un plazo o
condicin que fije la poca de la celebracin del contrato.
6. TPICOS Y ATPICOS.
Criterio de clasificacin: si tienen los AJ o no asignada una reglamentacin legal.
1 AJ Tpicos son aquellos que tienen asignada una regulacin legal (estn tipificados en la
ley).
1
Por ejemplo, el contrato de compraventa est reglamentado (Libro Cuarto, Ttulo XXIII,
artculos 1793 y siguientes).
Por ejemplo, los contratos informales, como los cibernticos, no estn reglamentados.
Por ejemplo, el rgimen sobre mantencin de relacin regular y directa con el menor
(derecho de visita).
Por ejemplo, segn el artculo 718, si por una herencia 6 personas son dueas de un
inmueble dividido en 6 lotes, y por un acto declarativo se le asigna a cada una de ellas un
lote, se entender, en virtud de tal acto, que la persona ha sido duea y ha posedo desde
siempre y exclusivamente ese lote (desde que hered, con exclusin de los otros
partcipes de la comunidad, que nunca fueron dueos). En este caso, el acto por el cual se
adjudica es declarativo, porque declara una situacin jurdica preexistente, es decir, no
crea ni transfiere.
Por ejemplo, segn el artculo 703 inciso tercero, son translaticios de dominio la venta, la
permuta y la donacin entre vivos.
Tema 9
TEORAS SOBRE LA NULIDAD E INEXISTENCIA DE LOS ACTOS JURDICOS
Los actos jurdicos existentes pueden tener una existencia perfecta y entonces se denominan actos
vlidos. La validez, por consiguiente, la definimos como la existencia perfecta del acto, por reunir
ste sus elementos esenciales y no tener ningn vicio interno o externo.
Puede existir el acto jurdico, pero padecer de algn vicio, como el ser ilcito, el no observar la
forma legal, el otorgarse por persona incapaz o bien existir error, dolo o violencia en la
manifestacin de la voluntad. En estos casos el acto tiene una existencia imperfecta que
denominamos nulidad; la cual se define como la existencia imperfecta de los actos jurdicos por
padecer de alguno de los vicios en su formacin. En tanto que la inexistencia se refiere a la
ausencia de elementos requeridos para la formacin del acto jurdico que, por consiguiente, le
inexistente.
La nulidad es la corrupcin de dichos elementos. En nuestra legislacin no se menciona nada
sobre la inexistencia del acto, en cambio se refiere a la nulidad absoluta para los casos de
ausencia de condiciones esenciales.
La realidad de la validez faculta al acto jurdico no slo de existencia perfecta, sino que va a
producir los efectos jurdicos para los cuales estaba concebido. Por ende, el nacimiento del acto
jurdico, cumpliendo con sus requisitos de validez, va a darle eficacia dentro del mundo del
Derecho a s mismo como a los resultados que produzca.
NULIDAD ABSOLUTA
En la doctrina clsica francesa, que inspir nuestros cdigos, es aquella sancin que se establece
en contra de los actos jurdicos ilcitos para privarlos de efectos. Se caracteriza por:
1. Porque todo aquel que resulte perjudicado puede pedir que se declare.
2. Porque es imprescriptible, no vence.
3. Porque es inconfirmable, es decir que la ratificacin expresa o tcita del autor o autores de un
acto ilcito no puede darle validez.
10.- PERSONAS
10.1. Acepcin de Termino Persona
En el mbito del derecho, una persona es todo ente que, por sus caractersticas, est
habilitado para tener derechos y asumir obligaciones. Por eso se habla de distintos
tipos de personas: personas fsicas (como se define a los seres humanos) y personas de
existencia ideal o jurdica (grupo donde se agrupan las corporaciones, las sociedades,
el Estado, las organizaciones sociales, etc.).
Las personas fsicas o naturales estn contempladas desde un concepto de naturaleza
jurdica que fue elaborado por juristas romanos. En la actualidad, las personas fsicas
cuentan, por el solo hecho de existir, con diversos atributos reconocidos por el derecho.
10.2. Jurdica
Persona jurdica (o persona moral) es un sujeto de derechos y obligaciones que existe,
pero no como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
En otras palabras, una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a
las personas fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las que
el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en consecuencia,
capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y
poseer bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercitar acciones judiciales.
10.2.2. Sociologa
La sociologa es la ciencia social que estudia los fenmenos colectivos producidos por la
actividad social de los humanos, dentro del contexto histrico-cultural en el que se
encuentran inmersos.
En la sociologa se utilizan mltiples tcnicas de investigacin interdisciplinarias para
analizar e interpretar desde diversas perspectivas tericas las causas, significados e
influencias culturales que motivan la aparicin de diversas tendencias de
comportamiento en el ser humano especialmente cuando se encuentra en convivencia
social y dentro de un hbitat o "espacio-temporal"
10.2.3Psicolgica
Desde el punto de vista psicolgico, persona designa a un ser concreto, abarcando tanto
sus aspectos fsicos como psquicos para definir su carcter singular y nico. Percibe e
interpreta el estado de nimo, el carcter y la forma de actuar de las personas, adems
estudia las cualidades y facultades que tiene la persona, como la razn, los
sentimientos y los valores que lo distingue de los dems seres.
Son varias las dificultades del estudio de la persona humana estimadas insalvables
para la psicologa. Recordemos slo las mayores: la persona no es ni un objeto ni una
manifestacin susceptible de ser objetivada, sino manantial o estructura de actos; no
es una realidad fenomnica ni una suma de cualidades, sino unidad singular
inabarcable; no es formacin hecha, definitiva, sino proceso concreto que termina slo
con la muerte; por ltimo, los actos que origina y que constituyen su realidad no se
prestan a la reflexin psicolgica, pues se dan de manera inmediata y concreta, sobre
todo en la participacin amorosa
10.3. Clasificacin de las personas jurdicas
10.3.1. Persona Fsica
Persona fsica es cualquier individuo que por si mismo realiza alguna actividad
econmica, ya sean asalariados, profesionistas por honorarios, personas con actividad
empresarial, etc.
10.3.2. Persona Moral
Persona moral es la agrupacin de dos o ms personas fsicas que deseen realizar una
actividad econmica de comn acuerdo ya sea con fines lucrativos como los son las
el feto que tuviere figura humana y viviere veinticuatro horas enteramente desprendido del seno
materno", aqu el legislador incurre en una notable imprecisin terminolgica, pues un
ser vivo es un feto mientras permanece en el claustro materno, y deja de serlo desde el
momento del alumbramiento, para pasar a ser un nacido o un aborto, si nace muerto.
El nacimiento del que habla el C.c. exige unos requisitos, pues, para que produzca
efectos civiles (determinacin de la personalidad). Dichos requisitos son los siguientes:
Separacin completa del claustro materno: Este requisito es el esencial, y significa que
es necesaria la rotura del cordn umbilical, como se desprende de la
expresin "enteramente desprendido del seno materno" (art. 30 C.c.), pues mientras no se
produzca esa rotura el nacido sigue estando unido a la madre y no puede ser
considerado como un ser de vida independiente.
Que el feto nazca vivo: Ello es obvio, pues si el feto nace muerto o no rene alguno de
los restantes requisitos legales, tiene la consideracin, en el campo del Derecho civil,
de aborto. Y se inscribe en concepto de tal en el Registro Civil, segn el artculo 171 de
su Reglamento que dice que: "Se entiende por criaturas abortivas las que no renen las
circunstancias exigidas para que un feto se repute nacido a los efectos civiles".
Que tenga figura humana: Es ste un requisito que no responde (al menos segn las
interpretaciones modernas) a que de la mujer puedan nacer seres no humanos, como
se crea en pocas pasadas (salvo que se produzca un desarrollo incontrolado de las
investigaciones biogenticas), sino a que el nacido no tenga tales defectos
teratolgicos o tales irregularidades biolgicas que le impidan seguir viviendo (con lo
que se reconoce en cierto modo la exigencia de la viabilidad, aunque el Cdigo no la
recoge).
Que viva veinticuatro horas: Se entiende que despus de estar completamente
desprendido del seno materno, aqu el tiempo ha de medirse de momento a momento,
empezando a cronometarse a partir del corte del cordn umbilical, es decir de la
completa separacin de madre e hijo.
Nuestra doctrina se plantea la cuestin de si entre estos requisitos se encuentra el de
la viabilidad que, como sabemos, es la aptitud para continuar viviendo el feto fuera del
claustro materno. Nosotros creemos que el tema de si el Cdigo exige la viabilidad
tiene fuertes argumentos a su favor, e incluso autores que la niegan, en sus
afirmaciones parece que implcitamente la aceptan. No obstante, hemos de reconocer
que la letra de la ley es clara: vida durante veinticuatro horas, y hemos de recordar que
la primera pauta de interpretacin de las normas es el sentido propio de las palabras
(cfr. art. 3-1 C.c.), adems de que tambin el elemento histrico parece abonar la
interpretacin de la seguridad jurdica, aunque en el pensamiento del legislador est
ausente el que los no viables morirn en este plazo. En realidad, el sistema actual
puede dar lugar a fraudes importantes: pinsese en el supuesto de prolongacin
artificial de la vida de una criatura que, sin ella, hubiera muerto dentro de las
veinticuatro primeras horas, para provocar, de ese modo, un cambio en la direccin de
una herencia; o en el caso de no considerar capaz a un nio nacido perfectamente,
pero que por accidente o accin delictiva de terceros o de los propios padres no vive
las veinticuatro horas, no parece correcto que para nuestro C.c. sea cuestin
fundamental que el nio sufra el accidente en la hora 23 25, porque, desde luego, no
se aprecia la justicia de la distincin. Quiz fuera ms aconsejable que se hubiera
condicionado el otorgamiento de la capacidad jurdica general tan slo al hecho del
nacimiento del ser vivo con figura humana; o, incluso, si se quisiera exigir el requisito
de la viabilidad, pues hoy en da dispone la ciencia mdica de tcnicas e instrumentos
que permiten con plena seguridad determinarlo en la prctica, aunque, hemos de
reconocer que, a pesar de ello, se producira una mayor inseguridad jurdica, porque
adoptar este criterio abiertamente sera fuente inevitablemente de muchos ms pleitos
de los que en la actualidad se producen en relacin con la materia.
La doctrina mayoritaria destaca que de los requisitos que exige el art. 30 C.c. no hacen
referencia a la viabilidad ni el hecho de la separacin del seno materno, ni el nacer
vivo. No hace referencia a la viabilidad el hecho de la separacin del seno materno
porque puede separarse del mismo un ser muerto (o mejor dicho, separarlo no impica
ningun tipo de repercusiones jurdicas); ni tampoco el nacer vivo, porque la vida
supone un presente mientras que la viabilidad supone una situacin de futuro. De esta
forma, nuestra doctrina se fija especialmente en el requisito de las veinticuatro horas
como exigencia de viabilidad, entendindolo de muy diversas formas: como una
presuncin iuris et de iure de viabilidad; como un criterio de viabilidad legal; como un
plazo que otorga personalidad automticamente si se cumple; como una solucin que
evita litigios innecesarios y otorga seguridad jurdica, y como una conditio iuris. Esta
ltima tesis nos parece la ms acertada, pues creemos que debe entenderse que el
comienzo de la personalidad se produce por el nacimiento, pero es preciso,
como conditio iuris, que el nacido prolongue su vida durante un mnimo de veinticuatro
horas. Por tanto, el nacido es persona civil desde que nace si vive veinticuatro horas,
ya que la eficacia civil del nacimiento se produce si se cumple la condicin de vivir
veinticuatro horas. Condicin que establece el Derecho para evitar incertidumbres y
discusiones sobre si un ser naci verdaderamente como ser humano vivo.
4.3. Prioridad en el nacimiento.
Para la determinacin de la primogenitura en el caso de partos dobles o mltiples, el
Cdigo, cortando las viejas disputas, dispone en su art. 31 que: "La prioridad del
nacimiento, en el caso de partos dobles o mltiples, da al primer nacido los derechos que la ley
reconoce al primognito", con una clara imprecisin terminolgica de nuevo, pues tanto la
ciencia mdica como la biologa nos ensean que el primognito, entendido como el
primer concebido, es, precisamente, el ltimo que nace. Dejando al margen esa
cuestin, esta norma ser aplicable no slo cuando los derechos atribuidos al
primognito procedan de la ley, sino tambin cuando procedan de los actos jurdicos.
La dificultad surgir cuando sea imposible probar quin ha nacido primero: en este
supuesto, y en caso de llamamiento hereditario al primognito, un sector doctrinal
opina que regir la norma del art. 773, apdo. 2 C.c., aunque nosotros creemos que es
ms justo dividir la herencia por partes iguales, tal y como se determina en el C.c.
alemn.
4.4. Prueba del nacimiento.
Es primordialmente, la inscripcin en el Registro Civil, que debe instarse desde las
veinticuatro horas hasta los ocho das del alumbramiento (art. 42 LRC) por las personas
que la misma ley especifica (prximos parientes, gente presente en el alumbramiento,
etc.: cfr. arts. 42 y 43 LRC); mientras que el facultativo, a su vez, debe dar parte del
acontecimiento (art. 44 LRC). Por su parte, la inscripcin hace fe del hecho, fecha, hora
y lugar del nacimiento, del sexo y, en su caso, de la filiacin del inscrito (art. 41 LRC).
Naturalmente, la inscripcin en el Registro no es un requisito para la adquisicin de la
personalidad, sino slo un medio privilegiado de prueba.
5. Proteccin Jurdica del Concebido.
5.1. situacin jurdica del concebido.
El Cdigo civil espaol es uno de los pocos que formula de modo general el principio de
proteccin del concebido y an no nacido (nasciturus), siguiendo el principio romano que
afirmaba que "conceptus pro iam nato habetur de eius conmodis agitur" (es decir, que el
concebido se tiene por nacido para todos los efectos que le sean favorables). Dice, en
efecto, el art. 29, prop. 2 C.c. que: "... el concebido se tiene por nacido a todos los efectos
que le sean favorables, siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente".
Por tanto, el concebido, prescindiendo de la proteccin que recibe del Derecho pblico,
principalmente al penar como delito, en ciertos casos, el aborto, est protegido por el
Derecho privado al atribuirle una cierta capacidad. La atribucin de capacidad al
concebido es meramente condicional, como claramente se advierte en el propio art.
29, cuando dice "siempre que nazca con las condiciones que expresa el artculo siguiente".Esta
capacidad condicional tampoco es plena, sino parcial, limitada a lo que le sea
favorable. Ahora bien, qu se entiende por efectos favorables? En principio parece
que slo los derechos, facultades e intereses legtimos son favorables a su titular; no lo
sern, en cambio, los deberes, obligaciones, cargas o sujeciones. Pero ocurre que, en la
prctica, las relaciones jurdicas son de carcter complejo, suponiendo para cada titular
de las mismas derechos y deberes o cargas recprocamente condicionadas o
sinalagmticamente vinculadas. Pues bien, en estos supuestos, habr que sopesar el
conjunto de la relacin para determinar el favor o disfavor de la situacin jurdica que
se crea para el nasciturus.
Nuestro Cdigo, adems de la regla general contenida en el art. 29 hace aplicacin
concreta de la misma en varias ocasiones, as a los concebidos:
Les permite recibir donaciones (art. 627).
Los considera herederos forzosos al disponer que su pretericin anula la institucin de
heredero (art. 814).
Protege sus derechos en la herencia del padre premuerto hasta que se verifique el
parto (arts. 965 y 966).
Su nacimiento es causa de revocacin de donaciones (art. 644-1).
Pone a salvo su legitimidad siempre que se den los requisitos legales (art. 962).
Concede derechos de alimentos a la viuda que queda encinta, aun cuando sea rica,
habida consideracin de la parte que en ellos pueda tener el pstumo (art. 964).
De las diversas teoras ideadas para explicar la situacin del nasciturus, nos parecen
insuficientes las que hablan de derechos condicionales o expectativas del concebido,
ya que estos derechos o expectativas presuponen, igual que los derechos subjetivos
perfectos, un sujeto de derecho; menos aceptable an es la construccin de los
derechos sin sujeto, ya que esta teora es inadmisible; tampoco nos parece exacto
construir la situacin del concebido como un caso de indeterminacin del sujeto hasta
el nacimiento; a nuestro juicio, el Ordenamiento jurdico, atendiendo a la spes
hominis que el concebido representa, le otorga una capacidad jurdica condicionada al
hecho del nacimiento con los requisitos legales; ni hay, pues, carencia de sujeto, ni
est indeterminado, ni hay por qu hablar de una ficcin de personalidad, ni basta el
considerar condicionales los derechos atribuidos al concebido; ste es sujeto de
derecho con una capacidad condicional.
La consideracin del concebido como sujeto con capacidad condicionada al nacimiento
en forma legal debe estar en armona con la atribucin de derechos a aqul, pues
siendo la capacidad condicional, tambin deben serlo los derechos que adquiere el
concebido; entendindolo as el legislador, en el caso de herencia a que est llamado
un concebido, suspende la divisin mientras dura la gestacin, ordenando entre tanto
la administracin y seguridad de los bienes (arts. 965 y 966); en cambio, en el caso de
donacin hecha al meramente concebido, permite que sea aceptada por quien le
representara, caso de haber ya nacido (art. 627), sin esperar el cumplimiento de la
condicin de la que pende la definitiva adquisicin de la donacin.
La capacidad condicional que tiene el concebido es slo la capacidad jurdica; para
remediar su absoluta y forzosa incapacidad de obrar, el Cdigo no dicta una regla
general, pero en el caso de la donacin habla de personas que legtimamente
representaran al concebido si se hubiese verificado ya su nacimiento, disposicin que,
a falta de otra concreta, creemos que cabe generalizar a todo supuesto, estimando que
es representante legal del concebido el que lo sera de haber nacido ya, esta
interpretacin procede no slo por analoga con la situacin del art. 627 C.c., sino por
propia aplicacin del art. 29 C.c., ya que, sin duda, es favorable para el concebido la
existencia de un representante para el ejercicio de los derechos que le competen y que
no puede ejercitar por s mismo.
5. 2. El no concebido.
Las personas an no concebidas que, sin embargo, pueden serlo posteriormente y, por
consiguiente, pueden llegar a nacer, se llaman no concebidos (nondum concepti). Tales
personas, en principio, no pueden considerarse como titulares de posicin jurdica
alguna, ni de un derecho subjetivo concreto, pues en puridad de conceptos representan
una mera eventualidad, un futurible. Sin embargo, existen mecanismos en cuya virtud
la atribucin de derechos a los nondum concepti resulta admisible.
haya estipulado a favor de tercero, el crdito que nace con la muerte pertenece al
patrimonio del difunto, afectndole el rgimen econmico-matrimonial si estaba
casado).
Un segundo efecto de la muerte afecta a la regularizacin del patrimonio del difunto;
los derechos a ste pertenecientes, inherentes a su persona (los llamados derechos
personalsimos o de la personalidad), o de duracin vitalicia, se extinguen con la
muerte de su titular (cfr. art. 659 C.c.); los dems se transmiten por las normas de
Derecho sucesorio a las personas llamadas por ley o por disposicin testamentaria a
recoger eluniversum ius (as, los herederos), o bien se transmiten singularmente a las
personas designadas por el testador (as, los legatarios).
6.2.1. El cadver. Ius Eligendi Sepulchri.
Como ya hemos dicho, tras la muerte, el cadver, constituye una cosa en sentido
jurdico, aunque la realizacin de negocios jurdicos sobre l o sobre partes suyas, no
sea absolutamente libre (as, la legislacin reguladora de los transplantes y la
extraccin de rganos no permite que se pueda recibir compensacin econmica
alguna por la donacin de los rganos).
Lo ms corriente es que la persona fallecida haya manifestado en vida su voluntad de
que su cadver sea inhumado o incinerado y, en el primer caso, que haya especificado
el lugar donde desea, llegado el da, ser sepultado (facultad que se llama ius eligendi
sepulchri). No obstante el carcter esencialmente personal de esta decisin, la ausencia
de voluntad expresada por el fallecido tendr que ser suplida por sus familiares ms
directos, quienes decidirn sobre el destino final del cadver.
6.3. Prueba de la muerte.
El fallecimiento se inscribe en el Registro civil mediante declaracin de quien tenga
conocimiento de l, corroborada por certificacin mdica de la existencia de seales
inequvocas de muerte (arts. 82 y 85 LRC). La inscripcin es presupuesto de la licencia
para el entierro (art. 83 LRC), de manera que faltando el cadver slo se practica
mediante sentencia firme o expediente gubernativo, o bien mediante orden del juez
que afirme, sin duda, el fallecimiento (cfr. arts. 86 LRC y 277 RRC). Segn el art. 82
LRC: "La inscripcin hace fe de la muerte de una persona y de la fecha, hora y lugar en que
acontece", sin embargo, el TS niega esa fe en los casos de aplicacin del art. 33 C.c.
7. El problema de la premorencia.
La prueba de la muerte se efecta generalmente por las actas del Registro Civil, pero
puede ocurrir que no sea posible determinar con exactitud el momento del
fallecimiento cuando ste ha tenido lugar por un siniestro (naufragio, incendio, etc.) y,
en ese caso, si han fallecido en el mismo siniestro varias personas llamadas a
sucederse entre s, se plantea la cuestin de determinar cul de ellas ha muerto
primero, ya que del orden de los fallecimientos dependen las transmisiones
hereditarias de los fallecidos y las consiguientes transmisiones a los herederos de
stos. Como la prueba de la prioridad en el fallecimiento es generalmente imposible,
los legisladores suelen establecer presunciones, bien de premoriencia o de comoriencia
o muerte simultnea.
El sistema de presunciones de premoriencia procede del Derecho Romano, que formul
algunas, basadas en el criterio de la mayor resistencia fsica de una persona sobre otra,
como la de supervivencia de hijo pber al padre o madre y la premoriencia del impber
respecto de los padres. El sistema, completado por el Derecho comn, pas al C.c.
francs, que lo desenvolvi casusticamente, basndose en el criterio de la edad y el
sexo.
El Cdigo austraco, por el contrario, estableci una presuncin de comoriencia entre
varias personas fallecidas en ocasin de un mismo accidente, sistema que alcanz gran
difusin entre los Cdigos modernos (as en el alemn, suizo e italiano), y que es el
seguido tambin por el nuestro, que dispone en el art. 33 que:"Si se duda, entre dos o
ms personas llamadas a sucederse, quin de ellas haya muerto primero, el que sostenga la
muerte anterior de una o de otra debe probarla; a falta de prueba, se presumen muertas al mismo
tiempo y no tiene lugar la transmisin de derechos de uno a otro".