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Introduo
6. O Empresrio
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7. Quem no empresrio?
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9. Estabelecimento empresarial
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9.4 Ao Renovatria
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10.5 Marca
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10.6 Insgnia
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12.3 EIRELI
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11.2 Infraes
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12.1 Conceito
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12.2. Classificaes
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13.1 Associaes
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13.2 Fundaes
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1. Introduo
02/03/15
A primeira parte do direito empresarial trata do estabelecimento e da empresa. a
caminhada de um percurso que vem das fontes do direito empresarial e vai se especializando at
as sociedades empresrias. Parte-se de algo grande, contextualizado historicamente at estas
sociedades.
Quanto legislao, a partir do art. 966 do CC/02 h disposies sobre o direito
empresarial. Surge a dvida se esta matria seria uma subdiviso do Direito Civil; o que no
verdade. Ainda que grande parte da disciplina do direito comercial encontrar-se inserida no CC,
isto no significa que houve confuso ou unificao do direito empresarial ao civil.
Tais ramos do direito so autnomos e independentes, com regras, princpios e estrutura
prprios. A prpria CF dispe sobre esta separao no art. 22, I:
Por isto que tanto se batalha por um Cdigo Comercial autnomo e amplo. Este ramo
no se limita apenas s regras empresariais, abarcando uma srie de outros institutos
relacionados ao mercado, economia, concorrncia e ao consumo.
O professor destaca os elementos com os quais deve-se trabalhar para perceber esta
diferena: (1) as caractersticas do direito comercial, que marcado pela celeridade das relaes;
e (2) a segurana que est celeridade no poder retirar - quando h um relao comercial, ela
deve ser clere e segura. Certos doutrinadores atribuem um terceiro fator: (3) a universalidade/
cosmopolitanismo de seus preceitos - uma vez que criado e renovado constantemente pela
dinmica econmica mundial. Em diversas etapas, o sujeito que trabalha com este ramo trabalha
com um norte mundial.
Um exemplo prtico pode ser encontrado nas etiquetas nas lojas de roupas. Atualmente,
as vestimentas dificilmente sero produzidas no Brasil - as origens so China, Vietn, Tailndia
etc. Quem trouxe essas roupas? E qual a quantidade de contineres? O que d a segurana na
relao? Foi clere?
O empresrio deve encomendar as peas para o prximo vero no ano anterior. Para
atingir esta finalidade, ele deve custear os gastos iniciais antes do recebimento dos produtos. O
produtor, por sua vez, necessita ter a segurana de quem encomenda ir cumprir com suas
obrigaes, dado que est deixando de produzir para outra empresa.
O esprito inventivo dos empresrios cria e, cabe ao legislador regulamentar, afirma o
professor.
Para termos de contraponto, no que diz respeito ao Direito Civil, na compra de imvel,
necessrio um bem passvel de alienao, alm de documentaes vlidas (certides,
regulamentaes etc.). Se o indivduo possui todos esses elementos, a transferncia ainda no
pode ser completada. Ser obrigatrio um contrato de compra e venda feito pelas partes e o
recolhimento de todos os impostos. Isto quanto forma. A escritura pblica tambm outro
imperativo. O Brasil possui um sistema registrrio. H, ainda, outros procedimentos a serem
cumpridos. Enfim, inexiste celeridade.
O Direito Empresarial trouxe facilidades para as transaes quotidianas. A interposio da
troca regulado por esta matria. E isto sempre objetiva a celeridade e segurana. Por esta
razo, o grande nmero de situaes em que se utilize a arbitragem tem conexo com o Direito
Empresarial.
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por exemplo, a Lei de Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76); a Lei do Registro de Empresas
(Lei n 8.934/94), o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), dentre outras.
A CF, a partir do art. 170, acerca da Ordem Econmica, tambm importante para o
estudo da matria. Nela, possvel identificar delimitaes da matria.
Remanesce vigente a Segunda Parte do Cdigo Comercial de 1850, que dispe sobre do
comrcio martimo.
As fontes secundrias do direito comercial so as analogias, os costumes e os princpios
gerias do Direito.
05/03/15
H uma autonomia do Direito Empresarial, ainda que ele no tenha uma legislao
especfica. a necessidade de segurana num ambiente de celeridade. Consequentemente, no
seu aspecto dogmtico e de ensino, o a matria, necessita, de fato, a autonomia.
Fbio Ulhoa Coelho batalha por um novo Cdigo Comercial, pois, queiramos ou no, a
formao terico e dogmtico dos atuais juristas est muito vinculado, no Direito Privado, ao
Direito Civil. A diferena entre os princpios entre os estes dois ramos do Direito um dos fatores
que necessitam a regulamentao.
O primeiro elemento legislativo que trouxe alguma nuance de Direito Comercial foi o
Cdigo de Hamurabi, que trouxe normas de direito martimo. No Direito Romano, percebe-se um
incremento da norma, dado a necessidade de regulamentao de interposio na troca de
mercadorias e produtos, haja vista o maior contato entre as populaes. Nesta poca, as
legislaes tratavam da temtica da compra e da falta de pagamento. Na Idade Mdia surge a
autonomia. E isto decorre de um fato histrico: como o Regime Feudal prendia os servos terra,
o excedente da produo era aplicada nas guerras. A fuga dos servos devido s guerras o
princpio das cidades, que necessitam do comrcio para a sobrevivncia. Esta a origem
eminentemente classista: as relaes no servem para resolver problemas entre comerciantes e
no comerciantes, mas apenas entre comerciantes na sua relao comercial.
06/03/15
Neste perodo de agitaes burguesas, a migrao de indivduos que fugiam dos feudos
e o encontro de arteso nos ncleos que se formavam. Este encontro fez que com houve a
mercantilizao da economia. Essa produo comeou a se expandir, naturalmente. H a
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Em ambos os projetos de Cdigo Comercial (1850 e 2015) a figura dos usos e costumes
permanece em primeiro plano, devido tradio. A venda de commodities para qualquer lugar
do mundo sempre ser em Dlar, mesmo que no expresso no contrato, devido ao costume.
A harmonizao de princpio fez surgir as Corporaes de Mercadores, que podem ser
comparadas a Tribunais do Comrcio. Ela nomeava pessoa aptas para solucionar problemas,
mediante ideias comuns - os prprios usos e costumes. Relembra-se que este tribunal era
acessvel apenas para mercadores. A designao para estes indivduos era: cnsule.
Houve a criao de uma jurisprudncia mercantil a partir destas decises, que foram
codificadas, no como lei, mas para regras de julgamento. Elas eram enunciados que indicavam
a soluo para os conflitos. Os cnsules ficaram to famosos e hbeis que os no-mercadores
os requisitavam para a soluo de contendas fora do Direito Comercial.
Os usos e costumes, alm de consuetudinrios, tinha a caracterstica de
internacionalizao, tpico do comrcio.
A economia, portanto, era de indivduos.
Esta foi a primeira fase do Direito Comercial - a atomicidade dos indivduos.
A segunda fase, segundo os doutrinadores, inicia-se, como marco, a I Guerra Mundial.
Quando a atravessamos, h o incio do Estado de Bem-Estar Social. Neste momento, at para
que houvesse a possibilidade de ultrapassar as dificuldades em decorrncia da guerra, surge a
concentrao de empresas e de capitais. O indivduo no consegue mais fazer com que a
economia seja propulsionada - necessrio a reunio de indivduos e de capitais. Surge o risco
da criao de monoplios e oligoplios.
Por isso, surge a terceira fase, que a entrada do Estado na economia. Agora, ele deve
fornecer, consumir, investir e controlar a economia. A agregao de capitais e de pessoas em
torno de objetivos vinha destruindo a economia, sendo necessrio sua interveno.
A quarta fase, de influncia da Escola de Chicago, a do neoliberalismo. Esta ideologia
propem que o mercado d conta de seus problemas, independentemente da interveno
Estado, ideia arranhada aps a crise de 2008. Agora, o Direito Comercial vem em busca dos
agentes para a resoluo dos conflitos.
Ressalta-se que esta diviso no estanque - ainda h tomos de comerciantes,
monoplios, Estados como agentes da economia e a ideologia do neoliberalismo.
Os agentes econmicos criam e o Direito regulamenta. Consequentemente, passa-se
pelas fases e, os empresrios criam situaes para fugir do positivado. A legislao comercial
veio rebocada por estas situaes.
- Sistema Subjetivo
Tpico da Idade Mdia, era classista (a partir do sc. XII). Ou seja, criavam-se
Corporaes nas quais apenas os inscritos nestes grupos estavam sob jurisdio dos cnsules.
Neste perodo, questionava-se ao comerciante se ele era membro da organizao e se aquele
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Resultante da autonomia corporativa, o direito comercial ento se caracteriza pelo acento
sujeito e apenas se aplica aos comerciantes associados Corporao. Mas j nesse primeiro
perodo histrico, muitos dos principais institutos do direito comercial, como o seguro, a letra de
cmbio, a atividade bancria, so esboados e desenvolvidos.
Originou-se no Code, onde h um abandono a ideia de julgar as questes entre
comerciantes para avaliar determinadas situaes que sejam intrinsicamente comerciais. A maior
preocupao do legislador criar atos de comrcio, que seriam objeto do Direito Comercial.
Neste momento, nota-se uma base legal e, os julgamentos levam em considerao algo que no
cientfico, mas descrito pelo legislador.
O decreto 737/50 enumerava os atos intrinsicamente comerciais. Dentre eles, a atividade
de compra e venda para posterior revenda, a atividade industrial, a atividade de bancos e a
atividade de seguros. Rocco afirma que h um denominador comum nestes tipos de interposio
da troca, a saber: a troca indireta, isto , a interposio na efetivao troca.
Na compra para revenda, dinheiro cambiado com bens ou ttulos; nas operaes
bancrias, permuta-se dinheiro presente por dinheiro futuro; nas empresas, resultados do
trabalho so trocados por dinheiro e outros benefcios econmicos; e nos seguros, o risco
individual se troca pela cota-parte do risco coletivo.
A maior preocupao qual ato que est sendo realizado. Se for intrinsicamente
comercial, utiliza-se o Direito Comercial.
O Cdigo de 1850 est rigorosamente informado pelo sistema objetivo.
Ulhoa Coelho preconiza que a elaborao doutrinria fundamental do sistema francs a
teoria dos atos de comrcio, vista como instrumento de objetivao do tratamento jurdico da
atividade mercantil. Isto , com ela, o direito comercial deixou de ser apenas o direito de uma
certa categoria de profissionais, organizados em corporaes prprias, para se tornar a
disciplina de um conjunto de ato que, em princpio, poderiam ser praticados por qualquer
cidado.
- Subjetivismo moderno
A partir do CC italiano, o Direito passou para uma terceira fase: o subjetivismo moderno,
vinculado ao Direito de Empresa. Basicamente, os dois sistemas anteriores so emparelhados e,
ao legislador, cabe aplicar ao comerciante, no exerccio de sua atividade profissional, o
Direito Comercial.
Conceitua-se empresa como sendo atividade, cuja marca essencial a obteno de
lucros com o oferecimento ao mercado de bens ou servios, gerados estes mediante a
organizao dos fatores de produo (fora de trabalho, matria-prima, capital e tecnologia).
Alm disso, empresa no se confunde com empresrio (sujeito) nem com o estabelecimento
empresarial (coisa). Outra vez, empresa a atividade econmica organizada para a produo ou
circulao de bens ou servios. Sendo uma atividade, a empresa no tem a natureza jurdica de
um sujeito de direito nem de coisa (ULHOA COELHO).
Se h um dissdio ocorrer entre dois civis, por causa, por exemplo, de furar a fila do
nibus (e ocorrer um intenso desrespeito), cabe a aplicao do Direito Civil. Se a briga ocorrer
dentro da sala de aula, entre professor e aluno, est sob a jurisdio do Direito Administrativo. O
comerciante pode praticar o ato que quiser, se recair sob o Direito Comercial, ressalvado os
casos em que ele praticar atos empresariais.
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O Capitalismo surge concomitantemente com a Revoluo Industrial e o Protestantismo.
No meio anterior, havia o imprio do Catolicismo, perodo em que era impraticvel defender o
acmulo de riquezas e o juros. A nova religio origina a diviso entre civil law (vinculada ao
Direito francs e religio catlica) e common law (aliada ao protestantismo). Sem o vnculo
entre Estado e Igreja, era necessrio uma nova vinculao para favorecer o crescimento. A
relao com o dinheiro j no mais pecaminosa - surge uma nova forma de tratamento. Ser
possvel, portanto, na lgica do protestantismo, ganhar dinheiro sem culpa.
O Direito Empresarial moderno est impregnado nesta lgica capitalista protestante. O
empresrio, dentro dessa lgica.
Quando falava-se do mundo do Direito Comercial, seu mbito era mais restrito. O
comerciante era aquele que pratica atos de interposio na troca. Quando mencionava-se
prestadores, exclua-se a atividade comercia, por exemplo. O rurcola (planta e colhe) no era
absorvido por esta matria, dado que sua atividade no era intrinsicamente comercial - se ele
tivesse dificuldades financeiras, ele no poderia recorrer ao instituto da concordata. Em tese, o
cabeleireiro no realiza uma interposio da troca ao cortar ao cabelo; apenas quando vendia
perucas. Este cenrio teve que ser mudado na medida em que novos entes necessitam de maior
ateno pelo Direito, pois estavam no meio do Capitalismo. O Salo de Cabelo, por exemplo,
emprega diversas pessoas e circula uma grande quantidade de recursos. Eles estavam sob a
letargia do regime do Direito Civil. Declarando-se a insolvncia (Civil) e no a recuperao judicial
(Empresarial), haveria a interrupo de um ciclo econmico muito importante. Seria necessrio
alargar o escopo de atuao do Direito Empresarial. H, agora, uma maior maleabilidade dentro
do Direito.
Empresa, diferente de comrcio, uma atividade econmica organizada. Integrantes do
ramo hoteleiro, rurcolas, cabeleireiros e diversos outros ramos da atividade empresarial esto
abarcados nesta forma de pensar o Direito.
Ressalta-se que nada no Direito estanque. Portanto, importante o percurso histrico
para aplicar o Direito Comercial para tratar de certas relaes. Alm disso, algumas relaes
atuais devem ser analisadas sob o prisma histrico do Direito Empresarial.
A dificuldade que a Empresa tratada conforme diversos ramos do Direito - suas
relaes se espraia. Isso causar um conflito. Fabio Ulhoa Coelho, para tanto, realiza um corte
em funo da atividade. Defende-se que h uma linha de conexo com o antigo Direito
Comercial, que trata da estrutura e do seu funcionamento. Ou seja, quando se fala em estrutura
e funcionamento, conecta-se a Empresa com o Direito Comercial.
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Outra crtica a relao com o Direito Tributrio - qual seria a estrutura da Empresa que
permitir a adequada relao com as tributaes? Os conceitos vo se misturando.
Perfis da Empresa
Doutrinadores italianos chegaram a quatro hipteses de como uma empresa pode ser
visualizada:
1. Perfil Subjetivo: a Empresa um sujeito de direitos (no relacionada com pessoa jurdica).
Contudo, esse no o perfil utilizado no Direito.
3. Perfil Objetivo: a Empresa, neste perfil, confundida com estabelecimento. Este o tpico
caso em que se diz: Vamos tomar um caf na minha empresa?. algo esttico, que no o
imvel, que rene os elementos necessrios. Seria como se fosse o domiclio da pessoa
fsica. Mas ele pode ser algo intangvel, como o site da Amazon.
A histria deste ramo no Brasil se inicia com a chegada da Famlia Real Portuguesa.
Surge, pois, a necessidade dos novos habitantes desta terra de produzir riquezas. Um dos
primeiros mtodos foi a venda de ttulos (Condes, Bares, etc.), alm da obrigatoriedade de
investimentos no Banco do Brasil. Foi necessrio, tambm por parte desse, a emisso de
moedas, o que causou uma enorme inflao.
D. Joo VI abre os portos s naes amigas e Cria a Real Junta do Comrcio, rgo que
primeiro registrou os comerciantes.
Proclamada a Independncia, inexistiam leis brasileiras. Desta forma, a assembleia
Constituinte e Legislativa optou por continuar utilizando as leis da antiga Metrpole. Portanto, as
Leis Filipinas, num primeiro momento, e, depois, a Lei da Boa Razo eram eficazes. Aplicvamos
de maneira subsidiria o Cdigo Comercial Francs, Espanhol e Portugus, devido permisso
dada pela Lei da Boa Razo..
Em 1850 o Cdigo Comercial adentra ao ordenamento jurdico brasileiro. Dividido em trs
partes, definiu o comerciante como aquele que faz a mercancia sua profisso habitual. Apesar de
o ter definido, tem caractersticas marcadamente objetivista. Contudo, ato de comrcio no foi
conceituado.
Logo em seguida a este cdigo, o legislador definiu os atos comerciais (decreto 737). O
Decreto 738 instaurou o Tribunal Comercial, especfico para questes mercantis (questes civis
seriam abordados pelo Tribunal Cvel).
O professor afirma que, em certa medida, e para determinados casos, seria interessante
um Tribunal especfico para estas questes, como no caso da recuperao judicial da OGX. Se
no h uma vara especializada, o juiz julgaria causas de bilhes em conjunto com as causas de
pequena envergadura de pessoas fsicas.
A legislao extingue os Tribunais de Comrcio 25 anos aps suas instauraes.
Comeam, pois, alteraes no Cdigo Comercial. O Direito das Quebras, o terceiro livro, foi
revogado, por exemplo. Depois disso, surgiu uma lei especifica para as sociedades annimas,
assim como para as sociedades limitadas, ttulos de crdito, defesa do consumidor,
reorganizao do registro comercial etc.
Houve diversas atualizaes at ser unificado com o Direito Civil, marco de ruptura para
como o objetivismo. Neste ponto, o subjetivismo moderno desenvolvido.
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Os elementos utilizados para refinar e dogmatizar o aprendizado do Direito Empresarial
so:
TTULO I
Dos Princpios Fundamentais
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem
como fundamentos:
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
Como h livre iniciativa, no h como desvincul-lo do ordenamento jurdico brasileiro. Na
China, a ttulo de conhecimento, a livre iniciativa est vinculada iniciativa privada, que, por sua
vez, vincula-se ao Estado - um capitalismo de Estado. No Brasil, nota-se um capitalismo de
livre iniciativa, salvo quando o Governo opta pela regulamentao de determinado setor.
Outro artigo que baliza esta matria :
TTULO II
Dos Direitos e Garantias Fundamentais CAPTULO I
DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as
qualificaes profissionais que a lei estabelecer;
O livre exerccio da profisso fundamental para a atividade comercial. Alm disso, no
mesmo art. 5, a atividade est informada pelos direitos do consumidor:
TTULO VII
Da Ordem Econmica e Financeira CAPTULO I
DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA
Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre
iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia
social, observados os seguintes princpios:
6. O Empresrio
O art. 966 do CC colocou o empresrio na centralidade desse ramo jurdico.
LIVRO II
Do Direito de Empresa
TTULO I Do Empresrio
CAPTULO I
Da Caracterizao e da Inscrio
Art. 966. Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios.
Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de
natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou
colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.
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A empresa pode ser explorada por uma pessoa fsica ou jurdica. No primeiro caso, o
exercente da atividade econmica se chama empresrio individual; no segundo, sociedade
empresria. Como a pessoa jurdica que explora a atividade empresarial, no correto chamar
de empresrio o scio da sociedade empresria.
1. Empresrio individual
o empresrio tratado acima. Revela-se como a atividade econmica explorada pela
pessoa fsica.
2. Empresrio coletivo (ou sociedade empresria)
Aquele que exerce a atividade profissional, organizando-a por meio de sociedades. A
economicidade para o autobenefcio, e no para terceiros. Elas podem ser, no direito privado,
associao (partido poltico aqui se localiza), cooperativa, sindicatos e fundao. Mas possvel
ser empresrio coletivo em sociedades. Nenhuma das outras pessoas definidas no CC pode
ser utilizada para a obteno do lucro - e no h outra estrutura econmica permitida em lei para
a organizao dos fatores de produo.
-
1. Comercial: no h criao, mas circulao de bens. Ex: Compro computador para que o
consumidor o compre.
2. Industrial: Uma indstria transforma para que um determinado produto seja adquirido por
algum
3. Prestao de servios: Um prestador de servios aquele que ou simplesmente ser um
intermediador (p. ex: Despachante, Escolas de Lnguas estrangeiras) ou um transformador,
assemelhando-se indstrias
4. Agroindstria, em casos especficos: se se registra na junta comercial, por lei, o indivduo
empresrio. Contudo, se no h registro, ele exercente de atividade empresarial no registrado.
-
Scio no empresrio
Por outro lado, em razo dessa opo considerar ainda a pessoa fsica o ncleo
conceitual das normas que edita sobre a atividade empresarial , a lei acaba dando ensejo a
confuses entre o empresrio pessoa jurdica e os scios desta. A confuso aumenta, inclusive,
pela distncia existente entre os conceitos tcnicos do direito e a linguagem natural. A pessoa
jurdica empresria cotidianamente denominada empresa, e os seus scios so chamados
empresrios. Em termos tcnicos, contudo, empresa a atividade, e no a pessoa que a
explora; e empresrio no o scio da sociedade empresarial, mas a prpria sociedade.
necessrio, assim, acentuar, de modo enftico, que o integrante de uma sociedade empresria (o
scio) no empresrio; no est, por conseguinte, sujeito s normas que definem os direitos e
deveres do empresrio. Claro que o direito tambm disciplina a situao do scio, garantindo-lhe
direitos e imputando-lhe responsabilidades em razo da explorao da atividade empresarial pela
sociedade de que faz parte. Mas no so os direitos e as responsabilidades do empresrio que
cabem pessoa jurdica; so outros, reservados pela lei para os que se encontram na condio
de scio.
Em outras palavras, se tenho uma sociedade, empresria a sociedade. Por isso que a
nomenclatura empresrio coletivo. Algum empresrio quando se trata de sociedade
individual.
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Lucro
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7. Quem no empresrio?
19/03/15
O legislador se preocupo com este aspecto. No so empresrios aqueles da profisso
intelectual, ainda que o sujeito exera atividade profissional. Por exemplo, quando um engenheiro
pratica atos intelectuais, v.g. clculos para a construo de uma casa, ele no empresrio. A
sua firma, por sua vez, ligada ao regime empresarial. O CC exclui este sujeito da atividade
empresarial; ele est alm disso. Este, portanto, no ser o objeto de estudo desta matria.
O advogado quem exerce a advocacia, e no a sociedade. Do mesmo modo que o
engenheiro que pensa, no a sociedade. H, portanto, um perfil diferenciado. Alm disso, as
atividades circenses tambm no so atividades empresariais - uma atividade cultural.
Mas o CC preconiza que as atividades intelectuais, quando objeto de causa maior, que
seja fundamental para a atividade empresarial, de competncia da matria empresarial.
O mdico no empresrio, mas quando abre uma clnica - a depender do tipo; se for
uma atividade exclusivamente intelectual para o exerccio pessoal do profissional, neste caso,
no empresrio. Mas se este mdico comprou equipamentos e fez da clnica um mini centro
cirrgico para realizar procedimentos eletivos, a sua atividade intelectual um meio de
interferncia para atingir um escopo empresarial. Ele retirou da regra geral para a especfica.
A organizao de trabalhos por terceiros profissionalmente outra exceo do CC.
Exemplo comum de algumas clnicas de fisioterapia, que contrata diversos terceiros.
Outra hiptese quando a atividade estiver voltada para a circulao ou produo de
bens e/ou servios. Tpico de bioqumicos - ele estandardiza e amplia sua atividade intelectual,
configurando a atividade empresarial.
Atualmente, o registro pblico de interesse para os empresrios leva a denominao de
registro de empresas mercantis e atividades afins, e est disciplinado pela Lei n 8.934/94, e
pelo Decreto 1.800/96. Existe uma Junta Comercial em cada unidade federativa.
As sociedades empresrias, independentemente do objeto a que se dedicam, devem se
registrar na Junta Comercial do Estado em que esto sediadas.
Com a entrada em vigor do CC, o mbito de registro pelas Juntas Comerciais se
restringiu (art. 998). Apenas as sociedades empresrias devem ser atualmente registradas nas
Juntas. As sociedades simples so registradas no Registro Civil de Pessoas Jurdicas e as
voltadas prestao de servios de advocacia devem ter seus atos constitutivos levados
Ordem dos Advogados do Brasil.
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Ulhoa Coelho leciona que importa deixar claro que os scios podero vir a responder
com o seu prprio patrimnio, por todas as obrigaes da sociedade, se no for providenciado o
registro do respectivo ato constitutivo na Junta Comercial.
Alm dessa sano, a sociedade empresria irregular no tem legitimidade ativa para o
pedido de falncia de outro comerciante (LF, art. 97, 1) e no pode requerer a recuperao
judicial (LF, art. 51, V).
A falta do registro na Junta Comercial importa, tambm, a aplicao de sanes de
natureza fiscal e administrativa. Assim, o descumprimento da obrigao comercial acarretar a
impossibilidade de inscrio da pessoa jurdica no CNPJ, dentre outros lugares.
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Estas duas normas diminuem a importncia da norma central que estabelece o registro
das atividades. Pode-se afirmar, portanto, que o art. 967 uma norma sem sano - possvel
atuar sem registro.
Escriturao
Os empresrios tm o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam
(art. 1.179, CC):
CAPTULO IV - Da Escriturao
Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema
de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros,
em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o
balano patrimonial e o de resultado econmico.
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A primeira funo da escrita mercantil tem natureza gerencial. Ora, necessrio que o
comerciante controle seu negcio, registrar os valores que recebe e dispende.
Outra funo dos registros no Livro das operaes realizadas pelo comerciante estava
relacionada necessidade de demonstrao dos resultados da atividade comercial para outras
pessoas. A demonstrao da justeza do valor que o comerciante traz ao scio, a ttulo de
participao nos resultados da empreitada.
A terceira funo da escriturao do empresrio fiscal, isto , est relacionada ao
controle da incidncia e pagamento de tributos.
Em suma, serve ao controle interno e externo do exerccio da atividade empresarial. No
direito brasileiro, a previso genrica do dever de escriturao est no art. 1.179 do CC, para a
sociedade empresria limitada e demais empresrios, e no art. 177 da LSA, para annima.
A repercusso da falta de escriturao pode ser encontrada no art. 1190:
Art. 1.190. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal,
sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio
ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades
prescritas em lei.
O CC consagra o princpio do sigilo dos livros comerciais (art. 1.190). Considerva-se que o
comerciante tinha o direito de manter reservadas informaes que somente lhe diziam respeito,
como os seus ganhos e suas despesas. O princpio do sigilo est ligado tutela da privacidade.
O legislador trata como sigilo pois os segredos da empresa sero expostos; o que
dificilmente ocorre. uma situao que deve ser tratada com mxima cautela.
Hoje em dia, no o livro no pode ser oposto contra autoridades fiscais (CC, art. 1.193),
ou contra ordem do juiz (CC, art. 1.191). Sua aplicao, assim, restrita s hipteses em que a
exigncia eventualmente parte de rgos pblicos com atuao estranha apurao e
arrecadao de tributos ou contribuio previdenciria.
Art. 1.191. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de
escriturao quando necessria para resolver questes relativas a sucesso, comunho
ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem, ou em caso de falncia.
1 O juiz ou tribunal que conhecer de medida cautelar ou de ao pode, a
requerimento ou de ofcio, ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas,
sejam examinados na presena do empresrio ou da sociedade empresria a que
pertencerem, ou de pessoas por estes nomeadas, para deles se extrair o que interessar
questo.
2 Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo
juiz.
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Art. 380. A escriturao contbil indivisvel: se dos fatos que resultam dos
lanamentos, uns so favorveis ao interesse de seu autor e outros Ihe so contrrios,
ambos sero considerados em conjunto como unidade.
Os balanos tpicos para empresrios so: o registro civil de pessoas jurdicas (feitas
pelos cartrios de protesto de ttulos e documentos); a OAB (que registra a atividade dos
advogados); e h a junta comercial (que registra a atividade das sociedades empresrias).
Independente da atividade exercida, as cooperativas sempre sero registradas nas Juntas
Comerciais, dado que um regime especial de regulamento. Por outro lado, as sociedades
annimas, ainda que no tenham atividade empresria, tambm sero registradas nas Juntas.
O departamento de registro de comrcio est regulado pela Lei. 8.834/94. No entanto,
quando trabalha-se com esta sistematizao, o Decreto 1.800/96 mais importante que a prpria
lei:
TTULO I
DAS FINALIDADES E DA ORGANIZAO DO REGISTRO
PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS E ATIVIDADES AFINS
CAPTULO I
DAS FINALIDADES
Art. 1 O Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins ser exercido em
todo o territrio nacional, de forma sistmica, por rgos federais e estaduais, com as
seguintes finalidades:
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I - dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das
empresas mercantis, submetidos a registro na forma da lei;
II - cadastrar as empresas mercantis nacionais e estrangeiras em funcionamento no Pas
e manter atualizadas as informaes pertinentes;
III - proceder matrcula dos agentes auxiliares do comrcio, bem como ao seu
cancelamento.
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IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.
Legalmente impedidos so aqueles que encontram vedao total ou parcial em lei para o
desenvolvimento de atividade comercial, muito embora sejam plenamente capazes. o caso, por
exemplo, dos deputados e senadores, que, de acordo com o art. 54, II, a, da CF, no podem:
Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:
II - desde a posse:
a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor
decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo
remunerada;
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Quanto s sociedades, aqueles que no tem capacidade civil plena, porque so menores
ou porque so de alguma forma limitadas devido problemtica prpria, podem ser scios.
Contudo, apenas sob algumas circunstncias: (i) desde que no respondam ilimitadamente pela
responsabilidade da empresa; (ii) no podem ser devedores da empresa, se comprar as cotas,
deve comprar sem ficar devendo; (iii) eles podem ter quaisquer funes que no administradores
das sociedades, e nem controladores (no podem participao como majoritrios).
Os cnjuges, por sua vez, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros, desde
que no se tenham casado no regime da comunho universal ou no da separao obrigatria de
bens (art. 977). Eles so civilmente capazes, mas, em virtude do regime de bens de seu
casamento, no podem constituir sociedade entre si ou com terceiros. Seria ilgico a separao
total de bens mas a unio do patrimnio empresarial.
Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde
que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao
obrigatria.
Ainda que a lei autorize a realizao de contratos de mveis sem a outorga uxria
(conjugal), a doutrina e a jurisprudncia no enxergam com bons olhos esta prtica. Ser um
requisito, portanto, a anuncia do casal para a negcios que envolvem imveis. Quanto aos
mveis, no h necessidade da opinio do(a) parceiro(a).
9. Estabelecimento empresarial
Estabelecimento empresarial o conjunto de bens que o empresrio rene para
explorao de sua atividade econmica. Compreende os bens indispensveis ou teis ao
desenvolvimento da empresa, como as mercadorias em estoque, mquinas, veculos, marca e
outros sinais distintivos, tecnologia etc.
A empresa seria a atividade, enquanto o empresrio, como algum que exerce esta
atividade. O estabelecimento, por sua vez, ser o conjunto de bens. Ele algo esttico, mas no
dever ser confundido com o local. Ora, h diversas empresas que no possuem um endereo
tangvel, como o caso dos aplicativos de iPhone - tanto o app quanto a loja so intangveis.
Segundo o legislador, o agrupar, o reunir de bens necessrios para o exerccio da atividade
empresarial. Quando eu reuno, tenho um complexo de bens para esse exerccio. E esta
organizao que ser chamada de estabelecimento. Pode ser de variada espcie, pois
depender da capacidade que o empresrio tem de fazer esta reunio, com maior ou menor
competncia, que dar maior chance dele ter sucesso ou no.
Trata-se de elemento indissocivel empresa. No existe como dar incio explorao de
qualquer atividade empresarial sem a organizao de um estabelecimento.
Pense-se a hiptese do empresrio interessado no comrcio varejista de medicamentos
(farmcia). Ele deve adquirir, alugar, tomar emprestado ou, de qualquer forma, reunir
determinados bens, como por exemplo: os remdios, balces, caixas etc. Alm desses bens, o
empresrio dever encontrar um ponto para o seu estabelecimento (um imvel), em que exercer
o comrcio.
Posto de outra forma, tratado pelo CC pelos arts. 1.142 a 1.149 e diz respeito a todo o
conjunto de bens organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade
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Por fim, o professor reitera que que no so todos os bens do empresrio. Se a sala de
aula fosse uma empresa, o professor seria o empresrio, os alunos, a clientela (pois pagam
mensalidade para o ensino), a atividade seria o ensino e o estabelecimento, o quadro, giz,
cortina, balco, cadeiras, ar condicionado, computador etc. A clientela no faz parte do
estabelecimento, pois no propriedade do empresrio, apenas fidelizao. Apenas a
criatividade e a capacidade de prender a clientela que pode ser feito.
possvel mudar o estabelecimento comercial sem sua alterao. Ou seja, posso alterar
os componentes do estabelecimento sem a desnaturao. Contudo, quando foca-se em algo
diferente, h um novo estabelecimento, v.g se desejo atrair outra clientela, mesmo que um nico
dono, haver outro estabelecimento.
Os empresrios donos de empresas de carros so um exemplo pontual: um mesmo
grupo possui a Fiat e a Ferrari. Cada um com seus clientes - as lojas da Fiat possuem a mesma
bandeira; quem negocia numa loja ter o mesmo tratamento de outra filial. Mas a clientela
diferente, ainda assim, o mesmo estabelecimento, dividido em dois pontos. Mas ser diferente
do estabelecimento da Ferrari.
A sociedade empresria pode ser titular de mais de um estabelecimento. Nesse caso,
aquele que ela considerar mais importante ser a sede, e o outro ou outros as filiais ou sucursais
(para instituies financeiras, agncias). Em relao a cada um dos seus estabelecimentos, a
sociedade empresria exerce os mesmos direitos, sendo irrelevante a distino entre sede e
filiais, para o direito comercial.
No primeiro grupo, encontram-se as mercadorias do estoque, os mobilirios, utenslios,
veculos, maquinaria e todos os demais bens corpreos que o empresrio utiliza na explorao
de sua atividade econmica.
Ressalta-se que a clientela no considerada como elemento do estabelecimento
comercial. Clientela, apregoa Ulhoa Coelho, o conjunto de pessoas que habitualmente
consomem os produtos ou servios fornecidos por um empresrio.
Os segundos so o savoir-faire, o engineering, o software, a marca, as patentes dentre
outros. possvel ter um estabelecimento de elementos intangveis, como a Apple Store
(aplicativos). No art. 1.164, o legislador excluiu o nome como parte do estabelecimento
empresarial.
Deve-se ao fato que a marca algo inerente a pessoa jurdica do empresrio - um valor
agregado. Quando vendo o estabelecimento escola, no estou vendendo a pessoa jurdica. O
empresrio Isfer dono da escola. Ele vender o estabelecimento (quadro, giz etc.), junto com as
dvidas, legado, aes trabalhistas, dentre outros nus. A pessoa jurdica poder ser comprada
pelas operaes societrias - compra-se a participao societria, mas no o nome. Portanto, o
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nome poder ser transmitido por essas operaes, e no pela simples transferncia do
estabelecimento.
Na classificao geral dos bens, estabelecida pelo CC, o estabelecimento empresarial
uma universalidade de fato (art. 90), por encerrar um conjunto de bens pertinentes ao empresrio
(cuja propriedade titularia ou dos quais locador, comodatrio, arrendatrio, etc.) e destinados
mesma finalidade, de servir explorao de empresa.
Contudo, a doutrina se divide para classific-la como universidade de fato ou de direito.
O professor adere corrente da universalidade de direito, dado que integrar um complexo de
relaes jurdicas.
Os bens que no so afetados ao exerccio da atividade, ainda que sejam de propriedade
do empresrio no sero considerados como parte do estabelecimento comercial. Se algum
tem um comrcio de compra e venda. A certo momento, ele se tornar credor de um terceiro.
Suponha-se que essa atividade seja muito superavitria e o devedor no consegue cumprir com
suas obrigaes. Ele decide, ento, pagar com um imvel na praia, a fim de quitar a dvida. Esse
imvel no ser destinado propriedade empresarial. propriedade do empresrio, mas no do
complexo de bens, ainda que tenha origem nas relaes empresariais. Ora, ele no ser afetado
pelas relaes jurdicas. No h algum problema jurdico, desde que no o esconda dos
credores.
A massa falida, o estabelecimento comercial e a herana so as trs universalidades de
direitos previstas pelo Codex.
Salienta-se que considerar o estabelecimento empresarial uma pessoa jurdica
equivocado, segundo a legislao brasileira. Ele no sujeito de direito.
A definio de que o estabelecimento empresarial integra o patrimnio da sociedade
empresria, composto pelos bens empregados na implantao e desenvolvimento da atividade
econmica, importa a separao do patrimnio do empresrio. Em princpio, todos os bens do
patrimnio de certa pessoa, no direito brasileiro, respondem pelas obrigaes do empresrio
individual (bens de famlia, inalienveis so excees). Contudo, nas sociedades annimas ou as
sociedades limitadas, o ativo e o estabelecimento comercial no se confundem.
O ponto o local em que o empresrio se estabelece. um dos fatores decisivos para o
sucesso de seu empreendimento e dai decorre a necessidade da proteo jurdica.
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No apenas porque a mudana do estabelecimento empresarial costuma trazer
transtornos, despesas, suspenso da atividade, perda de tempo, mas principalmente porque
pode acarretar prejuzos ou reduo de faturamento em funo da nova localizao, o
empresrio tem interesse em manter o seu negcio no local em que se encontra. Claro que, por
vezes, a mudana pode se revelar um fator de crescimento da atividade econmica explorada,
mas isto cabe ao empresrio dimensionar. Se ele considera mais til ao seu negcio permanecer
no local em que se encontra estabelecido, este seu interesse legtimo e goza de tutela jurdica.
09/04/15
O professor ressalta que o ponto (imvel) no parte do estabelecimento comercial.
Alguns doutrinadores mais modernos, como Assis, dizem que ele pode ser parte integrante.
A propriedade do imvel, muitas vezes, no pertence ao empresrio. Diversas vezes ele
locado. Ser necessrio ajustar vida profissional para que o negcio funcione. Num shopping,
por exemplo, os comerciantes devero pagar um plus por causa da melhor localizao e pela
atrao da clientela. Todas estas questes esto no campo da locabillidade - o contrato de
locao passou a ser um elemento fundamental para o estabelecimento empresarial.
Desde a dcada de 30 o legislador compreendeu que era importante reconhecer algum
tipo de proteo para os locatrios que explorassem a atividade comercial ou empresarial por
meio de imveis locados, pois reconheceu existir, nas locaes, uma nova propriedade, que no
tem a ver com a propriedade do imvel - diferente do ponto comercial. Ela intangvel e
marcante, tal qual a marca ou a logo. O ponto, uma propriedade (ou potencialmente), em
determinadas condies, tem uma proteo especfica.
A lei de locaes estabelece a determina especificamente as condies especiais, quais
sejam, 1. o contrato de locao com no mnimo de 5 anos de durao (a propriedade ser
adquirida, de um ponto comercial, se eu tiver um contrato de locao nos ltimos cinco anos,
independentemente do nmero de contatos). 2. Este contrato precisam ser por escrito, com
prazo certo - se eu fizer um contrato por 4 anos, renovvel por igual perodo e, no final dos 4
anos, no se faz a renovao, no vlido. 3. O terceiro que os prazos no podem ser
interrompidos - se eu tiver 3 anos de contrato, interrompo por 1 e refao por 1, tambm no ser
vlido perante esta legislao. 4. Finalmente, o mesmo tipo de atividade naquele tipo de imvel
deve ser exercido nos ltimos 3 anos - se tenho uma loja de frutas por 2 anos e, no ano seguinte
mudo para calados, o pr-requisito no alcanado.
Se todas as especificidades da lei forem alcanados, ser possvel proteger o ponto
contra rescises imotivadas. O locador, como proprietrio do imvel, at poder despejar, mas
ter que ser motivado. A denncia vazia (apenas a requisio do imvel sem razes/explicaes)
no poder ser feita. Restringe-se o proprietrio do imvel, criando-se o ponto comercial
(intangvel). Naquela regio, o empresrio conseguiu ser atrativo, criando uma situao de grande
aproveitamento. Se ele sa daquela regio, poder perder lucros. Se o dono do imvel o despeja
daquele ponto, o prximo poder explorar a construo daquele ponto feita pelo locatrio
original. O dono do imvel se apropria do ponto, dando um direito para alm daquela do direito
de propriedade.
O legislador ordinrio no pode assegurar ao inquilino um direito que importe o
esvaziamento da propriedade, porque isto seria inconstitucional, afirma Ulhoa Coelho. A forma
de se compatibilizar a retomada do bem com os legtimos interesses do locatrio a sua
indenizao pela perda do ponto. De fato, o empresrio constitui no prdio, por ele locado para o
exerccio da atividade empresarial, um ponto de referncia para os consumidores. Se, em
seguida, outro negociante ocupa o mesmo imvel, para explorar atividade fim, h um
inquestionvel enriquecimento indevido, posto que este ltimo usufrui, sem a necessria
retribuio, dos efeitos do investimento, material e intelectual, feito pelo anterior ocupante do
imvel, ao instalar ali a sua empresa.
No qualquer hiptese de desacolhimento da ao renovatria que d ensejo
indenizao em favor do locatrio.
9.4 Ao Renovatria
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A ao renovatria locatria aquela em que se compele o proprietrio para alocar o
imvel pelo mesmo tempo que o contrato anterior. O ponto uma propriedade em que se
adquire, que ser mantida com a locao. Sem ela, no existir mais.
O direito de inerncia ao ponto exercido por meio de uma ao judicial prpria,
denominada renovatria. Esta ao deve ser proposta pelo locatrio no prazo de decadncia
assinalado pela lei, isto , entre 1 anos e 6 meses antes do trmino do prazo do contrato acabar.
Em termos prticos, a renovao deve ser pleiteada pelo locatrio no transcurso dos primeiros 6
meses do ltimo perodo anual de vigncia do contrato de locao.
A ao revisional, que no deve ser confundida com a ao renovaria locatria, aquela
que, aps 3 anos de contrato, locador e locatrio podem rever o valor da locao, que pode ter
se alterado devido s mudanas do mercado. Nada impede que o prprio locatrio, em situao
que haja uma distoro, v a juzo requerer a diminuio do aluguel.
Se caracterizada a locao empresarial e proposta a ao renovatria dentro do prazo, o
locatrio ter, em determinadas situaes, direito indenizao pela perda do ponto, caso o
locador obtenha a retomada do imvel.
Esse todo do estabelecimento comercial pode ser objeto de venda e compra. Contrato
esse que denominado de contrato de trespasse, que no se confunde com a cesso de quotas
sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle de sociedade annima. No trespasse, o
estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (o alienante) e
passa para o outro (o adquirente). O objeto da venda o complexo de bens corpreos e
incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.
Cumpre ressaltar que tambm possvel vender as parcelas do estabelecimento.
Se vendo todo o estabelecimento, h uma mudana substantiva, uma vez que o
empresrio original j no o pode controlar totalmente. Se vendo partes integrantes da empresa,
nada muda. Agora, se vendo todos os equipamentos de radiografia e radiologia do Hospital, no
h rigorosamente nada de alterao - no resta configurado o contrato de trespasse, mas
apenas a mudana do dono dos equipamentos. Contudo, se vendo o Hospital para terceiros,
mantendo apenas a administrao para a soluo de pendncias, configura-se a venda do
estabelecimento como um todo, o que provoca uma profunda alterao em sua constituio
para efeitos jurdicos.
O professor ressalta que o nome do empresrio no passvel de venda. O seu nome
fantasia (ou razo social), isto , o nome de registro da empresa- o que constar em documentos
legais, contratos e escrituras, poder ser vendido.
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Em outras palavras, afirma o professor que a doutrina vinha claramente dizendo que
crditos, dbitos e contratos no fazem parte do estabelecimento comercial, uma vez que, antes
do CC02, no se falava em sucesso para efeitos de Direito Civil (apenas para Direito Tributrio).
O Direito Empresarial trabalhava com esta hiptese quando o legislador assim ordenava, como a
cisso e a fuso.
Na venda do estabelecimento, o adquirente, salvo quando restem bens para o alienante,
responder pelas dvidas do alienante. O estabelecimento ainda existir - no se trata das
vendas das cotas da sociedade (titularidade; o devedor continua o mesmo). Trata-se do
empresrio que vendeu seu patrimnio. Ao alienar, pergunta-se ao alienante se ele tem bens para
pagar toda as dvidas. Se tiver, que as pague, sob pena de quem adquiriu, passe ser responsvel
pelas dvidas de que alienou.
23/05
O CC e tambm os CPCs dizem que todo o patrimnio futuro e presente responde pelas
dvidas do devedor. A questo ser saber o que ser negociado - quando vendo um quadro de
giz, apenas compra e venda. Contudo, se vendo a potencialidade de criao de riquezas, os
quadros, os gizes etc., todo o estabelecimento comercial ser negociado.
As dvidas, os contratos e os crditos fazem parte desse estabelecimento? At 2002,
somente para efeitos trabalhistas e tributrios se pensava em sucesso do adquirente do
estabelecimento. A sociedade detentora das obrigaes, e no os seus scios. Nesse sentido,
quando vendo as cotas da sociedade, nada se altera.
Quem aliena o estabelecimento deve comunicar todos os credores da alienao. Se os
credores a rejeitarem, podem receber o que lhes cabe antes, sob pena da ao pode no valer
sobre eles.
O art. 1.145 pressupe que a eficcia depende da alienao aos credores. Essa
notificao, segundo a doutrina, diz que o certo pegar todos os credores e fazer uma
circularizao informando da inteno da venda ou da prpria venda, dando um prazo de 30 dias
para um posicionamento.
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a
eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores,
ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua
notificao.
Se meu credor aceitar a alienao, a alienao se torna eficaz para ele. A ineficcia no
total. Ou seja, notifico todos os credores e alguns deles se contrape alienao. Em relao
eles irei ajustar os empecilhos. Caso seja resolvido, a alienao se perfectibiliza. Contudo, se
isso no se suceder, podero eles, e apenas eles, propor a nulidade.
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A soma de cada bem individual tem um valor menor que o estabelecimento como um
todo. Isto, de se ter um valor maior, deriva da capacidade do empresrio de reunir um complexo
de bens cada vez mais valioso.
Aviamento
Apregoa Ulhoa Coelho que o valor agregado ao estabelecimento referido, no meio
empresarial, pela locuo inglesa goodwill of a trade. No meio jurdico, ora adota-se a expresso
fundo de comrcio (do francs fonds de commerce), ora aviamento (do italiano
avviamento), para designar o sobrevalor nascido da atividade organizacional do empresrio.
Em outras palavras, a capacidade de um determinado estabelecimento comercial de produzir
lucro.
O doutrinador salienta que fundo de comrcio no sinnimo de estabelecimento
empresarial, uma vez que este um atributo daquele.
O aviamento, nas palavras do professor, a plus valia (a expectativa de retorno financeiro
fundado nas caractersticas do estabelecimento) dos bens individualmente considerados. Alm
disso, ele aviamento pode ser classificado em (1) objetivo e (2) subjetivo.
Costuma-se chamar de objetivo quando essa plus valia decorre da forma de organizao
de bens - um elemento.
Aviamento subjetivo uma qualidade ou atributo do estabelecimento. Toma-se por
exemplo, a loja de restaurante japons cujo o dono tinha por qualidade a grosseria para com os
seus clientes. Este atributo era um dos atrativos de clientela daquele lugar.
Deve ser rememorado que a clientela no elemento do estabelecimento, dado que no
possuo domnio sobre ela. Tal qual o aviamento, um atributo. No posso faz-la de objeto, pois
impossvel faz-la seguir o estabelecimento. A listagem de cliente diz respeito tentativa de
seguir os clientes - possvel abord-los para tentar fazer clientes do novo estabelecimento.
Contudo, no podem ser objeto jurdico do contrato de trespasse.
27/04
Se eu estabelecer um raciocnio de recebimento de mercadorias e produtos, a fim de criar
uma tal dinmica, haver um custo maior, com um custo agregado o qual, possivelmente no
seria encontrado na engenharia de produo.
Se minha atividade continua a existir, utilizo da minha expertise a fim de criar algo
diferenciado, como, por exemplo, o trato com a clientela (que no faz parte do empreendimento).
O legislador, ao tratar do estabelecimento comercial afirma que, salvo clusula contratual, o
vendedor no poder, no prazo mnimo de 5 anos , atuar no mesmo ramo daquele do
comprador. Mas h a possibilidade de abrir mo desta regra, dado que um direito disponvel.
O adquirente contar com este benefcio - o do alienante disputando o mesmo mercado. As
grandes disputas de contrato de venda de estabelecimento, antes de 2002, estavam vinculadas
neste aspecto: vendia-se o empreendimento e, passados dois ou trs meses, voltavam a
concorrer, gerando grande desigualdade. Com o texto do CC02, houve um reforo nesta
posio. H um critrio de defesa empresarial. A venda duma clnica mdica no recai neste
caso, dado que ela no empreendimento, salvo os casos em que h a explorao da rea
mdica.
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10.5 Marca
o sinal distintivo que o empresrio usa para identificar seus produtos, mercadorias e
servios. Quando h marca, necessrio conect-lo a um produto, servio ou mercadoria, caso
contrrio, seria um ttulo de estabelecimento ou nome empresarial.
O nome empresarial e a marca se reportam a diferentes objetos semnticos . O
primeiro identifica o sujeito de direito (o empresrio, pessoa fsica ou jurdica), enquanto a marca
identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios.
Essa marca s ser conhecida como tal se houver um registro perante o Instituto Nacional
de Propriedade Industrial (INPI), que conferir proteo nacional. A minha marca pode coincidir
com o nome empresarial e o ttulo empresarial. Portanto, poder haver uma nica expresso
lingustica que defina as trs sem problema algum. Mas possvel existir trs nomes diferentes.
O grande problema enfrentado quando h colidncia entre marca protegido pelo INPI e
nome protegido pela Junta Comercial, que so rgos diferentes. A Junta de mbito estadual,
dado que ela aure sua fora do estado enquanto agente registrador. A INPI, por sua vez, ganha
sua fora da Unio. Essa situao do conflito entre marcas e nomes a questo mais complexa
e indefinida da doutrina e jurisprudncia. Todos arriscam palpitas, mas em razo da proteo ao
consumidor e livre concorrncia - questes constitucionais -, necessrio uma posio mais
clara.
As Casas Pernambucanas j era uma potncia na dcada de 60, protegido pelo INPI. Em
SP, um empresrio registrou o mesmo nome na Junta Comercial. No final, acabou vendendo a
marca por uma fortuna.
Poucos fazem o registro pelo INPI, uma vez que um processo longo e custoso. A marca
pode impedir a utilizao do nome do estabelecimento. Em princpio, a marca seria mais forte,
ainda que a jurisprudncia a tenha temperado.
10.6 Insgnia
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possvel sociedade unipessoal, ou seja, sociedade com apenas um nico scio? A regra
no, mas o legislador previu, expressamente, a unipessoalidade superveniente. o caso de
criao de uma sociedade e, devido aos problemas da vida, ela se torna unipessoal. A sociedade
no se esmaece pelo fato de que apenas um scio remanesceu. Nas sociedades limitadas h um
prazo de 180 para recompor a restaurao dos scios. Nas sociedades annimas, para que ela
no se torne irregular, haver de restituir a pluripessoalidade.
Elas no perdem a capacidade de ter patrimnio prprio e podem realizar o contrato de
trespasse.
12.3 EIRELI
O legislador brasileiro percebeu, em funo da distino patrimonial (s responde por
aquilo que est dentro da empresa), de forma a driblar os credores. Vrias vezes coloca-se como
scios crianas recm-nascidas. Salienta-se que isso lcito, no s porque a lei no impede,
mas os prprios tribunais a aceitam.
Enxergando isso, o legislador buscou criar uma terceira via para a proteo de quem
queira investir na atividade empresarial, dado que a mola da economia brasileira (economia de
mercado). Assim, no haver a necessidade de trazer algum reboque, isto , buscar um scio.
As legislaes internacionais foram ao longo da sua histria, especialmente aps a dcada de 60,
desenvolvendo mecanismos para possibilitar que o empresrio individual desenvolva suas
atividades (sem scios).
Algumas criaram as sociedades unipessoais originrias. Cria-se um novo ente, com vida e
desejo prprio. Como no h fiscalizao interna, ser fundamental criar uma fiscalizao
cautelosa externamente.
No Direito Brasileiro, h uma dvida doutrinria. O que o legislador criou foi uma
sociedade unipessoal? Chamada de Empresa Individual de Responsabilidade Limitada, no se
trata de um sujeito, mas uma atividade econmica que passa a ter uma responsabilidade limitada.
Alguns doutrinadores falam que o estabelecimento que teria a personificao. Contudo, no
seria o estabelecimento, pois ele seria algo imvel, ao passo que a empresa, mvel.
Tem-se falando de uma entidade dotada de personalidade jurdica, sem ser indivduo. Ao
se outorgar personalidade jurdica, possibilitou-se a capacidade de ter patrimnio prprio. A
EIRELI.
Contudo, o professor trabalha com a hiptese de empresa unipessoal.
A ideia de que o sujeito limite a responsabilidade aos bens destinados empresa, sem
precisar que algum seja trazido sem que seja scio de fato.
Esta EIRELI est regulada no artigo 280-A do CC:
Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma
nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no
ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas.
A doutrina defende que s pessoas fsicas podem criar EIRELI. A parte majoritria veda a
criao por pessoas jurdicas. As sociedades do CC podem integralizar de acordo com o contrato
social. Cem vezes o salrio mnimos equivale a aproximadamente R$ 80.000,00; mas poucos
empresrios individuais tem tanto dinheiro para iniciar o processo. Ele deve ser, obrigatoriamente,
feito no ato de criao. Inexiste um responsvel pela fiscalizao.
1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps
a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada.
2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada
somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade.
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O empresrio individual pode ter vrias atividades como empresrio individual. Contudo,
com a EIRELI, na pessoa natural, s ser possvel ter uma EIRELI. Isto , h uma limitao do
nmero de EIRELIs; no que pese ele poder ser empresrio individual, por exemplo.
3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da
concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio,
independentemente das razes que motivaram tal concentrao.
5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda
para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso
de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja
detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
6 Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as
regras previstas para as sociedades limitadas.
Ou seja, a infrao ordem econmica, nesta lei, para avaliar infrao, rigorosamente
aberta. Ento, quando a doutrina menciona o que competncia, deve-se postar restries
definio, dado que se o legislador estabeleceu que qualquer indivduo, sociedade ou associao
(1, 2 e 3 Setor), que promova determinadas atividades, potencialmente estar praticando
exerccio que viole os princpios da atividade econmica.
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substituir capitalismo, dado que esta foi tingida dum sentido negativo e pejorativo, de tal forma
que o significante teria sido manchado.
Em verdade, o que se protege na concorrncia o bom funcionamento do mercado
(do capitalismo). Com isto, coibir-se- medidas abusivas e, normalmente, quem promove tais
medidas so os agentes do mercado. Isto fica claro em situaes como a Coca-Cola, ao chegar
em determinado supermercado, que no tem uma bandeira nacional, e diz: se voc vender
Pepsi, no venderei mais Coca para voc. E o mercado se sujeita a isso, dado que esta vende
muito mais que aquela - garantindo seus clientes. Da mesma forma uma empresa de energtico
pode requisitar maior visibilidade em detrimento de outra marca nas estantes do comrcio. Nestes
casos, evidencia-se o poder econmico das empresas - nada de graa. Cumpre ressaltar que o
mercado funciona desta maneira - a influncia do capital.
Quando uma proteo da concorrncia feita, o poder governamental, que tem poder de
polcia (via de regra, o CADE), tenta-se restringir estes comportamentos. Num primeiro momento,
pode-se at favorecer o consumidor (diminuindo os preos), mas, ao conseguir o monoplio, a
empresa faz do mercado o que ela quiser. No incomum operaes empresariais para retirar
outras empresas do mercado. , em suma, a funo de bom funcionamento do mercado.
O CADE, rgo encarregado de apurar a ocorrncia do ilcito e julg-lo, no dispe de
discricionariedade quando examina a caracterizao de infrao da ordem econmica. Em outros
termos, o julgamento da existncia das prticas infracionais deriva do exerccio de competncia
vinculada. No pode, assim, o Conselho considerar infrao ordem econmica a conduta que o
legislador no descreveu como tal, nem pode deixar de consider-la infrao se corresponder
hiptese legal. No h interpretao extensiva ou anloga nessa matria.
A proteo feita, tambm, para que o Estado atinja seus fins sociais, via a
iniciativa privada. Ora, o mercado est lastreado na atividade empresarial e, para que o Estado
consiga o fim econmico e social que ele pretende, deve-se utilizar de determinado instrumento,
que vem a ser a regulamentao da concorrncia.
11.2 Infraes
Os sujeitos do mercado podem cometer algumas infraes. O art. 36 e o seu 3 da Lei
12.529/11 (Lei Antitruste) dita que, independente de culpa, os atos podem constitui-lo, alm de
classificar as condutas:
CAPTULO II
DAS INFRAES
Art. 36. Constituem infrao da ordem econmica, independentemente de culpa, os atos
sob qualquer forma manifestados, que tenham por objeto ou possam produzir os
seguintes efeitos, ainda que no sejam alcanados:
I - limitar, falsear ou de qualquer forma prejudicar a livre concorrncia ou a livre
iniciativa;
II - dominar mercado relevante de bens ou servios;
III - aumentar arbitrariamente os lucros; e
IV - exercer de forma abusiva posio dominante.
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12.1 Conceito
O CC02 reproduziu o enunciado, com mnima variao. No precisou distinguir
sociedades quanto ao objeto, eis que na sistemtica adotada deixou de existir o contraste entre
sociedade civil e comercial. Elucidou, entretanto, a finalidade econmica de sua constituio
e a partilha do resultado entre as partes para bem distingui-la de associaes.
O artigo 981 define sociedade:
TTULO II Da Sociedade
CAPTULO NICO Disposies Gerais
Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a
contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha,
entre si, dos resultados.
Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios
determinados.
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Nas associaes, o lucro no pode ser redistribudo, ao passo que nas sociedades, ele
deve ser revertido em favor dos scios. H uma finalidade lucrativa, ento. Importa dizer que nas
sociedades, h um objetivo de distribuio. No h mais sociedades sem potencialidade de
distribuio de resultados, o que inclui a sociedade simples nesta mesma finalidade, afirma o
professor.
O professor apregoa que a economicidade sempre estar em volta das sociedades. Para
as sociedades, elemento constitutivo de sua formao, o que no ocorre nas associaes.
Alfredo de Assis Gonalves Neto afirma que o fim econmico particulariza a sociedade, para
apart-la de outras estruturas jurdicas que, sua semelhana, so igualmente criadas pela
atuao da vontade humana e s quais o ordenamento tambm outorga capacidade jurdica,
como as fundaes, as associaes, as autarquias e as pessoas jurdicas.
O professor Assis de Gonalves Neto, em Direito de Empresa afirma que
A sociedade a organizao resultante de um negcio jurdico, produzido pela
vontade de uma ou mais pessoas, para se interpor em relaes entre elas e
terceiros, que o ordenamento chancela como modo de preencher uma
determinada funo - qual seja, a de facilitar a prtica de atos ou negcios
jurdicos voltados realizao de certos fins econmicos por ela pretendidos
H algo, portanto, orgnico, produzido por um intercalar de coisas - a necessidade de
uma organizao. O professor toma a cautela de no dizer que resultante de um contrato, mas
de um negcio jurdico. O legislador permite que elas podem ser unipessoais. Quando se afirma
que a sociedade criada para se interpor nas relaes, empresta-se, legalmente, vida. J no
mais uma pessoa que estar realizando negcios com terceiros, mas a prpria sociedade. O
ordenamento chancela determinado indivduo para que ele preencha uma funo - a realizao
de prticas para determinados fins econmicos.
Normalmente esse negcio jurdico bilateral, mas pode ser unilateral quando sua criao
ocorre por vontade de uma s pessoa. O que importa vincular a criao da sociedade a uma
ao humana tendente produo do resultado pretendido. Com isso, afastam-se as orientaes
que no enxergam a sociedade como fruto da vontade humana e outras figuras que podem surgir
sem a atuao da vontade ou sem a inteno de produzir aquele preciso resultado, mas dotadas
de alguns traos semelhantes, como o caso da comunho, do condomnio, etc.
Noutras palavras, a sociedade uma facilitadora para que eu atinja determinados
fins econmicos.
A sociedade unipessoal uma realidade, no s no Brasil como no exterior. Pode-se dizer
argumentar que o substrato da sociedade est na unio de duas ou mais pessoas; nesse caso, a
sociedade unipessoal seria outra figura, mas visando o mesmo fim. Por isso, a doutrina a
considera espcie do gnero sociedade. Outra designao poderia afast-la do regramento
prprio da matria societria.
12.2. Classificaes
Para o entendimento satisfatrio duma sociedade, necessrio uma classificao.
12.2.1 Primeira classificao
1. Ilimitada
Sociedades em que todos os scios so responsveis, sem qualquer limite, por todas as
dvidas contradas pela sociedade, sendo-lhes exigido o respetivo pagamento nem que para isso
tenham de vender o seu patrimnio pessoal.
Posto de outra forma, a responsabilidade ilimitada significa que o patrimnio pessoal do
scio responde pelas dvidas da sociedade.
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2. Limitada
Art. 1.052. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de
suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social.
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18/05
H um regramento geral que no est lastreado na lei, mas em boa parte da doutrina que
a sociedade de capital e de pessoa tem a ver com o tipo social adotado. Esta regra, contudo,
comporta excees - nem sempre as annimas sero de capital, ao passo que nem sempre as
sociedades de pessoas sero sociedades de pessoas.
As limitadas esto classificadas de acordo com a manifestaes dos scios no momento
de criao.
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Quando se classifica um contrato, pode-se dizer que ele unilateral, bilateral, plurilateral
ou contrato-organizao. Para tanto, dever-se- tomar como ponto balizador os efeitos e os
deveres.
No incio do XX, defendeu-se que o contrato seria o ato constitutivo da sociedade.
Contudo, os doutrinadores no conseguiam localiz-la numa das classificaes acima descritas.
Entendiam eles que ali estaria a sociedade bilateral. Ocorre que isso no explicava o momento
originrio: como falar em um contrato bilateral com cinco scios (cinco partes)? Nos contratos
bilaterais, a vontade das partes so divergentes. Contudo, nas sociedades, todos desejam o lucro
- alm disso, h os objetivos da prpria sociedade.
Ademais, diferentemente do que ocorre com os demais contratos, do ato constitutivo
nasce um ente, um sujeito de direito capaz de direitos e obrigaes distintos dos de quem o
constituiu.
O que constitui a vontade da sociedade? Criou-se, portanto, uma nova modalidade de
contrato para explicar esta organizao. O contrato plurilateral passou a ser o grande opositor do
ato institucional. Afinal, agora no h a necessidade de lanar mo para caracterizar a criao.
Contrato-organizao
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determinado ente jurdico, este passa a ter vontade prpria, independentemente da vontade das
partes que o contratam.
A vontade prpria da empresa tem em vista a realizao dos objetivos, que nem sempre
coincidente com a dos scios. No se confunde com os atos institucionais, uma vez que a
organizao a coordenao da influncia jurdica recproca entre atos . Passa-se a ter,
ento, um feixe de relaes, que criam uma vontade prpria. Nota-se uma vontade de
autopreservao da empresa, o que lhe empresta efeitos jurdicos. No pragmatismo, desvela-se
com muita transparncia. Esta dialtica entre os interesses da sociedade e dos scios que
direciona os atos da vida empresarial.
13.1 Associaes
As associaes so pessoas jurdicas de direito privado constitudas de pessoas que
renem os seus esforos para a realizao de fins no econmicos. Nesse sentido, versa o
artigo 53 do novo diploma:
CAPTULO II DAS ASSOCIAES
Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para
fins no econmicos. Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e
obrigaes recprocos.
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alimentcios aos seus integrantes, bem como agremiaes esportivas que vendem uniformes,
bolas, etc. No est proibido o exerccio da atividade econmica - a nica coisa defesa us-la
como objetivo. Nesse sentido, afirma o professor que os partidos polticos e as entidades
religiosas podem estar includas nesta lgica.
13.2 Fundaes
As fundaes esto disposta nos artigos 62 a 69 do CC. Elas se iniciam com uma
destinao patrimonial determinada causa. Isto , elas constituem um acervo de bens, que
recebe personalidade jurdica para a realizao de fins determinados, de interesse pblico, de
modo permanente e estvel. Consistem, pois, em complexos de bens dedicados consecuo de
certos fins e, para esse efeito, dotados de personalidade.
Diferenciando-se das associaes, no ato fundacional no h contratos, mas, sim um ato
complexo, dado que um ato de destinao patrimonial dado por algum que foi designado pelo
instituidor para formalizar a instituio. H um ato jurdico do institudo para algum formalizar.
Criada essa fundao, ela passa a ser um ente e um patrimnio que se descola totalmente do
instituidor. Ocorre uma substituio: me descolo do patrimnio material, mas adquiro participao
na sociedade (cotas da sociedade no mesmo valor). Ento, descolo-me, mas existe um vnculo.
Quando h um ato fundacional, fao uma destinao, por exemplo, numa criao da
escola, doei um apagador. Na declarao de imposto de renda, nota-se esse ato. A vontade
originria se cola ao ato complexo que quem estar administrando a fundao deve cumprir com
as tarefas ali designadas. O objeto social, desta forma, no pode ser mudado.
O controle das fundaes e de suas atividades realizado pelo Ministrio Pblico.
O fim estabelecido pelo instituidor e no pode ser lucrativo, mas, sim social, de interesse
pblico.
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Diferenas
Sociedade
Fundao
Ato constitutivo
Objeto
25/05
Capital social
Capital de giro
250,00R$
200,00R$
150,00R$
100,00R$
50,00R$
0,00R$
Avril
Mai
Juin
Juillet
A linha do capital social quem dar o parmetro para definir se uma sociedade
superavitria ou deficitria.
Se eu tiver um capital muito baixo no momento inicial, no ser possvel iniciar as
operaes - no possvel, simplesmente, fazer qualquer tipo de negcio com R$10.000,00;
salvo quando o negcio for simples. Tecnicamente, dever a formao de um capital compatvel
com a atividade proposta. Feito no momento inicial, o empresrio estar imunizado futuras
integralizaes, afirma o professor.
As sociedades, com visto pelo grfico, sofrem com a Economia, no que o professor
classifica em vai-e-volta; em trancos e solavancos. Diz-se que at mesmo o passado no
confivel.
13.5.1 Responsabilidade - S.A e Ltda.
Quando se trabalha com a responsabilidade dos scios, trabalha-se na seguinte
perspectiva: em momentos superavitrios, a sociedade deixa de se obrigar execues - dado
que tem uma gordura positiva . Suponha que se queira executar a dvida em momento
deficitrio, a pessoa jurdica responder com todas as dvidas, presentes e futuros. O togado
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poder pedir a penhora de recursos no banco ou, num segundo momento, em objetos
encontrados pelo Oficial de Justia.
Se a sociedade no conseguir quitar as suas dvidas por falta de dinheiro, mesmo aps a
penhora, os scios podero ou no arcar com as consequncias, o que depender do tipo de
sociedade adotado no contrato social.
Se for uma sociedade limitada, o credor quem ir arcar com as dvidas, arquivando com
perda, pois quando os scios integralizaram o capital, no h como recuper-las. Forma-se uma
sociedade com responsabilidade limitada, que ter uma patrimnio limitado - o prejuzo de
quem negociou com a sociedade.
possvel, quando negociar a dvida com a empresa, haver uma expanso da
responsabilidade a partir de outros institutos, como a fiana, a garantia hipotecria e o aval. Mas,
neste momento, no estar se falando do instituto societrio. So garantias fidejussrias (tambm
chamada de garantias pessoais).
Conforme visto anteriormente, sociedade limitada tem por principal caracterstica a
limitao da responsabilidade dos scios ao valor de suas respectivas quotas e, em carter
solidrio, at a integralizao do capital social e, havendo subscrio em bens, pela plus valia que
a eles eventualmente seja atribuda.
O principal trao distintivo da sociedade annima: a nica na qual todos os scios ou
acionistas respondem exclusivamente pelo preo de emisso das aes que subscreverem ou
adquirirem - ou seja, pelo valor em dinheiro daquilo que cada um deles obrigou-se a contribuir
para a companhia na subscrio ou na compra de suas aes.
A identificao de uma empresa limitada ou annima se d pela razo social. Alm disso,
como EIRELI no sociedade, e, sim, patrimnio de afetao, no podero ser classificadas sob
este prisma. Contudo, elas no respondem com o prprio patrimnio, assemelhando-se com as
sociedades annimas.
O professor relembra que h, ainda, a possibilidade de mesclar os dois tipos de
sociedades apresentadas - so as sociedades mistas. Desta forma, alguns scios respondero
como sociedade annima e, outros, como sociedade limitada.
Finalmente, o professor cita a sociedade de capital e indstria, instituto pouco conhecido
na ordem jurdica. Ela formada pelo capitalista (responsvel pela gerncia e administrao da
sociedade e respondem de forma solidria, ilimitada e subsidiria pelas obrigaes sociais,
arcando com as dvidas contradas) e os industriais, que concorrem unicamente com sua fora de
trabalho, no contribuindo financeiramente e nenhuma responsabilidade.
A jurisprudncia e a doutrina ainda classificam a sociedade em comandita simples
(sociedade contratual), a sociedade em comandita por aes (sociedade de capital) e sociedade
em nome coletivo.
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