TEMA 2

EL DERECHO PRIMITIVO

1. Concepto de DERECHO PRIMITIVO (ARCAICO).

Al ser lo jurdico un fenmeno de la vida social, la Historia del

Derecho debe remontarse a la formacin de la sociedad misma. En
sta idea, con la denominacin de Derecho Primitivo o arcaico
hacemos referencia a las escasas noticias que nos han llegado
sobre los usos y disposiciones que encauzaron las relaciones entre
los habitantes de los pueblos y tribus que habitaban la Pennsula,
desde la aparicin de las ms antiguas formas homnicas hasta la
llegada de los romanos. Se emplea la expresin arcaico con
preferencia a primitivo, pues algunos de estos pueblos gozaron
de un considerable grado de cultura.
El punto de partida para desarrollar una teora sobre el Derecho
arcaico es por tanto, el hecho de la convivencia social. Al nacer en
una familia o grupo humano se aprenden unos gestos, un lenguaje,
unas creencias, una interpretacin del mundo. Los individuos de un
clan hablan, gesticulan y piensan de acuerdo a una serie ms o
menos concreta de modelos sociales ya impuestos: los usos. Tales
usos son imposiciones impersonales vigentes, aceptadas por la
sociedad. Incumplir una de esas normas sociales supone
enfrentarse de una u otra manera a la opinin pblica,
convirtindose esos usos en muchos casos en mandatos jurdicos,
en uso coactivo.

2. LMITES CRONOLGICOS DE ESTE DERECHO EN LA

PENNSULA IBRICA

Los lmites cronolgicos que enmarcan este Derecho van desde

las fechas ms tardas de la Prehistoria al s. I a. de C. Fecha en la
que finaliz la ocupacin de la Pennsula por Roma. Hay que tener
en cuenta sin embargo, que por lo que corresponde a la cronologa
de estas pocas arcaicas, la idea de tiempo es muy necesaria al
hombre para comprender con claridad la sucesin de los hechos y
la dependencia en que estn los unos, como efectos, de otros que

son sus causas o precedentes, como indicara Altamira (Altamira,

1900, 2001). Pero en lo que corresponde a estos periodos, no
podemos determinar cuando empiezan ni cuanto dur cada uno.
No cabe pues, sealar una fecha que nos ayude con exactitud a
concebir la antigedad de las primeras poblaciones espaolas, ni el
tiempo que tardaron en pasar de la civilizacin paleoltica
originaria a la del hierro, que inicia la protohistoria. Se pueden
distinguir no obstante, dos momentos de muy desigual extensin
cronolgica.
a).- Uno, el ms antiguo y largo, desde el Paleoltico inferior hasta
el final de la Edad de Bronce.
b).- Desde el comienzo de la Edad de Hierro hasta la invasin
romana.
Los datos que poseemos de los primeros tiempos o Prehistoria
(Paleoltico, Neoltico a la Edad de Bronce) obviamente son muy
escasos. Con el nombre de prehistoria se conoce a la poca de
existencia de las comunidades humanas con anterioridad a la
invencin de la escritura. Esta divisin entre un antes y un despus
del empleo de la escritura, es convencional y la encontramos en
Hegel en su Filosofa de la Historia. Fue muy utilizada por los
historiadores del XIX, y sigue todava hoy en vigor.
Como la Prehistoria estudia periodos muy arcaicos de nuestra vida,
puede decirse que apenas restan vestigios de tales pocas al aire
libre, siendo imprescindible acudir a las excavaciones del subsuelo,
de ah que se le haya tambin denominado ciencia de la azada.

En la edad ms temprana de la poca prehistrica, en el

Paleoltico inferior (c.650000-c.400000), se presentan las ms
antiguas
formas
del Homo
ergaster. Aunque
recientsimos
descubrimientos, como el homnido Tumai, o esperanza de vida, en
frica (descubierto en 2002), ubicaran la aparicin de esta especie
en una poca anterior a la sealada. El Homo erectus, se cree
apareci hace un milln de aos. Y segn los hallazgos de
Atapuerca (yacimiento Gran Dolina), existieron en la Pennsula
homnidos hace unos ochocientos aos pertenecientes al
tipo Homo antecesor, documentado en ese yacimiento. De l
derivaran: Homo neanderthalensis (en la cornisa cantbrica,
cuenca del Manzanares), y Homo sapiens (Altamira, Manzanares,
Morn... etc.) respectivamente.
Estas comunidades inicialmente fueron cazadoras-recolectoras y
presentaban una rudimentaria coordinacin social de todos los

miembros del grupo, as como, el uso de un lenguaje y del fuego.

Vivian cerca de las orillas de los ros y ms tarde ocuparon cuevas
o cavernas que encontraban en sitios altos, para librarse de las
inundaciones. Los objetos de los que se servan y la adquisicin de
los productos se verificaban por el grupo en cuanto tal sin que
hubiese margen a la individualidad fuera de ese contexto.
En el Paleoltico medio (40000-35000), sobre todo a raz de los
homnidos, cromaones, aparecen grupos ms capaces de
reglamentaciones sociales, asambleas, reparto de alimentos, al
igual que un desarrollo en el utillaje, que podra sealar una
posible diversificacin de actividades (cueva de Morn),
percibindose una preocupacin por el destino de las cosas a la
muerte de las personas, y una valoracin del grupo familiar, ya que
hacen enterramientos agrupando en las tumbas adultos con nios.
Con el Homo sapiens (Paleoltico superior, 35000-10000), se
perciben grupos ms numerosos con asentamientos fijos de verano
e invierno para la prctica de la caza. Estamos en la poca del
arte cuaternario, donde se contraponen como motivo artstico los
principios masculinos de los femeninos generadores de la vida. A
las fases ms recientes de este periodo, especialmente a la cultura
magdaleniense, pertenecen las manifestaciones artsticas, pinturas
rupestres, cuyo exponente ms conocido lo constituye la cueva de
Altamira.
El desarrollo de las culturas peninsulares se producira en el paso
del Paleoltico superior al Neoltico (10.000 a. C). En ste ltimo,
tuvieron lugar unas transformaciones socioeconmicas muy
profundas, que en trminos generales se podran sintetizar
indicando una neolitizacin ms temprana en las zonas costeras
mediterrneas y otra ms tarda y centrada en actividades
ganaderas en las tierras de interior. Las comunidades humanas se
hicieron ms complejas, ms diversificadas. Esto permiti que
surgieran dentro de la sociedad, gentes que podan acumular ms
riqueza que otras, originndose una estratificacin social.
El hombre de este periodo conoca la agricultura, de la cual
aprovechaba los cereales, como lo indican los morteros y molinos a
brazo encontrado, pero lo ms interesante de esta etapa son los
monumentos funerarios. El hombre neoltico por lo general
enterraba a sus muertos utilizando verdaderos monumentos:
dlmenes; tmulos; menhires. Las enormes dimensiones de estos
monumentos han dado lugar a que se les llamase
megalticos(enormes piedras para enterramientos colectivos con
ajuares, que manifiestan tambin una expresin de concepcin
religiosa).
Los cambios ocurridos en el Neoltico parecen ser el soporte de uno

de los ms antiguos mitos que han llegado hasta nosotros

procedentes de una zona de neotilizacin intensa como es la
desembocadura del Guadalquivir, el mito de Tartessos. Mito
que conocemos a travs de un resumen tardo de Justino de la
versin que redact Pompeyo Trogo. Los componentes jurdicos de
sta narracin se resumen, en contraponer una sociedad regida
por fuerzas sin regla alguna, con otra posterior que se vertebra por
medio de fuerza reglada, es decir, mandatos jurdicos (PrezPrendes, 1974, 1999). La fijacin del tab de incesto, la
estratificacin en clases, las normas penales, as como los cambios
econmicos desde la condicin de los cazadores-recolectores hasta
la de agricultores-ganaderos, son las principales referencias de
este mito que adems se refuerza sensiblemente con otras
tradiciones recogidas por Estrabn y relativas a la datacin y forma
de las primeras leyes en ese territorio.
Posteriormente pero enlazado con lo anterior, comienzan las
sociedades metalrgicas, o Protohistoria. En la ms antigua de
ellas, la llamada Edad de Bronce se comienza a encontrar en las
construcciones megalticas, manufacturas de cobre. Ya en el
segundo milenio, se difunde la cermica y metalurgia
campaniforme, donde el uso ya del metal rebasa lo suntuario para
implicar una transformacin generalizada en la actividad
econmica. Los enterramientos de dos personas de distinto sexo
reiteran la idea de unidades familiares monogmicas urbanas (El
Argar, Almera) en las que el difunto aparece con objetos preciosos
y alimentos; y que se contraponen a otras culturas del interior de
la pennsula, rurales y ganaderas (Cogotas, Avila).
Alrededor de 1300 a. de C., se simboliza el largo trnsito entre esa
Edad de Bronce y la Edad de Hierro. Este milenio, aparece muy
relacionado con los campos de urnas o necrpolis donde se
enterraban urnas conteniendo cenizas, predominando las
inhumaciones individuales, en las que se abandona la
arquitectura megaltica. A este contexto, pertenecen los que se
podran considerar como ms antiguos textos jurdicos referentes a
la Pennsula (dos inscripciones griegas en lminas de plomo
encontradas en Ampurias y cerca de Narbona).
Para lo que consideramos poca prerromana, las noticias son ya
ms abundantes, y numerosos escritores tanto griegos como
latinos, nos suministran como veremos ms adelante, datos
referentes a los pueblos que habitaban la pennsula antes de la
llegada de los romanos. Ser a esta etapa a la que obviamente se
preste ms atencin.

3. LA ORALIDAD PRIMITIVA, LA DIVERSIDAD LINGSTICA

Desde los ltimos aos, y en cierto modo posponiendo la sociologa

como la va de aproximacin ms utilizada para conocer el
pensamiento de estos pueblos, evitando las intiles
generalizaciones que conlleva, se est defendiendo y desarrollando
la llamada cuestin de la oralidad primaria como medio de
fijacin y de transmisin de criterios. Es decir, la forma de
comunicacin originaria y exclusiva que fue el soporte de la fijacin
de su preceptiva vital polivalente (Prez-Prendes, 1999). Y esto
permanecer as hasta la invencin del alfabeto en el ao 1500
ms o menos a. de C. El descubrimiento de la importancia de las
culturas orales primarias se debe a Milman Parry (1971).
En una cultura oral, la restriccin de las palabras, segn ese
investigador, determina no slo los modos de expresin, sino
tambin, los procesos de pensamiento. Por eso los trnsitos del
estado de conciencia (llamado tambin pensamiento salvaje o
primitivo) al racional o domesticado (en las terminologas de
Levy-Bruhl, Levy-Strauss), son cambios desde la oralidad a
diferentes grados de aceptacin de la escritura. En la oralidad los
pensamientos amplios slo se pueden expresar rtmicamente y se
cree que el conocimiento del nombre de los entes otorga poder
sobre ellos. Por eso el Derecho en esos contextos culturales se
expresa con frmulas rtmicas y proverbiales y nombrar a un sujeto
del Derecho atribuye potestad sobre l.
A este tenor, la variedad en la forma de transmisin de usos y
costumbres en todo el mbito que se acaba de describir, debi ser
muy amplia y diversificada. Son enormes las dificultades existentes
para acceder al contenido de los primeros textos escritos, pues
existieron diversas lenguas peninsulares: aquitana, celtibrica,
ibrica, lusitana y tartsica. En opinin de J. Mostern, fue con el
hombre de Neandertal cuando se puede afirmar ya la existencia de
un lenguaje articulado de manera compleja, aunque parece que
ste tendra problemas con los cambios rpidos de pronunciacin.
La expresin lengua aquitana hace referencia a textos con
nombres de personas testimoniados a travs de inscripciones
latinas; parece ser una lengua que acabara dando origen al

vascuence medieval (Prez-Prendes, 1999).

La celtibrica, alude a un idioma indoeuropeo con fuertes rasgos
celtas. Se extendi por las dos Mesetas y el macizo Ibrico hasta el
valle medio del Ebro. Esta expresin, se acu en la Antigedad
para designar los pueblos peninsulares no costeros y no integrados
en las culturas que giraban en torno al Mediterrneo.
La lengua ibrica, parece que fue el vehculo de comunicacin a
fines polticos y comerciales desde la zona narbonense hasta la
almeriense. Se escribi principalmente con el signatario llamado
ibrico que a comienzos de los aos veinte del s. XX, Gmez
Moreno consigui transliterar al alfabeto actual.
La lengua lusitana se extendera entre las zonas internas de
Espaa y Portugal desde el Tajo hacia el Norte.
Y la lengua tartsica, que se extendi desde los cursos medios del
Guadiana y Guadalquivir hasta las costas de Algarbe.
Sin embargo, a pesar de esa diversidad de lenguas, slo
predomin una dualidad de culturas: una, franco-cantbrica
de tipo europeo, y otra, capsiense africana, en la costa
andaluza y en buena parte del este de la Pennsula.

4. MEDIOS DE CONOCIMIENTO DEL DERECHO PRIMITIVO

-ARCAICO

Es problemtico y difcil, fijar cronolgicamente los datos jurdicos

de los diversos pueblos prerromanos que procedentes de las
culturas indicadas, habitaron nuestra Pennsula hasta la llegada de
los romanos en el ao 218 a. C.(segunda guerra pnica). De sta
ltima etapa (218 a de C. en adelante), es de la que obviamente
nos han llegado ms noticias. Aunque en general, se conservan
muy pocas fuentes o medios de conocimiento sobre la formacin y
fijacin de este Derecho.
La mayor parte de estos instrumentos de conocimientos son de
tipo material, como los restos arqueolgicos, y entre ellos los
epigrficos que a veces aportan algunos datos jurdicos, as,
los tratados de hospitalidad, con las teseras, o contraseas de esos
pactos, y finalmente las fuentes escritas no epigrficas (epigrfico :
escrito en material duro), representadas por las noticias que

suministran sobre nuestra pennsula y sus diversos pueblos

escritores griegos y latinos como ms arriba se indic.
No disponemos con certeza de ninguna fuente directa, aunque
alguna de las que nos han llegado por su contenido, se podran
considerar as (Prez-Prendes, 1999). Este sera el caso del Bronce
de Botorrita 3 (Zaragoza) inscripcin hallada en 1992, y que por
tratarse de un texto emanado de una potestad pblica que realiza
un acto de inters general decidiendo o informando, podra ser
considerada como tal. El bronce contiene un listado con formas
onomsticas, y al parecer estaba destinado a ser expuesto en
pblico, lo que implica un carcter de publicidad jurdica duradera.
Los restos arqueolgicos son los nicos medios de conocimiento
durante los periodos del Paleoltico, Neoltico, y Edades de los
Metales, hasta aproximadamente el primer milenio antes de Cristo,
en el que se comienza a disponer de otras fuentes. En este
sentido, de nuevo hay que recordar las excavaciones de Los
Millares (Almera), o en Cerro de los Santos(Albacete) etc.
Por tratados de hospitalidad u Hospitium, entendemos los
acuerdos mediante los cuales un individuo o un grupo tribal ajeno
a otro, es recibido por ste como participante de su Derecho en
condiciones de igualdad. Tenan como objeto superar la mxima de
que el extranjero (componente de otra gentilitas) no gozaba de
proteccin jurdica fuera de su territorio. Ya que sus usos sociales
no tenan vigencia fuera de l. As, el hospitium permita ser
recibido en un grupo como Hospites. Este sera el caso de
la tabla de Astorga (tabla de bronce del ao 152), se conserva en
el Museo de Berln, y en ella se contiene la renovacin, hecha en el
ao 27, de un pacto de hospitalidad entre dos grupos tribales
llamados Desoncos y Tridiavos ambos de la gens de los Zoelas,
situados cerca de Astorga, donde se encontr la tabla. Tambin hay
que recordar el Bronce de Palencia.
La tesera es la contrasea, como se ha indicado, del pacto
celebrado. Puede tener forma de mano, animal (toro, cerdo) o
geomtrica. Se entregaba en el momento de la celebracin del
acuerdo como ratificacin y smbolo de ste. Una parte de la
misma, era conservada por el grupo que conceda la hospitalidad,
y la otra, se le entregaba al individuo que era recibido como amigo.
As, en un futuro si un miembro de esa gens o gentilitas
(aceptada como amiga) acuda a esa tribu receptora, la
presentaba, se encajaba con la otra mitad, y era recibido como
invitado en rgimen de igualdad.
Se conservan bastantes teseras escritas en lengua celtibrica: la
de Huete (Teruel), la de Monreal de Ariza (Guadalajara), la de
Pealva de Castro (Burgos) etc. Hay que destacar el

llamado bronce de Luzaga, que se puede considerar como un

registro de los pactos celebrados por una comunidad local
desconocida, con individuos aislados pertenecientes a otros
pueblos. Esto se deduce del contenido, pues se mencionan varios
pueblos (Alegrada, Luzaga, Elesicos, Tucris y Turingos), cuyos
pactos constan en la plancha.
LA CLIENTELA: Tambin existieron tratados en rgimen de
subordinacin o clientela. Estos pactos surgieron en gran medida
por el desarrollo econmico-social que experimentaron algunos
pueblos peninsulares, y que motivar la aparicin de clases
sociales. En ellos una de las partes de la relacin patrono, posee
una mayor consideracin social, hasta el punto de acaparar al otro
y crear una dependencia, mayor o menor segn el contenido
concreto del pacto. La clientela se bas generalmente en un
vnculo de proteccin que supuso necesariamente una
organizacin jerrquica entre el protector y el protegido. El
dominus da al cliente ayuda y seguridad, y a veces cubre tambin
sus necesidades materiales, a cambio de un servicio por parte del
cliente, que puede abarcar desde el trabajo en las tierras del seor
hasta la participacin en su ejercito, como ms adelante se ver.

DEVOTIO IBERICA.- La incidencia del elemento religioso, desarroll

en la pennsula una suerte de CLIENTELA caracterizada por el
hecho de que los clientes consagran su vida a las divinidades
infernales, ofreciendo su vida a cambio de la de su jefe o caudillo.
Exista la creencia de que los dioses preferan que en el combate
se inmolase la vida del cliente o devoto y no la del patrono. SI el
caudillo o patrono muere, el cliente ha de entender que la deidad
le juzg indigno al rechazar su ofrenda y en consecuencia debe
suicidarse.

5. CARACTERSTICAS DEL DERECHO ARCAICO

Las manifestaciones de lo jurdico en este periodo arcaico, lo

mismo que las de cualquier otro espacio de la cultura oral se
pueden vertebrar en funcin de unas pautas (Prez-Prendes,
1999): Acumulacionismo (no se utiliza la subordinacin ni el
anlisis), redundancia expositiva (alegatos jurdicos rudimentarios),

conservadurismo (valoracin paradigmtica de lo tradicional),

Practicismo (no existe un cuerpo autnomo de normas), dinmica
agnstica (se percibe en las ms antiguas formas procesales de
resolucin de conflictos, entendidas como ritualizacin de
combates), empatismo (identificacin de la comunidad como un
todo en la creacin y determinacin del Derecho), homeostasis
(tendencia a mantener espontneamente el equilibrio de entre lo
que se puede recordar y lo que debe recordarse, eliminando lo
intil), situacionismo (idea de la justicia en trminos operacionales
y no formales).
Teniendo presente los medios de conocimiento aludidos, las huellas
o efectos que la oralidad primaria, a la que ms arriba se ha hecho
referencia, dejo en el trnsito a la escritura, y las pautas
reseadas, se podran sintetizar las caractersticas jurdicas de este
periodo de la siguiente forma:
- Vinculacin del origen del Derecho a la divinidad o a un
hombre especialmente guiado por ella (el rey Habis en
Tartessos).
- Inexistencia de una clara frontera de diferenciacin entre
Derecho y los dems conjuntos de normas que regulan la
conducta humana, como la religin.
- Creacin jurdica popular basada generalmente en la
costumbre. Aunque tambin aparecen noticias de normas
jurdicas de carcter legal fijadas por escrito. Por ejemplo
las noticias que nos da Estrabn de unas leyes Tartesias de
seis mil aos o versos? de antigedad o de extensin.
- La reducida vigencia geogrfica del Derecho. Entre los
pueblos clticos, ya que, cada gentilitas tuvo su Derecho
propio, distinto a veces de las dems gentilitates. Lo que
conllev a la necesidad de los pactos de hospitalidad a los
que se ha hecho referencia.

FUNDAMENTOS SOCIO-ECONMICOS ARCAICOS

1. Datos conservados acerca de la organizacin econmica

en la Pennsula ibrica

1. ASENTAMIENTOS Y ORGANIZACIN SOCIAL. GENS

GENTILITATES.Existieron distintos tipos de asentamientos en estas comunidades.
Las excavaciones arqueolgicas y los textos literarios, coinciden en
sus conclusiones al hablar de la existencia de:
- Civitates, agrupaciones urbanas amplias y fortificadas.
- Vici, aldeas rurales sin fortificar.
- Turris, pequeas fortificaciones, a cuyo alrededor sola haber una
aldea.
- Castella, ncleos de poblacin ms o menos grandes similares a
las civitates fortificadas (Tarragona, o Azaila, en Teruel).
Estuvieron compuestos en su mayora por casas rectangulares, o
redondas en los castros(Coaa, al occidente de Asturia; Las
Cogotas, Avila; o la citania de Briteiros, en Portugal).
La disposicin de las casas es a veces regular, con pequeas plazas
o espacios abiertos. Pero en los castros clticos las viviendas estn
distribuidas con gran irregularidad. Estos ncleos estuvieron
desigualmente distribuidos, hubieron de ser ms numerosos y
grandes en las regiones ms cultas y ricas: valle del Guadalquivir,
valle del Ebro, y menos abundantes en las otras regiones.
En cuanto a la organizacin social, prim la estructura gentilicia. Las
gentilitates, u organismo social superior a la familia e inferior a la
organizacin poltica, tuvieron una gran importancia. Sus miembros
estaban unidos por un vnculo natural cuya existencia se refleja en
el nombre del linaje o gentilicio comn a todos ellos. Sus rasgos
fundamentales fueron el lejano vnculo amplio, basado en esa
comunidad de linaje y el carcter religioso fundado en el culto a los
antepasados comunes.
Como agrupacin de varias gentilitates dentro de un parentesco
comn lejano, se puede hablar de las gens. Los pocos rasgos que
pueden conocerse sobre la gentilitas hispnica los hemos recibido
de las noticias de los escritores antiguos, y de las inscripciones
latinas de la poca romana, en las que aparecen estas
organizaciones indgenas. Es decir que tenemos que valernos de
datos del periodo romano para conocer la organizacin social de
estos pueblos, cuando ya el sistema gentilicio haba comenzado a
desintegrarse.
Fue una institucin muy generalizada entre los pueblos arcaicos.
Cada gentilidad se constitua como un todo independiente que se
rega mediante una asamblea y quiz por un jefe o patriarca, que
poda tomar decisiones obligatorias para todos los miembros. Se
relacionaban con las dems a travs de los pactos de hospitalidad,

hospitium, pactos que podan entablarse o bien en rgimen de

igualdad o de subordinacin o clientela.
La guerra y las rapias entre unos pueblos y otros debieron de ser
muy frecuentes, ya que segn Estrabn, los iberos vivan
nicamente de correras y depredaciones. Era costumbre de los
iberos en general, pero muy especial de los lusitanos, organizarse
en cuadrillas de aventureros que recorran la Pennsula devastando
el territorio de las ciudades. La presa ms frecuente y ms
codiciada era el ganado. De ah que los romanos legislasen en este
sentido sobre el delito de abigeato (robo de ganado) castigndolo
con penas muy severas.
2. ESTRATIFICACIN SOCIAL
La realidad de sociedades ya desde antiguo estratificadas (Tartesos,
en un principio al parecer estuvo dividida en siete castas, en funcin
de la interpretacin que Schulten hizo del texto de Justino), seala
el principio de desigualdad de los sujetos ante el Derecho, que no
sabemos si en todas partes gener una sociedad slo estamental o
lleg a constituir un rgimen de castas. A este tenor, los
enterramientos ibricos en forma de torre, al igual que los ajuares
suntuarios, muestran una minora acaudalada.
La diferencia de clases se deduce con independencia de los
restos arqueolgicos, de tumbas con utensilios ms o menos
ornamentales, de la existencia de las relaciones de
encomendacin o dependencia. Tambin existi la
servidumbre, haba siervos o esclavos particulares y
pblicos, de ciudades. Noticias de la poca romana, como el
decreto de Lucio Emilio Paulo, propretor romano de la
provincia Ulterior, disponiendo que los siervos de los
Hastanes, que habitaban en la turris de Lascuta, fuesen
libres, y los datos que tenemos de la emancipacin por el
pretor romano Canuleyo de los mestizos, hijos de soldados
romanos y de mujeres espaolas, que como libertos se
establecieron en la ciudad ibera de Carteya, han hecho
pensar que existieron este tipo de siervos pertenecientes a
comunidades polticas, y que se trataban de pueblos
dominados polticamente por otros y sometidos sus
miembros, como esclavos de la comunidad que los haba
dominado. Plinio habla, de que entre los astures 240.000 hombres
eran libres, lo que supone la existencia de la esclavitud. Apiano
tambin hace referencia a los esclavos de Viriato.
Aunque cada una de estas comunidades tuvo sus propias
peculiaridades en cuanto a sus clases sociales, se puede considerar
la existencia de: libres y no libres o esclavos.
A.- Dentro del estatus jurdico de libertad hubo un sector que,
por diferentes razones, goz de privilegios ante el ordenamiento

jurdico de la comunidad: personas reales, caudillos, clases

sacerdotales, poseedores de grandes tierras, en muchos casos
tambin los ancianos. Todos ellos eran llamados por los escritores
como maximi nati. El resto, la gran masa de la poblacin de
hombres libres que no gozaron de privilegios: pequeos
comerciantes, artesanos, pequeos cultivadores de tierras...etc.,
fueron conocidos plebe o rustici.
B.- Del estatus jurdico de esclavitud, a pesar de tener
abundantes noticias de su existencia desconocemos los detalles de
su rgimen jurdico. La principal causa de cada en la
esclavitud fue la captura en guerra, como se ha podido apreciar
y el trabajo en explotacin masiva esclavista de las minas,
como las de Baebelo, cerca de Linares, o Cartago Nova, en
Cartagena.
En funcin de esta estratificacin social, se daran sobre todo en las
sociedades urbanas, determinantes precisos para una configuracin
y desarrollo del derecho de propiedad privada. Entendido como
una proteccin jurdica de la tenencia y transmisin de bienes
productivos, o suntuarios depsitos de fundidor, a efectos de
distribuir seguridad jurdica a quienes los hubiesen acumulado.
Como consecuencia lgica de esa diversidad social, en cada
gentilitas, el hombre libre que nace de padres libres (sujeto
del derecho), al ser individualizado por medio del nombre y
aceptado por quien ostenta la jefatura del grupo familiar,
adquiere la capacidad jurdica, es decir, el ser sujeto de
derechos y obligaciones. Pero a partir de esa capacidad
jurdica, a lo largo de su vida y en funcin de una serie de
circunstancias ver modificada o mermada su capacidad de
obrar, o posibilidad de ejercer por s mismo los derechos y
obligaciones de los que es titular.
Como circunstancias que afectaron esa capacidad de obrar
hay que sealar:
*.- La edad, segn Estrabn, entre los pueblos septentrionales los
ancianos tenan preeminencia de asiento en los actos colectivos, y
en Tartesos, se prohiba a los jvenes testimoniar contra los
ancianos.
*.- El sexo, fue en todas partes motivo de cambios en la capacidad
de obrar, ya que, segn el sistema de organizacin social, de
parentesco y vecindad, tuvo ms importancia un sexo que otro. As,
en un rgimen de matriarcado, tpico de los pueblos de la cornisa
cantbrica, la organizacin familiar gir en torno a la figura de la
madre. Textos de Salustio y Estrabn, nos dan datos sobre la
preponderancia de la opinin femenina en los asuntos pblicos, y la
autoridad de las mujeres cntabras en las guerras con Roma.
Tambin la desproporcin demogrfica puede justificar una
diferenciacin jurdica nacida con nimo protector o tuitivo y ello

podra rastrearse en Baleares, donde para rescatar a una mujer

apresada se canjeaba por tres o cuatro hombres. En los pueblos del
centro y sur, en los que se dio un rgimen patriarcal, fue el hombre
la figura eje de esas familias y comunidades.
3. USOS JURDICO-SOCIALES. EL AVUNCULADO Y LA COVADA.
Al igual que en cualquier otra sociedad la base de la misma la
constitua la familia. Esta debi ser predominantemente
monogmicas, a la vista del singular que utilizan las fuentes,
aunque existieron algunos vestigios que podran interpretarse como
polindricos en Baleares. As, los relatados por Diodoro, al indicar
como parte de la ceremonia de la boda, que la novia yaciera en
primer lugar con los invitados al convite, hacindolo en ltimo lugar
con el novio.
Existieron distintas posibilidades de organizacin
matrimonial, segn se estableciese el parentesco y la
vecindad por va materna o paterna, dando lugar al rgimen
matriarcal o patriarcal del matrimonio, y en funcin del
mismo, ser la mujer o el hombre quien lo gestione y
financie. En este sentido, quiz las noticias ms llamativas
sean las de Estrabn, al relatarnos la institucin de la
covada, en la que el padre finge que ha sido l, el que ha
dado a luz simulando los dolores del parto. Esta institucin
ha sido interpretada como trnsito de una organizacin
matriarcal a una patriarcal, en cuanto que, mediante la
simulacin, se acepta y reconoce la paternidad del recin
nacido, dndosele al varn una consideracin importante
dentro del grupo familiar.
Este mismo sentido, en cierto modo tuvo tambin el
avunculado, por medio del cual, el to materno pasa a ser
considerado como la figura esencial dentro de la familia,
tomando sus apellidos los sobrinos y recibiendo la herencia
stos de su to, pero a travs de la figura de la madre.
Hereda la mujer.
Los esponsales, con el beso a la novia ante ocho testigos, como
nos cuenta Sneca de la Crdoba de su tiempo, constituy un
ceremonial que perfeccionaba el matrimonio. La inobservancia del
mismo no invalidaba el matrimonio, pero s generaba la prdida de
la tercera parte de la herencia de la hija, como sancin. El beso de
la hija, smbolo de la relacin sexual admitida pblicamente por
sta, consolidaba ya el matrimonio iniciado con esos esponsales.
En funcin del rgimen matrimonial existente (matriarcal o
patriarcal), la organizacin de la familia y la transmisin de
bienes de unas generaciones a otras, conoci posibilidades
alternativas segn el parentesco y la vecindad se

organizasen sobre sistemas de referencia de vinculacin

predominante materna o paterna. Esas vinculaciones harn
que la familia gire en torno a la autoridad econmica,
poltica y familiar de la madre (matriarcalismomatrifiliacin) o del padre (patriarcalismo-patrifiliacin). En
este sentido tiene una gran importancia la cueva de los
Murcilagos (Albuol, Granada), donde se ha encontrado un
enterramiento que se ha entendido, como el sepulcro de una
matriarca, que fue enterrada con toda una corte de
servidores varones que yacen junto a ella.
Como generalmente se ha interpretado que el matrimonio supone la
prdida o mengua las expectativas hereditarias de uno de los
contrayentes en su familia de origen, para adquirirlas en las del otro
cnyuge, en el caso del patriarcalismo, la mujer las pierde en la
suya y las adquiere en la del marido, y en el matriarcado, es el
hombre quien se ve privado de ellas en la suya y las adquiere en la
de la mujer. Para paliar esta situacin apareci la dote, que
es una aportacin patrimonial del grupo familiar de origen al
sujeto que por casarse sale de l, compensndole as, de la
prdida de su expectativa de participar en la herencia de su
familia. Poco a poco, dote y herencia llegarn a coexistir hasta que,
como en nuestros das, la segunda desplace a la primera. En funcin
de que el matrimonio sea patriarcal o matriarcal, la dote ser
portada por la familia del novio o de la novia.
Con respecto a la paz social en estas comunidades, los
pocos datos que tenemos acerca de preceptos penales y procesales
en las fuentes relativas a la Espaa primitiva, parecen confirmar los
criterios segn los cuales los sujetos de estas culturas
concibieron como delitos ciertos actos que para ellos eran
rupturas del grupo con la naturaleza protagonizados por
algn ser humano. Estas comunidades tendieron a sacralizar
la naturaleza. Por ello el delito se conceba mucho ms como
lesin a la sociedad que a los intereses particulares o
privados.
En consecuencia, las penas tendieron a lograr la reintegracin con
ese orden natural. Y en parte fueron sancin y en parte ordala,
es decir, procedimiento o proceso basado en la creencia de
que las conductas implicadas en una situacin considerada
antijurdica, fueran juzgadas por la divinidad, y esta hara
prevalecer el Derecho mediante el resultado de la prueba.
De ah que, a veces las cuestiones se terminasen por medio de un
desafo o combate individual.
La sociedad ejerca su accin sobre los individuos castigando los
delitos con penas (lapidacin, apedreamiento, despeamiento), que
posiblemente no se orientasen slo a producir sufrimiento fsico al
considerado culpable, por lo que las consideraciones sobre sus dosis
de crueldad, no ayudan a esclarecer su naturaleza.
En este tipo de culturas, la intencionalidad del sujeto, o
eventual arrepentimiento no se contemplan para determinar
la culpabilidad, castigndose solo el resultado de la accin,

responsabilidad por el resultado, es decir se tuvo una

concepcin objetiva del delito. La justicia era administrada
por los jefes de la gentilitas en parte, y de un modo ms
general por los jefes de tribus y las asambleas.