Sabbatella - Pedido de Audiencia A La CIDH

Buenos Aires, 20 de enero de 2016
Ref.: Art. 66 del Reglamento de la CIDH. Solicitud de Audiencia sobre

libertad de expresin y la regulacin de los servicios de comunicacin
audiovisual en Argentina
AL SR. SECRETARIO EJECUTIVO

COMISIN INTERAMERICANA
DE
DE LA
DERECHOS HUMANOS
Sr. Emilio LVAREZ ICAZA

1889 F. Street N.W.
Washington, DC 20006
SR. SECRETARIO:
Tengo el agrado de dirigirme ante esa ilustre COMISIN
INTERAMERICANA
DE
DERECHOS HUMANOS (en adelante, COMISIN o CIDH) en
mi carcter de Presidente del Directorio de la AUTORIDAD FEDERAL

DE
de
SERVICIOS
DE
acuerdo
conformidad
COMUNICACIN AUDIOVISUAL de la Repblica Argentina,

al
mandato
con
el
vigente
Decreto
hasta
el
2004/2013
ao
2017
de
(ilegtimamente
cesado en mis funciones por Decreto N 236/2015) a fin de

solicitarle
la
convocatoria
de
una
audiencia
durante
el
acontecimientos
en
prximo perodo de sesiones de la CIDH.

Ello,
en
virtud
de
los
graves
materia de libertad de expresin que se han suscitado en

nuestro pas a partir de la ilegtima intervencin de la
AUTORIDAD FEDERAL
DE
SERVICIOS
DE
COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en adelante,
AFSCA) y de la AUTORIDAD FEDERAL

COMUNICACIONES
(en
adelante,
DE
TECNOLOGAS
AFTIC)
DE LA
dispuesta
INFORMACIN
mediante
Y LAS
el
1
Decreto N 236/2015 del Poder Ejecutivo. Todo lo cual culmin

con
la
modificacin
de
la
Ley
26.522
de
SERVICIOS
DE
COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en adelante, LSCA) y la Ley N 27.078

de Argentina Digital a travs del Decreto de Necesidad y
Urgencia N 267/2015 del Poder Ejecutivo, acompaado con la
violenta disolucin de AFSCA y AFTIC, y la destitucin de sus
autoridades
legtimamente
constituidas,
sin
la
debida
intervencin del Congreso de la Nacin Argentina.

Asimismo, esta grave situacin ha generado que diversas
organizaciones
cooperativas
numerosas
de
derechos
instituciones
presentaciones
de
ante
humanos,
asociaciones,
pas1
nuestro
instancias
realizaran
nacionales
internacionales en virtud de las graves violaciones a la

CONVENCIN AMERICANA
SOBRE
DERECHOS HUMANOS (en adelante, CONVENCIN
AMERICANA) derivadas del Decreto N 236/15 que intervino la

AFSCA como autoridad de aplicacin de la ley 26.522 y del
Decreto de Necesidad y Urgencia N 267/15 que disolvi la
AFSCA y suprimi los controles antimonoplicos establecidos
en la Ley N 26.522, entre otras medidas que implican graves
retrocesos en materia de libertad de expresin. Todo ello,
en franca violacin del art. 13 de la CONVENCIN AMERICANA, y de
los arts. 1.1, 2, 8 y 25 del mismo instrumento2.
Como puede advertirse, lo que se intenta a travs de la
presente
solicitud
de
audiencia
es
que
la
CIDH
pueda
comprender en su totalidad la grave situacin que se est

suscitando en Argentina al modificarse mediante un Decreto
presidencial
1
la
Ley
26.522
que
vlidamente
fuera
Ejemplos
de
algunas
presentaciones
son:
http://www.defensadelpublico.gob.ar/es/defensoria-del-publico-pidio-unareunion-caracter-urgente-oea-0
y
http://www.defensadelpublico.gob.ar/es/coalicion-una-comunicaciondemocratica-asociacion-mundial-radios-comunitarias-y-foro-argentino-0
2
CORTEIDH, Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Fondo. Sentencia de
29 de julio de 1988. Serie C N 4.
2
sancionada con amplias mayoras por el Congreso de la Nacin

el
9/10/2009,
luego
de
aos
de
debate
construccin
participativa.
De
este
modo,
se
pone
disposicin
toda
aquella
informacin relevante sobre los hechos denunciados a fin de

que
esa
ilustre
especializada
COMISIN,
en
por
Libertad
de
mediante
su
Expresin,
Relatora
intervenga
activamente ante las actuales autoridades gubernamentales a

fin
de
que
violaciones
ellas
de
cesen
en
derechos
la
comisin
humanos
que
se
de
las
denuncian
graves
en
la
presente.
De acuerdo a lo establecido por el artculo 66.2 del
Reglamento de la CIDH, se realiza a continuacin una breve
descripcin de los hechos que oportunamente sern objeto de
la
presentacin
oral,
los
cuales
sern
ampliados
en
oportunidad en la audiencia mencionada.
I.- ILEGTIMA INTERVENCIN

AFSCA
COMO
travs
AUTORIDAD
del
POSTERIOR DESTITUCIN
DE
APLICACIN
Decreto
DE LA
DEL
DIRECTORIO
DE LA
LEY N 26.522.
236/2015
del
22/12/2015
(Publicado en el Boletn Oficial el 23/12/2015), el Poder

Ejecutivo Nacional dispuso la ilegtima intervencin de AFSCA
y AFTIC y se nombraron como interventores a personas que
desplazaron
los
miembros
de
los
Directorios
de
ambos
organismos. As, Agustn Garzn fue designado interventor de

AFSCA y Mario Frigerio de AFTIC.
Por su parte, el Decreto N 267/2015 del 29/12/2015
(Publicado en el Boletn Oficial el 4/1/2016), dispuso la
3
disolucin de la
NACIONAL
DE
AFSCA
y de la
AFTIC,
crendose el
ENTE
COMUNICACIONES (ENACOM), al tiempo que modific y
derog numerosos artculos de la Ley N 26.522 y la Ley N

27.078.
Asimismo, no puede perderse de vista que mediante el
art.
23
decies
del
Decreto
13/2015
del
10/12/2015
(Publicado en el Boletn Oficial el 11/12/2015), se le haba

otorgado ilegalmente al nuevo Ministerio de Comunicaciones,
competencias
que
en
virtud
de
la
Ley
26.522
le
corresponden a la AFSCA, como autoridad de aplicacin de la

Ley (cfr. art. 10 y 12 de la LSCA).
Los
contrario
citados
a
los
decretos
principios
conforman
un
establecidos
bloque
por
la
normativo
CONVENCIN
AMERICANA y los estndares fijados por la CORTE INTERAMERICANA

DERECHOS HUMANOS (en adelante, CORTEIDH) y la propia RELATORA
LA
LIBERTAD
DE
PARA
EXPRESIN. Dichos decretos dejan sin efecto el
DE
ncleo duro de la Ley N 26.522, particularmente en lo que

refiere al principio antimonoplico que atraviesa todo ese
cuerpo normativo y a la conformacin de un Directorio plural,
con
representacin
de
distintos
sectores
polticos
sociales, con mandato alternado al Poder Ejecutivo Nacional y

con
un
procedimiento
de
remocin
de
sus
miembros
fijado
taxativamente por Ley, con respeto al debido proceso y al

derecho de defensa.
De este modo, a travs de tales decretos se arras un
organismo
de
composicin
colegiada
representativa,
con
participacin minoritaria del Poder Ejecutivo, instaurndose

un organismo unipersonal dependiente del Presidente de la
Nacin
(Decreto
Directorio
en
N
el
236/2015);
cual
cuatro
luego,
de
sus
se
design
siete
un
miembros
representan al Poder Ejecutivo, a quienes se les sumar un

4
representante ms del partido gobernante, como una de las

primeras tres minoras del Parlamento (Decreto N 267/2015);
prueba de ello es que fueron designados, sin ningn tipo de
procedimiento
participativo,
pueden
ser
removidos,
sin
expresin de causa, por el Presidente de la Nacin. Todo

ello, por fuera de los mecanismos de remocin establecidos en
la
propia
Ley
26.522,
lo
cual
ser
desarrollado
LA AFSCA. LAS FUNCIONES
DEL
continuacin.
I.A.- COMPOSICIN
CONSEJO FEDERAL
La
DE
DEL
DIRECTORIO
DE
COMUNICACIN AUDIOVISUAL.
propia
LSCA
establece
la
composicin
funcionamiento de las autoridades de la AFSCA, al tiempo que

detalla los mecanismos de designacin, integracin y remocin
de su DIRECTORIO y del CONSEJO FEDERAL
DE
COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en
adelante, COFECA).
El artculo 14 regula la composicin del Directorio de
la AFSCA. Para ello dispone de manera sumamente detallada la
forma de seleccin y remocin de sus miembros, sus periodos
de mandato y la necesaria alternancia con el Poder Ejecutivo
Nacional:
El directorio estar conformado por un (1)
presidente y un (1) director designados por el
Poder Ejecutivo nacional; tres (3) directores
propuestos
por
la
Comisin
Bicameral
de
Promocin y Seguimiento de la Comunicacin
Audiovisual, que sern seleccionados por sta a
propuesta
de
los
bloques
parlamentarios,
correspondiendo uno (1) a la mayora o primer
minora, uno (1) a la segunda minora y uno (1)
a la tercer minora parlamentarias; dos (2)
directores a propuesta del Consejo Federal de
5
Comunicacin Audiovisual, debiendo uno de ellos

ser
un
acadmico
representante
de
las
facultades o carreras de ciencias de la
informacin, ciencias de la comunicacin o
periodismo de universidades nacionales.
El presidente y los directores no podrn tener
intereses o vnculos con los asuntos bajo su
rbita en las condiciones de la ley 25.188.
Los directores deben ser personas de alta
calificacin
profesional
en
materia
de
comunicacin social y poseer una reconocida
trayectoria
democrtica
y
republicana,
pluralista y abierta al debate y al intercambio
de ideas diferentes.
Previo a la designacin, el Poder Ejecutivo
nacional deber publicar el nombre y los
antecedentes
curriculares
de
las
personas
propuestas para el directorio.
El presidente y los directores durarn en sus
cargos cuatro (4) aos y podrn ser reelegidos
por un perodo. La conformacin del directorio
se efectuar dentro de los dos (2) aos
anteriores a la finalizacin del mandato del
titular del Poder Ejecutivo nacional, debiendo
existir dos (2) aos de diferencia entre el
inicio del mandato de los directores y del
Poder Ejecutivo nacional.
El presidente y los directores slo podrn ser
removidos de sus cargos por incumplimiento o
mal desempeo de sus funciones o por estar
incurso en las incompatibilidades previstas por
la ley 25.188. La remocin deber ser aprobada
por los dos tercios (2/3) del total de los
integrantes del Consejo Federal de Comunicacin
Audiovisual, mediante un procedimiento en el
que se haya garantizado en forma amplia el
derecho de defensa, debiendo la resolucin que
se adopta al respecto estar debidamente fundada
en las causales antes previstas()
Por
su
parte,
el
artculo
15
crea
el
COFECA,
un
organismo que plasma el espritu de la Ley N 26.522 en

materia
de
federalismo
representacin
de
los
gobiernos
6
provinciales, los medios pblicos, privados y sin fines de

lucro,
las
trabajadores
universidades,
organizados
las
gestoras
de
del
sector
derechos,
los
los
pueblos
originarios.
De acuerdo al artculo 16 de la LSCA:
Los
integrantes
del
Consejo
Federal
de
Comunicacin Audiovisual sern designados por
el Poder Ejecutivo nacional, a propuesta de los
sectores y jurisdicciones en el nmero que a
continuacin se detallan:
a) Un (1) representante de cada una de las
provincias y del gobierno de la Ciudad Autnoma
de Buenos Aires. Dicha representacin se
corresponder con la mxima autoridad poltica
provincial en la materia;
b) Tres (3) representantes por las entidades
que agrupen a los prestadores privados de
carcter comercial;
c) Tres (3) representantes por las entidades
que agrupen a los prestadores sin fines de
lucro;
d) Un (1) representante de las emisoras de las
universidades nacionales;
e) Un (1) representante de las universidades
nacionales que tengan facultades o carreras de
comunicacin;
f) Un (1) representante de los medios pblicos
de todos los mbitos y jurisdicciones;
g) Tres (3) representantes de las entidades
sindicales de los trabajadores de los medios de
comunicacin;
h) Un (1) representante
gestoras de derechos;
de
las
sociedades
i) Un (1) representante por los Pueblos

Originarios
reconocidos
ante
el
Instituto
Nacional de Asuntos Indgenas (INAI).
Los representantes designados durarn dos (2)
aos en su funcin, se desempearn en forma
honoraria y podrn ser sustituidos o removidos
7
por el Poder Ejecutivo nacional a solicitud

expresa de la misma entidad que los propuso. De
entre sus miembros elegirn un (1) presidente y
un (1) vicepresidente, cargos que durarn dos
(2) aos pudiendo ser reelegidos, en caso de
que sean designados nuevamente.
El Consejo Federal de Comunicacin Audiovisual
se reunir, como mnimo, cada seis (6) meses o
extraordinariamente a solicitud, de al menos el
veinticinco por ciento (25%) de sus miembros.
El qurum se conformar, tanto en convocatorias
ordinarias como extraordinarias, con la mayora
absoluta del total de sus miembros.
A su vez, como se seal anteriormente, dentro de las
atribuciones
del
COFECA
se
encuentra,
por
un
lado,
la
facultad de proponer para su nombramiento por parte del Poder

Ejecutivo nacional dos directores de la AFSCA, debiendo uno
de ellos ser un acadmico. Por otra parte, recae en cabeza
del COFECA la aprobacin de la remocin del Presidente y los
Directores de la AFSCA a travs de un procedimiento en el que
se haya garantizado en forma amplia el derecho de defensa.
I.B.- EL ILEGTIMO PROCEDER
DEL
PODER EJECUTIVO NACIONAL
Es evidente que la intervencin dispuesta mediante el

artculo
contraria
del
a
Decreto
la
236/15
normativa
resulta
vigente,
manifiestamente
avasallando
las
instituciones previstas en la Ley N 26.522. Ello es as,

puesto
que
dispuso
por
fuera
del
mecanismo
de
remocin
legalmente previsto:
Desgnase Interventor de la Autoridad Federal
de
Servicios
de
Comunicacin
Audiovisual
(AFSCA) al seor Agustn Ignacio GARZON (DNI N
25.431.768), cesando en sus funciones los
miembros del Directorio de la Autoridad Federal
8
de
Servicios
(AFSCA).
de
Comunicacin
Audiovisual
Por su parte, el Decreto de Necesidad y Urgencia N

267/2015 dispuso la ilegtima disolucin de los rganos de
aplicacin de la Ley N 26.522 e instaur un sistema viciado
dependiente
del
Poder
Ejecutivo
Nacional,
eliminando
la
autonoma e independencia del Directorio. La conformacin del

ENACOM
bajo
la
rbita
del
Poder
Ejecutivo,
se
encuentra
establecida en el art. 5 Decreto N 267/2015 y se aparta

diametralmente de lo establecido por la Ley N 26.522. As
establece:
La conduccin y administracin del ENACOM ser
ejercida por un Directorio, integrado por UN (1)
presidente y tres (3) directores nombrados por el
Poder Ejecutivo Nacional, y tres(3) directores
propuestos por la Comisin Bicameral De Promocin
y Seguimiento De La Comunicacin Audiovisual, las
Tecnologas de las Telecomunicaciones y la
Digitalizacin, los que sern seleccionados por
sta a propuesta de los bloques parlamentarios,
correspondiendo uno (1) a la mayora o primera
minora, uno(1) a la segunda minora y uno (1) a
la tercera minora parlamentarias.
El Directorio del ENACOM tendr las mismas
funciones y competencias que las Leyes Nros
26.522 y 27.078, y sus normas modificatorias y
reglamentarias, asignan, respectivamente, a los
directorios de la AFSCA y de la AFTIC.
El presidente y los directores no podrn tener
intereses o vnculos con los asuntos bajo su
rbita, en las condiciones de la Ley N 25.188.
El presidente y los directores durarn en sus
cargos cuatro(4) aos y podrn ser reelegidos por
un (1) perodo. Podrn ser removidos por el Poder
Ejecutivo Nacional en forma directa y sin
expresin de causa.
El presidente del directorio es el representante
legal del ENACOM, estando a su cargo presidir y
convocar las reuniones del directorio, conforme
9
lo disponga
efecto.
Esta
ilustre
el
reglamento
COMISIN
que
advertir
se
dicte
con
al
facilidad
las
diferencias con la Ley N 26.522. Mientras que en la LSCA

solo
(dos)
miembros
de
los
(siete)
integrantes
del
Directorio eran elegidos por el Poder Ejecutivo Nacional, el

Decreto N 267/2015 establece que 4 (cuatro) de los 7 (siete)
miembros del ENACOM son elegidos directamente por el Poder
Ejecutivo,
evidencindose
as
el
completo
control
de
la
mayora del Directorio por parte del Poder Ejecutivo.

A ello se suma la grave situacin que implica que los
integrantes del Directorio del ENACOM pueden ser removidos
en forma directa y sin expresin de causa y el hecho de que
el mandato de sus miembros se superponga completamente con el
mandato del representante del Poder Ejecutivo Nacional.
En
este
contexto,
deben
tenerse
en
cuenta
los
estndares la Relatora de Libertad de Expresin con relacin

a
los
procedimientos
integrantes
de
de
designacin
autoridades
de
remocin
aplicacin
de
de
leyes
los
de
servicios de comunicacin audiovisual. La entonces Relatora

Catalina Botero seal que, en lo que respecta a:
la autoridad de aplicacin y fiscalizacin [de
leyes
de
comunicacin
audiovisual()
es
conveniente prever plazos fijos de duracin de
los mandatos que no coincidan con los plazos de
duracin de los mandatos de quien participa en su
designacin y que se contemplen renovaciones
parciales escalonadas de sus miembros. Asimismo,
deberan preverse mecanismos de remocin de los
integrantes que sean transparentes, que slo
procedan ante faltas muy graves previamente
establecidas en la ley, y que aseguren el debido
proceso, en especial, la revisin judicial, para
10
evitar que se utilicen de modo arbitrario o como

represalia ante decisiones adoptadas.3
Asimismo, tampoco puede perderse de vista que todas
estas medidas adoptadas por parte del gobierno nacional ya
haban sido anticipadas por parte de funcionarios del Poder
Ejecutivo. Cabe traer como ejemplo, la entrevista realizada
al Ministro de Comunicaciones, Oscar Aguad, quien asegur que
la Ley de Medios no subsistir en nuestro gobierno (), los
medios van a competir libremente en el mercado, [u]na ley
del Congreso no puede limitar la capacidad del presidente. Es
tan
absurdo.
Estamos
viendo
si
la
semana
que
viene
solucionamos este problema4.

Esta
COMISIN
debe
tener
en
cuenta
lo
alarmante
que
resulta que un Ministro del Poder Ejecutivo, que no forma

parte
del
cualquier
Poder
Legislativo
modificacin
que
rgano
pretenda
sobre
el
hacerse
cual
la
recae
Ley
26.522 promueva tan livianamente la anulacin de una Ley

formal sancionada de acuerdo al procedimiento constitucional
vigente.
Toda esta situacin, a su vez, violenta lo sostenido
por la propia CORTE SUPREMA
DE
JUSTICIA
DE LA
NACIN5 quien seal
que la Ley N 26.522 es una herramienta vlida y razonable

para garantizar la libertad de expresin en la Argentina y el
derecho de usuarios y consumidores a una competencia amplia y
equitativa. Y, principalmente, enfatiz en el hecho de que se
tratase
3
de
una
Ley
formal,
dictada
de
acuerdo
al
Ver CIDH, Relatora para la libertad de expresin, Informe Anual 2009,

prrafo
53,
pgina
410,
disponible
en
http://www.oas.org/es/cidh/expresion/docs/informes/anuales/Informe%20Anua
l%202009%201%20ESP.pdf
4
Cadena 3. Aguad: La Ley de Medios no subsistir en nuestro gobierno.
13
de
Diciembre
de
2015.
Disponible
en
http://www.cadena3.com/contenido/2015/12/13/Aguad-La-Ley-de-Medios-nosubsistira-en-nuestro-gobierno-155677.asp
5
CSJN, Grupo Clarn S.A. y otros c/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/
accin meramente declarativa, sentencia del 29 de octubre de 2013.
11
procedimiento establecido por la Constitucin Nacional, y no

un mero acto de la autoridad administrativa.
As nuestro MXIMO TRIBUNAL sostuvo que:
no debe perderse de vista que el rgimen de
multiplicidad de licencias que impugna la actora
surge de la propia ley y no de un acto emanado de
la autoridad administrativa, ley que, adems, ha
sido precedida de numerosos proyectos durante los
ltimos treinta aos, fue debatida ampliamente
dentro
y
fuera
del
Congreso
y
finalmente
sancionada
por
una
importante
mayora
de
legisladores,
representantes
de
numerosas
corrientes polticas6.
Todos los hechos aqu denunciados importan una clara
regresin
en
cuanto
la
independencia
de
la
Autoridad
regulatoria de los medios de comunicacin audiovisuales, al

pasar de un Directorio plural donde ningn estamento tena
mayora per se, a una nueva Autoridad de Aplicacin comandada
por un Directorio dependiente del Poder Ejecutivo Nacional (4
de 7 miembros conforme art. 5 del Decreto 267/2015), cuyos
miembros pueden ser directamente removidos por el Presidente
de la Nacin en forma directa y sin expresin de causa (art.
5 Decreto N 267/2015).
Para dimensionar el retroceso que se est dando en
cuanto a la proteccin de los Derechos Humanos, cabe recordar
que la Relatora para la Libertad de Expresin en su informe
del ao 2009 sobre la Argentina saludaba la sancin de la Ley
26.522. Al respecto seal que:
La Relatora Especial considera que esta reforma
legislativa
representa
un
importante
avance
respecto
de
la
situacin
preexistente
en
Argentina. En efecto, bajo el marco normativo
previo,
la
autoridad
de
aplicacin
era
completamente dependiente del Poder Ejecutivo, no
6
Ibdem, cons. 47 del voto de la mayora.

12
se establecan reglas claras, transparentes y

equitativas
para
la
asignacin
de
las
frecuencias,
ni
se
generaban
condiciones
suficientes
para
la
existencia
de
una
radiodifusin verdaderamente libre de presiones
polticas.7
Agreg la Relatora en dicho informe que:
la Ley 26.522 reforma el diseo institucional
hasta entonces vigente en la materia, incluyendo
la creacin de nuevos organismos, tales como la
Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin
Audiovisual, el Consejo Federal de Comunicacin
Audiovisual, el Consejo Asesor de la Comunicacin
Audiovisual y la Infancia, y la Defensora del
Pblico de Servicios de Comunicacin Audiovisual.
La Autoridad Federal de Servicios de Comunicacin
Audiovisual est conformada de manera plural y
diferenciada de la autoridad de aplicacin
actualmente vigente.
En igual sentido se ha pronunciado el actual Relator
Especial para la Libertad de Expresin de la OEA, Edison
Lanza, quien frente a las graves violaciones aqu denunciadas
seal en una entrevista:
() Algo en lo que habamos coincidido todos los
relatores de libertad de expresin, de Naciones
Unidas y de la OEA, es en que la estructura de
AFSCA es uno de los aspectos positivos de la ley.
Argentina haba establecido por primera vez fue
pionera
en
la
regin
un
organismo
con
participacin de la oposicin, de la sociedad
civil, de las ciudades... Eso es un adelanto.
Despus, claro, siempre es perfectible. Pero los
anuncios que van en el sentido de intervenir
justamente cuando cambia el gobierno es decir,
cuando el organismo se pone a prueba, cuando
cambian la mayoras (legislativas) para hacerlo
a imagen y semejanza de quien gana, bueno, quiere
decir que se acab la autonoma, que se vuelve al
CIDH, Informe de la Relatora para la Libertad de Expresin del ao

2009. Disponible en: http://www.cidh.org/pdf%20files/RELEAnual%202009.pdf
13
momento en
oficina8.
que
los
gobiernos
manejaban
la
Por todo lo expuesto, no caben dudas de que a travs

del
Decreto
dependiente
267/2015,
del
Poder
al
disponer
Ejecutivo
no
un
Directorio
respetar
los
procedimientos establecidos en la Ley N 26.522, se consagra

un retroceso en materia de libertad de expresin, y de acceso
a
la
informacin.
convencional
Todo
echa
ello
por
violenta
tierra
el
el
andamiaje
principio
de
no
regresividad de los Derechos Humanos, el cual la Argentina

est internacionalmente obligada a respetar.
II.- EL DECRETO N 267/2015 PROMUEVE
LA
CONCENTRACIN MEDITICA
EN LA
ARGENTINA.
Uno
de
los
principales
aspectos
modificados
por
el
Decreto N 267/2015 reside en la completa modificacin del

art.
45
de
la
Ley
26.522
en
lo
que
respecta
la
restriccin a la concentracin de licencias y la conformacin

de monopolios u oligopolios en el mercado de los servicios de
comunicacin
audiovisual.
Esto,
evidentemente
lesiona
los
derechos de usuarios, consumidores y del pblico en materia

de libertad de expresin y acceso a la informacin.
El propio texto del art. 45 de la LSCA establece que a
fin de garantizar los principios de diversidad, pluralidad y
respeto
por
lo
local
se
establecen
limitaciones
la
concentracin de licencias.
8
Entrevista del Relator para la Libertad de Expresin de la OEA, Edison

Lanza, con el Buenos Aires Herald
http://federicopoore.blogspot.com.ar/2015/12/entrevista-edisonlanza.html.
Versin
en
ingls
publicada
disponible
en
http://buenosairesherald.com/article/205594/oas-afsca-move-hurts-autonomy
14
En cambio, el art. 17 del Decreto N 267/2015 sustituye

el actual art. 45 de la Ley N 26.522, quitando gran parte de
las limitaciones a la concentracin que el legislador incluy
en la LSCA. Cabe recordar en este marco, las declaraciones
pblicas
del
Ministro
de
Comunicaciones
Aguad,
ya
mencionadas, que pronosticaban el fin de la regulacin y la

liberalizacin
del
mercado
de
servicios
de
comunicacin
audiovisual.
En concreto, el nuevo art. 45 que dispone el Decreto
N 267/2015 lesiona la libertad de expresin de usuarios y
consumidores toda vez que:
1)
la
quita del primer prrafo como uno de los fines de
multiplicidad
de
licencias
el
hecho
de
establecer
limitaciones a la concentracin de licencias;

2)
Aumenta de 10 a 15 la cantidad de licencias de
servicios de comunicacin audiovisual que una misma persona

puede tener a nivel nacional;
3)
quienes
Suprime
tengan
el
lmite
licencias
de
de
seales
servicios
de
contenido
de
para
comunicacin
audiovisual. El art. 45 de la LSCA autoriza una nica seal

de contenido, y el Decreto suprime cualquier lmite;
4)
servicios
Suprime
de
el
lmite
de
radiodifusin
24
por
licencias
para
vnculo
los
fsico
(cableoperadores) y unifica todas las licencias de cable a

una
nica
licencia
nica
para
telecomunicaciones
cable
(cfr. Art. 7 del Decreto 267/2015), con lo cual una empresa

podra con una nica licencia, brindar servicio de cable e
internet en todo el pas, cuando hasta ahora poda brindar
servicio en como mucho- 24 localidades, una por licencia;
15
5)
Suprime el ltimo prrafo del inciso 1) el cual
impide a nivel nacional y para todos los servicios concentrar

ms del 35 % del total de habitantes o abonados, segn el
servicio que corresponda. Se trata de la porcin mxima de
mercado, suprimida por el Decreto N 267/2015.
6)
Suprime
la
prohibicin
de
tener
en
la
misma
localidad, una licencia de televisin abierta con un servicio

de televisin por suscripcin (cable);
7)
Suprime la prohibicin de tener una licencia de
televisin por suscripcin y una seal de contenidos y en

general
suprime
toda
la
regulacin
sobre
lmites
las
seales de contenidos, quitando directamente el inciso 3) del

art. 45 de la LSCA.
En sntesis, para el Decreto N 267/2015 ya no hay
lmites a la concentracin meditica, no hay obligacin de
emitir una seal propia, ni de pasar las seales locales de
televisin, as como tampoco rigen las disposiciones de must
carry.
Como podr observar con facilidad esta Comisin, todas
las
cuestiones
modificadas
por
el
Decreto
267/2015
respecto del art. 45, declarado ya constitucional por la

CORTE SUPREMA
DE
concentracin
JUSTICIA, resultan contrarios a los lmites a la

de
licencias,
favoreciendo
fuertemente
la
constitucin de monopolios y oligopolios y, en consecuencia,

afectando la pluralidad y diversidad de voces derivada de la
Convencin Americana.
Por otra parte, tampoco puede obviarse el hecho de que
el art. 15 del Decreto N 267/2015 modifica el art. 40 de la
LSCA, referido a la prrroga de licencias. En este sentido,
adems de disponer la prrroga automtica de las licencias,
16
suprime la obligacin contemplada en el art. 40 de la LSCA de

celebrar
audiencia
pblica
previa
la
prrroga
de
una
licencia. Con lo cual, se produce una clara lesin a los

derechos
de
usuarios
consumidores,
al
quitarle
una
instancia de participacin en las prrrogas de las licencias.

A su vez, el art. 22 del Decreto N 267/2015 deroga el
art.
48
de
la
LSCA,
el
cual
prohbe
las
prcticas
de
concentracin indebidas, y que obligaba a la Autoridad de

Aplicacin
verificar
transferencia
de
-previo
licencias-
la
la
adjudicacin
existencia
de
vnculos
societarios que exhiban procesos de integracin vertical u

horizontal de actividades ligadas o no a la comunicacin
social. Esto tiene que ver con impedir que se evadan las
prohibiciones
del
art.
45
travs
de
complejas
construcciones societarias con vnculos entre sus socios. Con

lo
cual,
este
pluralidad
de
artculo
voces
del
Decreto
omitiendo
tambin
controlar
afecta
un
la
aspecto
fundamental de la concentracin de licencias de servicios de

comunicacin audiovisual.
El mismo artculo 22 del Decreto N 267/2015 deroga
tambin
el
artculo
73
de
la
LSCA,
el
cual
dispone
la
obligacin de los prestadores de servicio de radiodifusin

por suscripcin (cableoperadores) de tener un abono social
para los usuarios y consumidores de menores recursos. Esto
obviamente tambin lesiona el acceso de las minoras a los
medios de comunicacin.
El art. 19 del Decreto N 267/15 modific el art. 63 de
la Ley N 26.522 aumentando el porcentaje de programacin que
puede
ser
prctica
la
retrasmitido
destruccin
por
de
emisoras,
los
facilitando
equipos
de
en
trabajo
la
que
dificultosamente lograron iniciar su labor en las zonas ms

17
recnditas del pas y fomentando que las voces de las grandes

radios de la capital sea retrasmitidas sin produccin ni
contenidos independientes en todo el territorio nacional.
Por ltimo, y como corolario de todas las violaciones
derivadas de una normativa que fomenta la conformacin de
monopolios y oligopolios, el art. 22 del Decreto N 267/2015
tambin deroga el art. 161 de la LSCA, el cual dispone la
obligacin de los licenciatarios excedidos de adecuarse a los
lmites
de
la
Ley.
Dicho
artculo
tambin
fue
declarado
plenamente constitucional por la Corte Suprema de Justicia de

la Nacin9.
Por todo lo expuesto, esta ilustre Comisin no puede
perder
Decreto
de
N
vista
la
gravedad
267/2015
la
que
implica
lesin
que
el
ello
dictado
representa
del
en
materia de libertad de expresin en la Argentina.
III.- LAS VIOLACIONES
A LA
LIBERTAD
DE
EXPRESIN
N 13/2015, N 236/2015
DERIVADAS DE LOS
DECRETOS
N 267/2015.
La CORTEIDH ha desarrollado una lnea jurisprudencial

sobre los requisitos que deben cumplir los actos estatales en
materia
de
libertad
de
expresin.
As,
para
que
sea
compatible con la CONVENCIN AMERICANA se exige que10:
CSJN, Grupo Clarn S.A. y otros c/ Poder Ejecutivo Nacional y otro s/

accin meramente declarativa, sentencia del 29 de octubre de 2013.
10
Cfr. CORTEIDH, Opinin Consultiva N 5/85, prr. 59. Caso Kimel vs.
Argentina, sentencia del 2 de mayo de 2008, prr. 63. Caso Herrera
Ulloa vs. Costa Rica, sentencia del 2 de julio de 2004, prr. 121. Caso
Palamara Iribarne vs. Chile, sentencia del 22 de noviembre de 2005,
prr. 85. Vase tambin, CIDH. Informe Anual 1994. Captulo V: Informe
sobre la compatibilidad entre las leyes de desacato y la Convencin
18
a) sea definida en forma precisa y clara a travs de

una ley en sentido formal y material;
b) persiga objetivos autorizados por la Convencin;
c) sea necesaria en una sociedad democrtica para el
logro de fines imperiosos, estrictamente proporcionada a su
finalidad, e idnea para lograr tales objetivos.
Esta ilustre COMISIN sabr que la primera condicin que
se
impone
ante
procedimientos
toda
de
normativa
asignacin,
que
pretenda
renovacin
regular
los
revocacin
de
licencias es la de estar establecida previamente de manera

expresa, taxativa, precisa y clara en una ley, tanto en el
sentido formal como material de su acepcin11. Con ocasin de
ello,
la
CorteIDH
ha
afirmado
que,
en
el
marco
de
la
proteccin a los derechos humanos, la expresin leyes se

refiere
emanados
actos
del
Poder
normativos
enderezados
Legislativo
al
bien
democrticamente
comn,
elegido
promulgados por el Poder Ejecutivo12.

Bajo
esta
ptica,
resulta
fundamental
que
cualquier
rgimen legal que regule la distribucin y uso del espectro

radioelctrico sea claro y preciso, de modo tal que se provea
seguridad jurdica a todos los ciudadanos y ciudadanas que
deseen acceder o permanecer en los medios de comunicacin13.
Americana sobre Derechos Humanos, 17 de febrero de 1995, 88 perodo de

sesiones.
11
Cfr. CORTEIDH, Caso Palamara Iribarne, cit., prr. 79 y Caso Herrera
Ulloa, cit., prr. 120.
12
CORTEIDH, Opinin Consultiva N 6/86 La expresin Leyes en el
artculo 30 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, 9 de mayo
de 1986. Serie A N6, prr. 35.
13
SEOANE, D. y DUBINSKY, K. La Ley de Servicios de Comunicacin
Audiovisual y su compatibilidad con el Sistema Interamericano de
Proteccin de Derechos Humanos, en Rey, R. (Compil.) Problemas Actuales
de Derechos Humanos. Tomo I. Eudeba, Buenos Aires, 2012, pg. 256.
19
El actual Decreto N 267/2015 as como los N 13/2015

y N 236/2015- dista de cumplir con este primer requisito de
compatibilidad
en
el
sistema
interamericano
de
Derechos
Humanos derivado, a su vez, del artculo 9 de la CONVENCIN

AMERICANA-.
Ello,
por
un
lado,
debido
la
obviedad
que
implica el hecho de que, a travs de un Decreto de Necesidad

de Urgencia, se deroguen los principios fundantes de una Ley
sancionada por el Congreso de la Nacin. Y, por otro lado, no
puede pasarse por alto el hecho de que por la sola voluntad
del Poder Ejecutivo se pueda revocar el mandato sin causa de
los miembros del Directorio del ENACOM.
En
lo
que
respecta
al
segundo
de
los
requisitos
establecidos por la jurisprudencia de la CORTEIDH, esto es,

que la norma persiga los fines establecidos en la Convencin
Americana, es evidente que el Decreto N 267/2015 no cumple
en
absoluto
los
principios
establecidos
en
materia
de
desconcentracin del mercado audiovisual.

Sobre este punto en particular, esta ilustre COMISIN ha
manifestado que el proceso de distribucin de frecuencias
para las radioemisoras y canales de televisin no debe estar
basado
solamente
criterios
en
criterios
democrticos
que
econmicos
garanticen
sino
una
tambin
igualdad
en
de
oportunidades al acceso de las mismas. En el marco de esta

obligacin, los Estados deben evitar el monopolio pblico o
privado
en
la
propiedad
el
control
de
los
medios
de
comunicacin, promoviendo el acceso de distintos grupos a las

licencias, cualquiera que sea su modalidad tecnolgica14.
14
CIDH, Informe de la Relatora para la Libertad de Expresin del ao

2009, cit. prr. 225. Informe Anual 2008, prr. 216.
20
Es
la
luz
de
esta
premisa
que
debe
leerse
el
Principio 12 de la Declaracin de Principios de la CIDH15, en

tanto seala que:
Los monopolios u oligopolios en la propiedad y
control de los medios de comunicacin deben estar
sujetos a leyes antimonoplicas por cuanto
conspiran contra la democracia al restringir la
pluralidad y diversidad que asegura el pleno
ejercicio del derecho a informacin de los
ciudadanos. En ningn caso esas leyes deben ser
exclusivas para los medios de comunicacin.
Las asignaciones de radio y televisin deben
considerar criterios democrticos que garanticen
una igualdad de oportunidades para todos los
individuos en el acceso a los mismos
Tal como lo ha expresado esta COMISIN y la CORTEIDH:

si estos medios son controlados por un reducido
nmero de individuos, o bien por solo uno, se
est, de hecho, creando una sociedad en donde un
reducido nmero de personas, o solo una, ejercen
el control sobre la informacin y, directa o
indirectamente, [sobre] la opinin que recibe el
resto de las personas16 moldeando, de manera
arbitraria, la opinin pblica17.
En
este
contexto
resulta
imperiosa,
entonces,
la
obligacin irrenunciable de los Estados de evitar cualquier

tipo de monopolio u oligopolio, de hecho o de derecho, en la
propiedad y control de los medios de comunicacin.
15
CIDH, Declaracin de Principios sobre Libertad de Expresin, cit.

Principio 12.
16
CIDH, Justicia e inclusin social: Los desafos de la democracia en
Guatemala. Captulo VII: La situacin de la libertad de expresin en
Guatemala, prr. 419; Informe Anual 2009, cit., prr. 232 e Informe Anual
2008, cit., prr. 223.
17
Cf. CORTEIDH, La colegiacin obligatoria de periodistas, cit., prr 33.
21
As, y en funcin de los argumentos reseados en el

acpite anterior, es evidente que el Decreto N 267/2015 ha
eliminado
las
limitaciones
la
concentracin
meditica,
contraviniendo los estndares en la materia que promueven la

pluralidad de voces y la igualdad en el acceso a los medios
de comunicacin.
Finalmente,
en
lo
que
respecta
al
tercero
de
los
requisitos, esto es que se trate de una medida necesaria en

una
sociedad
democrtica,
proporcional
idnea,
debe
sealarse que los decretos en cuestin de modo alguno cumplen

con tales estndares.
Para explicar acabadamente esta situacin, corresponde
traer a colacin las palabras del MXIMO TRIBUNAL, al declarar
la validez constitucional a los lmites establecidos en la
Ley N 26.522. As ha sostenido:
Que no se requiere un mayor esfuerzo expositivo
para concluir que las medidas en cuestin
resultan idneas para cumplir con los objetivos
mencionados,
en
tanto
las
restricciones
contenidas en el artculo 45 a la cantidad de
licencias y registros aparecen como apropiadas o
aptas para permitir la participacin de un mayor
nmero de voces, o al menos poseen entidad
suficiente como para contribuir de algn modo a
ese objetivo.
Es evidente que a travs de la limitacin de la
cantidad de licencias y registros a todos los
operadores de medios de comunicacin se podra
evitar la concentracin y ello permitira una
mayor participacin y diversidad de opiniones
()18.
Que el examen de proporcionalidad de la medida
requiere valorar la entidad de la restriccin que
genera la norma impugnada en funcin de la
importancia del fin legislativo. En tal sentido,
18
CSJN, Grupo Clarn S.A. y otros c/ Poder Ejecutivo Nacional y otro,

cit. cons. 43.
22
cabe destacar que, al limitar la cantidad de

licencias y registros que puede tener cada
operador, el legislador tuvo como esencial
propsito
regular
el
mercado
de
medios
audiovisuales para promover la diversidad y
pluralidad de voces y evitar que se consoliden
prestadores
en
posiciones
dominantes
que
distorsionen el mercado19.
Es evidente, entonces, que el hecho de promover la
concentracin meditica en detrimento de la pluralidad de
voces, no puede ser considerado como una medida necesaria en
una sociedad democrtica. Ello es as, puesto que la libertad
de
expresin
no
procura,
simplemente,
lograr
la
autorrealizacin de los intereses de los ciudadanos sino,

tambin, preservar la democracia y el Estado Constitucional
de Derecho. Desempea, entonces, un rol instrumental esencial
para la vida democrtica20.
Por
su
parte,
es
evidente
que
la
disolucin
del
Directorio de la AFSCA a travs del Decreto N 267/2015, sin

siquiera instar los procedimientos correspondientes, resulta
una
medida
completamente
desproporcionada.
Ello
es
as,
puesto que existan otros mecanismos idneos, como solicitar

al COFECA el inicio de un procedimiento de remocin.
Finalmente, tampoco puede perderse de vista que todo el
procedimiento
fuerzas
de
intervencin
policiales
cercando
de
el
la
AFSCA
lugar,
travs
de
as
como
el
establecimiento de listas que prohiban el ingreso a ciertos

empleados- ha resultado sumamente lesivo de las garantas
mnimas de debido proceso establecidas en los artculos 8 y
25 de la Convencin Americana, las cuales tambin deben regir
19
20
Ibdem, cons. 44.

SEOANE, D. y DUBINSKY, K., ob cit. pg. 243.
23
los procedimientos administrativos como el que se llev a

cabo21.
IV.- JUDICIALIZACIN
DE LOS
DECRETOS N 13/2015, N 236/2015
267/2015.
En
funcin
de
las
violaciones
aqu
alegadas,
esta
COMISIN debe tener en cuenta que se han dictado diversas

medidas precautelares de acuerdo a lo dispuesto por la Ley N
26.854,
que
suspenden
por
un
aplicacin de los Decretos N

267/2015
incluso,
algunas
plazo
sumamente
exiguo
la
13/2015, N 236/2015 y N
ya
han
sido
revocadas
por
instancias superiores-.
Una
de
las
medidas
ha
sido
dictada
por
el
Juzgado
Federal en lo Civil, Comercial y Contencioso Administrativo

N 2 de San Martn, a cargo de la Dra. Martina Isabel Forns,
en los autos caratulados Cooperativa de Trabajo para la
Comunicacin
Social
c/PEN
S/Amparo,
Expediente
79944/2015. Otra ante el Juzgado Civil y Comercial Federal N

7
de
la
Ciudad
de
Buenos
Aires,
Garbarino, en los autos ADDUC C/ PEN

N
10/2016).
finalmente,
otra
cargo
del
Dr.
Ivan
S/ Amparo, Expediente
en
el
Juzgado
en
lo
Contencioso Administrativo de La Plata en los autos Guerin,

Luis Guillermo C/ Estado Nacional-AFSCA S/Amparo Ley 16.986,
Expte. N
21
14/2016.
CORTEIDH, Caso Baena Ricardo y otros. Sentencia de 2 de febrero de

2001, prr. 124, 125 y 127.
24
V.- PETITORIO
En virtud de las graves violaciones a los derechos

humanos
la
internacionales
regulacin
en
de
evidente
materia
regresin
de
servicios
en
libertad
los
de
estndares
expresin
audiovisuales,
solicito
respetuosamente que esta Ilustre COMISIN adopte -por s o

mediante la RELATORA
PARA LA
LIBERTAD
DE
EXPRESIN- medidas activas
al respecto y tenga a bien conceder la audiencia establecida

en los trminos del artculo 66 del Reglamento de la CIDH.
Sin otro particular, lo saludo atentamente,
MARTN SABBATELLA
DNI: 21.486.727
Email: sabbatella.m@gmail.com
25

Sabbatella - Pedido de Audiencia A La CIDH

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Buenos Aires, 20 de enero de 2016

Ref.: Art. 66 del Reglamento de la CIDH. Solicitud de Audiencia sobre

AL SR. SECRETARIO EJECUTIVO

Sr. Emilio LVAREZ ICAZA

DERECHOS HUMANOS (en adelante, COMISIN o CIDH) en

mi carcter de Presidente del Directorio de la AUTORIDAD FEDERAL

COMUNICACIN AUDIOVISUAL de la Repblica Argentina,

cesado en mis funciones por Decreto N 236/2015) a fin de

prximo perodo de sesiones de la CIDH.

materia de libertad de expresin que se han suscitado en

COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en adelante,

AFSCA) y de la AUTORIDAD FEDERAL

Decreto N 236/2015 del Poder Ejecutivo. Todo lo cual culmin

COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en adelante, LSCA) y la Ley N 27.078

intervencin del Congreso de la Nacin Argentina.

internacionales en virtud de las graves violaciones a la

DERECHOS HUMANOS (en adelante, CONVENCIN

AMERICANA) derivadas del Decreto N 236/15 que intervino la

comprender en su totalidad la grave situacin que se est

sancionada con amplias mayoras por el Congreso de la Nacin

informacin relevante sobre los hechos denunciados a fin de

activamente ante las actuales autoridades gubernamentales a

oportunidad en la audiencia mencionada.

I.- ILEGTIMA INTERVENCIN

(Publicado en el Boletn Oficial el 23/12/2015), el Poder

organismos. As, Agustn Garzn fue designado interventor de

COMUNICACIONES (ENACOM), al tiempo que modific y

derog numerosos artculos de la Ley N 26.522 y la Ley N

(Publicado en el Boletn Oficial el 11/12/2015), se le haba

corresponden a la AFSCA, como autoridad de aplicacin de la

AMERICANA y los estndares fijados por la CORTE INTERAMERICANA

EXPRESIN. Dichos decretos dejan sin efecto el

ncleo duro de la Ley N 26.522, particularmente en lo que

sociales, con mandato alternado al Poder Ejecutivo Nacional y

taxativamente por Ley, con respeto al debido proceso y al

participacin minoritaria del Poder Ejecutivo, instaurndose

representan al Poder Ejecutivo, a quienes se les sumar un

representante ms del partido gobernante, como una de las

expresin de causa, por el Presidente de la Nacin. Todo

LA AFSCA. LAS FUNCIONES

funcionamiento de las autoridades de la AFSCA, al tiempo que

COMUNICACIN AUDIOVISUAL (en

Comunicacin Audiovisual, debiendo uno de ellos

organismo que plasma el espritu de la Ley N 26.522 en

provinciales, los medios pblicos, privados y sin fines de

i) Un (1) representante por los Pueblos

por el Poder Ejecutivo nacional a solicitud

facultad de proponer para su nombramiento por parte del Poder

I.B.- EL ILEGTIMO PROCEDER

PODER EJECUTIVO NACIONAL

Es evidente que la intervencin dispuesta mediante el

instituciones previstas en la Ley N 26.522. Ello es as,

Por su parte, el Decreto de Necesidad y Urgencia N

autonoma e independencia del Directorio. La conformacin del

establecida en el art. 5 Decreto N 267/2015 y se aparta

diferencias con la Ley N 26.522. Mientras que en la LSCA

Directorio eran elegidos por el Poder Ejecutivo Nacional, el

mayora del Directorio por parte del Poder Ejecutivo.

estndares la Relatora de Libertad de Expresin con relacin

servicios de comunicacin audiovisual. La entonces Relatora

evitar que se utilicen de modo arbitrario o como

solucionamos este problema4.

resulta que un Ministro del Poder Ejecutivo, que no forma