You are on page 1of 933

Conflitos Culturais:

Como resolver? Como conviver?


Coletnea

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

|1

IBDCult
Coordenadoria Executiva
Marcus Pinto Aguiar Presidente e Scio-fundador
Daniela Lima de Almeida Secretria Executiva e Scia-fundadora
Ceclia Nunes Rabelo Coordenadora Administrativo-Financeiro e Scia-fundadora
Gyl Giffony Arajo Moura Coordenador Cultural e Scio-fundador
Conselho Fiscal
Cibele Alexandre Uchoa Coordenadora do Conselho Fiscal e Scia-fundadora
Jos Olmpio Ferreira Neto Membro do Conselho Fiscal e Scio-fundador
Vitor Melo Studart Membro do Conselho Fiscal e Scio-fundador
Presidncia de Honra
Francisco Humberto Cunha Filho Presidente de Honra
Conselho Editorial
Profa. Dra. Cludia Sousa Leito UECE
Prof. Dr. David Barbosa de Oliveira UFC
Prof. Dr. Francisco Humberto Cunha Filho UNIFOR
Prof. Dr. Frederico Augusto Barbosa da Silva UniCeub
Profa. Dra. Ins Virgnia Prado Soares MPF SP
Prof. Dr. Jos Ricardo Ori Fernandes Centro Cultural- Cmara dos Deputados
Prof. Dr. Luiz Gonzaga Silva Adolfo UNISC
Profa. Dra. Manuelina Maria Duarte Cndido UFG
Prof. Dr. Marcos Wachowicz UFPR
Profa. Dra. Maria Lrida Calou de Arajo e Mendona - UNIFOR
Prof. Dr. Martonio MontAlverne Barreto Lima UNIFOR
Prof. Dr. Paulo Cesar Miguez de Oliveira UFBA
Profa. Dra. Rebecca Atencio - Tulane University New Orleans, LA

2|

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

Organizador
Francisco Humberto Cunha Filho

Conflitos Culturais:
Como resolver? Como conviver?
Coletnea

Fortaleza, CE

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

|3

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver? - Coletnea


Copyright 2016 by IBDCult
Todos os direitos desta edio reservados ao IBDCult
Impresso no Brasil / Printed in Brazil
Capa e Diagramao
Antonio Franciel Muniz Feitosa
Imagem da Capa
Jos Leomar
Reviso de Texto
Cibele Alexandre Uchoa (Organizadora)
Anna Elise Fernandes Carvalho
Gabriel Barroso Fortes
Mariana Holanda Arcanjo

Este livro foi produzido com financiamento das agncias de pesquisa: Coordenao de
Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES) e Fundao Cearense de Apoio ao
Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (FUNCAP).

Ficha Catalogrfica
C748c

Conflitos culturais: como resolver? como conviver? : coletnea / Francisco


Humberto Cunha Filho, organizador. - Fortaleza : IBDCult, 2016.
931 p.

ISBN 978-85-69652-02-1
1. Direitos culturais. 2. Direito autoral. I. Cunha Filho, Francisco Humberto.
CDU 34:008

4|

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

SUMRIO
PREFCIO DA COLETNEA ................................................................................................. 13

LIVRO 1: DIREITOS AUTORAIS E CONEXOS


Organizadores: Antonio Jorge Pereira Junior; Rodrigo Vieira Costa; Sidney Soares Filho
APRESENTAO .............................................................................................................................

19

PREFCIO ........................................................................................................................................

21

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO


DESENVOLVIMENTO CULTURAL
LA PROTECTION MORALE DE L`AUTEUR COMME UNE INCITATION AU
DVELOPPEMENT CULTUREL

Matheus Vctor Sousa Soares .......................................................................................................... 23

DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD


COPYRIGHT AND FREEDOM OF ASSOCIATION: THE ISSUE OF ECAD

Lucas Baffi Ferreira Pinto ................................................................................................................ 44

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO


TRADICIONALISMO GACHO COMO MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA
DO RIO GRANDE DO SUL
CULTURAL RIGHTS AND COPYRIGHT: THE PRIORITY OF THE TRADICIONALISM
GAUCHO AS EXPRESSIONS OF THE CULTURE REGIONALIST OF THE RIO
GRANDE DO SUL

Luiz Felipe Zilli Queiroz..................................................................................................................... 63

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR


COMO SUJEITO DE UMA RELAO DE EMPREGO
LABOR ASPECTS OF THE BRAZILIAN LITERARY MARKET: THE AUTHOR AS THE
SUBJECT OF AN EMPLOYMENT RELATIONSHIP

Mateus Rodrigues Lins .................................................................................................................... 86

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL


DE DIREITOS AUTORAIS?
LES SERVICES DECOUTE DE MUSIQUE EN STREAMING VIS--VIS LE
DEVELOPEMENT : UNE BONNE OPTION EN CE QUI CONCERNE LES DROITS
DAUTEUR?

Carla Frade de Paula Castro ............................................................................................................. 104

POSFCIO ........................................................................................................................................ 124


Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

|5

LIVRO 2: PATRIMNIO CULTURAL


Organizadores: Danielle Maia Cruz; Marisa Damas Vieira; Vitor Melo Studart
APRESENTAO ............................................................................................................................. 129
PREFCIO ........................................................................................................................................ 131
A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS
ARQUEOLGICOS: CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL
THE USE OF TOMBAMENTO INSTITUTE HOW AS A WAY TO PROTECT THE
ARCHAEOLOGICAL HERITAGE: CONSIDERATIONS ABOUT THE FEDERAL
PROTECTION SCOPE

Vitor Studart, Ceclia Rabelo ............................................................................................................ 133

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO


PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL
BETWEEN RELIGION CULTS AND CULTURE: AN ANALYSIS OF CAMINHADA
COM MARIA AS INTANGIBLE CULTURAL HERITAGE

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes ........................................................ 150

ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA


COMPARATIVE STUDY ABOUT TOMBAMENTO: BRAZIL,CEAR AND
FORTALEZA

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho ........................................................... 166

O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA


THE REGISTRATION OF MARACATU AS FORTALEZAS CULTURAL HERITAGE

Danielle Maia Cruz .......................................................................................................................... 191

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA


IDENTIDADE CULTURAL CARIOCA?
INTANGIBLE CULTURAL HERITAGE IN RIO DE JANEIRO: A CONSTRUCTION OF
THE CARIOCA CULTURAL IDENTITY?

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles .................................................................................................. 205

POSFCIO ........................................................................................................................................ 225

LIVRO 3: DIREITO, POLTICAS, ECONOMIA E FOMENTO


CULTURA
Organizadores: Frederico A. Barbosa da Silva; Fernanda Matos;
Selma Maria Santiago Lima
APRESENTAO ............................................................................................................................. 229
PREFCIO ........................................................................................................................................ 231

6|

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL


ECONOMIC ANALYSIS OF PUBLIC POLICIES TOWARDS CULTURAL
CONSUMPTION

Mariana Holanda Orcajo .................................................................................................................. 227

MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS


MODERNO
ARTS MARKET AND MULTIETHNIC STATE: RELATIONS IN THE POSTMODERN
CONTEXT

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva ...................................... 244

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO


PLATAFORMA DE DESENVOLVIMENTO LOCAL
THE JAZZ AND BLUES FESTIVAL OF GUARAMIRANGA AND THE ROLE OF
CULTURE AS LOCAL DEVELOPMENT PLATAFORM

Paulo Fernando Espndola da Silva ................................................................................................... 258

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS


THE FEDERAL PACT ON CULTURAL POLICIES AND ITS INSTRUMENTS

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles ......................................................................................... 276

POSFCIO ........................................................................................................................................ 330

LIVRO 4: DIREITO E CULTURA


Organizadores: Eliene Rodrigues de Oliveira; Gyl Giffony Arajo Moura;
Rafael Marclio Xerez
APRESENTAO ............................................................................................................................. 335
PREFCIO ........................................................................................................................................ 337
A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO
DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
THE CHILDREN ARTISTIC ACTIVITY: LIMITS AND POSSIBILITIES FROM
FUNDAMENTAL RIGHTS CONFRONTATION

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito ...................................................................................... 333

A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA


A PROFESSION MUSICIAN AND THE LACK OF A REGULATION

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira .................................................................... 356

O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO


FILME CLUBE DE COMPRAS DALLAS
THE ROLE OF THE SEVENTH ART IN CRITICAL-LEGAL DEVELOPMENT UNDER
THE ANALYSIS OF THE DALLAS BUYERS CLUB MOVIE

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro .......................................................................... 378


Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

|7

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS:


DIREITOS CULTURAIS, DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE
DESENVOLVIMENTO CULTURAL
OMISSIONS AND GAPS OF LABOR LAW FOR ARTISTS: CULTURAL RIGHTS,
LABOR AND SOCIAL RIGHTS PUBLIC POLICIES FOR CULTURAL DEVELOPMENT.

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes ............................... 395

TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO


DE EXPLORAO DA CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?
ARTISTIC CHILD LABOR: INSTRUMENTE OF SOCIAL INCLUSION OR
EXPLORATION MEANS OF CHILDREN AND/OR TEEN?

Morgana Melo Moura ...................................................................................................................... 417

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO


THUG LIFE - A METAPHOR OF UNFAIR LIFE UNDER CONSTRUCTION

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho,


Luisa Albuquerque Cavalcanti .......................................................................................................... 431

POSFCIO ........................................................................................................................................ 457

LIVRO 5: DIREITOS CULTURAIS E TRANSVERSALIDADES


Organizadores: Cibele Alexandre Uchoa; Eduardo Rocha Dias; Mrcia Sucupira
Viana Barreto
APRESENTAO ............................................................................................................................. 461
PREFCIO ........................................................................................................................................ 463
A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO
JURDICO BRASILEIRO
THE APPLICABILITY OF THE THESIS OF THE RIGHT TO FORGET IN THE
BRAZILIAN LEGAL SYSTEM

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo ...................................................................... 459

AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA


THE JANUS FACES OF THE JEITINHO1 IN THE BRAZILIAN LEGAL CULTURE

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei .................................................................................... 484

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA


DIVERSIDADE NORDESTINA
CONSTITUTION, CULTURE AND REGION: THE TRANSVERSAL CULTURAL
DIVERSITY OF THE NORTHEASTERN

Roberto Guilherme Leito ................................................................................................................ 502

8|

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA


REFLECTIONS ON VIOLENCE AGAINST WOMEN IN INDIAN CONTEXT

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo ................................................................. 519

SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS


DEAFNESS IN BRAZIL: DIVERSITY AND CULTURAL CONFLICTS

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira ............................................................................. 535

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO


PBLICO: UMA ABORDAGEM HABERMASIANA DAS LIBERDADES RELIGIOSAS AOS
DIREITOS CULTURAIS
LA TOLERANCIA RELIGIOSA, LOS DERECHOS CULTURALES Y LA RELIGIN
SONIDO EN EL ESPACIO PBLICO: UN ENFOQUE DE HABERMAS A LAS
LIBERTADES RELIGIOSAS DE LOS DERECHOS CULTURALES

Francisco Junior de Oliveira Marques .............................................................................................. 548

POSFCIO ........................................................................................................................................ 563

LIVRO 6: DIREITOS CULTURAIS E CONSTITUIO


Organizadores: Daniela Lima de Almeida; Francisco Humberto Cunha Filho; Jos
Filomeno de Moraes Filho
APRESENTAO ............................................................................................................................. 567
PREFCIO ........................................................................................................................................ 569
A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA
E O CONFLITO ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO
THE PEDAGOGICAL PERSPECTIVE OF PAULO FREIRE, THE BRAZILIAN LEGAL
CULTURE AND THE CONFLICT BETWEEN THE THEORY AND PRACTICE OF
LEGAL EDUCATION

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas,


Jnatas Isaac Apolnio da Silva ...................................................................................................... 565

OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS


THE CONCILS AND THE PARTICIPATIVES BOTTLENECKS

Anne Reis Batista Nascimento ......................................................................................................... 587

DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL:


ENTRE REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE
LES DATES DE CLBRATION ET LES JOUR FRIS DE NATURE RELIGIEUSE AU
BRSIL: REPRSENTATION ET CONSTITUTIONALIT

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho ............................................................... 609

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

|9

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL


LUZ DO DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA
OIL EXPLORATION IN INDIGENOUS LANDS: CONSTITUTIONAL ANALYSIS IN THE
LIGHT OF SUSTAINABLE DEVELOPMENT AND LATIN EXPERIENCE
Julianne Holder da Cmara Silva Feij .............................................................................................. 623

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE


CONSTITUCIONAL COMPARADA
FEDERALISMO CULTURAL EN BRASIL: UN ANLISIS CONSTITUCIONAL

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes .................................................................... 646

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA:


ESTUDO COMPARADO DOS DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA
NEW LATIN AMERICAN CONSTITUTIONALISM AND INDIGENOUS ISSUES:
COMPARATIVE STUDY OF THE RIGHTS OF INDIGENOUS PEOPLES IN BRAZIL
AND BOLIVIA

Julianne Melo dos Santos ................................................................................................................ 663

POSFCIO ........................................................................................................................................ 687

LIVRO 7: DIREITOS CULTURAIS, MEMRIA E VERDADE


Organizadores: Gabriel Barroso Fortes; Mrio Ferreira de Pragmcio Telles; Newton
Menezes de Albuquerque
APRESENTAO ............................................................................................................................. 691
PREFCIO ........................................................................................................................................ 693
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE
SOB A PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - LA HISTORIA DE LA MASACRE
ANTE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO A LA CULTURA , LA MEMORIA Y LA
VERDAD

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona ..................................................... 695

CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA


DRY WALK: MEMORY, CULTURE AND CITIZENSHIP

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza ......................................................... 711

ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS


MEIOS DE COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA
NEW STATE AND CULTURAL RIGHTS: A STUDY ON THE USE OF THE MEDIA IN
THE CREATION OF A COLLECTIVE MEMORY

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo ............................................................... 723

10 |

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE


CONSTRUO DOS DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO
SEVERINA PARASO MEMORIAL (XAMB MEMORIAL): A PLACE FOR CULTURAL
RIGHTS CONSTRUCTION

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz ...................................................................................... 740

O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES


DE DIREITOS HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA
MILITAR NO BRASIL
THE ROLE OF NATIONAL COMMISSION OF TRUTH IN THE DETERMINATION
OF HUMAN RIGHTS VIOLATIONS OF INDIGENOUS POPULATIONS DURING THE
MILITARY DICTATORSHIP IN BRAZIL

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc ................................... 762

OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO


ESTADO NOVO
THE INTELLECTUAL MOSKETEERS AND THE RECOCEPTUALIZATION OF THE
POPULAR IN THE ESTADO NOVO

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas .............................................................................. 777

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E


JUSTIA ATRAVS DA EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO
SOCIAL NETWORK AND TRANSITIONAL JUSTICE IN BRAZIL: MEMORY, TRUTH
AND JUSTICE THROUGH THE PEDAGOGICAL EXPERIENCE DURING LAW
SCHOOL

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros .................... 789

POSFCIO ........................................................................................................................................ 809

LIVRO 8: CONFLITOS CULTURAIS


Organizadores: Ceclia Nunes Rabelo; Cllia Neri Crtes; Marcus Pinto Aguiar
APRESENTAO ............................................................................................................................. 813
PREFCIO ........................................................................................................................................ 815
A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA
IMPUTABILIDADE PENAL E DO RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO
THE LIABILITY OF INDIAN CRIMINAL: ASPECTS ON THE CRIMINAL LIABILITY
AND CUSTOMARY LAW RECOGNITION

Julianne Holder da Cmara Silva Feij .............................................................................................. 817

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO


ARTSTICA: MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA
REPLANTEANDO LOS CONFLICTOS QUE INVOLUCRAN LA LIBERTAD DE
EXPRESIN ARTSTICA: MEDIACIN COMO TCNICA APROPIADA

Daniela Lima de Almeida ................................................................................................................. 840


Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

| 11

INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS


DIREITOS HUMANOS
CULTURAL INFLUENCE OF RESTRICTIONS ON EFFECTIVE HUMAN RIGHTS

Marcus Pinto Aguiar ........................................................................................................................ 856

MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS


INDGENAS
MULTICULTURALISM
IN
BRAZIL
AND
THE
CONSTITUTIONAL
PROTECTION OF INDIGENOUS PEOPLES

Ana Carolina Pessoa Holanda .......................................................................................................... 874

O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE


EXPRESSO E LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA
CHARLIE HEBDO CASE AND COLLISION BETWEEN THE RIGHTS TO FREEDOM
OF EXPRESSION AND RELIGIOUS FREEDOM UNDER THE BRAZILIAN
CONSTITUTION

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles .......................................................................................... 892

O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICOOCIDENTAL


THE ISLAMIC STATE AND THE INTENSIFICATION OF THE CONFLICT ISLAMICWEST

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior ........................................................................................... 909

POSFCIO ........................................................................................................................................ 929

12 |

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

PREFCIO DA COLETNEA
O NMERO 4 (QUATRO)
No mbito do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais,
vinculado ao Programa de Ps Graduao em Direito Constitucional da
Universidade de Fortaleza UNIFOR, vibramos muito quando, ainda nos
primeiros momentos de 2015, antes mesmo de termos aprovado qualquer
projeto de financiamento, decidimos realizar o IV EIDC - Encontro
Internacional de Direitos Culturais. Decidimos, num ato de quase rebeldia,
no ficar refns do dinheiro para realizar essa atividade que, com ele, poderia
ser adequadamente desenvolvida, mas tambm poderia se concretizar
com o uso alternativo de recursos tecnolgicos e, principalmente, com a
cumplicidade dos que resolveram abraar a causa trocadilho proposital
dos direitos que animam o Encontro.
Para entender a celebrao prvia pela simples deliberao de realizar
o IV EIDC, preciso tornar pblica a essncia dos debates que tivemos
para a realizao dos dois anteriores, cujas dificuldades nos remetiam para
pensar solues como a bienalidade, a circulao por outras universidades
e at a desistncia, hipteses que descartvamos ao lembrar da metfora do
parto natural, quando certas mes, no momento da dor que acompanha o
ato de dar a luz, cogitam em no mais ter filhos, ideia que costuma sumir
quando se deparam com o primeiro choro, o primeiro sorriso e, sobretudo
com a compreenso de que seus rebentos representam, em grande parte,
o significado principal de suas prprias existncias. Detalhar como esta
comparao se adequa aos encontros de amigos e colegas, aos debates nos
Simpsios Temticos, s palestras, aos vdeos e entrevistas, s publicaes
de anais, livros e revistas, seria subestimar a inteligncia do leitor.
Mas qual a razo de nos comportamos to decididamente dessa vez?
Minha hiptese , simplesmente, porque se trata do nmero 4, da quarta
edio. E, para sustenta-la, recorro de maneira matricial numerologia, tal
qual o fez Rousseau, em seu vitorioso Discurso sobre as Cincias e as Artes,
sustentando que Lastronomie est ne de la superstition; lloquence de
lambition, de la haine, de la flatterie, du mensonge; la gomtrie de lavarice;
Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

| 13

la physique dune vaine curiosit; toutes, et la morale mme, de lorgueil


humain (1992, p. 41).
A numerologia, como se v, no aparece na lista roussoniana dos
campos artsticos e cientficos nascidos dos nossos defeitos, mas dela poderia
ser dito que se origina, qual a astronomia, de nossas supersties; porm,
como todas as outras, porta mais exatido e saber comprovvel do que
podemos supor. Ao chamar as atenes para elementos naturais e culturais,
por assim dizer, quadripresentes em nossas vidas, como os Evangelhos, as
estaes e os elementos da natureza e, ainda, os pontos cardeais, mais que uma
louvao do cone representativo do nmero 4, aponta para integralizao
de ciclos no crculos que permitem a visualizao de distintas ticas,
diversificados cenrios e mltiplas composies e localizaes. Em termos
filosficos, algo que remete a Empdocles, elaborador de uma teoria
assaz slida por aproximadamente 2000 anos e que, ademais, constatava
na natureza a inexorvel coexistncia de conjuntos de contrrios: mido e
seco, quente e frio (RUSSEL: 2015, p. 38).
A ideia pluralista e de contrastes, alis, percorre a vida deste evento
de direitos culturais: o n 1, por sua natureza fundante, buscou entender,
por distintas ticas, o que eles so; o n 2, em referncia aos 25 anos da
Constituio Cidad, investigou suas matrizes no plano constitucional e da
cidadania; o n 3, por causa dos 50 anos do Golpe Militar, intentou explicitar
o papel que tm relativamente memria e verdade. O que caberia ao n
4?
A realidade do momento, como das vezes anteriores, foi a guia da
deciso: no plano local, a Cidade de Fortaleza se dividia para proteger
ou destruir um logradouro pblico, a Praa Portugal, situada na linha
demarcatria da feio mais antiga e da mais contempornea da urbe; no
cenrio nacional, tumultuados debates como o relativo democratizao
e controle das estruturas responsveis pela arrecadao e distribuio dos
direitos autorais; na esfera mundial, o traumtico despertar de 2015 com
a saraivada blica que ceifou a vida de muitos dos que compunham o
jornal satrico francs Cherlie-Hebdo, episdio em que se confrontaram
metralhadoras contra canetas, numa caricaturada e trgica representao
dos conflitos culturais.
O tema estava posto e com ele ambicionvamos evidenciar a
contribuio que os direitos culturais poderiam dar para a soluo dos
conflitos desta natureza. Todavia, j os primeiros debates que travamos
evidenciaram a insuficincia e at mesmo a inadequao de outorgar ao
14 |

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

mundo jurdico, isoladamente, to grave misso, porque compreendemos


que apenas parte de tais embates, mormente quando envolvem interesses
individualizveis, podem ter soluo por meio de um decisum estatal;
outro quinho solucionvel pelo aprendizado da convivncia entre os
diferentes, como no contato de distintas culturas; e h ainda uma fatia
cuja soluo sequer desejvel, a exemplo dos conflitos que resultam da
chamada contracultura, que no seio de cada cultura desempenham um
papel semelhante ao do aerador posto em guas mansas, que as torna de
algum modo revoltas, mas em compensao lhes garantem o gs vital.
Esses elementos e ponderaes levaram ao tema Conflitos Culturais:
Como resolver? Como conviver?, para o qual todos foram chamados e
muitos compareceram com as reflexes que do vida s mais de 900 pginas
que seguem, nas quais so abordados os conflitos que ocorrem em mbitos
como o dos direitos autorais e conexos, do patrimnio cultural, das polticas
culturais e de fomento cultura, do direito, arte e cultura, dos direitos
culturais e suas transversalidades, do direito com a economia da cultura,
dos direitos culturais na sua dimenso constitucional e nas suas conexes
com as ideias de memria e verdade.
A anlise da importncia e do valor de to vasto contedo j recebeu
o referendo das academias que o credenciaram, mas indubitavelmente
somente se completa com a utilizao que a sociedade pode dele fazer, razo
pela qual fica de pronto disponibilizado o que, em aparente contradio,
no nos d a sensao de dever cumprido, porque essa atividade cientfica
e de consolidao dos direitos culturais tem natureza contnua e, por
isso, autoriza tranquilamente a utilizao dos verbos no assaz satanizado
gerndio.
Todavia, para que no fique sensao de rotina mecnica e volteios
circulares, a realizao do IV EIDC nos fez completar ciclos e conhecer
coisas semelhantes a revelaes, ao ar, ao rumo norte e primavera, nos
dando mais maturidade e elementos cientficos e poticos para lidar com os
novos desafios que viro.
Partilhe conosco...
Francisco Humberto Cunha Filho
Professor do PPG-Direito da UNIFOR
Presidente do IV EIDC
Pesquisador-lder do GEPDC
Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

| 15

REFERNCIAS
ROUSSEAU, J-J. Discours sur lOrigine et les Foudements de lIngalit
parmi les Homme Discur sur les Science et les Arts; prsentation par
Jacques Roger. Paris: GF Flammarion, 1992.
RUSSEL, B. Histria do Pensamento Ocidental; traduo de Laura
Alves e Aurlio Rebello. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2015.

16 |

Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?

Livro 1

Direitos Autorais e Conexos


Organizadores
Antonio Jorge Pereira Junior
Rodrigo Vieira Costa
Sidney Soares Filho

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 17

18 |

Matheus Vctor Sousa Soares

APRESENTAO

Em sua quarta edio, o Encontro Internacional de Direitos Culturais,


este ano de 2015 com a temtica guia Conflitos Culturais: Como resolver?
Como Conviver?, reverbera um mantra com o Simpsio Temtico
Direitos Autorais e Conexos: os direitos autorais so direitos culturais.
Esta afirmao confirma os propsitos dos direitos autorais, quais sejam
os de difundir a cultura, promover o conhecimento, incentivar a criao,
muito embora a sua histria jurdica e a realidade deponham contra sua
justificativa finalstica principalmente quando confrontada com as ideias de
comum e de acesso.
Ento, o que o EIDC de fato vem fazendo nos ltimos anos no
reforar os argumentos de exclusividade, privatstico e proprietrio dos
direitos autorais; ao contrrio, est construindo, sob outras bases, que a
funo (ou o funcionamento) de sua proteo jurdica est necessariamente
associada a(o exerccio de) outros direitos fundamentais. No mais
reforando centralidade inexistente, ou a ideia pr-concebida desses direitos
como fins em si mesmo, porm delineando a necessidade o equilbrio das
faculdades de autores-criadores, de titulares e da sociedade que usufrui dos
benefcios desses bens culturais (para no ter que me utilizar da expresso
cidados-consumidores que ressalta apenas o aspecto mercantil e econmico
das obras intelectuais).
Defende-se, aqui, portanto, o reconhecimento e a afirmao de que
os bens intelectuais so bens culturais; no esto alheios s polticas de
promoo, fomento e difuso que garantam a fruio de bens e servios
culturais populao, sem estar merc somente da viso mercadolgica
das obras protegidas enquanto ativos econmicos pura e simplesmente.

Apresentao

| 19

Nesse sentido, no toa que este Simpsio Temtico, apresentado


em formato de livro digital, recebeu trabalhos acadmicos cujo cerne das
discusses de seus objetivos foi nada mais, nada menos, que os direitos autorais
como indutores e induzidos da/pela ideia de (por outros) direitos culturais.
O sujeito criador ensimesmado no est ou cria sozinho; est embebido em
um ciclo socioeconmico e em relaes de poder que ocasionam assimetrias
que precisam ser corrigidas em termos de remunerao digna e afastamento
de tratamento aviltante ao trabalho imaterial, fomento ao desenvolvimento
cultural como nosso maior patrimnio cultural e de condies materiais e
infraestruturais de fiscalizao daqueles responsveis por criar elos entre
autores e usufruidores das obras (produtoras, gravadoras, editores etc.).
Aliados s perspectivas dos problemas trazidos pela sociedade da
informao e suas TICs (tecnologias da informao e da comunicao)
aos direitos autorais, impasses e novos olhares hermenuticos, os artigos
publicados so uma amostra considervel do vis da proporcionalidade
entre os bens jurdicos autoralistas e da sociedade, entrelaados pelo
conhecimento, pelo desenvolvimento, pela personalidade, pelo patrimnio
cultural, pela tecnologia e pela gesto coletiva.
Espera-se que essas contribuies e participaes renovemse no porvir, alavancando a memria intelectual e afetiva do EIDC, e
engrandecendo nosso acervo e patrimnio cultural como contribuio aos
debates sociais sobre os direitos intelectuais.
Fortaleza/CE, 06 de dezembro de 2015.
Rodrigo Vieira Costa1
Organizador

Professor do Curso de Direito da Universidade Federal Rural do Semirido UFERSA, Campus


Mossor/RN. Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Doutorando
em Direito da Universidade Federal de Santa Catarina. Membro Externo do Grupo de Estudos e
Pesquisas em Direitos Culturais GEPDC

20 |

Rodrigo Vieira Costa

PREFCIO

A Presente obra abrange atuais e relevantes trabalhos sobre direitos


autorais e conexos, os quais foram apresentados, discutidos e aperfeioados
nos Simpsios Temticos do IV Encontro Internacional de Direitos
Culturais. Este evento ocorreu na cidade de Fortaleza/Ce, entre os dias 5 a
9 de outubro de 2015.
Nesta fascinante obra, os autores abordam temas polmicos, bem
como um tanto curiosos. A ttulo de exemplo, cite-se o artigo OS ASPECTOS
TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR
COMO SUJEITO DE UMA RELAO DE EMPREGO, no qual o autor traz
uma peculiar pesquisa sobre a possibilidade de aplicao de institutos do
Direito Trabalho em prol do criador de obras autorais.
Outro peculiar trabalho deste livro o intitulado A PROTEO
EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO
DESENVOLVIMENTO CULTURAL, texto em que o autor defende
que o protecionismo da legislao sobre direitos autorais estimula o
desenvolvimento cultural do Brasil.
Nesta obra, observa-se tambm a inter-regionalidade cultural.
Trata-se do artigo, cujo ttulo DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS
AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO
MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO
SUL.
Percebe-se, ento, que os trabalhos promovem o dilogo dos direitos
autorais com outras reas, tais como o Direito do Trabalho e a interregionalidade.
Porm, o poder de surpreender desta obra vai alm disso, uma vez que
h, tambm, textos que promovem a conexo de ideias entre a propriedade
Prefcio

| 21

intelectual e as questes epistemolgicas. Exemplificativamente, citase o artigo OS ENTRAVES DO POSITIVISMO PARA O ACESSO AO
CONHECIMENTO.
Consigna-se, inclusive, que at trabalhos com promoo do dilogo
dos direitos autorais e conexos e seu impacto no mbito econmico-social
existem, como o caso do trabalho cujo ttulo STREAMING DE MSICA
E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE
DIREITOS AUTORAIS?
Por fim, esta obra abrange texto que traz as problemticas da
arrecadao e distribuio dos direitos autorais e conexos decorrentes
da execuo pblica da msica. Trata-se do artigo intitulado DIREITO
AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD.
Dessa forma, salienta-se que este livro foi feito com extremo cuidado e
esmero, com uma principal finalidade: que o leitor tenha uma EXCELENTE
LEITURA!
Sidney Soares Filho1
Organizador

Doutor e Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (Unifor), especialista em


Direito Pblico com rea de concentrao em Direito Constitucional pela Universidade Potiguar
(UnP) e em Direito Processual pela Universidade do Sul de Santa Catarina (Unisul); Professor da
graduao e ps-graduao da Universidade de Fortaleza (Unifor); e de alguns cursos preparatrios
para concurso pblico. Coordenador da Ps-Graduao em Direito e Processo Penal e em Direito e
Processo Previdencirio. Analista Judicirio - Execuo de Mandados (TJ/Ce)

22 |

Sidney Soares Filho

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO


INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL
LA PROTECTION MORALE DE L`AUTEUR COMME UNE
INCITATION AU DVELOPPEMENT CULTUREL
Matheus Vctor Sousa Soares1
RESUMO
Este trabalho tem por objetivo clarificar o que se entende por frao
extrapatrimonial do Direito do Autor, mencionando os principais dispositivos
criados com o intuito de proteger o titular da obra de possveis ofensas que ocorrem
alm do aspecto patrimonial decorrente da criao intelectual. Busca-se mostrar
que o legislador tem cada vez mais preocupao com o acervo cultural nacional,
desenvolvendo astuciosamente meios que impedem a ocorrncia de leses ao autor
e consequentemente a fragilizao da obra. Importante notar que tal problemtica
pertinente dado o surgimento e aprimoramento dos meios de comunicao. As
discusses relacionadas ao Direito de Autor em geral se restringem obra como
objeto de negcio jurdico, isto , seu aspecto patrimonial puro. No entanto, a
obra intelectual deve ser compreendida luz da teoria dualista. Se, por um lado,
possvel que haja o retorno financeiro decorrente da comercializao da obra e com
isto o autor tenha uma perspectiva de renda, de outro deve-se enxergar o aspecto
moral, uma vez que a obra se constitui como um prolongamento da personalidade
do autor. Portanto, h que se falar em proteo desses direitos singulares, que so
assegurados pela Constituio Federal. Para a realizao desses, importante que o
intrprete se atenha a uma abordagem civil constitucional, a fim de oferecer maior
segurana para o autor e, por conseguinte, um incentivo ao esforo criativo no
sentindo de serem includas novas obras ao vasto acervo cultural brasileiro.
Palavras-chave: Direito de Autor. Proteo. Cultura.
RSUM
Le prsent travail a pour objectif clarifier ce que lon entend par la fraction hors
bilan des droits de lauteur, tout en faisant mention des principaux dispositifs crs
afin de protger le titulaire de luvre dinfractions possibles qui se produisent audel de laspect patrimonial rsultant de la cration intellectuelle. Nous voulons
montrer que le lgislateur se proccupe de plus en plus pour le patrimoine culturel
national en dveloppant des mcanismes astucieux que empchent la survenue
de dommages lauteur et par consquent laffaiblissement de son travail. Il est

Discente do curso de Direito da Universidade Federal de Campina Grande.


A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 23

important de noter que cette question est pertinente compte tenu de la cration
et du dveloppement des nouveaux moyens de communication. Les discussions
relatives aux droits dauteur, en gnral, se limitent travailler loeuvre comme
lobjet dune acte juridique, cest--dire, avec une conception purement patrimonial.
Cependant, le travail intellectuel doit tre compris selon deux aspects, en accord
avec la thorie dualiste. Si dune part, il peut y avoir des rendements financiers
ds la vente de luvre, ce qui contribue une perspective de revenu pour lauteur;
dautre part, il faut voir laspect moral, car louvrage est conu comme lextension
de la personnalit de lauteur. Par consquent, nous devons parler de la protection
de ces droits individuels, qui sont garantis par la Constitution Fdrale du Brsil.
Pour y parvenir, il est important que linterprte de la loi sen tienne une approche
civile constitutionnelle afin de fournir une plus grande scurit lauteur et donc
une incitation leffort de cration afin de pouvoir inclure de nouvelles uvres
limmense patrimoine culturel brsilien.
Mots-cls: Droits dauteur. Protection. Culture.

INTRODUO
Poucas coisas merecem tanta proteo quanto o fruto do esforo
intelectual humano. Seja um invento com aplicao industrial, seja uma
harmoniosa composio no piano, ou uma coletnea de contos e crnicas.
O fato que o ordenamento jurdico deve se preocupar em oferecer todos
os mecanismos para que possam ser plenamente realizadas as intenes dos
criadores.
A criatividade mantm o homem caminhando rumo a um futuro de
possibilidades, onde uma ideia bem executada pode mudar a noo que se
tem da prpria sociedade. Atravs do desenvolvimento cultural, possvel
alcanar a consolidao de valores que garantem um convvio equilibrado
entre os membros de determinado grupo social. Foi o que aconteceu com
a retomada democrtica no nosso Pas, h algumas dcadas, influenciada
diretamente pela msica e pela poesia. Cantos eram constantes nas
manifestaes e foram estes que deram fora para que fosse forjada uma
Constituio verdadeiramente cidad.
Nada mais coerente do que ter o constituinte tido a preocupao
de incentivar qualquer criao que tenha por fim aprimorar as qualidades
humanas, inserindo na prpria Constituio enunciado que deixa explcita
a proteo no apenas patrimonial, mas tambm aos direitos que, apesar de
24 |

Matheus Vctor Sousa Soares

no serem evidentemente pecunirios, geram sua maneira riquezas aos


criadores. Merece ser mencionado que ao criador de obra intelectual, dar-se
o nome de autor e este o titular dos direitos que sero objeto deste artigo.
O Direito de Autor, portanto, tem como premissa bsica a proteo
quilo que torna o homem singular: a sua capacidade inventiva no que
concerne a criao intelectual, adequadamente enunciada pela doutrina
clssica e pela lei autoral como sendo a emanao do esprito humano.
bastante claro na doutrina e jurisprudncia o entendimento de que
o Direito do Autor se encontra hoje como um direito de natureza especial,
mesclando um aspecto patrimonial que no existe dissociado de seu aspecto
moral, ainda chamado de frao extrapatrimonial. Essa proteo ao vnculo
j discutido que une autor obra tem por objetivo no apenas proteger
o autor contra as ofensas sofridas corriqueiramente por terceiros, mas
tambm como meio de incentivar o desenvolvimento cultural. Um autor
protegido logicamente ter mais propenso a criar, pois considerar que a
segurana ofertada pelo sistema jurdico suficiente para que seu interesse
de ver a obra difundida amplamente seja alcanado.

1 FUNDAMENTO BSICO DO DIREITO DE AUTOR


Formular uma teoria a respeito dos direitos provenientes da criao
de uma obra intelectual no era a maior das preocupaes no passado. No
entanto, a produo de obras caminhou junto ao homem durante todo o
seu desenvolvimento e, em inmeras ocasies, o auxiliou na soluo das
demandas do seu cotidiano. Com maestria, o autoralista Carlos Alberto
Bittar (2013, p.31) clarifica que:
Na Antiguidade, no se conheceu o Direito de Autor [...] embora
alguns autores procurem vislumbrar a existncia de um direito
moral entre os romanos em virtude da actio injuriarum, que
admitiam para a defesa dos interesses da personalidade. No
entanto, esse direito situava-se, ainda, em plano abstrato sem
estruturao prpria

A despeito disto, o homem primitivo nas paredes das cavernas, nas


rochas lisas da encosta de um monte, em pedras achadas pelo caminho,
j dava provas de seu potencial inventivo ao retratar o cotidiano de sua
comunidade.
A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 25

Esses primeiros grupos de homens ainda no tinham noo do que


seria arte, muito menos que aqueles desenhos, que ganhavam roupagem de
linguagem, mereciam alguma proteo. A fora era o nico meio existente
para resolver as situaes conflituosas.
No entanto, o instinto bsico os fazia reproduzir as cenas que viam
diariamente: a chuva que caa, os animais que caavam, as pessoas que viam,
o fogo aparecia depois de uma tempestade, seus atos de coleta e caa. A
arqueologia, cincia que muito auxilia os juristas a fazerem essas pertinentes
digresses pela histria, documenta que havia um propsito para que esses
homens procurassem deixar suas marcas.
Na ausncia de uma linguagem to articulada como a que viria se
formar nos sculos posteriores, esses homens procuravam passar o seu
conhecimento atravs de desenhos que serviam para instruir os mais jovens
sobre as formas que dispunham para sobreviver. Portanto, deve-se arte o
gradual desenvolvimento da inteligncia, ainda que no fosse reconhecida
assim pelos que a produziam. Sem essas obras primitivas, provvel que os
primeiros grupos no perdurassem.2
Dessa maneira, o Direito de Autor encontra o primeiro fundamento
no desenvolvimento do que o ser humano tem de mais rico: sua criatividade.
Sendo esta a matria prima do Direito de Autor, merece toda a proteo que
possa ser ofertada dentro de um complexo normativo. Toda obra, portanto,
deve, para merecer proteo, ter o mnimo de criatividade que lhe garantir
a originalidade que ser essencial para determinar se h ou no violao de
direito de autor preexistente.3
evidente, no entanto, e digno de nota, que no necessariamente um
elenco grandioso de direitos gera proteo mais eficaz, preciso estimular
na sociedade a conscincia de que a obra artstica um bem social. Com
autoridade, afirma Antnio Chaves (1987, p. 18) que:
A medida que vai se disseminando a cultura, que camadas mais
amplas da populao atingem esse segundo grau de vivncia que
a escrita e a leitura, alarga-se a compreenso da indispensabilidade

A criatividade humana capaz de inventar, e instigada pela busca de novos horizontes culturais,
bem como pela soluo prtica de demandas de sobrevivncia. Arte e tcnica se alternam na
realizao mediadora entre homem em natureza. BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor, p.
13.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral, 1980, p.17

26 |

Matheus Vctor Sousa Soares

dos bens do intelecto, torna-se mais verdadeira a afirmao de


Cristo de que no s de po vive o homem

H a necessidade de proteger as obras provenientes do intelecto para


preservar os avanos da humanidade, uma vez que atravs da arte j foram
possveis significativas mudanas no panorama social.4
Proteger a obra, o autor e todo o processo criativo para que possa
a ideia ser externada sem que haja risco reputao da obra e do autor,
bem como aos rendimentos provenientes da criao so as maiores
preocupaes do Direito de Autor.
Inmeros povos antigos preocuparam-se com a proteo e deram
indcios de um estatuto bsico para gerenciar os usos da obra intelectual.
Os Gregos e os Romanos tiveram particular preocupao com
alguns aspectos. A cidade de Atenas, deu passos interessantes rumo a
uma embrionria proteo, atravs de lei criada no ano de 330 a.C., que
ordenava que fossem depositadas cpias das obras dos trs grandes clssicos
nos arquivos estatais. o que aponta Leonardo Estevam de Assis Zanini
(2015) ao dizer que com isso os atores e copistas deveriam respeitar o texto
depositado.
Antnio Chaves (1987) constata que a produo intelectual grega
era estimada, uma vez que realizava concursos e coroava os vencedores
em praa pblica com certa constncia. No entanto, ainda segundo o
autor, os produtos da inteligncia e da arte eram ainda compreendidos to
somente como uma coisa que pertencia ao seu autor, o que dava margem
para que houve certa frequncia de plgios. Para ele, o plgio era, sem
dvida, praticado e reconhecido, mas no encontrava outra sano seno a
verberao ao prejudicado e a condenao da opinio pblica.
Nos sculos que se seguiram, a necessidade de um complexo normativo
prprio para a proteo dos direitos de autor foi percebida e, com isso, os
juristas iniciaram as infindveis discusses centradas no Direito de Autor.
Indagou-se o qu seriam esses direitos, como deveriam ser protegidos, o
porqu de merecerem proteo, quem deveria gozar desses direitos aps a
[...] o sistema autoral, pela especificidade e importncia de seu objeto, tem a precpua funo
de ajudar a garantir o desenvolvimento do pas. Isso porque a nao quem cuida de seus autores
estimula a educao de seu povo, favorece o desenvolvimento da cultura em seu territrio e valoriza
o que tem de mais importante e distintivo de seus atributos, qual seja, a riqueza de sua propriedade
intelectual. MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral, p. 220.

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 27

morte de seu titular originrio, se deveria haver um prazo para a fruio. No


entanto, nada chamou mais ateno dos clssicos e modernos autoralistas
do que a natureza jurdica deste direitos.5
Por muito tempo, atentaram somente para o aspecto comercial do
Direito de Autor. A obra posta em circulao era uma mercadoria e no
mais que isso. O vnculo enxergado hoje entre o autor e a obra externada
no era reconhecido. Apesar de os Romanos terem notado que existia algo
entre o autor da obra e sua criao alm da inteno de lucrar com as ideias
postas em circulao, eram ainda tmidas as consideraes acerca do que
hoje chamamos de direitos morais da personalidade.6

2 CONCEITO E NATUREZA JURDICA DOS DIREITOS DE AUTOR


Nem sempre foi claro que o Direito de Autor deveria se constituir
como um ramo autnomo do Direito.7 Por muito tempo, houve dvida
quanto sua natureza jurdica. Enquanto parte da doutrina o considerava
integrante do Direito Civil ou do Direito Comercial, o tratando como
Propriedade Imaterial e devendo ser estudado sob a gide dos princpios
desses dois grandes ramos, outra parcela compreendia que ele deveria ser
analisado em conjunto com os emergentes Direitos da Personalidade, no
passariam, pois, de uma forma particular pela qual seria manifestada a
personalidade, ignorando o aspecto econmico desses direitos.8 Elisngela
Dias Menezes (2007, p. 28) afirma categoricamente que:

A taxinomia do direito autoral ainda fornece assunto s controvrsias de juristas, socilogos


e homens das letras. E a principal razo de tamanha desarmonia na classificao dessa espcie
jurdica, que ainda no se verificou a convergncia das opinies quanto sua natureza e ao seu
conceito. BEVILAQUA, Clvis. Direito das Coisas, vol. I, p.237
Pode-se notar que os romanos tinham conscincia a cerca do direito moral e patrimonial do autor.
Apesar disso, no so conhecidas regras especficas a esse respeito e tambm no so conhecidos
casos em que os autores contestaram judicialmente o desrespeito autoria. ZANINI, Leonardo
Estevam de Assis. Direito de Autor, p.30
um ramo jovem dentro da ordem jurdica. A sua autonomia legislativa s surgiu com a lei
n5.988: at l, a matria tinha sua sede fundamental no Cdigo Civil, nos arts. 649 a 673, sob
a epgrafe Da Propriedade Literria, Cientfica e Artstica, como sabemos. ASCENSO, Jos de
Oliveira. Direito Autoral, p.7
Contudo, medida que avanavam o progresso cientfico e o pensamento jurdico ao longo do
sculo XX, foram aos poucos descartadas essas duas colocaes. Diante da respectiva insuficincia
para explicar as diferentes nuanas dos direitos em causa, em especial quanto convergncia de
direitos em rbitas diversas e o respectivo entrelaamento no sistema autoral. BITTAR, Carlos
Alberto. Direito de Autor, p. 29

28 |

Matheus Vctor Sousa Soares

Historicamente, o Direito de Autor j foi associado a diferentes


ramos do Direito. Por seus atributos de patrimonialidade, foi
considerado Direito de Propriedade e, assim, inserido e codificado
como parte do Direito Civil [...] houve quem inclusse o Direito
de Autor no mbito do Direito Empresarial

Influenciados pela origem internacional do Direito de Autor, tendo


na Conveno de Berna a lei brasileira encontrado inspirao para que a
matria autoral gozasse de autonomia, muitos doutrinadores, analisando
sua relao com os Direitos Humanos, concluram que deveriam ser
analisados sob a ptica do Direito Internacional.9 Outros enxergavam no
Direito de Autor aspectos trabalhistas e traavam paralelos com o Direito do
Consumidor e os inmeros ramos do Direito, o que impediria a vinculao
a um campo especfico.10
A realidade que temos hoje no tratamento desses direitos que
seriam uma espcie de direito especial que requer uma regulamentao
mais especfica. Esse entendimento partilhado por Carlos Alberto Bittar,
Antnio Chaves, Fbio Vieira Figueiredo e grande parte da doutrina mais
conceituada. Clvis Bevilqua (1956, p. 233) elucida a esse respeito que:
Direito Autoral o que tem o autor de obra literria, cientfica
ou artstica, de ligar o seu nome s produes do seu esprito
e de reproduzi-las, ou transmiti-las. Na primeira relao
a manifestao da personalidade do autor, na segunda, de
natureza real, econmica

Os citados entendimentos possuem suas razes. imperioso para


o jurista atribuir ao Direito de Autor uma significao comercial quando
observado o papel da obra de gerar lucros ao seu autor. A obra de fato
entra no circuito comercial similarmente a uma mercadoria proveniente do
esforo intelectual. O que importa que a uma composio, uma pintura,
um livro, pode ser atribudo um preo. possvel alienar um livro, uma
partitura, um quadro de um pintor famoso. Disto no restam dvidas.
No entanto, da impossibilidade de alienar completamente a obra
que nasce o entendimento de que o Direito de Autor seria parte dos Direitos
A obra literria ou artstica, com maior ou menor intensidade consoante os tipos, susceptvel de
formas de utilizao que vo alm dos limites demarcados por fronteiras, ASCENSO, Jos de
Oliveira. Curso de Direito Autoral, p. 33
10
MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral, p. 28
9

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 29

da Personalidade, constituindo, segundo a doutrina, o mais natural de todos


os direitos. O livro, a partitura e o quadro podem realmente serem vendidos
e gerarem um retorno financeiro ao autor. Contudo, o contedo do livro,
a criao da partitura, as pinceladas do quadro no podem por nenhum
valor serem transferidas a um terceiro que no teve participao efetiva no
circuito criativo.
Com isso, a obra nunca sairia da esfera pessoal, sempre estaria
ligada ao autor, em geral essa ligao identificada pelo nome, que jamais
pode ser desligado da obra por constituir um direito reconhecidamente
irrenuncivel. Com relao a esta questo, a doutrina moderna traz que
existem temperamentos quanto influncia da autonomia privada no
chamado direito de paternidade.11
A referida soluo encontrada pelo legislador foi tratar o Direito de
Autor como sendo, ao mesmo tempo, pessoal e patrimonial. Digna de ser
chamada pela doutrina mais recente de salomnica, impacta diretamente
na construo de um conceito largamente aceito de Direito de Autor.
A respeito de uma possvel definio, Carlos Alberto Bittar elucida
que o ramo do Direito Privado que regula as relaes jurdicas, advindas
da criao e da utilizao econmica de obras intelectuais estticas
compreendidas na literatura, nas artes e na cincia.12
O clssico autoralista deixa clara a existncia de um direito patrimonial
que no concorre com um direito moral, este entendido como a parcela
que liga o autor sua criao. Ambos devem coexistir, pois completam a
proteo que deve ser dada ao autor pelo ordenamento jurdico. Grande
parte da doutrina compartilha do pensamento do Bittar.
o caso de Antnio Chaves que entende que seria um conjunto
de prerrogativas que a lei reconhece a todo criador intelectual sobre suas
produes literrias, artsticas ou cientficas, de alguma originalidade.
O autor ainda completa, para que no restem dvidas, que devem ser
protegidas tanto a parcela extrapecuniria por tempo indeterminado e a
frao patrimonial por toda a vida do autor e, aps sua morte, com acrscimo
para os sucessores indicados na lei.

11
12

FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e disposio extrapatrimonial. p.108


BITTAR, Calos Alberto. Direito de Autor, p.27

30 |

Matheus Vctor Sousa Soares

Elisngela Dias Menezes diz que o Direito de Autor considerado


como espcie do gnero Propriedade Intelectual e busca resguardar a
subjetividade do vnculo do criador com a sua obra, bem como possibilitarlhe a obteno de frutos econmicos derivados da explorao comercial da
mesma.13
Hodiernamente, o Direito de Autor entendido como sendo um
Direito Especial e a obra como uma propriedade imaterial decorrente
do intelecto. Tem assim o direito de autor um dplice carter real, isto ,
compe-se de um direito moral, sendo este uma projeo da personalidade o
autor e um direito patrimonial, compreendido como a utilizao econmica
do fluxo de ideias exteriorizado e fixado em suporte material. No entanto,
apesar de ser esse entendimento predominante, a doutrina tece algumas
crticas teoria. A esse respeito Antnio Chaves (1987, p.14) diz que:
O inconveniente da teoria consiste em no acomodar o direito
de autor numa categoria preexistente, e de no fund-lo sobre
uma noo nica, cabendo ao intrprete apenas deduzir as suas
consequncias, mas, ao mesmo passo, apresenta o mrito de levar
em conta exatamente os fatos

Os conceitos mencionados possuem em comum o entendimento


de que o Direito de Autor compreende uma parcela patrimonial que
ao mesmo tempo atravessada por uma srie de outros direitos que a
doutrina convencionou chamar de morais, termo este que merece alguns
esclarecimentos.

3 FRAO EXTRAPATRIMONIAL
A gnese dos chamados direitos morais germnica. Um antigo
documento alemo do ano de 1623, a ordenana de Nuremberg, reprimiu
o delito de contrafao independentemente de gozar o autor de algum
privilgio.14 Logo o Senado de Frankfurt declarou-se em deciso no mesmo
sentido no ano de 1660. Foi o incio de uma srie de medidas que fizeram
MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral, p. 19
Tem-se por contrafao, a publicao ou reproduo abusivas de obra alheia. O pressuposto o da
falta de consentimento do autor, no importando a forma extrnseca, o destino, ou a finalidade, da
ao violadora. BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor, p. 164

13

14

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 31

com que fosse reconhecido o direito de autor, bem como sua incidncia
pessoal em toda a Europa.
Largamente utilizado pela doutrina, o termo Direitos Morais se
refere queles direitos que atravessam o aspecto patrimonial. Eles no podem
ser renunciados ou alienados. Logo, no pode o autor dispor desses direitos,
seja gratuita ou onerosamente. A qualidade de autor, portanto, no pode ser
conferida a um terceiro pela vontade daquele que exteriorizou a obra. No
pode Cludio escrever um livro e atribuir sua autoria a Pedro mediante uma
remunerao. No permitido que Maria, tendo esculpido em uma pea de
concreto bela escultura, faa com que todos os direitos recaiam sob Lusa,
ainda que altruisticamente. Ao tratar da questo, Elisngela Dias Menezes
(2007, p.68) arremata que:
O carter de inalienabilidade do direito moral de autor justificase ante a impossibilidade de sua disposio. [...] O direito moral
do autor intrnseco personalidade do mesmo e tal vnculo no
passvel de transferncia a terceiros. Uma vez autor, suportar o
seu titular os nus e tambm as prerrogativas dessa condio at
o fim de seus dias.

Clvis Bevilqua, por sua vez, diz perceber no direito autoral uma
parte pessoal, ntima, inalienvel e perptua que se denomina direito moral
do autor e outra parte econmica ou patrimonial, que constitui a propriedade
imaterial. Complementa, ainda, dizendo que, ao comprar um livro a um
livreiro adquirida a propriedade, direito real, de um objeto corpreo, mas
no seu contedo espiritual, embora nele colha ideias e noes que se utilize
para o seu gozo intelectual. Da mesma maneira, o pintor que aliena seu
quadro no est tambm transferindo a sua concepo e sim a matria em
que a objetivou.15 Fbio Vieira de Figueiredo (2012, p.65) tambm comenta
a respeito da questo:
Os direitos extrapatrimoniais do autor so indisponveis,
intransferveis e irrenunciveis [...] no pode a obra ser
desvinculada da pessoa do autor, sob pena de perder no s a sua
originalidade, mas toda a sua finalidade, j que est intimamente
ligada s convices espirituais e intelectuais do autor

15

BEVILAQUA, Clvis. Direito das Coisas, vol I, p. 239

32 |

Matheus Vctor Sousa Soares

No entanto, a doutrina tem criticado severamente o termo utilizado


para se referir a esses direitos pessoais que reconhecem um vnculo perptuo
entre autor e obra. Diz Oliveira Ascenso que o termo imprprio, pois
pode dar a entender que o direito de autor comporta setores no ticos.
Ressalta ainda que o termo direitos morais foi importado sem traduo
correta da lngua francesa. O significado se torna, assim deveras estranho
lngua portuguesa.16
Contudo, ainda o termo mais utilizado pela doutrina brasileira,
apesar de que tem se procurado uma expresso que possa significar com
mais preciso o que se entende por esses direitos, que se ligam diretamente
personalidade do criador, mas que no podem ser conceituados da maneira
como so os direitos da personalidade elencados no Cdigo Civil.17 Pontes
de Miranda utiliza a expresso direito autoral de personalidade, enquanto
outros, como Oliveira Ascenso, utilizam direitos pessoais do autor para
evitar que o termo incorreto repercuta.
A frao extrapatrimonial do autor, segundo Fbio Vieira de
Figueiredo, deveria ser analisada como estando na faixa de tutela dos
direitos da personalidade, mais precisamente na frao que o autor chama
de integridade intelectual. Indicando que no h dvidas que o direito de
autor guarda ntima relao com os direitos da personalidade, pois ambos
encontram arrimo na noo de uma clusula geral que protege o homem e
sua dignidade.18
Conceitua Carlos Alberto Bittar os direitos morais do autor como
sendo vnculos perenes que unem o criador da obra, isto , a pessoa que
concebe e materializa a obra do engenho, para a realizao da defesa de sua
personalidade. Justifica o reconhecimento desse vnculo pelo fato de toda
obra ser criao nica do esprito e da cultura.19
Diz Elisngela Dias Menezes que o direito moral de autor assume
um carter de proteo subjetividade do autor, atravs da conservao e
do respeito sua personalidade criativa. So esses direitos personalssimos,
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral, p.71.
Outros falam ainda em direitos personalssimos par a abranger a mesma realidade, mas o
superlativo no se justifica, pois dizendo direito pessoal j dizemos tudo ASCENSO, Jos de
Oliveira. Direito Autoral, p.71.
18
FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e Disposio Extrapatrimonial, p. 63.
19
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor, p. 69.

16

17

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 33

inerentes prpria condio de autor, o que garante que eles tenham status
de direito fundamental.20
A obra, como visto, acompanha o autor at o fim de seus dias e
alguns desses direitos, mesmo que de natureza pessoal, passaro aos seus
sucessores, que gozaro pelo tempo determinado em lei. No entanto, a
irrenunciabilidade e inalienabilidade no so as nicas caractersticas
desses direitos.
Existem ainda, como caractersticas dos chamados direitos morais
do autor, a impenhorabilidade, imprescritibilidade, a perpetuidade e a
pessoalidade.21 Essas caractersticas podem ser tomadas como secundrias,
mas sem prejuzo de sua importncia, pois decorrem das dos atributos
citados que impedem o exerccio arbitrrio por parte do autor.
inegvel a existncia dos direitos morais do autor, independentemente
do termo usado para se referir a esse reconhecido vnculo perene. H uma
frao que merece ser to protegida quanto aquela econmica. Foi sensvel
o legislador ao manifestar esse entendimento na Lei 9.610/98 em seu artigo
22 que diz pertencerem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre
a obra criada. Nos artigos seguintes, se preocupou tambm em enumerar
quais seriam esses direitos e legou doutrina o dever de compreender suas
dimenses.

4 A TUTELA DA FRAO EXTRAPATRIMONIAL NO SISTEMA


UNIONISTA
As dvidas quanto a essncia do Direito de Autor juntamente com
as influncias culturais e polticas fizeram com que surgissem trs sistemas
legislativos: o comercial, o coletivo e o individual ou unionista.
O sistema comercial foi adotado pelos pases que receberam, direta
ou indiretamente, a influncia dos Estados Unidos e da Inglaterra em sua

20
21

MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral, p. 67.


A pessoalidade da prpria essncia do direito moral, j que esse protege exatamente o vnculo
individual, subjetivo e nico entre autor e obra. A perpetuidade indica que tal vnculo permanente,
no se esgotando nem mesmo com a morte do autor. J a imprescritibilidade, derivada desse carter
eterno do vnculo moral, a reafirmao quanto possibilidade de sua defesa jurdica em qualquer
tempo. MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral, p. 69.

34 |

Matheus Vctor Sousa Soares

concepo do que seria o Direito de Autor. Neste sistema, predomina uma


preocupao com a utilizao econmica da obra, isto , a faculdade que
tem o autor de usar ou mesmo autorizar a utilizao da obra.22 Utiliza para
proteger a obra, portanto, o sistema conhecidamente chamado de Copyright,
que teve origem ainda no sculo XVIII na Inglaterra.
Esse sistema foi internacionalizado durante a Conveno de Genebra,
que aconteceu paralelamente Conveno de Berna, tendo tambm como
objetivo discutir acerca da proteo da obra e do seu autor. Segundo o
documento oriundo dessa conveno, exige-se uma cerca formalidade
para que possa ser adquirida a exclusividade no uso da obra. Muitas das
naes que escolheram o sistema unionista, no entanto, ansiando por
uma proteo mais ampla, tambm reconheceram o sistema advindo de
Genebra e procuraram respeit-lo quando necessrio, sem prejuzo ao
elenco normativo adotado internamente em conformidade com Berna.
Pertinentemente, diz Elisngela Dias Menezes (2007, p.35) que:
Embora no tenha revogado o sistema comercial, tal adeso
representou uma forte inteno americana em abolir as
formalidades como requisito para a proteo ao Direito de Autor.
Alguns aspectos do direito moral unionista tambm acabaram
por ser aceitos no sistema americano [...] o fato que resta nao
americana duas nicas opes: ou aceita e efetivamente passa a
respeitar a proteo legislativa do sistema unionista, ou corre o
risco de permanecer ilhada, em um sistema jurdico prprio que
pouco se comunica com o resto do mundo.

Na Rssia, preservar os dos Direitos de Autor era considerado uma


prioridade, justamente pela conscincia do Estado de que uma melhor
proteo garantia a expanso da cultura. Foi adotado ento o sistema
coletivo, sob forte influncia poltica. Nesse sistema, o Direito de Autor era
visto como uma forma de auxiliar o alcance do progresso do socialismo.23
Adotado pela Frana24 e, portanto, tambm conhecido como sistema
francs ou europeu, ou ainda sistema unionista, nasceu das discusses
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor, p. 71
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor, p. 28
24
Na Frana, aps a Revoluo, em 1791 a Assemblia Constituinte considerou o direito de autor
como a mais sagrada, a mais legtima, a mais pessoal de todas as propriedades. FIGUEIREDO,
Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e Disposio Extrapatrimonial, p.16
22

23

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 35

ocorridas na Conveno de Berna, marco para o surgimento de inmeros


mecanismos de proteo autoral, inclusive no Brasil.25 Tem como princpios
os seguintes: princpio do tratamento nacional; princpio da garantia dos
mnimos convencionais; princpio de determinao do pas de origem da
obra; princpio da conformidade da legislao interna.26 Tais princpios
sero responsveis por dar segurana ao sistema nascido da Conveno
de Berna e torn-lo, assim, o marco para o reconhecimento da frao
extrapatrimonial do Direito de Autor.
Os pases signatrios da Conveno incluram na regulamentao dos
direitos autorais, premissas bsicas que reafirmam o comprometimento do
Estado com o desenvolvimento da cultura. Fica-se anotado que esse sistema
se preocupa de maneira equnime com a defesa da personalidade e do
direito real gerado pela comunicao da obra, sendo preservado o interesse
da sociedade nas obras que se somam ao patrimnio cultural.27 Elucida
Oliveira Ascenso (1980, p. 35) que: Esta [conveno] continua hoje a
ser o instrumento padro do direito de autor internacional. Tecnicamente
impecvel, fortemente protecionista.
Nesse sistema, temos que o autor no pode gerir a obra arbitrariamente,
precisando sempre observar, ao negociar os direitos decorrentes da sua
criao, certos limites expressos na Lei 9.610/98. Tambm no pode ser
cobrado do autor o prvio registro ou qualquer outra formalidade para que
haja proteo de seus interesses, deixando sempre em evidncia que o que se
est protegendo a manifestao concreta do esprito criador.28
Dessa maneira, foi em Berna que a Frao Extrapatrimonial dos
direitos de autor ganhou fora e mereceu o desenvolvimento de estatutos
obrigacionais que levassem em considerao a obra como sendo tambm
uma projeo da personalidade do autor.
a obra um ideal plasmado em dado suporte material, fruto das
experincias pessoais e da sua criatividade, critrio mnimo para que a
proteo da obra seja considerada necessria. Essa parcela funciona, dentro
do sistema unionista, como base e limite para as relaes provenientes da
criao. Com lucidez, diz Bittar (2013, p.112) que:
MENEZES, Elisngela Dias, Curso de Direito Autoral, p.30
FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e Disposio Extrapatrimonial, p. 148
27
BITTAR, Carlos Alberto. Curso de Direito de Autor, p. 107
28
FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e Disposio Extrapatrimonial, p. 17
25
26

36 |

Matheus Vctor Sousa Soares

base das obrigaes porque apenas o autor pode autorizar a


reproduo ou representao da obra, resultando, em qualquer
uso, relaes que permanecem dependendo, cada uma, do
mesmo direito; e limite, porque as obrigaes assumidas pelo
autor sempre se mantm balizadas pelos contornos do direito
moral

Tal afirmao denota que o exerccio da autonomia privada no


campo do direito de autor deve ser cauteloso, uma vez que a obra no deve
ser considerada como sendo mais uma mercadoria. Seu aspecto moral, isso
afirma parte da doutrina, se sobrepe ao valor econmico da obra. Dessa
maneira, em situaes nas quais haja confronto entre os dois aspectos, deve
a frao extrapatrimonial prevalecer sobre a outra, pois os ganhos advindos
da obra no so mais importantes que a preservao da personalidade do
autor manifestada no suporte material em questo. No entanto, apesar de
no haver unanimidade quanto aplicao da autonomia privada na frao
extrapatrimonial do direito de autor29, em relao aos direitos patrimoniais
ela plenamente aceita, desde que no descaracterize o vnculo pessoal que
deve prioritariamente protegido segundo as diretrizes de Berna.
H, portanto, dentro do sistema unionista, o alcance limitado das
obrigaes que podem ser assumidas pelo autor, bem como a impossibilidade
de cesso absoluta desses direitos e a interpretao estrita dos negcios
jurdicos celebrados pelo autor, sendo esta ltima orientao incursa na
lei de proteo autoral, precisamente em seu artigo 4 o qual deixa claro
que, em caso de dvida quanto transferncia dos direitos, no devem ser
considerados que foram estes cedidos completamente.30
Essas orientaes esto relacionadas aos direitos morais presentes na
conveno de Berna e enumerados de maneira mpar pelo legislador na Lei
9.610. So eles, pelo artigo 24: direito de paternidade; direito ao ineditismo;
direito integridade; direito de modificao; direito de arrependimento;
direito de acesso. Tem o direito de ter seu nome ligado sua criao o autor,
independentemente de como queira apresentar essa ligao, seja por meio
A doutrina no unnime e nem pacfica acerca da possibilidade de atuao da autonomia privada
no campo dos direitos pessoais. No entanto, podemos observar em nomeados autores privatistas a
margem de atuao em que tencionamos aplicar a incidncia do instituto da autonomia privada.
FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor. Proteo e Disposio Extrapatrimonial, p. 102
30
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor, p. 113
29

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 37

de pseudnimo, abreviatura ou outro mtodo que julgue ser adequado


para represent-lo. Tambm no pode ser feita qualquer modificao que
descaracterize a obra, como tambm no pode ser alterada sem autorizao
expressa do seu autor.
Pode ainda acontecer de o autor preferir retirar a obra de circulao
e, para tanto, foi previsto na lei de direitos autorais a possibilidade de ser
interrompida a comunicao da obra ao pblico. Com o surgimento da
internet, tem esses direitos merecido uma nova roupagem.31
A proteo desses direitos crucial e deve envolver um conjunto
sancionatrio prprio constitudo por medidas que possam oferecer aos
titulares uma tutela adequada tanto em relaes contratuais quanto nas
extracontratuais.32
No sistema unionista, so muitos os mtodos utilizados para se
tutelar os direitos de autor. O criador da obra pode encontrar nesses meios
a segurana necessria para galgar a ampla difuso de sua criao. Pode
tambm a sociedade se beneficiar destes mecanismos para que a obra
possa ser conhecida da maneira que foi concebida pelo autor, sem que
modificaes fraudulentas descaracterizem a mensagem originalmente
contida na criao.
A obra no encontra proteo apenas no mbito penal, mas tambm
protegida administrativamente e atravs de mecanismos oriundos do
Direito Civil, sendo este um dos principais diferenciais na proteo desses
direitos. Apesar de o sistema adotado pelo Brasil no obrigar que o titular
registre a obra, isso pode ser feito e servir como meio probatrio caso haja
a necessidade de se provar, por exemplo, a autoria da obra. Nesse sentido,
Oliveira de Ascenso (1980, p. 293):
O direito de autor dispe para sua tutela de numerosos meios
de carter preventivo. Os mais importantes de todos so as
intervenes de entidades pblicas que os autores e seus
representantes podem provocar. Nos restantes ramos de direito
privado a situao diferente. Os particulares debatem entre si
as suas pretenses contrastantes. Se no chegam a um acordo,
Infelizmente, porm, o desenvolvimento da tecnologia no obedeceu aos padres ticos e legais de
conduta esperados dos cidados e das instituies MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito
Autoral, p.125
32
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor, p. 149
31

38 |

Matheus Vctor Sousa Soares

recorrem aos tribunais. Mas no Direito de Autor, antes da fase


contenciosa, pode dar-se numerosas intervenes de entidades
pblicas, com vistas sanao de litgios potenciais ou atuais
entre os interessados.

oportuno evidenciar o que diz o renomado autor portugus a


respeito de uma particularidade do direito de autor: existem vrias formas
de evitar que a questo necessite ser levada apreciao judicial. O autor,
quando vtima de uma ofensa aos seus direitos, pode buscar solucionar a
questo por meio de acordos fazendo uso do recurso da arbitragem, que
deve ser encorajada no s em relao ao direito do autor, mas tambm
diante de outras demandas a fim de desafogar o judicirio brasileiro.
Outra questo merece ainda esclarecimentos. Vrias so as entidades
que se destinam a lutar pela concretizao dos direitos de autor. Em geral,
o autor que busca uma melhor proteo pode encontrar em associaes
uma ferramenta poderosa para a defesa de seus interesses, uma vez que h
maior dificuldade de buscar sozinho a represso de prticas ofensivas que
porventura possam vir a ocorrer, sendo valiosa a existncia de grupos de
pessoas que se propem a auxiliar o autor na concusso de seus objetivos.33
A respeito dessas associaes, Elisngela Dias Menezes (2007, p. 144) diz
que:
O objetivo dessas associaes, como o prprio nome indica, o
de gerir coletivamente os direitos autorais e de seus titulares. Para
isso, esto normalmente autorizadas a fazer, em nome de seus
associados, todo o trabalho de clculo, arrecadao, fiscalizao
e tutela desses direitos, inclusive representando-os em juzo
quando necessrio.

No plano administrativo, ressalta Bittar, perante as estruturas do


Poder Executivo Federal, podem ser tomadas certas providncias para
assegurar a proteo da obra. Perceba que diz ele assegurar e no adquirir

33

O problema ps se inicialmente sobretudo para o autor dramtico. Ele no tem condies de estar
presente em todo lado, autorizando a representao da obra, fiscalizando os espetculos, cobrando
as quantias devidas, reagindo a violaes, e assim por diante. Surgem por isso sociedades de autores
dramticos que intervm como mandatrias destes na defesa e cobrana dos seus direitos. E, como o
autor, desde que sua obra ganhe aceitao, no pode prescindir delas, elas tornam-se cada vez mais
potentes, como mediador indispensvel entre o autor e o utente. ACENSO, Jos de Oliveira.
Direito Autoral. p. 340
A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 39

a proteo da obra, deixando claro que o autor no precisa se prender a essas


formalidades caso assim prefira, salvo o depsito de exemplares, que no
facultativo como so as outras medidas.34 So elas: o registro da obra, a
meno de reserva e o deposito de exemplares.
Como discutido anteriormente, o registro no obrigatrio, j
que, de acordo com Berna, a obra no impe a necessidade de maiores
formalidades para ser protegida. Este poder ser, entretanto, requerido
pelo autor junto ao rgo correspondente. Contudo, a fim de controlar as
publicaes feitas no Brasil, exige-se das grficas e editoras uma remessa
de cada obra impressa em dez dias aps o lanamento. Segundo o Decretolei 824 de 1969, est presente na necessidade do depsito, o esprito de
preservao da memria cultural do Pas, clarificando, mais uma vez, que,
ao proteger a obra e consequentemente o autor, se busca o desenvolvimento
cultural do povo brasileiro.
O elenco de sanes administrativas variado, pode o ofensor
ser multado, na suspenso de um espetculo irregular ou mesmo na
sua divulgao, quando est no for feita da maneira correta ou, mais
drasticamente, pode haver a cassao da licena concedida para a utilizao
da obra.
A obra tambm recebe proteo no mbito civil. Qualquer violao
que haja aos direitos autorais deve ser tutelada pelo direito civil, gerando
direito, por exemplo, de o titular requerer uma indenizao pelos danos
sofridos. Dada a dualidade do direito de autor, tem a doutrina considerado
difcil resolver questes que envolvem o chamado dano extrapatrimonial.
H dvida quanto a funo da indenizao nessa situao, sendo esta
insuficiente para sanar o dano ocorrido, j que atinge diretamente o que
tem o autor de mais precioso: sua personalidade projetada na obra, fruto de
seu trabalho e de suas experincias pessoais. Com particular clareza, Fbio
Vieira de Figueiredo (2012, p. 133) afirma:
Ocorre que o dano extrapatrimonial, como visto, dificilmente
poder contar com uma reparao ltima e total que restaure o
direito extrapatrimonial tutelado. Contudo, por bvio que , no
h possibilidade de reparao efetiva do dano extrapatrimonial,
h, sim, a possibilidade de uma compensao ao ofendido
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de autor, p. 151

34

40 |

Matheus Vctor Sousa Soares

Penalmente tambm a obra protegida. So delitos, portanto,


previstos nos artigos 184 e 185 do Cdigo Penal. A proteo penal da matria
em apenas dois artigos fez com qu a doutrina questionasse inclusive o
respeito aos princpios basilares do Direito Penal. Oliveira Ascenso deixa
claro que deveriam ser maiores as preocupaes do legislador ao tratar de
criminalizar as prticas ofensivas aos direitos autorais. Apenas dois artigos
so insuficientes para que se possa lidar com as vrias maneiras de se violar
esses direitos, quer seja no aspecto patrimonial, quer seja o aspecto moral.35
Apesar de bastante protegido civil, penal e administrativamente,
ainda so correntes as violaes aos direitos de autor. O sistema adotado
no Brasil felizmente est ancorado com segurana na Conveno de
Berna e demais documentos internacionais de proteo o que garante um
contnuo desenvolvimento da matria. Quanto frao extrapatrimonial,
reconhecidamente, com o Cdigo Civil de 2002 e com a previso
constitucional, esta experimenta um de seus momentos mais importantes.

CONSIDERAES FINAIS
No h com analisar os direitos de autor de maneira superficial.
O potencial criativo algo estudado rotineiramente pelas vrias reas
do saber. A psicologia procura entender sua origem e funcionamento, a
histria seu desenvolvimento, a literatura sua estrutura. O Direito, por sua
vez, se preocupa em proteger o resultado do esforo intelectual, o fruto da
criatividade em si e, atravs dele, resguarda os interesses de seu titular.
Ao sistematizar o direito de autor, o homem ainda teve de lidar com
outras situaes. Sabendo que toda obra que emanasse do esprito humano
merecia ser protegida, teve de desenvolver uma estrutura que pudesse
suficientemente defender tanto o titular contra possveis violaes, quanto
a obra.
As dvidas quanto natureza jurdica do direito de autor, embora
tenham convergido para a aceitao do aspecto pessoal-patrimonial, ainda
merecem formulaes mais precisas. esse o papel do autoralista moderno.
Deve este buscar maneiras aliar a tutela das obras intelectuais com os novos
ACENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. p. 294

35

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 41

meios de proliferao da arte que surgiram com o aprimoramento dos


meios de comunicao.
Enfaticamente, so os direitos morais do autor, isto , a frao
extrapatrimonial que merece particular ateno. O criador e a obra devem
ser entendidos como inseparveis. As relaes comerciais no podem
apart-los, nem a morte do autor pode retirar deste e passar para outro esse
vnculo.
Protegido eternamente de maneira atenta, os direitos extrapatrimoniais
devero sempre ser lembrados, mas sem prejuzo aos direitos econmicos,
que devem ser gozados plenamente pelo autor segundo as diretrizes
estabelecidas internamente e inspiradas nas Convenes relativas matria.

REFERNCIAS
LAKATOS, E. M.; MARCONI, M. A. Fundamentos de metodologia
cientfica. 7.ed. So Paulo: Atlas, 2010.
ASCENSO, Jos de Oliveira. Direito Autoral. 1 ed. Rio de Janeiro: Forense,
1980.
BEVILAQUA, Clovis. Direito das Coisas, vol I. 4 ed. Rio de Janeiro:
Forense, 1956.
BITTAR, Carlos Alberto. Direito de Autor. 5 ed. Rio de Janeiro: Forense,
2013.
BRASIL, Lei n 9.610 de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida
a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Disponvel em:
www.planalto.gov.br. Acesso em 26 de julho de 2015.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5
de outubro de 1988. So Paulo : Atlas, 1993.
CHAVES, Antnio Chaves. Direito de Autor: Princpios Fundamentais: 1
ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987.
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil Anotado. 11. Ed. So Paulo: Saraiva,
2005.
FIGUEIREDO, Fbio Vieira. Direito de Autor: Proteo e Disposio
Extrapatrimonial. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
42 |

Matheus Vctor Sousa Soares

LUTOFO, Renan. Cdigo Civil comentado. So Paulo: Saraiva, 2003


MENEZES, Elisngela Dias. Curso de Direito Autoral. 1 ed. Belo Horizonte:
Del Rey, 2007.
ZANINI, Leonardo Estevam de Assis. Direito de Autor. 1 ed. So Paulo:
Saraiva, 2015.

A PROTEO EXTRAPATRIMONIAL DO AUTOR COMO INCENTIVO AO DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 43

DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO


DO ECAD
COPYRIGHT AND FREEDOM OF ASSOCIATION: THE ISSUE OF
ECAD
Lucas Baffi Ferreira Pinto1
RESUMO
O artigo objetiva o aprofundamento do estudo do Direito autoral a partir do
Princpio da Liberdade de Associao, traando a relao entre os dois institutos.
Este princpio fundamental no Estado Democrtico, uma vez que as pessoas
so livres para unirem-se com objetivo de satisfazer necessidades prprias ou
de uma coletividade (objetivos econmicos, religiosos, altrusticos, etc.). Nossa
Constituio Federal garante plena liberdade de associao (art. 5, XVII), sendo
defeso ao Estado a interferncia no funcionamento das associaes (art. 5, XVIII).
A partir disso, analisa-se a questo sobre o prisma da obrigatoriedade de associarse ou no. O ECAD - rgo responsvel pela arrecadao dos direitos autorais no
Brasil - mantido por sociedades arrecadadoras. Para receber valor decorrente de
direito autoral obrigatrio que o titular filie-se a uma sociedade arrecadadora,
e nesse ponto que se inicia o debate proposto, de um lado o direito do autor e
do outro a liberdade de associao. A partir dessa abordagem, faz-se uma anlise
dos princpios e garantias fundamentais sob o aspecto dos direitos autorais no
ordenamento jurdico brasileiro e, ainda, a questo da liberdade de associao e
a obrigatoriedade de filiao ao ECAD, bem como o conflito entre os princpios
constitucionais. Alm disso, para melhor entendimento do tema proposto para
reflexo, ser abordada a distino entre direito autoral e direito conexo, alm do
enquadramento jurdico do direito autoral no Brasil e em outros pases. No cerne
do debate proposto, destaca-se o posicionamento do Supremo Tribunal Federal
a respeito da questo, que, atravs da ponderao de garantias constitucionais,
buscou pacificar o tema.
Palavras-chave: Direitos Autorais. Liberdade de Associao. ECAD.

Graduado em Produo e Gravao Fonogrfica pela Universidade Estcio de S, Bacharel em


Direito pela Universidade Catlica de Petrpolis, Ps-Graduando em Direito e Processo do
Trabalho pela Universidade Estcio de S e Mestrando em Direito pela Universidade Catlica de
Petrpolis. advogado e atua como professor convidado do curso de Direito (departamento de
cincias jurdicas da Universidade Catlica de Petrpolis), lecionando aulas de Oficinas Jurdicas
de Direito e Processo do Trabalho.

44 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

ABSTRACT
This paper aims to study the deepening in relation to the principle of freedom
of association and its relationship with the Copyright Law. This principle is
fundamental in a democratic state, since people are free to join in order to satisfy
their own needs or a group need (economic objectives, religious, altruistic, etc.).
Our Federal Constitution guarantees full freedom of association (art. 5, XVII),
and, at the same time, reserve to the state the right interfere in the functioning of
associations (art. 5, XVIII). From this, it analyzes the question of the point of view
of obligation to join or not the association. The ECAD association responsible
for regulating copyright in Brazil - is held by collecting societies. To receive value
from copyright is required for the proprietor to join to a collecting society, and
this is where begins the proposed debate, on one hand the authors right and, on
the other hand, freedom of association. From this approach, it is made an analysis
of the basic principles and guarantees under the copyright aspect of the Brazilian
legal system, and also the issue of freedom of association and the obligation of
membership in ECAD, as well as the conflict between the constitutional principles.
At the heart of the proposed debate, there is the position of the Federal Court
of Justice on the issue, which, through the balance of constitutional guarantees,
sought to pacify the subject.
Keywords: Copyright. Freedom of Association. ECAD.

INTRODUO
Para alcanar tais objetivos, o presente artigo est estruturado da
seguinte forma: precedido de breve introduo, o ttulo 1 (que compe o
desenvolvimento, juntamente com o ttulo 2) traz uma abordagem inicial
sobre princpios e garantias fundamentais, analisando-os sob o aspecto do
direito autoral no ordenamento jurdico brasileiro. Alm disso, aborda a
questo da liberdade de associao e a obrigatoriedade de filiao ao ECAD,
bem como o conflito entre os princpios constitucionais.
O ttulo 2, aps breve histrico sobre os direitos autorais, no sentido
de contextualizar o tema estudado, tratar da diferena entre estes e direitos
conexos, abordando de que forma essa distino importante em matria
de arrecadao e distribuio dos direitos patrimoniais decorrentes de uma
obra. Trazendo, tambm, a legislao pertinente ao tema (Lei 9.610/98) e o
enquadramento jurdico dos Direitos Autorais no Brasil e em outros pases.
No ttulo 3 (concluso), a partir de um estudo de caso, visando reflexo
do tema, analisa-se a questo a partir do julgamento do Supremo Tribunal
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 45

Federal. O julgamento da Corte decide acerca da constitucionalidade da


obrigatoriedade do titular de direito autoral associar-se para receber valores
decorrentes de direitos autorais junto ao ECAD, tendo em vista impetrao
da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2054.

1 PRINCPIOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS


As normas que definem os direitos e garantias fundamentais visam,
em sua essncia, limitar o poder e a atuao do Estado para com o povo.
A viso de democracia (ocidental) o poder delegado pelo povo aos seus
representantes, porm esse poder no , de forma alguma, absoluto, motivo
pelo qual foram institudas limitaes, previstas como direitos e garantias
individuais e coletivas dos cidados. Ainda neste diapaso, importante
destacar a eficcia horizontal dos direitos e garantias fundamentais, uma
vez que so aplicas, no s do Estado para o povo, mas entre os cidados.
Essa relao cidado-estado e vice versa muito bem apresentada no
texto abaixo, na medida em que os direitos fundamentais cumprem
a funo de direito de defesa dos cidados sob uma dupla
perspectiva: 1) constituem, num plano jurdico-objetivo, normas
de competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo
fundamentalmente as ingerncias destes na esfera jurdica
individual; 2) implicam, num plano jurdico-subjetivo, o poder de
exercer positivamente direitos fundamentais (liberdade positiva)
e de exigir omisses dos poderes pblicos, de forma a evitar
agresses lesivas por parte dos mesmos (liberdade negativa).
(CANOTILHO, 1994, p. 541)

importante, ainda, apresentar a moderna classificao dos direitos


e garantias fundamentais em primeira, segunda, terceira e, para alguns,
quarta gerao. A classificao baseada na ordem histrica, na medida
em que passaram a ser reconhecidos constitucionalmente. Destaca Celso de
Mello (1995, p.39):
Enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e
polticos) - que compreendem as liberdades clssicas, negativas
ou formais - realam o princpio da liberdade e os direitos de
segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) - que
se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas -

46 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao,


que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos
genericamente a todas as formaes sociais, consagram o
princpio da solidariedade e constituem um momento importante
no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos
direitos humanos, caracterizados enquanto valores fundamentais
indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade.

Nesse contexto da limitao da atuao do Estado, merece destaque


a diferena feita pela doutrina entre direitos e garantias fundamentais.
Garantias fundamentais so consideradas disposies meramente
declaratrias ao passo que os direitos so disposies assecuratrias
daquelas. Para Canotilho (2003, p. 49), as garantias so instrumentos de
proteo dos direitos, o que chama de carter instrumental das garantias.
Pode-se acrescentar, ainda, no mesmo sentido, que os direitos
representam s por si certos bens, as garantias destinam-se a assegurar a
fruio desses bens, concluindo que as garantias so acessrias e os direitos
so principais.
1.1 Liberdade de Associao
O Princpio da Liberdade de Associao corolrio em nosso
Estado Democrtico de Direito. Este princpio destinado satisfao de
necessidades de vrios indivduos que se renem com um fim lcito, sob
uma direo comum (MENDES, 2013, p. 467). Ao associarem-se, os
indivduos, atravs da cooperao, expandem as potencialidades do grupo,
podem estabelecer metas econmicas a serem alcanadas e, ainda, se unirem
para defesa do grupo. Os fins de uma associao so diversos, podendo
ser para fins religiosos, altrusticos, de defesa de interesses individuais ou
coletivos, entre outros.
Aps a Segunda Guerra Mundial, a livre associao ganhou
importncia, inicialmente na Europa. Destaque para a Constituio Italiana
de 1947, que garantia a associao para fins no repelidos pela legislao
penal, sendo dispensada a autorizao dos Poderes Pblicos. Em 1949, a
Alemanha seguiu o mesmo caminho, estampando o direito no artigo 9 da
Constituio. Posteriormente, a Constituio portuguesa de 1976 incluiu
o Princpio da Livre Associao em seu artigo 46, e diversos outros pases
incluram em seu ordenamento jurdico posteriormente.
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 47

Na Amrica, merece destaque a frase de Tocqueville (1997, p. 42), a


respeito do direito de associao nos Estados Unidos da Amrica, o direito
de associao uma importao inglesa e existiu desde sempre. O uso deste
direito passo hoje para os hbitos e costumes, deste modo, tornou-se uma
proteo contra a tirania.
Por esse motivo, o Princpio da Liberdade de Associao est
intimamente ligado ao Estado Democrtico de Direito, proteo da
dignidade da pessoa, autonomia da vontade, liberdade de expresso,
aos direitos do autor de uma obra, etc. Sob o aspecto deste ultimo que
vamos focar o estudo desta deste artigo, fazendo uma interpretao luz
do Princpio da Liberdade de Associao previsto na Constituio Federal,
artigo 5, XVII, XVIII, XIX, XX e XXI.
1.2 Liberdade de Associao e a Filiao Junto ao ECAD
A associao criada quando h um fim, um objeto social lcito,
podendo ser comercial ou no. O ECAD (Escritrio Central de Arrecadao
e Distribuio) uma entidade criada pela lei n 5.988 de 1973, sem fins
lucrativos, para promover a gesto coletiva de direitos autorais, atuando com
centralizao administrativa. A lei 9610/98 revogou a Lei 5.988/73, porm
manteve a previso de um Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio,
que deve ser mantido pelas associaes de titulares de direitos autorais
(art. 99 da lei 9.610/98), tambm chamadas de sociedades arrecadadoras.
expressamente proibida a filiao direta ao ECAD, devendo ser feita
arrecadao por este para posterior pagamento as sociedades. O objetivo
dessa regra evitar a cobrana em duplicidade, pois a cobrana ser feita
somente pelo ECAD.
A Lei de Direitos Autorais prev que, a partir da filiao de um titular
de direito autoral a uma das sociedades arrecadadoras, estas tornam-se
mandatrias de seus associados e podem, inclusive, praticar todos os atos
necessrios defesa dos direitos autorais na cobrana, tanto de forma
judicial, quanto extrajudicial.
O associado no pode pertencer a mais de uma sociedade para gesto
coletiva, podendo transferir-se a qualquer tempo, desde que a comunicao
seja feita por escrito, a fim de que a sociedade tome conhecimento. Outro
ponto importante que as sociedades estrangeiras, que tenham sede no
48 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

exterior, sero obrigatoriamente representadas por sociedade nacional,


como prev o artigo 97 da lei 9.610/98.
No h espao no presente artigo para emisso de juzo de valor a
respeito do presente tema, o que se prope uma anlise da questo da
filiao dos titulares de direitos autorais junto ao ECAD, atravs das
sociedades arrecadadoras, luz do princpio constitucional da Liberdade
de Associao.
1.3 Conflito Entre Princpios Constitucionais
No presente item, vamos analisar o conflito entre princpios
constitucionais e de que forma essas controvrsias podem ser resolvidas
quando estamos diante desses conflitos, conforme assinala Gilmar Mendes
(2013, p. 235):
Fala-se em coliso entre direitos fundamentais quando se
identifica conflito decorrente do exerccio de direitos individuais
por diferentes titulares. A coliso decorre, igualmente, de
conflito entre direitos individuais do titular e bens jurdicos da
comunidade. Assinala-se que a idia de conflito ou de coliso
de direitos individuais comporta temperamentos. que nem
tudo que se pratica no suposto exerccio de determinado direito
encontra abrigo no seu mbito de proteo.

Importante destacar que o referido autor alega que muitas questes


conflituosas em matria de direitos individuais so consideradas conflitos
aparente, uma vez que as prticas controvertidas desbordam da proteo
oferecida pelo direito fundamental em que se pretende buscar abrigo
(MENDES, 2013, p. 236).
No podemos esquecer o foco do nosso conflito, pois esse est entre
a proteo aos direitos autorais e a liberdade de associao, uma vez que
o prprio artigo 5 da Constituio Federal de 1988 prev essas garantias.
A Lei Federal que regula os direitos autorais autorizou a distribuio dos
valores pagos aos autores, sendo que estes somente sero pagos ao titular
que esteja filiado a uma das sociedades arrecadadoras. Fica clara a coliso
entre princpios, uma vez que necessria a convivncia de ambos em nosso
ordenamento jurdico. Merece destaque a orientao do Supremo Tribunal
Federal no julgamento do Mandado de Segurana 23.452/RJ, rel. Ministro
Celso de Mello, DJ 12/05/2000:
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 49

No h, no sistema constitucional brasileiro, direitos ou


garantias que se revistam de carter absoluto, mesmo porque
razes de relevante interesse pblico ou exigncias derivadas do
princpio de convivncia das liberdades legitimam, ainda que
excepcionalmente, a adoo, por parte dos rgos estatais, de
medidas restritivas das prerrogativas individuais ou coletivas,
desde que respeitados os termos estabelecidos pela prpria
Constituio.

Sabe-se que nem o direito vida2 absoluto. Nesse sentido, diante


da coliso entre princpios constitucionais, um deve prevalecer sobre outro
que, por sua vez, ser flexibilizado de acordo com o interesse pblico, ou por
outro fator relevante. Acrescentando, ainda, que nenhum direito ou garantia
pode ser exercido em detrimento da ordem pblica ou com desrespeito aos
direitos e garantias de terceiros.

2 BREVE HISTRICO: DIREITOS AUTORAIS E DIREITOS


CONEXOS
Antes de tratarmos da distino entre Direitos Autorais e Direitos
Conexos - objeto do presente item - vamos abordar, de forma breve, o
processo histrico que envolve a matria, objetivando entender os princpios
que regem a questo do direito autoral e do controle da informao. Tudo
isso sem perder de vista o objetivo do presente estudo, qual seja: a anlise do
instituto do direito autoral luz da liberdade de associao.
Desde o Renascimento, com o desenvolvimento do comrcio em
larga escala e das relaes de consumo de forma mais acentuada, a produo
artstica se apresentou como um servio de explorao comercial que
atendia as necessidades de um criador e de um patrocinador. Isso gerou
o estabelecimento de um negcio passvel de controle por uma das partes.
importante destacar que, no sculo XVIII o direito autoral visto
como um instrumento jurdico criado com a inteno de incentivar a criao
intelectual e fomentar a cultura, para o benefcio do criador e tambm da

O art. 5, no inciso XLVII, alnea a, prev que no haver penas: a) de morte, salvo em caso de
guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;

50 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

sociedade. Direito autoral o direito que dado ao autor de explorar sua


obra com exclusividade por um perodo limitado de tempo (atualmente,
no Brasil, durante toda a vida e por mais 70 anos aps a morte do detentor,
conforme prev a legislao em regncia).
Como exemplo, podemos citar o direito que tem um escritor
de publicar seu livro, sem que ningum mais possa public-lo sem sua
autorizao. Normalmente, o autor transfere esse direito, por meio de
contrato, para uma editora (que possui maior poder de controle sobre a
obra) e, em parceria com ela, lana um livro no mercado. Quando o livro
vendido, uma parte dos lucros obtidos fica com a editora e a outra, em
forma de royalties de direito autoral, com o autor da obra. Da mesma forma,
essa regra aplicada a outros tipos de obras, atendidas as especificidades de
cada uma.
A lei que regulamenta o direito autoral no Brasil a de n 9.610/1998,
sendo a substitutiva de 1973, sendo certo que considerada umas das mais
rgidas leis que regulam a matria. Essa rigidez se d, de modo geral, devido
ao seu nmero restrito de excees e limitaes, dificultando o acesso ao
conhecimento, de forma democrtica, e cultura. A partir da legislao em
regncia, no permitido copiar integralmente uma obra sem autorizao
prvia e expressa do detentor de direitos autorais.
A referida Lei prev que no se pode tirar cpias de livros esgotados
no mercado para fins educacionais, por exemplo. Instituies de preservao
do patrimnio cultural, como bibliotecas e cinematecas, no tm autorizao
para tirar cpias para preservar obras que esto se deteriorando. A partir
da Lei, filmes e msicas no podem (ou no poderiam) ser exibidos nas
salas de aula, para fins pedaggicos, sem a autorizao do autor da obra e
detentor dos direitos autorais.
Dentro desse contexto:
embora o detentor do direito patrimonial (que pode ser o prprio
autor ou um intermedirio) tenha o direito exclusivo sobre a
explorao comercial da obra, as leis de direito autoral podem
prever um grande nmero de usos livres, justificados pelo
interesse pblico, que possibilitem, por exemplo, a publicao e
a cpia de uma obra sem autorizao do detentor do direito e
sem remunerao a ele. Essas situaes so chamadas de excees
e limitaes ao direito autoral. De modo geral, essas excees e
limitaes buscam preservar certos usos socialmente relevantes,
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 51

como permitir que os cidados tenham conhecimentos dos


textos das leis e decises judiciais; possibilitar que instituies
preservem o patrimnio histrico; permitir a livre crtica artstica,
poltica e literria; a pesquisa cientfica; e o livre uso de materiais
de educao. Em uma pesquisa feita com 34 pases, por um rgo
ligado ONU, Organizao das Naes Unidas, o Brasil obteve o
stimo pior lugar com relao lei de direitos autorais. Ou seja,
muita coisa precisa ser feita. (TRIDENTE, 2008, p. 92)

No trecho acima descrito demonstra que necessrio que haja


mudanas em nosso ordenamento, para que as obras culturais sejam
utilizadas como instrumento de fomento cultura, educao e lazer. O
modelo de gesto coletiva de direitos autorais no Brasil muito criticado,
principalmente em relao distribuio. Recentemente a Lei 9.610/1998
sofreu alteraes pela Lei n 12.853, de 14 de agosto de 2013, sobretudo
em matria de arrecadao, distribuio e regras para filiao junto as
sociedades, que sero estudadas no tpico especfico deste trabalho, quando
falaremos da estrutura do ECAD.
No podemos deixar de citar que, em nosso ordenamento jurdico,
a proteo aos direitos do autor est prevista na Carta Maior, no artigo
5, especificadamente nos incisos: XVII, XVIII, XIX, XX e XXI, alm dos
tratados de direitos humanos, nos quais o Brasil signatrio.
Como breve histria sobre o direito autoral no Brasil, podemos
transcrever o texto extrado do site do ECAD:
A partir das Constituies de 1891, 1934, 1946, 1967 e da Emenda
Constitucional de 1969, o direito autoral em nosso pas passou
a ser expressamente reconhecido. No caso dos direitos autorais
relativos s obras musicais, foram os prprios compositores
que lutaram para a criao de uma norma para a arrecadao
de direitos pelo uso de suas obras. No Brasil, as sociedades de
defesa de direitos autorais surgiram no incio do sculo XX.
Estas associaes civis, sem fins lucrativos, foram na sua maioria
fundadas por autores e outros profissionais ligados msica, e
tinham como objetivo principal defender os direitos autorais de
execuo pblica musical de todos os seus associados. Chiquinha
Gonzaga foi uma das pioneiras no movimento de defesa dos
direitos autorais no pas. Cada vez que suas obras musicais eram
executadas nos teatros, ela considerava justo receber uma parcela
do que era arrecadado, pois entendia que sua msica era to

52 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

importante e gerava tanto sucesso quanto o texto apresentado.


Em 1917, ela fundou a Sociedade Brasileira de Autores Teatrais
(que posteriormente passou a se chamar Sociedade Brasileira de
Autores) - SBAT, que no incio era integrada somente por autores
de teatro, mas que com o passar do tempo tambm permitiu
a associao de compositores musicais. Como consequncia
natural, o movimento associativo ampliou-se e logo surgiram
outras entidades. Com a pulverizao de associaes com o
mesmo fim, os problemas no paravam de aumentar. Os usurios
preferiam continuar a utilizar as obras intelectuais sem efetuar
qualquer pagamento, visto que o pagamento a qualquer uma das
associaes existentes no implicava em quitao plena e permitia
a cobrana por outra associao. As msicas, em sua grande
maioria, eram (e continuam sendo) resultados de parcerias, e por
isso possuam vrios detentores de direitos, cada qual filiado a
uma das referidas entidades, gerando cobranas e distribuies
separadas. Para dar fim a esse problema, em 1973 foi promulgada
a Lei 5.988/73, que criava um escritrio central para realizar, de
forma centralizada, toda a arrecadao e distribuio dos direitos
autorais de execuo pblica musical. Em 2 de janeiro de 1977, o
Ecad - Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio iniciou as
suas atividades operacionais em todo o Brasil. (Texto disponvel
em: http://www.ecad.org.br/pt/direito-autoral/o-que-e-direitoautoral/Paginas/default.aspx, acessado em 24 de junho de 2014.)

Como se percebe, a primeira constituio brasileira, em 1891, previu


a proteo ao direito autoral, tratando o tema como garantia fundamental.
Conforme artigo 72 da Carta de 1891, nos seguintes termos:
Aos autores de obras literrias e artsticas garantido o direito
exclusivo de reproduzi-las pela imprensa ou por qualquer outro
processo mecnico. Os herdeiros dos autores gozaro desse
direito pelo tempo que a lei determinar.

A ttulo de curiosidade, importante trazer que a lei informada foi


publicada em 1 de agosto de 1896, Lei n 496, chamada por muitos de Lei
Medeiros de Albuquerque. Podemos destacar que a referida lei conferia
proteo dos direitos autorais por 50 anos a contar da data da primeira
publicao, diferente do que ocorre nos tempos atuais, em que a proteo
de 70 anos aps a morte do autor da obra, a contar a partir de 1 de janeiro
do ano subsequente ao da sua morte.
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 53

A Lei Albuquerque de Medeiros teve vigncia at a entrada em vigor


do Cdigo Civil de 1916, em 1 de janeiro de 1917. O cdigo civil de 1916
passou a considerar o direito autoral uma espcie de propriedade, utilizando
termos como propriedade literria, cientfica e artstica. O referido cdigo
previu, no captulo das obrigaes, o contrato de edio, que posteriormente
foi reproduzido na Lei 5.988 de 73, revogada pela Lei 9.610 de 1998, a atual
Lei de Direitos Autorais (LDA).
Em sntese podemos definir o direito autoral como um conjunto de
direitos conferidos pessoa fsica ou jurdica, atravs de lei, para o criador
de obra intelectual, de modo que o criador possa gozar dos direitos morais
e patrimoniais decorrentes da explorao de suas obras. O direito autoral
visa proteger as relaes entre o autor da obra e quem a utiliza, sejam elas
artsticas, literrias ou cientficas, como textos, livros, pinturas, esculturas,
msicas, fotografias etc. Conforme j foi abordado nesse trabalho, os direitos
autorais podem ser divididos em morais e patrimoniais. Nesse sentido, vale
destacar a respeito do tema:
Os direitos morais so reconhecidos em funo do esforo e do
resultado criativo, a saber, da operao psicolgica, com a qual
se materializa, a partir do nascimento da obra, a verdadeira
externao da personalidade do autor. (BITTAR, 2008, p. 46)

O direito autoral se difere do direito conexo. Ambos decorrem de


uma obra intelectual, porm os titulares desses direitos so (ou podem ser)
distintos.
Direitos Autorais, como o prprio nome sugere, decorre da explorao
do titular sobre a obra de sua autoria, enquanto que o direito conexo decorre
dos intrpretes/msicos de determinada obra musical, podendo haver
confuso desses direitos em uma ou vrias pessoas.
Direitos conexos so devidos quele que interpreta a obra de
determinado autor, a concretizao do que foi imaginado e criado pelo
autor, podendo o intrprete se confundir na mesma pessoa do autor, uma
vez que a Lei de direitos autorais no probe essa prtica que, a ttulo de
curiosidade, muito comum no Brasil e no mundo.
Para ilustrar, podemos citar o exemplo de uma sonata de Beethoven,
que precisa de um pianista para reproduzi-la, execut-la. Trazendo para o
nosso cotidiano podemos exemplificar as canes compostas por Nando Reis
e interpretadas por Cssia Eller. Quando o prprio autor quem interpreta
54 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

ele tem direito ao valor a ttulo do direito autoral (2/3 da arrecadao) e


concorre com os msicos nos valores devidos pelo direito conexo, podendo,
ainda o autor da msica ser o cantor/intrprete e msico/instrumentista,
no havendo qualquer restrio para tanto. Como exemplo deste ltimo
podemos citar os casos do artista brasileiro Lobo e o cantor americano
Lenny Kravtz, que tm discos em suas carreiras que foram inteiramente
compostos, produzidos, interpretados e executados (msicos) por eles
prprios, ficando assim, com 100% da arrecadao das obras, tanto pelo
direito autoral quanto pelo direito conexo.
Direitos conexos, para Henrique Galdeman, um alargamento
do conceito de autoria, uma vez que outros indivduos, que no o autor
da obra, passam a exercer, de certa forma, titularidade autoral. A prpria
Lei dos Direitos Autorais prev que as normas relativas ao direito do autor
aplicam-se, no que couber,
aos direitos dos intrpretes ou executantes, dos produtores
fonogrficos e das empresas de radiofuso, ressalvando que
permanecem intactas todas as garantias asseguradas aos autores
de obras intelectuais. So trs os titulares de direitos conexos:
a) os artistas (intrpretes ou executantes); b)os produtores
de fonogramas; c) os organismos de radiofuso (sobre seus
programas, imagens, som das rdios, sinais de TV)

importante destacar que os direitos conexos, para alguns autores,


geram uma espcie de direito autoral, uma vez que as execues pblicas de
suas interpretaes ficam sujeitas a sua autorizao ou proibio. Ento, um
intrprete, por exemplo, grava uma obra musical de outro autor e, sobre essa
nova obra interpretada, exerce direito autoral, podendo proibir a execuo
daquela gravao (fonograma). Ainda dentro deste exemplo, o direito
do autor sobre a obra gravada, em regra, no sofre interferncia (exceto
se houve contrato de exclusividade com o intrprete), podendo o autor
autorizar a gravao da mesma obra diversos intrpretes, desde que haja
previso contratual, sendo certo que cada intrprete poder administrar
a sua obra independentemente. Continuando neste exemplo, quando o
intrprete, titular do direito conexo, aufere lucro proveniente da obra, no
receber todo o valor, como se demonstra no pargrafo abaixo.
pertinente a distino entre direito autoral e direito conexo
quando tomamos como exemplo o caso de execuo pblica (no rdio,
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 55

televiso e outros) de uma obra musical. O ECAD, rgo responsvel pela


arrecadao e distribuio dos direitos autorais no Brasil, ao receber valor
de determinada obra musical, repassa os valores nas seguintes propores:
do valor total arrecadado 17% o prprio ECAD retm, como uma espcie
de taxa administrativa pelo servio prestado e as associaes retm 7,5%
do valor total. Aps os descontos administrativos, os 75,5% restantes so
divididos da seguinte maneira: 2/3 cabem ao autor/autores da obra (direito
autoral), no caso uma msica e 1/3 restante o direito conexo gerado pela
obra, distribudo entre o produtor fonogrfico (41,7%), intrprete (41,7%) e
entre os msicos que participaram da gravao (16,6%).
Em 2013, a Lei 12.853 alterou essa distribuio, garantindo uma
porcentagem mnima para o titular da obra, fato este que no ocorria
anteriormente, de modo que os percentuais eram estabelecidos pelo ECAD.
A alterao ampliou o percentual que estava sendo repassado aos titulares,
nos termos do art. 99, 4, com a seguinte redao:
4 A parcela destinada distribuio aos autores e demais
titulares de direitos no poder, em um ano da data de publicao
desta Lei, ser inferior a 77,5% (setenta e sete inteiros e cinco
dcimos por cento) dos valores arrecadados, aumentando-se tal
parcela razo de 2,5% a.a. (dois inteiros e cinco dcimos por
cento ao ano), at que, em 4 (quatro) anos da data de publicao
desta Lei, ela no seja inferior a 85% (oitenta e cinco por cento)
dos valores arrecadados.

Outro ponto relevante o que est previsto no artigo 96 da Lei 9.610 de


1998, que estabelece o prazo de 70 (setenta) anos para proteo dos direitos
conexos, a contar de 1 de janeiro do ano subsequente fixao, para os
fonogramas; transmisso, para as emisses das empresas de radiodifuso;
e execuo e representao pblica, para os demais casos. Deste modo
a Lei igualou o prazo de proteo dos direitos autorais e direitos conexos,
uma vez que o artigo 41 da mesma Lei tem a seguinte redao: Os direitos
patrimoniais do autor perduram por setenta anos contados de 1 de janeiro
do ano subseqente ao de seu falecimento, obedecida a ordem sucessria
da lei civil.
Por estarmos abordando o direito autoral sob o aspecto jurdico, no
podemos deixar de citar a importncia do registro das obras, como meio de
provar a autoria. Insta ressaltar, ainda, que no necessrio que a obra esteja
56 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

registrada para que possa ter seus direitos protegidos, sendo necessrio
apenas para declarar o marco temporal quando mais de um autor discute a
titularidade de determinada obra.
Nestes casos, quando h litgio decorrente da titularidade de
determinada obra, o registro prova fundamental para o deslinde da causa.
Porm, essa prova no absoluta, podendo a parte contrria provar que a
obra de sua autoria, mesmo que registrada em nome de outro titular, mas
em regra prevalece quele que manifestou sua titularidade publicamente,
at prova em contrrio. A competncia para registrar as obras musicais,
conforme dito acima, da Fundao Biblioteca Nacional atravs do
Escritrio de Direitos Autorais - EDA.
Por fim, concluo este captulo com seguinte texto:
A obra deve pertencer a quem a cria. Se algum criou uma obra,
a esta pessoa deveria ser dado o controle sobre sua criao, assim
como assegurado o direito de ela se beneficiar, isto , em sntese,
o poder de usar, fruir e explorar o objeto de sua criao. (LEITE,
2004, p. 171)

O enquadramento legislativo do direito autoral no Brasil e em outros pases


No Brasil, a Lei 9.610/98 prev, em seu artigo 3, que os direitos
autorais reputam-se, para os efeitos legais, bens mveis, com o objetivo de
justamente garantir ao titular o usufruto no apenas de seus direitos morais,
mas tambm dos atributos inerentes ao direito de propriedade, como uso
e fruio (MENEZES, 2007). Esse enquadramento jurdico considera o
direito do autor como uma propriedade, tratando-o dessa forma com
algumas limitaes.
O direito autoral como propriedade foi trazido pelo Cdigo Civil
brasileiro de 1916, porm sem descartar seu carter moral, trazido apenas
pela LDA: pertencem ao autor os direitos morais e patrimoniais sobre a
obra que criou (art. 22 da Lei n 9.610/98). Para alguns doutrinadores
brasileiros essa previso deixa evidente a natureza mista do direito autoral.
Em nosso ordenamento jurdico, para a doutrina majoritria, o direito
autoral muito se aproxima do direito de propriedade, conforme art. 28 da
LDA, que prev que cabe ao autor o direito de utilizar, fruir e dispor da
obra literria, artstica ou cientfica. Repare que o texto muito se aproxima
do art. 1.228 do Cdigo Civil brasileiro, que prev que o proprietrio tem
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 57

a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder


de quem quer que injustamente a possua ou detenha. Essa semelhana com
o direito de propriedade atribui ao direito autoral brasileiro uma natureza
sui generis.
O ordenamento jurdico espanhol enquadra o direito autoral como
propriedade intelectual, semelhantemente ao Brasil, porm a doutrina
majoritria critica essa posio:
Desde nuestro punto de vista, la opcin acogida por el legislador
espaol al continuar empleando dicha expresin es criticable,
pues con la misma parece prejuzgar la naturaleza de la institucin
como un autentico derecho de propiedad, que evoca slo su
faceta econmica o patrimonial, lo que resulta incompatible
con la no vedosa regulacin en la ley del derecho moral del
autor, cuyo contenido aporta una idea bastante expressiva del
desbordamiento de la propiedad como marco de referencia
(LOPEZ, 1993, p. 34 apud FONSECA, 2012)

Outros pases europeus consideram o direito autoral apenas como


um direito e no como bem, porm esse enquadramento como direito
no afasta a diviso entre direito patrimonial e moral, como na Alemanha
(Urheberrecht), na Itlia (diritto dautore) e na Frana (droit dauteur).
O enquadramento jurdico do direito autoral se torna interessante
quando o analisamos sob o aspecto da sua forma de aquisio. A doutrina
cita que a nica forma de aquisio do direito autoral a criao de uma
obra e esse um dos motivos pelo qual o direito autoral se afasta do
enquadramento como propriedade, uma vez que as formas legais para
aquisio de determinado bem mvel no se encaixam aquisio da
propriedade intelectual, nos importando aqui, especificamente, o direito
autoral.
Para melhor entendimento podemos trazer o que prev o texto do
art. 37, da Lei 9.610/98, quando afirma que a aquisio do original de
uma obra, ou de exemplar, no confere ao adquirente qualquer dos direitos
patrimoniais do autor, salvo conveno em contrrio entre as partes e os
casos previstos nesta Lei. Ou seja, a referida lei enquadra o direito autoral
como bem mvel, porm, devido suas especificidades, a prpria Lei tratou
de limitar a transferncia e a aquisio de direitos decorrentes de uma obra
autoral.
58 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

Nos EUA a gesto coletiva dos direitos autorais feita de forma


distinta. L existem trs associaes (ASCAP, BMI e SESAC) e os titulares
devem ser associados s trs, inclusive arcando com as taxas cobradas por
cada uma delas, o que no ocorre nas sociedades brasileiras, que em sua
maioria no cobra taxa de adeso nem anuidade. Esse modelo anglo-saxo
no se enquadraria no Brasil, que importou a doutrina francesa (Droit
DAuteur), uma vez que nossa Constituio prev a liberdade de associao,
garantindo que o titular possa mudar livremente de sociedade.
Outro ponto que merece destaque que no direito americano um
agente poder utilizar obra alheia para fins comerciais, desde que pague pelo
seu uso, fato este que no ocorre no Brasil, devendo o autor da obra autorizar
a utilizao para fins comerciais e cobrar o valor que quiser para autorizar o
uso. Esse ponto objeto de bastante polmica, pois a Lei 12.853/2013 previu
que os valores cobrados para utilizao de obra alheia fossem unificados
pelo Escritrio Central e os autores resistem essa determinao, alegando
que somente eles, titulares do direito autoral, podem estabelecer o valor
cobrado para utilizao da sua obra.

3 CONCLUSO - TUTELA PROTETIVA DOS DIREITOS AUTORAIS ESTUDO DE CASO - POSICIONAMENTO DO STF
Aps consideraes acerca dos princpios constitucionais, conflitos
entre esses princpios, breve histrico sobre o direito autoral, distino entre
direito autoral e direito conexo, alm do enquadramento no ordenamento
jurdico brasileiro e de alguns pases, conclui-se o estudo do tema a partir do
julgamento do STF em caso que envolveu a matria estudada.
A deciso paradigma, abordada ao longo do artigo, a respeito
do conflito entre direito autoral e liberdade de associao, foi julgada
definitivamente pelo STF em 17.10.2003, por meio da Ao Direta de
Inconstitucionalidade (medida liminar) n 2054, em que se discutiu a
constitucionalidade do art. 99 e seu 1 face ao art. 5, incisos XVII e XX e
art. 173 da Constituio Federal.
O art. 173 trata da explorao econmica de atividade diretamente
pelo Estado, no sendo objeto desse trabalho. O objetivo o que se refere ao
art. 5 incisos XVII e XX em que o primeiro prev que plena a liberdade
de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar, enquanto o
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 59

segundo, que ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer


associado.
Antes de adentrarmos no mrito da deciso importante destacar
que a redao do artigo 99 da Lei 9.610/98 foi alterada, conforme tratado
durante este trabalho, porm em nada interfere, tendo em vista que a nova
redao manteve a centralizao da arrecadao e a obrigatoriedade de
filiao uma das sociedades.
Passado isso, o STF decidiu que o ECAD rgo incumbido da
representao, arrecadao e distribuio dos direitos autorais. Essa foi a
soluo encontrada pelo legislador para solucionar os problemas causados
pelo grande nmero de associaes existentes anteriormente, eis que o
pagamento realizado a qualquer dessas associaes no era considerado
como quitao oponvel as demais associaes, o que gerava inmeros
problemas.
Conforme j explicitado, o que se questiona neste trabalho no
julgar positiva ou negativa a criao do escritrio central (ECAD), uma vez
que este se faz necessrio na gesto coletiva dos direitos autorais.
Objetiva-se, a partir do presente estudo, refletir sobre a opo do
legislador em limitar o exerccio desse direito diretamente pelos autores,
impedindo que estes possam dirigir-se ao ECAD sem estarem associados
uma das sociedades arrecadadoras. A reflexo no sentido de enxergarmos
um caminho pelo qual o titular do direito autoral possa exercer seu direito
diretamente junto ao ECAD, sem eliminar as associaes, que continuariam
a existir, sendo a escolha de filiar-se ou no devida ao titular. Isso, sem
dvida, aumentaria a competitividade entre as sociedades, alm de
melhorar o servio prestado pelas mesmas, que esforar-se-iam para que os
titulares se filiassem, eliminando a opo que o titular de direito autoral tem
atualmente: filiar-se ou filiar-se.
Inobstante a reflexo proposta, o STF, a partir do caso estudado,
j decidiu que o monoplio exercido pelo ECAD e a obrigatoriedade do
associao no ferem os artigos 173 e 5, inc. XVII e XX, respectivamente,
cabendo ao legislador - o mesmo que alterou recentemente a Lei dos direitos
autorais - prever novas condies para que os autores/titulares possam
se dirigir diretamente ao ECAD, a fim de que possam receber valores
decorrentes da execuo de suas obras, sendo o ato de associao uma
opo do titular, como prev a Constituio Federal, e no uma condio
60 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

para o exerccio do direito autoral. Em outras palavras, no se questiona a


gesto coletiva dos direitos autorais por meio de um escritrio central, uma
vez que essa forma de gesto se faz necessria e se mostrou eficaz em nosso
ordenamento e em outros pases.

REFERNCIAS
ASCENSO, Jose de Oliveira. Direito autoral. Rio de Janeiro: Forense,
1980.
BITTAR, Carlos Alberto A Lei dos direitos autorais na jurisprudncia.
So Paulo: Revista dos Tribunais. 1988.
BITTAR, Carlos Alberto.Curso de direito autoral. Rio de Janeiro: Forense,
2004.
CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e a Teoria da
Constituio. 7 ed. Coimbra: Almedina, 2003.
COSTA NETO, Jose Carlos. Direito autoral no Brasil. So Paulo: FTD.1998.
FONSECA, Yuri Ikeda. O direito autoral como propriedade especial.
Rio Grande, XV,n. 101, jun 2012. Disponvel em: <http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_
id=11772&revista_caderno=7>. Acesso em mar 2013
GANDELMAN, Henrique.Guia bsico de direitos autorais. So Paulo:
Globo, 1982.
_______. O que voc precisa saber sobre direitos autorais. Rio de Janeiro:
Ed. Senac Nacional, 2004.
LEITE, Eduardo Lycurgo. Direito de Autor. Braslia: Braslia Jurdica, 2004.
MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional. Gilmar
Ferreira Mendes, Paulo Gustavo Gonet Branco. So Paulo, Ed. Saraiva, 2013.
PIMENTA, Eduardo. Cdigo de direitos autorais e acordos internacionais.
So Paulo: LEJUS, 1998.
SOUZA, Allan Rocha. A funo social dos direitos autorais: uma
interpretao civil-constitucional dos limites da proteo jurdica.
Campos dos Goytacazes: Ed. Faculdade de Direito de Campos, 2006.
DIREITO AUTORAL E LIBERDADE DE ASSOCIAO: A QUESTO DO ECAD

| 61

TOCQUEVILLE, Charles Alxis Clrel de. A democracia na Amrica. 2.


ed. Belo Horizonte: Editora da USP, 1977.
TRIDENTE, Alessandra. Direito Autoral - Paradoxos e Contribuies
para a reviso da Tecnilogia Jurdica no Sculo XXI. Rio de Janeiro:
Elsevier, 2009.
VIEIRA, Jair Lot. ECAD e direitos musicais interpretados pelos tribunais:
repertrio de jurisprudncia e legislao. Bauru: Edipro, 2010
STF - Pleno - MS n 22.164/SP - Relator Ministro Celso de Mello, Dirio da
Justia, Seo I, 17 de novembro de 1995, p.39.206.

62 |

Lucas Baffi Ferreira Pinto

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE


DO TRADICIONALISMO GACHO COMO MANIFESTAO DA
CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL
CULTURAL RIGHTS AND COPYRIGHT: THE PRIORITY OF THE
TRADICIONALISM GAUCHO AS EXPRESSIONS OF THE CULTURE
REGIONALIST OF THE RIO GRANDE DO SUL
Luiz Felipe Zilli Queiroz1
RESUMO
O presente artigo traz baila a discusso entre cultura, direitos culturais, direitos
autorais e tradicionalismo gacho. Dessa forma, faz-se mister tecer comentrios
acerca desses direitos e explanar o tradicionalismo gacho num momento nico,
haja vista a complexidade do tema, que se caracteriza como uma manifestao da
cultura regionalista do Rio Grande do Sul. Num primeiro momento, h a exposio
sobre cultura e seus mltiplos significados (e difceis definies), a remodelao
da cultura pela tutela do Direito, com a incurso do patrimnio cultural sob a
proteo legal e algumas complementaes sobre direito autoral. Num segundo
momento, ser apresentado o que se entende por tradicionalismo gacho,
Movimento Tradicionalista Gacho (MTG), Centros de Tradies Gachas (CTG)
e algumas manifestaes dessa cultura/movimento, ratificada pela histria, que
oportuna o (re)conhecimento do povo gacho como patrimnio imaterial. Aps a
apresentao dessas questes, o trabalho encerra-se com um problema: a existncia
do conflito entre cultura/direitos culturais e direitos autorais-patrimoniais, diante
da realidade ftica em que se encontram as entidades de cultura gacha, que acabam
limitando suas promoes culturais em funo do ECAD, diminuindo, assim, as
manifestaes do tradicionalismo gacho. No entanto, vem tona uma possvel
soluo para resoluo desse conflito e, diante da valorizao da coletividade,
prospera-se a cultura sobre a individualidade dos direitos autorais.
Palavras-chave: Cultura. Direitos Culturais. Direito Autoral. Tradicionalismo
Gacho.
ABSTRACT
This article brings up the discussion of culture, cultural rights, copyright and
gaucho traditionalism. Thus, it is mister to comment about these rights and explain

Acadmico do Curso de Direito da Universidade Regional Integradado Alto Uruguai e das Misses
URI Santiago. Estagirio no escritrio de advocacia Rafael Azambuja Paz Advogado. Endereo
eletrnico: felipezqueiroz@hotmail.com. Promotor cultural.

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 63

the gaucho traditionalism in a single moment, given the complexity of the issue
that is characterized as a manifestation of regionalist culture of Rio Grande do Sul.
At first, there is the exhibition on culture and its multiple meanings (and difficult
settings), remodeling of culture for the protection of law, with the incursion of
cultural heritage under legal protection and some additions on copyright. Secondly,
it will be presented what is meant by traditionalism Gaucho, Gaucho Traditionalist
Movement (MTG), Gaucho Traditions Center (CTG) and some manifestations of
this culture/movement, rectified by history, that timely knowledge of the gaucho
as intangible heritage. After the presentation of these issues, the article ends with a
problem: the existence of the conflict between culture/cultural rights and copyrighteconomic rights in the face of objective reality in which they are the gaucho culture
of entities that end up limiting their cultural promotion according to the ECAD,
thus reducing the manifestations of the gaucho traditionalism. However, it comes
up a possible solution to resolving this conflict and, given the appreciation of the
community, to culture thrives on individuality of copyright.
Keywords: Culture. Cultural rights. Copyright. Gaucho Traditionalism.

INTRODUO
Com as grandes mudanas trazidas ao longo dos sculos,
principalmente aps o perodo renascentista, a cultura tornou-se um dos
fatores precpuos para o desenvolvimento de uma sociedade vivenciada
pela tica e educao. Assim sendo, os pases procuraram desenvolver um
padro de investimentos e incentivos cultura e, tambm, juridicizando a
mesma. Com isso, surgem os direitos culturais como forma de preservar e
prestar a cultura nos territrios em que ela recepcionada.
Ento, o presente escrito traz baila as definies sobre cultura, com
seus multisignificados e incidncias, inclusive, sob a rbita jurdica. Com
a aproximao do jurdico com a cultura, surgem os direitos culturais, que
visam tutelar os bens e patrimnios culturais. Nesse interregno, aborda-se,
tambm, sobre direitos autorais e suas contribuies para a proteo dos
autores de obras intelectuais.
Na sequncia, dar-se- a exposio da cultura regionalista do Rio
Grande do Sul, com a identificao do tradicionalismo gacho, que procura
conciliar o passado com a evoluo da sociedade contempornea. Assim,
com essa preocupao, surge o Movimento Tradicionalista Gacho na
inteno de pr em prtica, materialmente, a preservao do gauchismo,
64 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

diante da criao dos Centros de Tradies Gachas. Com essa guarida, as


manifestaes culturais se fecundam e atingem o seu objetivo: a vivncia do
povo Rio Grandense com sua identificao cultural.
Nesse diapaso, apresentam-se estudos sobre os direitos autoraispatrimoniais, de acordo com a Lei n. 9.610/98, que acabou instituindo um
Escritrio de Arrecadao para cobranas de quem utiliza obras intelectuais
para execues musicais. Com a criao legal desse Escritrio, que o
ECAD, surgiram dificuldades de se promover o tradicionalismo gacho e
suas manifestaes nas entidades de cultura, haja vista os parcos recursos
que so geridos por essas entidades.
Com a breve descrio do trabalho, o que se pretende discutir sobre
cultura, patrimnio cultural e direito autoral, ratificando a existncia dos
direitos culturais no Brasil. Assim sendo, procura-se conciliar a cultura com
os demais direitos previstos, seja pela rbita legal, com reformas legislativas,
quanto por judicializao. Visto dessa forma, o que deve imperar a cultura.

CULTURA, DIREITOS CULTURAIS, PATRIMNIO CULTURAL E


DIREITO AUTORAL: BREVES CONSIDERAES
O ser humano utiliza como identificao pessoal os traos remetidos
cultura da qual pertence. O sentido do ser se contempla e perfectibiliza
com essa identificao cultural. Dessa forma, com a incluso ou o
(re)conhecimento de novas culturas no cenrio mundial, o homem
aproximou-se de um intercmbio cultural, concretizado pelas facilidades de
locomoo e de informao.
Assim, surgem novas realidades e, uma delas, a proteo ou
regularizao da cultura e dos agentes pertencentes mesma. Os direitos
culturais emergem para proteger e promover a cultura, tanto na seara
nacional, quanto na internacional. por isso que o presente escrito vem
estimular o debate sobre a cultura, com uma didtica sequencial, versando,
primeiramente, sobre a cultura e direitos culturais.
Nesta primeira parte, o trabalho traz baila a ascenso do vocbulo
cultura, tentando apesar de no se chegar num consenso explicar o
significado do termo. Na sequncia se apresenta a juridicizao da cultura,
com a apresentao dos direitos culturais no ordenamento jurdico brasileiro
e tambm no vis internacional. Colocar-se- na discusso o patrimnio
DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO
MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 65

cultural, diante da sua materialidade e/ou imaterialidade e, por fim, uma


breve anlise sobre direito autoral.
O termo cultura de natureza muito velha, haja vista ter origem na
agricultura, que uma das formas mais antigas de dominao, testemunho
e transmutao do homem sobre a natureza. Assim, encontra-se em
consonncia com o que descreve Alfredo Bosi, que extrai o sentido da
palavra em latim clere, significando morar, cultivar e tratar (1992, p. 12).
Nesse diapaso, muitas vezes a cultura envolve um significado
no palpvel, tendo uma caracterstica espiritual, reportando a bens no
econmicos e criados ou valorizados pelo humano, mas tambm atinentes
natureza, diante do significado que tem para algum povo. Sempre ser
tangenciada pela relevncia coletiva, de acordo com a situao em que se
encontra (MIRANDA, 1996, p. 253).2
Ademais, encontra-se solidificado o sentido de cultura de uma forma
cientfico-antropolgica por Edward Tylor, que aproveitou as experincias
cientficas advindas do perodo renascentista e da Revoluo Industrial, e
exps essa palavra como todo fenmeno humano que pertena ao mbito
material e imaterial desenvolvido pelo indivduo ou por um povo, alm do
conhecimento, das crenas, da arte, da moral, da Lei e dos costumes, que
incluem o homem como membro da sociedade. (2005, p. 78-80).3
Diante da complexidade das culturas de um determinado povo,
exsurgem novas expresses culturais, sendo estas importadas de outros
povos ou originrias na prpria comunidade. Dessa forma, h conflitos
envolvendo cultura e se fez necessria a tutela jurdica para a proteo da
mesma. Assim nascem os direitos culturais ou os direitos da cultura.
No Brasil, os direitos culturais demoraram em encontrar guarida. A
Constituio Federal de 1988 que primeiramente trouxe expresso uma parte

De acordo com a abrangncia do termo cultura, a mesma envolve a lngua/linguagem, os usos e


costumes, a religio, os smbolos comunitrios, conhecimentos, as formas de cultivos da terra e do
mar, a organizao poltica, o meio ambiente. Assim, a cultura se torna precisa pela humanidade
que apresenta, sendo que cada ser estabelecido num determinado ambiente se perfaz pela sua
cultura (QUEIROZ apud MIRANDA, 2014, p. 03). (Grifei).
Segundo Luiz Felipe Queiroz, tudo que humano cultural e tudo que cultural humano
(2014, p. 04).

66 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

tangente cultura, de acordo com os artigos 215 e 216.4 percebvel que a


cultura, de uma forma ou de outra, j era tutelada anteriormente Magna
Carta. O direito administrativo, ambiental e autoral previam algumas
questes pertinentes a patrimnio cultural, como a interveno do Estado
sobre o tombamento de propriedades privadas; o patrimnio cultural como
parte do meio ambiente meio ambiente natural; e os direitos do autor
diante do patrimnio imaterial.
Os direitos culturais ou direitos da cultura se solidificaram
internacionalmente pela Declarao Universal dos Direitos Humanos
de 1948, que previu o direito cultura, mas tambm ressaltou o direito a
participao na vida cultural.5 O Brasil, apesar de no ter ressaltado esses
direitos anteriormente a Constituio Cidad, j aceitava a proteo desses
direitos, haja vista ser um signatrio da Declarao.
Os direitos culturais tm princpios e os mesmos so constitucionais.
Trata-se do princpio do pluralismo cultural, da participao popular, da
atuao estatal como suporte logstico, o princpio do respeito memria
coletiva e o da universalidade. Esses princpios foram suscitados pelo douto
Humberto Cunha Filho, um dos precursores dos direitos culturais no Brasil.6
O princpio do pluralismo cultural versa sobre a existncia e expresso
das diversas manifestaes culturais, sem nenhuma forma de discriminao;
o princpio da participao popular remete a coletividade e individualidade,
4

Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes
da cultura nacional, e apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais;
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de
expresso; II - os modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes
artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico, artstico,
arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
Art. 22. Toda pessoa, como membro da sociedade, tem direito segurana social e realizao,
pelo esforo nacional, pela cooperao internacional e de acordo com a organizao e recursos de
cada Estado, dos direitos econmicos, sociais e culturais indispensveis sua dignidade e ao livre
desenvolvimento da sua personalidade; Art. 27. Toda pessoa tem o direito de participar livremente
da vida cultural da comunidade, de fruir as artes e de participar do processo cientfico e de seus
benefcios.
Alm de haver princpios constitucionais culturais, os direitos culturais tambm so fundamentais,
tanto por terem alguns incisos (IV, VI, IX, XIV, XXVII) do artigo 5 da Magna Carta que versam
sobre cultura, quanto pela aproximao com a dignidade da pessoa humana, segundo Humberto
Cunha Filho (2000, p. 41).

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 67

ou seja, a participao abrange a sociedade como um todo ou por meio


de seus cidados, alm do poder pblico, a discutir questes pertinentes
cultura, desde projetos de lei at a garantia de aes judiciais; o princpio
da atuao estatal como suporte logstico recai na ao do Estado de
promover aes culturais, alm de preservar as expresses e o bens culturais
j existentes e procura no intervir arbitrariamente; o princpio da memria
coletiva trabalha a valorizao do patrimnio histrico consagrado pelo
passado; e o princpio da universalidade defende a garantia que o exerccio
dos direitos culturais pertence a todos (CUNHA FILHO, 2000, p. 43-52).
Assim, os direitos culturais nada mais so do que os direitos:
Afetos s artes, memria coletiva e ao repasse de saberes, que
asseguram aos seus titulares o conhecimento e o uso do passado,
interferncia ativa no presente e possibilidade de previso
e deciso das opes referentes ao futuro, visando sempre a
dignidade da pessoa humana (CUNHA FILHO, 2000, p. 34).

Pertinente ao patrimnio cultural, a Suprema Carta de 1988 trouxe


a definio em relao aos bens culturais. No entanto, para clarear mais a
definio, remete-se a seu sentido timo, que no latim patrimonium, sendo
caracterizado pela presena de pai (patri) e recebido (monium). Em relao
cultura, j foi discutido noutro momento. Assim, tem-se patrimnio
cultural como a herana, ou o que foi deixado de um povo para outro, com
foras espirituais, que identificam determinada comunidade ou populao.
Esse patrimnio, como bem prev o artigo 216 da Constituio
Federal, trata-se de bens que identificam a sociedade brasileira:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens
de natureza material e imaterial, tomados individualmente
ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao,
memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem: I - as formas de expresso; II - os
modos de criar, fazer e viver; III - as criaes cientficas, artsticas
e tecnolgicas; IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e
demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.

Dessa forma, a proteo dos bens culturais recai s diversas formas de


expresso; os modos de criar, fazer e viver; as criaes cientficas, artsticas
68 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

e tecnolgicas; as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos


destinados s manifestaes artstico-culturais; os conjuntos urbanos e
stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico,
ecolgico e cientfico (IPHAN, 2015).
H a previso de proteo a bens materiais ou imateriais. O patrimnio
material de diversas naturezas, como arqueolgica, paisagstica e etnogrfica;
histrica; belas artes; e das artes aplicadas. Recai a bens tombados como
cidades histricas, stios arqueolgicos e paisagsticos e bens individuais; ou
mveis, como colees arqueolgicas, acervos museolgicos, documentais,
bibliogrficos, arquivsticos, videogrficos, fotogrficos e cinematogrficos
(IPHAN, 2015). O patrimnio imaterial remete-se:7
as prticas, representaes, expresses, conhecimentos e tcnicas
com os instrumentos, objetos, artefatos e lugares culturais que
lhes so associados - que as comunidades, os grupos e, em alguns
casos os indivduos, reconhecem como parte integrante de seu
patrimnio cultural (UNESCO, 2006).

Os direitos autorais, a matriz dos direitos culturais, encontra guarida


na legislao brasileira pela Constituio Federal, precisamente no artigo
5, incisos XXVII e XXVIII.8 Ademais, est legalmente estatudo pela lei n.
9.610/98.9

Os bens culturais de natureza imaterial possuem relao direta com o homem, pois, so categricos
da intangibilidade de sua intelectualidade, da prtica dos saberes coletivos, de suas manifestaes
culturais (danas, festas, etc..). A sua materialidade se d com o registro e com a prtica da
experincia no instante pela comunidade que decidir sobre a continuidade e a mutabilidade do
bem (SOUSA NETO, 2012, p. 09).
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXVII - aos autores pertence o direito
exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo
tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes
individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades
desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem
ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e
associativas.
Os direitos autorais tambm tem proteo internacional e humana, conforme nota-se no artigo
27-2 da Declarao Universal dos Direitos do Homem: Toda pessoa tem direito proteo dos
interesses morais e materiais decorrentes de qualquer produo cientfica, literria ou artstica da
qual seja autor.

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 69

Para ser autor, a Lei prev algumas caractersticas, como sendo a


pessoa fsica criadora de obra literria, artstica ou cientfica, podendo o
autor estender essa proteo s pessoas jurdicas. Essa proteo resultante
das obras intelectuais elaboradas por criaes do esprito, exteriorizadas
por qualquer meio, fixada em qualquer suporte, tangvel ou intangvel,
conhecida ou que venha a ser inventada futuramente. Essas obras sero
consideradas bens mveis.
H a possibilidade de registro da obra intelectual protegida pela lei
autoral, mas esse registro facultativo e meramente declaratrio, podendo
ser delimitado pela natureza em um ou mais rgos especficos. Nessa
sequncia, os direitos autorais tm natureza dplice, com a dimenso
patrimonial, em funo do auferimento de valores econmicos decorrentes
do direito que o autor tem, e moral pelo respeito que se deve haver ao direito
subjetivo do autor e a prpria obra (MARTINS, 2014, p. 04).10
O presente captulo procurou abordar sucintamente algumas
consideraes envolvendo cultura, direitos culturais, patrimnio cultural
e direito autoral com a inteno de aprimorar os subsequentes captulos e
corroborar a pesquisa, explicitando o problema do artigo.

TRADICIONALISMO GACHO: O (RE)CONHECIMENTO DA


CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL
Aps uma anlise sucinta em relao cultura, direitos culturais,
patrimnio cultural e direito autoral, o presente captulo abordar a cultura
tradicionalista do estado do Rio Grande do Sul. Essa cultura local, sendo
caracterizada pelo regionalismo que aquele estado traz como identidade
local cultural. Assim, ser apresentado o que se entende por tradicionalismo
gacho, Movimento Tradicionalista Gacho (MTG), Centros de Tradies
Gachas (CTG) e algumas manifestaes dessa cultura.
O tradicionalismo gacho teve origem nos anos de 1940, com um
movimento organizado por alguns homens, que intentavam promover

H um intenso debate em relao a transmisso do direito autoral, e a sua dimenso patrimonial.


Aps a morte do autor, o prazo de 70 anos para haver a transmisso como patrimnio pblico e
cultural.

10

70 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

o gauchismo no estado do Rio Grande do Sul. Esse gauchismo era fonte


autntica de uma cultura sulista, promovida pela vida campesina no bioma
pampa, que retratava, principalmente, a povoao de gado e a pecuria das
grandes estncias. Alm disso, essa cultura pura era marcada pelos ideais
da Revoluo Farroupilha (1835-1845).
Entende-se o tradicionalismo como
o movimento popular que visa auxiliar o Estado na consecuo
do bem coletivo, atravs de aes que o povo pratica (mesmo
que no se aperceba de tal finalidade) com o fim de reforar o
ncleo de sua cultura: graas ao que a sociedade adquire maior
tranquilidade na vida comum (SCHEIBE apud BARBOSA
LESSA, 2010, p. 02).

Dessa forma, conforme suscitado acima, criou-se o Movimento


Tradicionalista Gacho (MTG), liderado por oito pessoas, destacando-se
Paixo Cortes e Barbosa Lessa. Esse movimento uma grande federao,
existente a mais de cinquenta anos. O MTG uma sociedade civil sem fins
lucrativos, que procura representar e cultivar o tradicionalismo gacho.
Ademais, tm como objetivos a congregao dos CTG e entidades afins11,
preservando a filosofia do movimento tradicionalista, encontrada na Carta
de Princpios12 de sua fundao ou expressa nas decises dos Congressos
Tradicionalistas (SCHEIBE apud MTG, 2010, p. 03).
Nesse caso, entram no contexto entidades como Centros Nativistas, Centros Folclricos de
Tradio, Piquetes de Tradio, Grmios Tradicionalistas etc.
12
I - Auxiliar o Estado na soluo dos seus problemas fundamentais e na conquista do bem
coletivo; II - Cultuar e difundir nossa Histria, nossa formao social, nosso folclore, enfim, nossa
Tradio, como substncia basilar da nacionalidade; III - Promover, no meio do nosso povo, uma
retomada de conscincia dos valores morais do gacho; IV - Facilitar e cooperar com a evoluo
e o progresso, buscando a harmonia social, criando a conscincia do valor coletivo, combatendo
o enfraquecimento da cultura comum e a desagregao que da resulta; V - Criar barreiras aos
fatores e idias que nos vem pelos veculos normais de propaganda e que sejam diametralmente
opostos ou antagnicos aos costumes e pendores naturais do nosso povo; VI - Preservar o nosso
patrimnio sociolgico representado, principalmente, pelo linguajar, vestimenta, arte culinria,
forma de lides e artes populares; VII - Fazer de cada CTG um ncleo transmissor da herana social
e atravs da prtica e divulgao dos hbitos locais, noo de valores, princpios morais, reaes
emocionais, etc.; criar em nossos grupos sociais uma unidade psicolgica, com modos de agir e
pensar coletivamente, valorizando e ajustando o homem ao meio, para a reao em conjunto frente
aos problemas comuns; VIII - Estimular e incentivar o processo aculturativo do elemento imigrante
e seus descendentes; IX - Lutar pelos direitos humanos de Liberdade, Igualdade e Humanidade;
X - Respeitar e fazer respeitar seus postulados iniciais, que tm como caracterstica essencial a
absoluta independncia de sectarismos poltico, religioso e racial; XI - Acatar e respeitar as leis
11

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 71

No entanto, no pode se confundir o movimento do tradicionalismo


gacho com a tradio gacha ou gauchismo. Aquele est ligado s
concepes de tradio e folclore, preservando os traos culturais vistos
como sobrevivncias do passado. O gauchismo remete ideia de pureza
e autenticidade, ressalvada num passado rural, pampeano e pecuarista.
Querer seguir essa realidade muito difcil na sociedade atual (MACIEL,
2005, p. 448-450).
Reitera essa proposio Barbosa Lessa, que no livro Nativismo, um
fenmeno social gacho (1985), chamava a ateno da cultura tradicionalista,
sendo as manifestaes pertencentes ao tradicionalismo. A ideia central
dos fundadores do MTG era criar um movimento cuja base fosse a cultura
tradicional o gauchismo mas como a realidade no compactuava,
totalmente, com essa tica, era necessria a adaptao as diversas situaes
e poderes pblicos legalmente constitudos, enquanto se mantiverem dentro dos princpios do
regime democrtico vigente; XII - Evitar todas as formas de vaidade e personalismo que buscam no
Movimento Tradicionalista veculo para projeo em proveito prprio; XIII - Evitar toda e qualquer
manifestao individual ou coletiva, movida por interesses subterrneos de natureza poltica,
religiosa ou financeira; XIV - Evitar atitudes pessoais ou coletivas que deslustrem e venham em
detrimento dos princpios da formao moral do gacho; XV - Evitar que ncleos tradicionalistas
adotem nomes de pessoas vivas; XVI - Repudiar todas as manifestaes e formas negativas
de explorao direta ou indireta do Movimento Tradicionalista; XVII - Prestigiar e estimular
quaisquer iniciativas que, sincera e honestamente, queiram perseguir objetivos correlatos com os do
tradicionalismo; XVIII - Incentivar, em todas as formas de divulgao e propaganda, o uso sadio dos
autnticos motivos regionais; XIX - Influir na literatura, artes clssicas e populares e outras formas
de expresso espiritual de nossa gente, no sentido de que se voltem para os temas nativistas; XX Zelar pela pureza e fidelidade dos nossos costumes autnticos, combatendo todas as manifestaes
individuais ou coletivas, que artificializem ou descaracterizem as nossas coisas tradicionais;
XXI - Estimular e amparar as clulas que fazem parte de seu organismo social; XXII - Procurar
penetrar e atuar nas instituies pblicas e privadas, principalmente nos colgios e no seio do povo,
buscando conquistar para o Movimento Tradicionalista Gacho a boa vontade e a participao
dos representantes de todas as classes e profisses dignas; XXIII - Comemorar e respeitar as datas,
efemrides e vultos nacionais e, particularmente o dia 20 de setembro, como data mxima do Rio
Grande do Sul; XXIV - Lutar para que seja institudo, oficialmente, o Dia do Gacho, em paridade
de condies com o Dia do Colono e outros Dias respeitados publicamente; XXV - Pugnar pela
independncia psicolgica e ideolgica do nosso povo; XXVI - Revalidar e reafirmar os valores
fundamentais da nossa formao, apontando s novas geraes rumos definidos de cultura, civismo
e nacionalidade; XXVII - Procurar o despertamento da conscincia para o esprito cvico de unidade
e amor Ptria; XXVIII - Pugnar pela fraternidade e maior aproximao dos povos americanos;
XXIX - Buscar, finalmente, a conquista de um estgio de fora social que lhe d ressonncia nos
Poderes Pblicos e nas Classes Rio-grandenses para atuar real, poderosa e eficientemente, no
levantamento dos padres de moral e de vida do nosso Estado, rumando, fortalecido, para o campo
e homem rural, suas razes primordiais, cumprindo, assim, sua alta destinao histrica em nossa
Ptria.

72 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

de tempo e espao. Ento, criou-se algo novo, miscigenado com o passado e


o atual naquela poca que a cultura tradicionalista. Enfim:
Existem tradicionalistas e gauchistas. Os tradicionalistas,
conscientes das mudanas socioeconmicas, e os gauchistas,
vivem no passado e no querem saber de evoluo, nem de
tecnologia, vivem no passado e no de temas inspirados no
passado [...]. Existe no Tradicionalismo, como em todos os
lugares, tambm os ortodoxos da tradio (PAIXO CORTES,
1981, p. 21)

O MTG o rgo que rege os CTG, e esses tm a inteno de representar,


localmente, a entidade mor, ficando adstrito s regras e costumes firmados
por aquele. Na realidade jurdica, os CTG so associaes de direito privado
sem fins lucrativos.13 Essas entidades tem a inteno de estreitar os laos
sociais e, principalmente, os culturais orientados pela tradio gacha,
marcadas pelo nativismo.14
Ademais, muitos estatutos definem os objetivos dessas entidades,
sendo caracterizados com reciprocidade. Assim sendo, preocupase em preservar, promover e divulgar, por meio de atividades
esportivas, sociais, campeiras, culturais, assistenciais, artsticas
e recreativas, o tradicionalismo gacho; defender e conservar
o patrimnio histrico e artstico com a promoo da cultura;
preocupao com a educao, sendo forma complementar de
participao; acesso ao voluntariado e; a promoo da tica,
da paz, da cidadania, dos direitos humanos, da democracia e de
outros valores universais (QUEIROZ apud LUVIZOTTO, 2014,
p. 10).

As manifestaes dessa cultura se do de diversas maneiras. Nos CTG


h atividades de danas tpicas de salo, com a incurso de invernadas, cada
Cdigo Civil brasileiro - Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado: I - as associaes e; Art.
53. Constituem-se as associaes pela unio de pessoas que se organizem para fins no econmicos.
14
Segundo Luvizotto, O CTG no apenas uma entidade que reflete sobre a tradio, tambm
um movimento que procura reviv-la. Dessa maneira, foi necessrio recriar os costumes do campo
e foi usada uma nomenclatura diferente de outras associaes, substituindo o presidente, o vicepresidente, o secretrio, o tesoureiro e o diretor, empregando os ttulos de patro, capataz, sotacapataz, agregados, posteiros. Os conselhos consultivos e deliberativos foram renomeados de
Conselho de Vaqueanos e os departamentos foram chamados de Invernadas representados por
pees e prendas conseguindo assim uma maior proximidade da cultura do campo (2010, p. 34).
13

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 73

uma pertencente a uma entidade. Essas so grupos de crianas, adolescentes,


jovens e adultos que se unem para ensaiar e, posteriormente, apresentar
sociedade suas coreografias. Existem concursos de poesias, que premiam os
membros pees e prendas dessas invernadas de acordo com a dico,
texto e postura.
Essas manifestaes se aperfeioam, tambm, por meio de rodeios
idealizados pelas entidades, com a promoo de tiro de lao, pealo a
p etc. Mas h uma das mais valorizadas atividades do tradicionalismo
gacho, que so os fandangos ou bailes gachos. Nesses bailes as pessoas
vo caracterizadas com vestimentas especiais, as pilchas. A indumentria
se perfaz com a utilizao de bombachas, botas, guaiaca, camisa e leno
para os homens e vestido de prenda com sapatilha para as mulheres.15
Essas vestimentas no podem ser extravagantes e as mesmas representam o
homem e a mulher do campo, matriz campesina e pecuarista. A animao
dos fandangos se d por msica tpica regional, com ritmos variados de
vaneira, milonga, xote, bugio, chamam, rancheiras. As msicas so
recheadas de sentidos e histrias, demonstrando com suas letras a vivncia
do gauchismo.
Nesse sentido, no h como no ressaltar a culinria tpica, com a
incurso do churrasco, do chimarro, do arroz carreteiro, feijo tropeiro etc.
notria a fora cultural que tem o tradicionalismo gacho.
Dessa forma, como o tradicionalismo faz referncia ao gauchismo, como
supramencionado, existe a preocupao de conservar essa tradio
pura e autnoma. Resta claro que se proponha a figura do gacho como
patrimnio imaterial.16 E assim corrobora a Conveno para a Salvaguarda
do Patrimnio Cultural Imaterial da UNESCO:
Entende-se por patrimnio cultural imaterial as prticas,
representaes, expresses, conhecimentos e tcnicas junto
com os instrumentos, objetos, artefatos e lugares que lhes
so associados que as comunidades, os grupos e, em alguns
casos, os indivduos reconhecem como parte integrante de seu
Tambm podem ser consideradas, de uma maneira mais flexvel, outros tipos de vestimentas, como
o chirip, bombacha de montaria, alpargata, boina etc.
16
Segundo matria do stio eletrnico Terra, a figura do gacho pode virar patrimnio da humanidade:
Sociedades tradicionalistas e crioulas de Brasil, Argentina e Uruguai fecharam um acordo para
trabalhar para que a figura do gacho seja declarada Patrimnio Imaterial da Humanidade pela
Unesco (2015).
15

74 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

patrimnio cultural. Este patrimnio cultural imaterial, que se


transmite de gerao em gerao, constantemente recriado
pelas comunidades e grupos em funo de seu ambiente, de
sua interao com a natureza e de sua histria, gerando um
sentimento de identidade e continuidade, contribuindo assim
para promover o respeito diversidade cultural e criatividade
humana (2003, p. 03-04).

Diante de tudo isso o presente captulo procurou o conhecimento


do tradicionalismo gacho, com suas diferenas do gauchismo, suas
manifestaes por meio do MTG e dos CTG. Portanto, com os estudos dos
dois captulos supra escritos que se pretende chegar ao problema em que
vive o tradicionalismo gacho na dimenso dos direitos culturais e autorais.

O CONFLITO EXISTENTE ENTRE DIREITO AUTORAL E DIREITO


CULTURAL: A PREVALNCIA DA CULTURA
A terceira parte do trabalho versar sobre o conflito envolvendo a
cultura e os direitos culturais em relao aos direitos autorais-patrimoniais.
Existe um impedimento das manifestaes culturais dos CTG entidades
de cultura na realizao de eventos musicais, em funo da cobrana de
certas taxas emitidas pelo Escritrio Central de Arrecadao e Distribuio
ECAD.
Diante disso, faz-se mister apresentar o que a Lei de direitos
autorais (Lei n. 9.610/98) aborda sobre o assunto. Na sequncia, haver a
explicitao sobre o ECAD e sua forma de atuao e arrecadao, alm da
manifestao do Supremo Tribunal Federal em relao a esse escritrio. Por
fim, se explicitar a dificuldade das manifestaes culturais das entidades
tradicionalistas e uma possvel soluo para conciliar os direitos do autor e
os direitos culturais.
Os direitos autorais so matria de propriedade intelectual, haja vista
terem origem no imaginrio humano. Esses direitos recaem nos direitos
do autor, que pessoa fsica, sobre obras criadas pelo mesmo, e essas so
consideradas bens mveis. As obras so intelectuais e criaes do esprito,
expressas ou fixadas por qualquer meio. Entre variadas obras previstas na
Lei, pertinente para o artigo as composies musicais, que tenham ou no
letra (BRASIL, 2015).
DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO
MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 75

O autor tem dois direitos referentes obra que criou: os direitos


morais e patrimoniais. O primeiro versa sobre as questes de autoria,
ineditismo, integridade, modificao, acesso e circulao das obras, ficando
claro para o autor que esses direitos so inalienveis e irrenunciveis. O
segundo trata sobre a utilizao, fruio e disposio dessas obras. Qualquer
forma de utilizao da obra, nesse caso pela execuo musical, depende de
autorizao prvia e o titular da obra poder dispor a ttulo oneroso ou
gratuito (BRASIL, 2015).
No entanto, a Lei de direitos autorais traz algumas limitaes desses
direitos, no constituindo ofensa aos direitos culturais algumas modalidades
de reproduo, citao, utilizao, execuo e representao dessas obras. O
destaque se encontra na execuo musical no recesso familiar ou para fins
exclusivamente didticos, nos estabelecimentos de ensino e sem inteno de
lucro, no caracterizando contradio aos direitos do autor. Essa previso
ser mais bem abordada na sequncia (BRASIL, 2015).
Os autores de obras intelectuais ou artsticas, devem se associar para
defender seus direitos, pertencendo associao o mandato dos mesmos
para atos de defesa judicial e/ou extrajudicial, alm de representao na
cobrana desses direitos. As associaes devero ter habilitao em rgo da
Administrao Pblica Federal e tero o compromisso de estabelecer preos,
com proporcionalidade de uso, pela utilizao de obras. Assim, as mesmas
ficam incumbidas de forma equitativa no tratamento de seus associados.
Essas associaes exercem atividade de interesse pblico e devem atender a
sua funo social (BRASIL, 2015).
Nesse diapaso, as associaes que representam os autores de obras
musicais, literomusicais e de fonogramas tero que gerir a arrecadao e
distribuio desses direitos, unificando a cobrana em um nico escritrio
central para arrecadao e distribuio, que o ECAD. Segundo a Lei, esse
escritrio tem personalidade jurdica prpria, no tem finalidade lucrativa
e poder manter fiscais para exercer o controle nos estabelecimentos ou
entidades etc.
Conforme j suscitado, o ECAD uma sociedade civil de natureza
privada e foi institudo pela antiga Lei de direitos autorais (Lei n. 5.988/73).
A sede desse rgo fica na cidade do Rio de Janeiro/RJ, tendo 34 unidades
arrecadadoras localizadas nas principais regies do pas, 46 escritrios de
advocacia, que prestam servios terceirizados, e 76 agncias credenciadas,
76 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

que atuam nos recnditos do Brasil. O escritrio tem um sistema de


dados informatizado e centralizado para a proteo dos titulares de obras
cadastradas.17 Segundo a instituio, esto catalogadas 5,4 milhes de obra
musicais e 3,7 milhes de fonogramas. Diante disso, a estimativa de 500 mil
pessoas que se utilizam de obras musicais, sendo taxados como usurios de
msica18, e a instituio fornece uma mdia de 85 mil boletos bancrios
para pagamento pelo uso desses direitos (ECAD, 2015).19
O usurio de msica poder ter uma lucratividade direta ou
indireta com a utilizao dos bens intelectuais tutelados. Ento, a cobrana
dos direitos autorais varia conforme a utilizao (COSTA NETTO, 2008, p.
293).20 Segundo Costa Netto, tem-se como direta ao pblico as utilizaes:
de promoes musicais ambulantes ao vivo (tais como o trio
eltrico), por autofalantes etc.; relativas apresentao de msica
ao vivo ou danas, de forma permanente ou temporria (aqui
entendida que a essencialidade do uso s ser caracterizada nos
perodos de efetiva utilizao); de shows ao vivo, espetculos
carnavalescos ou eventos essencialmente musicais; as
exibies cinematogrficas. As utilizaes essenciais atravs da
comunicao indireta, realizadas sem a presena do pblico,

Estima-se que esto cadastrados uma mdia de 342.000 titulares diferentes no ECAD (BRIDA,
2011, p. 40).
18
Segundo o ECAD, usurio de direito autoral toda pessoa fsica ou jurdica que utiliza obras
musicais, literomusicais, fonogramas, por meio da comunicao direta ou indireta, por
qualquer meio ou processo similar, seja a utilizao caracterizada como geradora, transmissora,
retransmissora distribuidora ou redistribuidora (2015).
19
O Escritrio Central tem nove associaes que o administram, conforme a disposio legal j
analisada, e que realizam a arrecadao e a distribuio dos direitos autorais. As associaes so:
Sociedade Administradora de Direitos de Execuo Musical do Brasil - SADEMBRA, Associao
de Intrpretes e Msicos - ASSIM, Associao Brasileira de Autores, Compositores, Intrpretes e
Msicos - ABRAC, Unio Brasileira de Compositores - UBC, Sociedade Brasileira de Administrao
e Proteo de Direitos Intelectuais - SOCINPRO, Sociedade Independente de Compositores e
Autores Musicais - SICAM, Sociedade Brasileira de Autores, Compositores e Escritores de Msica
- SBACEM, Associao de Msicos, Arranjadores e Regentes - AMAR e Associao Brasileira De
Msica e Artes ABRAMUS (ECAD, 2015).
20
Segundo Cristiane Prestes Machado, so obrigados a pagartodos os que se utilizam das msicas e
dos fonogramas dos filiados ao ECAD, entre eles promotores de eventos, cinemas, emissoras de TV
e radiodifuso, boates, clubes, lojas comerciais, hotis e motis, supermercados, restaurantes, bares,
shoppings, avies, trens, nibus, sales de beleza, escritrios, consultrios e clnicas, academias de
ginstica; enfim, toda ou qualquer pessoa fsica ou jurdica que execute msica publicamente
(2013, p. 01).
17

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 77

seriam, principalmente, as emisses de rdio e televiso (inclusive


por cabo), as transmisses de msica ambiental (por fios, cabos,
multiplex, ondas hertezianas ou qualquer outro sistema, inclusive
por computadores) (2008, p. 294-295).

O rgo tem uma classificao referente msica para configurao


dos valores. Dessa forma, classifica-se a partir da importncia da msica
para a atividade exercida ou pelo estabelecimento. Pode ser indispensvel,
necessria ou mecnica, com ou sem atividade de dana. Alm disso, avaliase pela frequncia utilizada, sendo permanente, eventual e geral. Existem
trs formas de utilizao, que se do pela execuo musical, emisso ou
transmisso musical e retransmisso musical (ECAD, 2015).
O ECAD estipula as questes de pagamentos:
O Ecad poder fixar o pagamento antecipado por estimativa de
receita bruta ou exigir uma garantia mnima e a assinatura de
um Termo de Responsabilidade em formulrio fornecido pelo
Escritrio quando o preo da utilizao dos direitos autorais a ser
pago pelo usurio for fixado em uma percentagem aplicada sobre
a receita bruta (considerados os ingressos e demais receitas), que
ser aferida imediatamente aps a realizao do espetculo ou
audio. Consideram-se como elementos formadores da receita
bruta, a venda de ingressos, entradas, convites, couvert artstico,
consumao obrigatria, aluguis de mesa, comercializao
de anncios ou espaos publicitrios, patrocnios, apoios,
subvenes, venda de recipientes para festivais de bebidas, ou
qualquer outra modalidade de cobrana, ainda que implcita,
sempre que relacionadas com a realizao do evento no qual
se utilizarem obras musicais; Os eventos, shows ou espetculos
musicais que no dispuserem ingressos venda, mas apreciarem
receitas de outra natureza, tais como publicidade, subvenes,
patrocnios ou apoios financeiros, tero tais valores considerados
para efeito de receita bruta, levando em conta a tabela de preos
constante no Item I, dos Usurios Eventuais (2015).21

As demais consideraes relativas cobranas est no Regulamento de Arrecadao, que pode ser
acessado pelo stio eletrnico: www.ecad.org.br/pt/eu-uso-musica/regulamento-de-arrecadacao/
Documents/Regulamento%20de%20Arrecada%C3%A7%C3%A3o%20dez-12.pdf.

21

78 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

O ECAD j foi e continua sendo alvo de questionamentos pertinentes


s suas atividades no Supremo Tribunal Federal. A ADIN 2.054-4 de 2003
reconheceu a competncia do rgo para fiscalizar e cobrar, por meio do
mandato que os autores tm com as associaes, pelas execues musicais
registradas. A contradio incidia na obrigatoriedade de associao pelos
autores de obras musicais, somente nas associaes credenciadas no
Escritrio, para a cobrana dos usurios de msica. Estavam em jogo os
incisos XVII e XX do artigo 5 da Constituio Federal, que versam sobre
a liberdade associativa. O Egrgio Tribunal entendeu que o Escritrio
Central de Arrecadao tem competncia para a cobrana e a liberdade de
associao reflexa as associaes membro desse Escritrio, mas os que
desejavam associarem-se a outras estavam livres e garantidos pela Magna
Carta.
Outra considerao importante a autoridade de fiscalizao, de
lavrar termos de autuao e impor penalidades pelos fiscais do ECAD.
Conforme j salientado pela previso legal, o rgo poder ter fiscais para
intentar a cobrana e a fiscalizao dos usurios de cultura pelo pagamento
dos direitos, diante das execues musicais. Segundo a ADIN 1717 de 2002
julgada pelo Supremo Tribunal Federal, entidades privadas no podem
exercer, no sentido de indelegabilidade, poder de polcia, de tributar e de
punir, no que tange ao exerccio de atividades profissionais regulamentadas.
Ento, seguindo a orientao jurisprudencial do Supremo, o ECAD
no pode fazer autuaes, como regularmente faz, mediante um termo
que o mesmo lavra para comprovao de utilizao musical, quando
a utilizao das obras musicais no foi previamente autorizada pelo
Escritrio.22 Ademais, as cobranas tm semelhanas com um tipo de
tributo parafiscal corporativo e, como o Escritrio no um rgo pblico,
no tem autoridade para cobrana de tributos, haja vista no respeitar os
princpios constitucionais da legalidade, isonomia, capacidade contributiva,
no confisco (MACHADO, 2013, p. 05).

Corrobora o que o Regulamento diz: O usurio de msica ficar sujeito s sanes previstas nos
arts. 105 e 109 da Lei n 9.610/98 e no art. 184 do Cdigo Penal, sempre que a utilizao de obras
musicais, literomusicais e fonogramas seja realizada sem a prvia autorizao do Ecad. O Ecad
poder ainda, como forma de registro da utilizao desautorizada, lavrar Termos de Comprovao
de Utilizao Musical (ECAD, 2015).

22

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 79

notria a importncia de preservao das obras musicais,


resguardadas ao direito de seus autores. No entanto, as entidades de cultura,
como os CTG, encontram dificuldades de pagar as taxas emitidas pelo
ECAD, j que essas no tm condies financeiras para bancar.23 Os CTG,
conforme j salientado, so associaes sem fins lucrativos e esto inseridos
nos anseios do Movimento Tradicionalista Gacho para manifestao
da tradio gacha no somente no sentido puro pela realizao de
fandangos e bailes gachos, que utilizam obras musicais e executam as
mesmas.24
Diante dessas dificuldades financeiras das entidades de cultura gacha,
a manifestao cultural e o tradicionalismo gacho ficam pendentes, haja
vista no haverem condies e incentivos pblicos para sua preservao.
Portanto, procura-se uma soluo para que a entidades de cultura no
sejam obrigadas a contribuir com o ECAD, at porque no tem condies.
necessria uma reforma na Lei 9.610/98 (Lei de direitos autorais),
colocando em pauta no, somente, a funo social, mas tambm a funo
cultural. No que tange as limitaes dos direitos autorais, no constitui
ofensa a esses direitos a execuo musical, quando realizadas em recesso
familiar ou para fins didticos nos estabelecimentos de ensino. Por que no
nos estabelecimentos/entidades/associaes/centros culturais?
Uma alterao no artigo 46 da Lei de direitos culturais necessria. A
disposio de um inciso resguardando a possiblidade de execues musicais
e artsticas em entidades de cultura sem ofender esses direitos bem vinda!
O interesse coletivo, social e cultural deve prevalecer sobre o individual.
O que se resguarda com isso a valorizao do ser humano enquanto
possuidor de cultura. O autor de obra musical, que ser exposta na execuo
musical tambm tem identidade cultural. A cultura serviu para o mesmo
perfectibilizar sua criao intelectual. A no distribuio financeira desse

Esses Centros de Tradies sobrevivem da contribuio de seus associados, mas, muitos deles
preveem em seus estatutos o ttulo de scio remido, diminuindo, assim, o nmero de associados
efetivamente contribuintes. Assim sendo, as mensalidades qui conseguem compensar os gastos
ordinrios de mantimento, como gua, energia eltrica, gs, telefonia, mas quando surgem gastos
extraordinrios, ficam a merc de projetos para arrecadao (QUEIROZ, 2014, p. 10-11).
24
Para corroborar essa discusso, vide o artigo Direitos culturais e tradicionalismo gacho: na busca
de estmulo cultura regionalista em http://direitosculturais.com.br/anais_interna.php?id=17.
23

80 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

direito enriquecer a prpria cultura de quem criou a obra, j que ela a


cultura no ter dificuldades de se manifestar.
Por tudo isso o que intentou o terceiro captulo, ao consolidar uma
discusso sobre direito autoral, ECAD e cultura. A pretenso recai num
conflito cultural e a soluo resplandece numa necessria reforma legislativa.

CONCLUSO
O almejo por cultura se solidifica nos Estados democrticos,
ensejando uma necessidade de cada cidado para sua formao, j que a
cultura aprimora a tica, a educao e a civilidade. Vive-se, hoje, numa era
da informao e o ser humano est, cada vez mais, acessvel s diversidades
culturais. E isso se consolida com a proteo estatal dessas diversidades para
que sejam preservadas e asseguradas a todos.
O presente trabalho procurou expor essa necessidade por cultura
na sociedade atual, com as suas definies, j que com elas, procuramos
achar o seu alcance. Assim sendo, restaram demonstrados os direitos
culturais numa viso nacional e internacional, e a sua meno de proteo,
que so os bens culturais e o patrimnio cultural. O direito autoral, como
uma proteo dos direitos culturais, sob a vigncia de lei prpria e matria
especfica do Direito.
Fez-se necessria a exposio da cultura regionalista do Rio Grande
do Sul num captulo nico, com a descrio do tradicionalismo gacho e
seu movimento, pelo MTG. Dessa forma, foram apresentadas as entidades
de cultura, representantes do Movimento Tradicionalista, que so os CTG
e afins, diante da realidade ftica em que se encontram na promoo de
eventos musicais, haja vista o intento de manifestarem-se culturalmente.
Nesse contexto, o terceiro e ltimo captulo apresenta o conflito
existente entre o direito autoral-patrimonial e o direito cultural. O problema
se d pela cobrana, por parte do ECAD, dos direitos pecunirios que o autor
tem de receber pela utilizao de execues musicais, com letras de msicas
registradas pelas associaes representativas. Diante disso, as entidades de
cultura, como os CTG, que so associaes sem fins lucrativos e com parcas
condies financeiras, ficam a deriva num oceano sem fim com os altos
gastos que possuem, sendo pela carga tributria que inconstitucional
ou pelos gastos ordinrios de mantimento e, ainda mais, pelas cobranas da
DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO
MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 81

utilizao de obras musicais protegidas nos eventos em que realizam para


promover a cultura.
Deve-se priorizar a cultura como forma de identidade cultural, como
saciedade do ser. O poder espiritual que a mesma remete s pessoas mais
forte e mais precpuo pela coletividade que traz. O direito autoral privilegiar
o autor financeiramente e moralmente. O direito cultural/cultura beneficiar
todo o povo que absorve a cultura local. Assim, necessria uma reforma
legislativa na Lei de direitos autorais, para que imponha limites nos direitos
do autor em relao a cobranas por parte do ECAD das entidades de
cultura. Sendo assim, as manifestaes culturais estaro preservadas, j
que os CTG teriam uma diminuio em seus custos e promoveriam mais
eventos culturais.
Portanto, enquanto toda cultura for humana e todo humano for
cultura, h a necessidade de proteg-la. com esse vis a descrio do
trabalho, para incentivar e proteger a cultura gacha, com a vivncia sadia
dos CTG, e intensificar o convvio social entre as pessoas que buscam
expressar suas razes, tradies e costumes.

REFERNCIAS
BARBOSA LESSA, Luiz Carlos. Nativismo, um fenmeno social gacho.
Porto Alegre: L&PM, 1985.
BOSI, Alfredo. Dialtica da colonizao. So Paulo: Companhia das Letras,
1992.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Casa
Civil, Braslia, DF, 05 out. 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em 08 de ago.
2015.
BRASIL. Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e
consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Casa
Civil, Braslia, DF, 20 fev. 1998. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/Leis/L9610.htm>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
BRASIL, Ministrio da Cultura. Instituto do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional - IPHAN. Patrimnio material e imaterial. 2015.
Disponvel em: <http://portal.iphan.gov.br/>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
82 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

BRASIL. Supremo Tribunal Federal, ADIN 1.717-6/DF, Pleno, Rel. Min.


Sydney Sanches, DJ 28.03.2003. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
paginadorpub/paginador.jsp?docTP=AC&docID=266741>. Acesso em: 08
de ago. 2015.
BRASIL. Supremo Tribunal Federal, ADIN 2.054-4/DF, Pleno, Rel.
Min. Ilmar Galvo, DJ 09.04.2003. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
paginadorpub/paginador.jsp?docTP=TP&docID=400384>. Acesso em: 08
de ago. 2015.
BRIDA, Andr Conceio de. As limitaes do ECAD Escritrio central
de arrecadao e distribuio perante a lei 9.610 de 1998, quando
atuante na fiscalizao e arrecadao dos direitos autorais, com especial
enfoque no poder de polcia administrativa. Cricima/SC, Unesc, 2011.
Disponvel em: <http://repositorio.unesc.net/handle/1/374>. Acesso em: 08
de ago. 2015.
COSTA NETTO, Jos Carlos. Direito Autoral no Brasil. 2.ed. So Paulo:
FTD, 2008.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia
Jurdica, 2000.
ESCRITRIO CENTRAL DE ARRECADAO E DISTRIBUIO
(ECAD). Regulamento de Arrecadao. Disponvel em: <http://www.
ecad.org.br/pt/Paginas/default.aspx>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
LUVIZOTTO, Caroline Kraus. As tradies gachas e sua racionalizao
na modernidade tardia [online]. So Paulo: UNESP; So Paulo: Cultura
Acadmica, 2010.
MACHADO, Cristiane Prestes.ECAD: ilegalidade das cobranas.Revista
Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3550, 21 mar. 2013. Disponvel
em:<http://jus.com.br/artigos/24020>. Acesso em:09 ago. 2015.
MACIEL, Maria Eunice. Patrimnio, tradio e tradicionalismo: o caso
do gauchismo, no Rio Grande do Sul. Mneme - revista de humanidades,
Caic/RN, v. 07, n. 18, out./nov. de 2005, UFRN. Disponvel em: <http://
www.periodicos.ufrn.br/mneme/article/view/331>. Acesso em: 08 de ago.
2015.
DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO
MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 83

MARTINS, Gisela Vieira. A proteo autoral e a preservao dos


conhecimentos tnicos e tradicionais no ordenamento jurdico brasileiro.
Anais do III Encontro Internacional de Direitos Culturais, Fortaleza/CE,
outubro de 2014, Unifor. Disponvel em: <http://direitosculturais.com.br/
anais_interna.php?id=17>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
MIRANDA, Jorge. O patrimnio cultural e a Constituio tpicos. In:
Direitos do Patrimnio Cultural. Obra colectiva, Oeiras, 1996.
MOVIMENTO TRADICIONALISTA GACHO (MTG). Disponvel em:
<http://www.mtg.org.br/>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU). Declarao Universal
dos Direitos Humanos. Disponvel em: <http://www.dudh.org.br/
declaracao/>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS PARA EDUCAO, CINCIA
E CULTURA (UNESCO). Conveno para a salvaguarda do patrimnio
cultural imaterial. Paris, 2003. Disponvel em: <http://www.unesco.org/
culture/ich/doc/src/00009-PT-Portugal-PDF.pdf>. Acesso em: 08 de ago.
2015.
PAIXO CRTES, Joo Carlos Dvila. Falando em tradio e folclore
gacho. Porto Alegre: Grafosul, 1981.
QUEIROZ, Luiz Felipe Zilli. Direitos culturais e tradicionalismo gacho:
na busca de estmulo cultura regionalista. Anais do III Encontro
Internacional de Direitos Culturais, Fortaleza/CE, outubro de 2014,
Unifor. Disponvel em: <http://direitosculturais.com.br/anais_interna.
php?id=17>. Acesso em: 08 de ago. 2015.
SCHEIBE, Gabriela. Cultura Gacha O Tradicionalismo como marca
regional. Disponvel em: < http://www.webartigos.com/artigos/culturagaucha-o-tradicionalismo-como-marca-regional/42028/>. Acesso em: 08
de ago. 2015.
SOUSA NETO, Jos Soares. O lugar do patrimnio cultural no direito
brasileiro. Anais do I Encontro Internacional de Direitos Culturais,
Fortaleza/CE, outubro de 2012, Unifor.
Disponvel em: <http://
direitosculturais.com.br/anais_interna.php?id=18>. Acesso em: 08 de ago.
2015.
84 |

Luiz Felipe Zilli Queiroz

TERRA. Unesco: figura do gacho pode virar Patrimnio da Humanidade.


Disponvel
em:
<http://noticias.terra.com.br/mundo/america-latina/
argentina-brasil-e-uruguai-querem-tornar-gaucho-patrimonio-da-human
idade,37f64e65629784630d984e68da2d9eb51i9iRCRD.html>. Acesso em:
08 de ago. 2015.
TYLOR, Edward Burnett. A cincia da cultura. In: CASTRO, Celso (Org.).
Evolucionismo Cultural textos de Morgan, Tylor e Frazer. Rio de Janeiro:
Jorge Zahar, 2005.

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS AUTORAIS: A PRIORIDADE DO TRADICIONALISMO GACHO COMO


MANIFESTAO DA CULTURA REGIONALISTA DO RIO GRANDE DO SUL

| 85

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO


BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA RELAO DE
EMPREGO
LABOR ASPECTS OF THE BRAZILIAN LITERARY MARKET: THE
AUTHOR AS THE SUBJECT OF AN EMPLOYMENT RELATIONSHIP
Mateus Rodrigues Lins1
RESUMO
Este trabalho busca analisar a evoluo cultural da sociedade e sua ligao com o
meio literrio, tendo em vista a operabilidade do sistema de normas trabalhistas
vigentes no Brasil intrnsecas aplicabilidade frente ao mercado literrio e sua
produo econmica, analisando as questes atinentes Lei 9610/98, estudando a
efetivao do Valor Social do Trabalho e a Dignidade da Pessoa Humana quando
ntimos perspectiva da produo literria como bem cultural. Esta produo
cientfica tratar da evoluo da literatura na sociedade, explorando-a dentro de
um espao histrico e explicitando sua conexo com a evoluo social do homem;
a definio de autor e autoria e a ligao com a funo social do direito autoral; a
locao dessa figura de trabalhador atuante no mercado editorial; as perspectivas
de processo laboral e a proteo legal que cerca o autor, tendo o foco voltado aos
autores que vivenciam o mago de uma relao empregatcia aliengena ao contrato
que foi por eles assinado. Tal anlise ser expressa sempre atravs da apresentao
de posicionamentos doutrinrios, possibilitando um pensar mais analtico dessa
questo. Procura-se expor a temtica de modo claro e imparcial, mostrando a
perspectiva da evoluo do Direito do Trabalho dentro do mercado literrio,
traando, em paralelo, uma abordagem da legislao autoral.
Palavras-chave: Direito do Trabalho. Direitos Autorais. Contratos de Cesso de
Direitos Autorais. Mercado Editorial.
ABSTRACT
This work seeks to analyze the cultural evolution of society, and its link with the
literary way, with a view to operability of the existing labor standards system in
Brazil intrinsic to the applicability front of the literary market and its economic
output, examining issues relating to law 9610 / 98, studying the effectiveness of

Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza. Pesquisador integrante do Projeto de


Pesquisa Direito do Trabalho e sua interface com os Direitos Fundamentais, coordenado pela
professora Vanessa Oliveira Batista Centro de Cincias Jurdicas da UNIFOR. Escritor.

86 |

Mateus Rodrigues Lins

the Social Value of Labor and the Human Dignity when connected perspective of
literary production as well as a cultural object. This scientific production will be
dealt about the evolution of literature into society, exploiting it within a historical
space and explaining their connection to the social evolution of man; setting author,
authorship and the connection with the social function of copyright; the position
of the figure active worker at the editorial market; the prospects for the labor
process and the legal protection for the author, with a focus on the authors who
experienced the essence of an peculiar employment relationship which was signed
by them Such analysis will be always expressed by doctrinal positions, enabling a
analytical thinking about this issue. It seeks to expose clearly the theme through
a impartial way, showing the picture of the development of labor law within the
literary market, mapping, parallel, an approach to copyright law.
Keywords: Labor law. Copyright. Copyright assignment agreements. Literary
market

INTRODUO
A literatura pode ser contemplada em sua essncia cultural como
aspecto integrante da construo histrica de um povo, refletindo suas
crenas, razes, costumes, produes cientficas e o que mais possa ser
avaliado sob a ptica de uma leitura inferencial.
Desse ponto de partida, analisa-se que usual o tratamento, como
bem defende Miranda, de cultura como tudo que se reporta a bens no
econmicos (Miranda, online). Todavia, essa apenas uma linha de
interpretao de sua extenso. Pois, pode-se compreender, por outro lado,
que tais bens carregam um fator singular em seu processo constitutivo: a
carga subjetiva de seus criadores, sejam eles uma sociedade ou um indivduo.
E nada obsta que a essa criao seja dado um valor comercial que ganhe
relevncia econmica.
Nesse contexto, surge a ideia de propriedade intelectual como um
til instrumento gerador de benefcios economia e ao PIB das naes que
fazem da consolidao de seu produto cultural um produto com finalidade
econmica. Extrai-se dessa ideia que a cultura no um fim em si mesmo,
mas um amplo elo que proporciona o desenvolvimento e evoluo de muitos
povos.
A ideia de construo no est unicamente atrelada criao ftica do
objeto, mas tambm a sua produo de esprito que busca uma vivncia de
OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA
RELAO DE EMPREGO

| 87

seu criador, envolvendo criador e criatura e tornando aquele bem cultural


pea nica dentro do cerne da sociedade.
Definir o que a cultura significa e representa to rduo quanto
tambm delicado, pois ela abrange costumes dirios, a comunicao em sua
acepo ampla (smbolos, linguagem escrita, linguagem verbal, produo
cientfica, etc.), ritos, roupas, designs arquitetnicos, mdias, organizao
poltica, bens de consumo. Cultura representa, em um grau antropolgico
e histrico, tudo aquilo que consolida a existncia de um povo e de seus
hbitos. Traa um paralelo com passado, presente e futuro. Portanto,
humanidade em sua constante evoluo e reciclagem.
Juridicamente, a cultura tem um emprego mais limitado, sendo tudo
aquilo ligado produo representativa de determinado povo que ter seu
respaldo dentro do prisma jurdico.
Limitando mais o campo, no que intrnseco ao escopo da literatura,
infere-se que a palavra tem sua origem etimolgica do latim littera
letra, o que fora a uma errnea interpretao literal de que literatura
estaria conectada apenas quilo que pode ser relacionado palavra escrita,
propriamente dita, ou palavra impressa. Em contraponto, ressalta-se que
nos primrdios das grandes evolues das sociedades, da Grcia Antiga
Escandinava, foram produzidas importantes tradies orais que contaram
a histria de suas civilizaes. Dos mais conhecidos e aclamados extensos
poemas narrativos, cita-se Ilada e Odissia, de Homero.2
A literatura vai muito alm de mera letra formal, trata-se de uma
leitura e uma forma de interpretar o mundo volta do ser, do indivduo.
Desta feita, ela composta por smbolos, costumes, por imagens sociais,
por livros, filmes e tudo mais que passivo de interpretao. Ela esboa um
reflexo da vida e de seus valores extrnsecos e intrnsecos, buscando uma
universalidade de experincias humanas realizadas dentro da vivncia de
indivduos particulares ou de grupos.
Avalia-se a literatura como um elemento integrante da cultura que
conta a histria de determinado povo, que a transforma e que a faz ser
explorada de diversas formas, de acordo com a realidade de cada sociedade.
E indo alm, faz-se elemento primordial na composio econmica da
2

Danziger e Johnson retratam a consolidao da literatura, atravs das narrativas que contemplam os
espaos culturais e histricos de determinadas sociedades.

88 |

Mateus Rodrigues Lins

sociedade de informao pela qual o mundo atrelado em atual perspectiva,


destacando-se atravs de sua interface comercial, como ser explorando no
decorrer deste trabalho.
Da literatura nasce o autor. A representao dessa figura j sofreu
variaes de acordo com as distintas interfaces de evoluo humana, sendo
sua imagem um aspecto que desencadeia a construo social por meio da
observao atenta de seu meio.
Do j apresentado, a proposta da presente produo visa uma maior
observncia do autor e suas condies de trabalho, tendo em vista que h
uma linha tnue entre a contratao de relao civil e a relao empregatcia
entre autor e editora. Para isso, no que se refere metodologia abordada, o
trabalho configurou-se por meio de pesquisa bibliogrfica e documental,
com via descritiva e exploratria, visando explicar, interpretar e analisar
os fatos, buscando o aprimoramento de ideias. A abordagem qualitativa,
pois busca uma maior compreenso das aes e relaes humanas e uma
observao dos fenmenos sociais.

1 EXTENSO DA LINGUAGEM EM ENCONTRO COM OS


DIREITOS AUTORAIS E CONEXOS: O ESCRITOR COMO FIGURA
VIABILIZADORA DA FUNO SOCIAL DA LITERATURA
A premissa legal que envolve a cultura em seus amplos aspectos
recebe a nomenclatura de Direitos Culturais e tem previso constitucional
nos moldes do caput do art. 215 da Carta Constitucional de 1988, sendo
eles direitos de vis fundamental dentro do ordenamento jurdico brasileiro.
Tal classe de direitos, como bem observa Cunha Filho, possui distintas
ramificaes, dentre elas os direitos autorais e conexos, assim denominados
por serem produtos de uma evoluo intelectual inerente autoria cultural.
Direitos Culturais so aqueles afetos s artes, memria
coletiva e ao repasse de saberes, que asseguram a seus titulares o
conhecimento e uso do passado, interferncia ativa no presente
e possibilidade de previso dignidade da pessoa humana.
(CUNHA FILHO, 2000, p. 34).

Em um mesmo sentindo, Esper retrata:

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA


RELAO DE EMPREGO

| 89

A partir dessa revoluo, surgiram os direitos vizinhos, mais


conhecidos como direitos conexos, haja vista que algumas obras
somente so conhecidas pelo pblico atravs da atuao do
intrprete.
O Professor Joo Carlos de Camargo Eboli (2003, s.p.) cita
brilhantemente em seu artigo os titulares dos direitos conexos:
Trs so os titulares de direitos conexos: o artista, sobre sua
interpretao ou execuo; o produtor de fonogramas, sobre
sua produo sonora; e o organismo de radiodifuso, sobre seu
programa; explicita-se, pois, a interdependncia entre os titulares
do direito da propriedade intelectual. (ESPER, 2006, p. 20)

A literatura como construo simblica e, atualmente, como uma


das formas abraadas pelos direitos autorais e conexos, conta a histria do
homem de maneira nata, conforme suas condies fsicas e psicolgicas,
por vezes sendo mais profunda que a prpria histria em si.
Desse contexto, nasce a figura do escritor, aquele que produz os textos
responsveis por apresentarem sociedade o que a ela est vinculada em
vrias nuances.
Para Bourdieu (1992, p. 183-202), autor que abriu o caminho
para pensar as prticas na histria e o consumo dos bens
simblicos, a noo de campo intelectual nos ajuda a elucidar a
configurao e a historicidade da produo e da recepo da obra
de um autor, suas ideias e formas estticas postas em circulao
e inseridas no interior de um sistema de relaes socioculturais
edificadas publicamente. Essa noo remete ao lugar de onde fala
e em que se insere o autor, literato ou no, assim como outros
escritores que o cercam; lugar circunscrito e estruturado ao redor
das posies que esses produtores culturais ocupam na sociedade
e no meio intelectual, no qual estabelecem relaes entre si e com
outros campos que constituem a vida social; lugar marcado pelos
jogos de poder e vinculado com o campo poltico. (BORGES,
2010, p. 97).

A definio legal de autor, apresentada pela Lei 9610/98, retratada


em seu art. 11 como sendo a pessoa fsica criadora de uma produo
literria, cientfica ou artstica.
A relao do autor com sua obra de criao, propriamente dita, mas
em bice jurdica intitulada por autoria. A conexo propiciada por esse
instituto passa a receber proteo legal quando se torna ftica e concreta.
90 |

Mateus Rodrigues Lins

Da mesma maneira, a noo de autoria tambm ampla e


sujeita a diferentes interpretaes, dependendo se sua definio
formulada no campo da esttica ou no domnio jurdico. Do
ponto de vista do Direito de Autor, a autoria est necessariamente
relacionada com a expresso enquanto modo de concretizao e
exteriorizao do pensamento, o no ao contedo. Isto significa
que, a partir dessa abordagem, o que importa no a paternidade
intelectual da ideia em seu sentindo amplo, seja ela um conceito,
uma teoria, um estilo ou outro elemento abstrato e genrico.
(SANTOS, 2013, p. 107).

A autoria uma maneira de apropriao intelectual da obra atravs do


labor do autor. E ntimo a essa ideia que se expressam os direitos autorais
e conexos.
O direito autoral corresponde a um direito de personalidade que
contempla em seu cerne os segmentos morais e patrimoniais do autor.
Os direitos autorais no so direitos meramente patrimoniais,
pois se constituem como categoria com especificidade prpria,
ante a existncia de direitos morais do criador da obra, a serem
devidamente protegidos. Pelo fato de os direitos intelectuais
possurem aspectos morais e patrimoniais, pode-se afirmar que
os direitos autorais so direitos sui generis, o que perfeitamente
explica a sistematizao prpria que lhe conferida. (LISBOA,
2005, p.501)

Cunha Filho (2000, p.90) retrata que os direitos autorais, pela grande
extenso que ganharam e pelo advento de princpios prprios, destacaramse do direito das coisas e do Cdigo Civil, compondo uma especialidade.
Atrelados a essa concepo, esto os direitos morais do autor,
expressos em rol taxativo pelo art. 24 da Lei 9610/98 e complementados
pelo art. 27 do mesmo dispositivo que estipula que os tais direitos so de
natureza inalienvel e indisponvel.
O que tange aos direitos patrimoniais do autor, encontra cabimento
no art. 28 da LDA3, que retrata o direito autoral um bem semicorpreo
apresentando o criador, ou seja, aquele que sobre eles detm autoria.

Lei de Direitos Autorais

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA


RELAO DE EMPREGO

| 91

Desse modo, os direitos autorais tm como funo primordial


remunerar os autores pela sua produo intelectual, evitando,
dessa maneira, um retrocesso na evoluo da matria. Em
verdade, isso beneficia a sociedade, pois, ao permitir aos autores
viverem das receitas obtidas da explorao de suas obras, esse
sistema lhes permite continuar a criar. (SANTOS, 2009, p.87)

Reunindo esses elementos, chega-se ao ponto culminante que explica


a funo social do direito autoral, encontrando primordial ressalva nos arts.
5, XXIII, e 170, III, da Constituio Federal, os quais apresentam a funo
social da propriedade.
1.1 A legislao protetiva frente s perspectivas mercadolgicas: contratos do
mercado literrio
Explorar a legislao que versa sobre direitos autorais ir de encontro
mecnica que possibilita explicar a atuao do autor dentro do mercado
editorial.
Em um primeiro plano, deve-se tratar da dicotmica linha atinente
bice contratual, pois o autor pode ter dois tipos de contrato. O primeiro,
ligado rea civil, ou seja, um contrato especial. J o segundo, um contrato
de trabalho.
Para Gagliano (2013, p.49), um contrato em sua definio
primordial, trata-se de um negcio jurdico por meio do qual as partes
declarantes, limitadas pelos princpios da funo social e da boa-f objetiva,
autodisciplinam os efeitos patrimoniais que pretendem agir, segundo a
autonomia das suas prprias vontades.
Gonalves (2014, p.361) trata do contrato que versa sobre a disposio
de propriedade intelectual, buscando a publicao de uma obra, como um
contrato especial, afirmando que direitos autorais e contrato de edio so
proposies interligadas.
No se confunde o contrato de edio com o de cesso de direitos
autorais. Por este se transmite definitivamente o direito cedido,
enquanto aquele apenas assegura ao editor o direito de publicao
de uma ou mais edies, contendo determinado numero de
exemplares. A cesso de direitos autorais e regulada pelos arts.
49 e s. da mencionada lei, que s a admite por escrito; nada
constando, limita-se a transferncia pelo prazo de cinco anos (art.

92 |

Mateus Rodrigues Lins

49, III). A cesso interpreta-se restritivamente e s vale para o


pais em que se firma o contrato, se no se dispe contrariamente,
e s para as modalidades existentes na data do contrato (art. 49,
IV a VI). (GONALVES, p.667, 2014).

apresentada uma distino importante entre contrato de edio e


contrato de cesso de direitos autorais, a partir do extrato. Salienta-se que
dentro da perspectiva do mercado literrio mais comum o uso do contrato
de cesso de direitos autorais que o contrato de edio. A respeito desse,
levanta-se uma questo incidente: obra por encomenda.
Ao abordar essa temtica especfica, retratamos a figura do
trabalhador intitulado como escritor fantasma, ou ghost writer4, como
ficou popularmente conhecido. Nesse labor, o autor cria uma obra no
propriamente sua, mas de acordo com alguma temtica ou seguimento j
preposto pela editora que o contrata seja atravs de um contrato especial
ou de um contrato de trabalho. Gonalves (2014, p.669) destaca a incidncia
dos arts. 24 a 27 e 54 da LDA para esse tipo de relao jurdica.
Como apresentado, em alguns casos haver um contrato de trabalho
como elo jurdico entre autor e editora. Sobre isso, Garcia (2010, p.140) define
contrato de trabalho como o acordo tcito ou expresso, correspondente a
relao de emprego. A definio do autor segue o art. 442 da CLT.
Cassar (2011, p.549-556) critica o conceito legal defendido por
Garcia, definindo o contrato de trabalho como:
[...] soma dos requisitos caracterizadores da relao de emprego,
ou seja, a conveno expressa ou tcita, pela qual uma pessoa
fsica presta servios a outra (pessoa fsica ou jurdica), de forma
subordinada e no eventual, mediante salrio e sem correr os
riscos do negcio, de forma continuada. Esse contrato de trabalho
pode ser individual ou plrimo, este ltimo tambm chamado do
contrato de equipe. (CASSAR, 2011, p.553).

Escritor fantasma. Em entrevista revista Exame, a jornalista e ghost writer, Tnia Carvalho definiu
a nomenclatura da profisso em consequncia do trabalhador ser aquele que escreve o livro que
algum quis escrever e, aps concludo o trabalho, desaparece sem deixar sua assinatura. Tal qual
um fantasma. O interessante desse aspecto que a etimologia que origina a palavra fantasma advm
do latim phntasma, e assemelha-se palavra phantasia, tambm do latim, que significa fantasia.
O que permite o raciocnio de que o fantasma nada mais do que uma abstrao, uma fantasia que
engloba a realidade at enquanto essa o queira dentro dela. Dessa forma, a etimologia da palavra
agrada ao conceito que o mercado abarcou.

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA


RELAO DE EMPREGO

| 93

A autora equaliza sua definio trazendo para o mbito trabalhista a


execuo de fases pr-contratuais, que so caractersticas da teoria geral dos
contratos em um contexto civil, como a negociao preliminar, a oferta e a
aceitao.
Essa explanao serve para mostrar que dentro do mercado literrio
existem diferenciados seguimentos de contratos a serem assinados, com
as mais variadas finalidades e presunes. A partir desse bice, coloca-se
a proposta dessa argumentao cientfica: quando os contratos especiais
(cesso de direitos autorais e edio) passam a serem mera ferramenta para
transformar o escritor contratado em um empregado da editora, retratando
o acmulo de funes no previstas ao que foi estabelecido entre as partes
pela incidncia do princpio da pacta sunt servanda, caracterizando,
portanto, uma relao de emprego, mediante preenchimento dos requisitos
necessrios.
E aqui reside um dos problemas: muitas vezes, os contratos de
so firmados de modo padronizado, sem nenhuma estipulao
ou ressalva especfica. Noutras tantas, o empregado contratado
para exercer uma funo e ao longo da execuo do contrato de
trabalho acaba realizando atividades estranhas ao seu contrato.
o que ocorre com os desvios ou acmulos de funes. (REIS,
Online)

Quanto ao tocante do acmulo de funes, ilustra-se: um autor com


formao na rea de letras, que est em incio de carreira, assina um contrato
de cesso de direitos autorais para a publicao de seu primeiro livro, por
meio de uma editora de mdio porte. A editora, sabendo que o autor tem
conhecimentos tcnicos sobre ortografia, solicita que ele prprio faa a
reviso do livro, eximindo-a dessa responsabilidade sem que haja pactuao
prvia. E, por o trabalho ser bom, comea a solicitar que o escritor realize a
reviso de outras obras que a editora ir publicar.
Outro exemplo a de um autor que tem conhecimentos e experincia
com organizao de eventos e, assim como o primeiro, tambm assina um
contrato de cesso de direitos autorais visando a publicao de seu primeiro
livro. A editora, sabendo de sua expertise, utiliza-se dela para, por meio do
labor do autor, promover eventos dela prpria, sem pactuao prvia, com
a promessa de que auxiliar o profissional na construo de sua imagem
dentro do mercado editorial, remunerando-o pela atividade.
94 |

Mateus Rodrigues Lins

Ambos os exemplos retratam o exerccio de funes no adstritas ao


contrato e nem aditivadas. So funes que exploram o labor do autor para
o crescimento operacional da empresa, sem existir uma contrapartida.
Em consonncia com o tema, Delgado aborda o princpio da primazia
da realidade, em que, verificando as variveis contratuais e existindo de fato
uma relao de emprego, passar essa a ser tambm de direito.
O princpio da primazia da realidade sobre a forma (chamado
ainda de princpio do contrato realidade) amplia a noo civilista
de que o operador jurdico, no exame das declaraes volitivas,
deve atentar mais a inteno dos agentes do que ao envoltrio
formal atravs de que transpareceu a vontade (art. 85, CCB/1916;
art. 112, CCB/2002). (DELGADO, 2013, p. 199).

Fazer do contrato inicial um meio para atingir uma finalidade oculta


contraria o art. 422 do Cdigo Civil, transgredindo os princpios da boa-f
e da probidade que regem os contratos como um todo.
Garcia (2014, p. 66) retrata a figura do acmulo de funes, levando
em considerao um contrato de trabalho, seguindo os moldes do art. 456
da Consolidao das Leis Trabalhistas. Pode-se interpretar que o exerccio
de uma funo intrnseca a um contrato civil que contenha requisitos que
indicam uma relao de emprego conduzir a uma reclamao trabalhista.5
Delgado (2013) retrata que, para a existncia de uma relao
de emprego, deve haver a configurao de critrios prprios que do
a incumbncia do art. 3 da CLT ao trabalhador, apontando-o como
empregado. So retratados pelo referido autor (2013, p. 282) como simples
reconhecimento pelo Direito de realidades fticas relevantes.
Os critrios elencados so: a) Trabalho por pessoa fsica: O empregado
deve ser sempre uma pessoa natural. b) Pessoalidade: Contrato de Trabalho
intuito personae. c) No-eventualidade: Prestao dos servios deve seguir
a teoria da permanncia, devendo ser realizados, no mnimo, trs vezes

Art. 840 - A reclamao poder ser escrita ou verbal.


1 - Sendo escrita, a reclamao dever conter a designao do Presidente da Junta, ou do juiz de
direito a quem for dirigida, a qualificao do reclamante e do reclamado, uma breve exposio dos
fatos de que resulte o dissdio, o pedido, a data e a assinatura do reclamante ou de seu representante.
2 - Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em 2 (duas) vias datadas e assinadas pelo
escrivo ou secretrio, observado, no que couber, o disposto no pargrafo anterior.

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA


RELAO DE EMPREGO

| 95

durante a semana. d) Subordinao: H uma submisso s ordens de um


superior (empregador). e) Onerosidade: Remunerao correspondente
fora de trabalho.
A existncia dos cinco critrios deve ocorrer de modo conectivo
para configurar a relao de emprego. Desta feita, pode ser analisada, sob a
ptica dos exemplos trazidos dentro desse trabalho, que h a abertura para
a incidncia dos cinco critrios, restando apenas ao autor o nus de prov-lo
em processo trabalhista, como determina o art. 818 da CLT.
notvel que o autor, por no gozar de legislao prpria que
regularize sua atividade a lei de direitos autorais versa sobre sua obra,
seu elo com a propriedade intelectual e no sobre a profisso cabe CLT
buscar a regulamentao da atividade.
Havendo a relao de emprego, cabe aduzir ao amparo constitucional
do Direito do Trabalho, pautado no art. 7 da Constituio Federal, da
mesma forma que aos princpios trabalhistas, em especial o da proteo e
da primazia da realidade.
O princpio da proteo ao trabalhador tem fundamento na
desigualdade, diferente do Direito Civil, em que teoricamente as
partes contratantes possuem igualdade patrimonial. No Direito
do Trabalho h uma desigualdade natural, pois o capital possui
toda a fora do poder econmico. Desta forma, a igualdade
preconizada pelo Direito do Trabalho tratar os desguias de
forma desigual.
O Trabalhador j adentra na relao de emprego em desvantagem,
seja porque vulnervel economicamente, seja porque dependente
daquele emprego para sua sobrevivncia, aceitando condies
cada vez menos dignas de trabalho, seja porque primeiro trabalha,
para, s depois, receber sua contraprestao, o salrio. (CASSAR,
2011, p.186).

o princpio da proteo considerado o mais importante princpio


dentro da seara trabalhista, pautando-se um supraprincpio. Garcia (2011,
98-102) compreende, em corrente majoritria, que do princpio da proteo
nascem trs outros: Princpio da Condio mais benfica, Princpio da
Norma Mais Favorvel e o criticado Princpio in dubio pro operrio.

96 |

Mateus Rodrigues Lins

1.2 Literatura como instrumento viabilizador da Dignidade da Pessoa


Humana e do Valor Social do Trabalho.
Seguindo as ideias de Pelegrini (online), a evoluo da literatura
transformou-se em um bem cultural consumvel que atualmente possui
mercado prprio e extremamente rentvel, conexo a outros mercados como
o de games e o cinematogrfico. visto que o produto livro vem utilizandose das mdias que dominam a conectividade global para fazer-se integrante
de uma rede econmica e compor margem de lucro para as empresas por
detrs das grandes publicaes e ainda mais para as lojas que vendem tais
produtos.
Do explicitado, Cunha Filho complementa da seguinte forma:
Cultura rentvel; que o digam em seus campos os donos de
livrarias, os veculos de comunicao, as bandas e cantores de
forr e as casas onde se apresentam, os artesos e os comerciantes
de artesanato, os prefeitos que tm padroeiros fortes ou grandes
festas populares... E o turismo, terceira fora propulsora da
economia mundial, o que se no a comercializao da cultura?
Como ltimo exemplo, lembremos Hollywood, a mquina que
sintetiza o jeito americano de ser e que abre alas expanso
ianque no mundo, vendendo todos os produtos que fabricam.
No -toa que um ator foi eleito Presidente dos Estados Unidos
(no caso, Ronald Reagan).
Aderindo aos que tudo explicam baseados em teorias
organizacionistas, eu me arriscaria a defender que todo o labor
que o ser humano realiza visa busca do prazer, ao mesmo tempo
matria-prima e produto do trabalho cultural. (CUNHA FILHO,
2002, p. 54).

A Cultura j suficiente por si s como um elo que garante a


efetivao e exerccio da Dignidade da Pessoa Humana e, quando atrelada
ao labor humano, fora de trabalho intelectual, essa perspectiva encontrase otimizada, sendo de grande valia tambm para a concretizao do Valor
Social do Trabalho.
Tendo foco no pensamento de Cunha Filho, verifica-se que a cultura
pode vir a ser um produto a ser comercializado, mas que antes disso um
objeto de criao do homem, que exercita sua dignidade. Requio (2013, p.
27-29) retrata a prtica comercial sob uma perspectiva econmica, chegando
OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA
RELAO DE EMPREGO

| 97

concluso de que sua atividade possui, em essncia, a funo social de unir


indivduos, aproximar povos e ser elemento de paz e solidariedade.
A dignidade humana e um valor fundamental. Valores, sejam
polticos ou morais, ingressam no mundo do Direito, assumindo,
usualmente, a forma de princpios. A dignidade, portanto, e um
principio jurdico de status constitucional. Como valor e como
principio, a dignidade humana funciona tanto como justificao
moral quanto como fundamento normativo para os direitos
fundamentais. (BARROSO, 2014, p.285).

A dignidade definida por Wandelli (2013, p.46) o elemento


estruturante bsico de um sistema jurdico que se pretenda legtimo, uma
vez que o que o legitima justamente o estar a servio do humano. Possui
ela carter mutvel e essencialmente abstrato, podendo estar atrelada ideia
de um mnimo existencial ou exerccio de uma funo social.
A dimenso emprica no se esgota com a descrio dos direitos
nas leis, pois inclui tambm a descrio do prognstico na prxis
jurisprudencial, ou seja, no s direito legislado, mas tambm
direito jurisprudencial. Alm disso, tambm a efetividade do
direito objeto da dimenso emprica, ao menos na medida
que tal efetividade for condio para a validade do direito,
legislado ou jurisprudencial. O objeto da dimenso emprica
engloba, portanto, mais que o conceito de direito e de validade
do positivismo jurdico. Os motivos para tanto, no mbito dos
direitos fundamentais, so facilmente perceptveis. (ALEXY,
2008, p. 34).

Atingir esse valor fundamental por meio do labor humano o


intuito do produto cultural intitulado literatura, para tanto, o valor deve ser
concebido dentro de uma sistemtica.
Mediante a positivao de determinados princpios e direitos
fundamentais, na qualidade de expresses de valores e
necessidades consensualmente reconhecidos pela comunidade
histrica e espacialmente situada, o Poder Constituinte e
a prpria Constituio transformam-se, de acordo com a
primorosa formulao do ilustre mestre de Coimbra, Joaquim
Jos Gomes Canotilho, em autntica reserva de justia, em
parmetro de legitimidade ao mesmo tempo formal e material
da ordem jurdica estatal. Segundo as palavras do conceituado

98 |

Mateus Rodrigues Lins

jurista lusitano, o fundamento de validade da constituio


(=legitimidade) a dignidade do seu reconhecimento
como ordem justa (Habermas) e a convico, por parte da
colectividade, da sua bondade intrnseca. Assim, na esteira do
prprio Habermas, to bem lembrado por Canotilho, possvel
partirmos da premissa de que as ideias dos direitos fundamentais
(e direitos humanos) e da soberania popular (que se encontra na
base e forma a gnese do prprio pacto constituinte) seguem at
hoje determinando e condicionando a auto-evidncia normativa
(das normative Selbstverstdnis) do Estado democrtico de
Direito. justamente neste contexto que os direitos fundamentais
passam a ser considerados, para alm de sua funo originria
de instrumentos de defesa da liberdade individual, elementos da
ordem jurdica objetiva, integrando um sistema axiolgico que
atua como fundamento material de todo o ordenamento jurdico.
(SARLET, 2011, p. 60)

Toda a aplicabilidade da Constituio voltada para um intuito maior.


Em sua organizao social, ela orienta a efetivao da Dignidade da Pessoa
Humana. Assim, o trabalho um aspecto primordial para o alcance desse
instituto, pois sem ele no h uma realizao pessoal ou uma realizao de
determinado grupo frente a sua prpria evoluo social e cultural.
O trabalho, assim, percebido no s em sua utilidade social,
na produo de bens e de valor econmico, mas como um valor
social tambm naquilo que ele tem de elemento existencial da vida
digna como expresso de necessidades humanas de atuar sobre o
mundo, sobre os outros e com estes e sobre si, humanizando o
mundo e transformando- se. Tambm se compreende, a, o valor
do trabalho, ele mesmo, como um bem, um conjunto de atividades
e relaes que realiza necessidades humanas de autorrealizao,
desenvolvimento da corporalidade, de construo de vnculos
ticos e de solidariedade e de aprendizado do viver-junto, com
enormes repercusses sobre o poltico. (WANDELLI, 2013, p.
45).

A Constituio busca estabelecer um forte elo entre a fora de


trabalho, estimulando o desenvolvimento da sociedade como um todo.
operabilizada uma produo, busca e disposio dos bens culturais,
movimentando a engrenagem econmica do mercado cultural, que gera
lucros, os quais, por sua vez, geram empregos e, por fim, produtos que sero
OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA
RELAO DE EMPREGO

| 99

consumidos por, dentre vrios tipos de consumidores, outros empregados


ligados ou no ao mercado cultural ou rea derivada, mas integrantes do
mesmo sistema econmico do qual ele opera.

CONCLUSO
Conclui-se, nesse aspecto, que o autor que realiza atividades que
no esto na sua esfera de pactuao contratual, e emanam caractersticas
que definem sua relao jurdica como uma relao empregatcia, possui a
incidncia dos direitos sociais inerentes ao de um empregado.
visto que o autor que ascende ao mercado literrio e que, por meio
de seu labor intelectual, tornou-se criador de uma obra a qual absorveu seu
subjetivismo, dando origem a um produto que pea fundamental para
o giro da engrenagem econmica do mercado da cultura, goza de direitos
inerentes sobre o bem cultural por ele criado, denominado direitos autorais.
Nessa perspectiva, contratos, vinculados a esse fim, que so assinados
dentro do mercado literrio, variam em diferentes espcies. Todavia, h
aqueles que mascaram uma relao de emprego ntima ao vnculo jurdico
estabelecido com o autor, o foco encontra-se dentro do vis do acmulo
de funes. Pode-se avaliar do todo que a prtica de funes estranhas ao
contrato original que sigam, conjuntivamente, os cinco critrios da relao
empregatcia caracterizam a relao propriamente dita.
Destaca-se que a produo intelectual fato social-econmico que
retrata a preocupao constitucional com a evoluo do indivduo atravs do
exerccio de sua dignidade, contribuindo assim para o avano da sociedade
como um todo.

REFERNCIAS
ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais. Traduo de Virglio
Afonso da Silva. 5.ed So Paulo: Malheiros, 2008.
ARANHA, Gluco; BATISTA, Fernanda. Literatura de Massa e Mercado.
Disponvel em: < file:///C:/Users/pc/Downloads/11-60-1-PB.pdf>. Acesso
em: 23 jul. 2015.
100 |Mateus Rodrigues Lins

BARROSO., Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo:


os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 5.ed. Saraiva,
2014.
BORGES, Valdeci. Histria e Literatura: Algumas Consideraes. Revista
de Teoria da Histria. Ano 1, nmero 3. Universidade Federal de Gois,
2010.
BRASIL. Cdigo Civil. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Vade
mecum. So Paulo: Saraiva, 2013.
BRASIL. Consolidao das Leis do trabalho. Decreto-Lei n5452, de 1 de
maio de 1943. Vade mecum. So Paulo: Saraiva, 2013.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Vade
mecum. So Paulo: Saraiva, 2013.
BRASIL. Lei n 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e
consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias. Vade
mecum. So Paulo: Saraiva, 2013.
CASSAR, Vlia Bomfim. Direito do Trabalho. 5.ed - Niteri: Impetus,
2011.
COSTA NETTO, Jos Carlos. Estudos e Pareceres de Direito Autoral. Rio
de Janeiro: Forense, 2015.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos Culturais como Direitos
Fundamentais no Ordenamento Jurdico Brasileiro. Braslia: Braslia
Jurdica, 2002.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Teoria e prtica da gesto cultural.
Fortaleza; Universidade de Fortaleza, 2002.
DANZIGER, Marlies K. e JOHNSON W. Stacy. Introduo ao estudo
crtico da literatura. Traduo de lvaro Cabral com a colaborao de
Catarina T. Feldmann. So Paulo: Cultrix, 1974.
DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 12.ed
So Paulo: LTr, 2013.
ESPER, Tatiana Ramires. A Tutela Internacional do Direito Autoral. 2006.
297 f. Orienador: Gelson Amaro de Souza. Monografia (Graduao em
Direito). Faculdade de Direito de Presidente Prudente, Presidente Purdente/
So Paulo. 2006.
OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA|
RELAO DE EMPREGO

101

GAGLIANO, Pablo Stolze. Novo curso de direito civil, volume 4 : contratos,


tomo I : teoria geral. 10 Edio. So Paulo: Saraiva, 2013.
GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa. Manual de direito do trabalho. 2.ed Rio de Janeiro: Forense; So Paulo: Mtodo 2010.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro, volume 3 : contratos
e atos unilaterais, 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2014.
LISBOA, Roberto Senise. Manual de direito civil: direitos reais e direitos
intelectuais. 3ed. So Paulo: Revista dos tribunais, 2005, v.4
LOCATELLI, Liliana; GASTMANN, Gabriella Sucolotti. Propriedade
Intelectual: da proteo jurdica ao desenvolvimento econmico.
Disponvel em: <http://www.reitoria.uri.br/~vivencias/Numero_012/
artigos/artigos_vivencias_12/n12_11.pdf>. Acesso em: 08 ago. 2015.
MIRANDA, Jorge. Notas sobre cultura, Constituio e direitos culturais.
Disponvel em: < http://www.fd.ulisboa.pt/wp-content/uploads/2014/12/
Miranda-Jorge-Notas-sobre-cultura-Constituicao-e-direitos-culturais.
pdf>. Acesso em: 20 jul. 2015.
PATI, Camila. Que profisso essa? Ghost Writer. Disponvel em: <http://
exame.abril.com.br/carreira/noticias/que-profissao-e-essa-ghost-writer>.
Acesso em: 05 ago. 2015.
PELLEGRINI, Tnia. A literatura e o leitor em tempos de mdia e
mercado. Disponvel em: <http://www.unicamp.br/iel/memoria/projetos/
ensaios/ensaio33.html>. Acesso em: 11 ago. 2015.
REIS, Suzte da Silva. Os Direitos Trabalhistas do Autor Empregado: Uma
anlise do entendimento dos tribunais do trabalho. Disponvel em: < http://
pidcc.com.br/artigos/062014/03062014.pdf>. Acesso em: 26 jul. 2015.
REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial : volume 1, 33rd Edition.
So Paulo: Saraiva, 2013.
SANTOS, Manoel J. Pereira dos. Srie GVlaw: propriedade intelectual:
Direito autoral, 1 Edio. So Paulo: Saraiva, 2013.
SANTOS, Manuella. Direito autoral na era digital. 1 ed. So Paulo:
Saraiva, 2009.

102 |Mateus Rodrigues Lins

SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais na


perspectiva constitucional. 10.ed Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2011.
WANDELLI, Leonardo Vieira. Valor Social do Trabalho e Dignidade na
Constituio. Revista de Derechos Humanos y Estudios Sociales, ano V,
nmero 10, julho-dezembro 2013.

OS ASPECTOS TRABALHISTAS DO MERCADO LITERRIO BRASILEIRO: O AUTOR COMO SUJEITO DE UMA|


RELAO DE EMPREGO

103

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO:


UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?
LES SERVICES DECOUTE DE MUSIQUE EN STREAMING
VIS--VIS LE DEVELOPEMENT : UNE BONNE OPTION EN CE QUI
CONCERNE LES DROITS DAUTEUR?
Carla Frade de Paula Castro1
RESUMO
Partindo do pressuposto de que o acesso cultura fundamental para o
desenvolvimento econmico-social de qualquer pas, tem ganhado cada vez
mais importncia a chamada economia laranja, que tem a criatividade, as artes
e a cultura como matrias primas e cujos produtos esto fortemente relacionados
ao direito de propriedade intelectual, sobretudo os direitos autorais. Este trabalho
tem como objetivo avaliar a proteo conferida aos direitos autorais pelos recm
surgidos servios de streaming de msica, ramo da economia laranja que tem
experimentado um crescimento impressionante nos ltimos anos. Analisou-se a
suposta contradio entre a queda dos nveis de pirataria, pela qual essas plataformas
foram responsveis, e as frequentes alegaes dos intrpretes de que estariam sendo
insatisfatoriamente recompensados por suas obras musicais. Chegou-se concluso
de que os royalties pagos so altos, mas que devem ser analisados sob a perspectiva
do simples acesso msica, tal como ocorre nas rdios. Tais valores poderiam ser
inclusive maiores, o que no ocorre por causa da assimetria de poder, existente em
diversas etapas da cadeia de comercializao da msica, e que em grande medida
anterior ao advento do streaming. Por fim, o streaming capaz ainda de gerar uma
maior renda atravs dos chamados modelos de compensao alternativa, mas essa
possibilidade restringe-se apenas aos intrpretes j consagrados.
Palavras-chave: Streaming de
Desenvolvimento. Acesso cultura.

msica.

Direitos

autorais.

Royalties.

RSUM
Vu que laccs la culture est fondamental pour le dveloppement conomique et
social des pays, les dites conomies oranges celles qui ont la crativit, les arts et la
culture comme matires premires et dont les produits sont fortement lis au droit
de la proprit intellectuelle, surtout les droits dauteur deviennent de plus en plus
importantes. Cette tude vise valuer la protection octroye aux droits dauteur

Graduanda em Direito pela Universidade de Braslia, estagiria em Levy & Salomo Advogados e
pesquisadora junto Associao Nacional de Estudos Transnacionais.

104 |

Carla Frade de Paula Castro

par les rcents services dcoute de musique en streaming, branche de lconomie


orange qui a connu une croissance tonnante au cours des dernires annes. On a
analys la prtendue contradiction entre la baisse des taux de piratage, de laquelle
ces plateformes ont t responsables, et les frquentes allgations des artistes dans
le sens que les rmunrations quils en aperoivent sont insatisfaisantes. Il a t
constat que les royalties verss sont levs, mais il faut les regarder sous une
perspective daccs la musique, tel quil arrive aux radios. Ces chiffres ne sont
pas suprieurs cause de lasymtrie de pouvoir que lon constate dans les diverses
tapes de la chane de commercialisation de la musique, et qui est dans une large
mesure pralable aux services dcoute de musique en streaming. Finalement, le
streaming est en mesure de gnrer encore plus de revenus travers des modles
de compensation alternative, mais cette possibilit est limite aux interprtes dj
connus.
Mots-cls: Ecoute de musique en streaming. Droits dauteur. Royalties.
Dveloppement. Accs la culture.

INTRODUO
Parte integrante da cultura de qualquer sociedade, acredita-se que a
msica acompanha o homem h pelo menos 50.000 anos (BENTO et. al.,
2013, p. 2). Apesar de importante expresso artstica e fenmeno cultural,
ela tambm um bem de consumo. E um, alis, extremamente rentvel:
estima-se que a indstria da msica movimente, atualmente, cerca de 15
bilhes de dlares.
Muito embora se trate de um mercado bem estabelecido, os desafios
que se apresentam aos direitos autorais ainda so muitos. Neste estudo,
destaca-se a fina tenso a que se submetem os direitos autorais: de um lado,
tem-se o primado de que os direitos de propriedade intelectual devem
cumprir uma funo social, sobretudo no que tange ao desenvolvimento
econmico-social da sociedade em que esto inseridos; de outro, devem
tambm beneficiar os seus prprios detentores, permitindo-lhes perceber
uma remunerao justa por seu trabalho e, dessa forma, estimul-los a
continuar a criar.
Primeiramente ser analisada a estreita relao entre a cultura de uma
maneira geral e o desenvolvimento da regio na qual est inserida. Apesar
de vir sendo debatida h apenas algumas dcadas, a inseparabilidade dessas
duas esferas j foi reconhecida por diversos instrumentos normativos,
STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 105

sobretudo os internacionais. Forte nessa premissa, desponta no horizonte


a esperana da economia laranja, que tem a criatividade, as artes e a cultura
como matrias primas e cujos produtos esto fortemente relacionados
ao direito de propriedade intelectual, sobretudo os direitos autorais.
Os diversos ramos dessa crescente economia so a grande aposta para o
desenvolvimento no sculo XXI, sobretudo das regies da Amrica Latina
e do Caribe.
Um dos destaques da economia laranja, tanto pelos nveis de
crescimento que tem apresentado quanto pelo potencial que tem
demonstrado de diminuir os ndices de pirataria, o novo modelo de negcio
trazido pelos servios de streaming o objeto de estudo da segunda seo.
Muito embora tenham ampliado o acesso cultura, contribuindo em larga
medida para a efetivao da funo social da propriedade intelectual, essas
plataformas proporcionaram uma mudana na maneira de se consumir
msica, com claras implicaes para os direitos autorais dos artistas;
com efeito, so frequentes os relatos de intrpretes que se sentem mal
remunerados por esses servios.
O objetivo deste trabalho, portanto, de avaliar se os servios de
streaming de msica conferem uma melhor proteo aos direitos autorais
dos intrpretes. Essa proteo avaliada aqui em seu sentido amplo,
podendo manifestar-se enquanto diminuio dos nveis de pirataria, no
mesmo tempo em que uma melhor remunerao pelos servios de streaming
de msica e tambm pelos chamados modelos de compensao alternativa
(receita de shows, downloads legais, venda de merchandising etc.), dentre
outros.
No decorrer da pesquisa, o mtodo de abordagem utilizado foi o
dedutivo, o procedimento, monogrfico, a tcnica de pesquisa consistiu em
reviso bibliogrfica e em entrevistas com profissionais do ramo2.

1 A CULTURA COMO FATOR DE DESENVOLVIMENTO


1.1 Algumas consideraes iniciais
Apesar de acompanhar o ser humano h milhares de anos, a msica
e a cultura de uma maneira geral s foi descoberta como ferramenta
2

Agradece-se especialmente a Pierre Niboyet e Simone Lahorgue Nunes.

106 |

Carla Frade de Paula Castro

essencial para se atingir o desenvolvimento das sociedades nas quais esto


inseridas nas dcadas de 1960 e 1970, em que se passou a reconsiderar as
relaes entre desenvolvimento e qualidade de vida.
Nessa nova configurao, reconheceu-se que o desenvolvimento no
deve se restringir dimenso econmica do fenmeno, devendo tambm
ser qualitativo, com foco nas populaes. O desenvolvimento, portanto,
passa a implicar valores morais relacionados oportunidade de viver uma
vida saudvel, adquirir conhecimentos e outros recursos necessrios para
desfrutar uma vida decente (BRASIL, 2010, p. 27), sem, claro, desconsiderar
a relevncia do crescimento econmico para o desenvolvimento social
(TRINDADE, 2011, p. 56). Cultura e desenvolvimento, nessa concepo,
esto intrinsecamente ligadas.
A discusso galgou foros internacionais, sobretudo no seio da
Organizao das Naes Unidas. No que tange Organizao Mundial do
Comrcio, o Acordo TRIPS, em seu artigo 7o, estabelece como objetivo a
promoo da inovao tecnolgica e a transferncia e difuso de tecnologia,
em benefcio mtuo de produtores e usurios de conhecimento tecnolgico
e de uma forma conducente ao bem-estar social econmico e a um equilbrio
entre direitos e obrigaes.
Esse objetivo tambm o da Organizao Mundial da Propriedade
Intelectual, cuja Agenda do Desenvolvimento, em sua proposta de nmero
45, recomenda aproximar a aplicao da propriedade intelectual no
contexto de interesses sociais amplos e especialmente orientados para o
desenvolvimento.
Com relao cultura mais especificamente, quem liderou as
discusses foi a Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia
e a Cultura - UNESCO, nica agncia da ONU com mandato cultural.3
Os primeiros frutos vieram em 1982, com a realizao da Conferncia
Mundial sobre Polticas Culturais, na qual se reconheceu a inseparabilidade
entre cultura e desenvolvimento. J em 1988 foi a vez da UNESCO lanar a
Dcada Mundial de Cultura e Desenvolvimento, com o objetivo de divulgar
a contribuio da cultura para as polticas de desenvolvimento nacionais e
internacionais.

Com relao a esse ponto, todas as informaes foram retiradas de UNESCO (2010, p. 10).

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 107

Finda essa Dcada, seguiram-se diversos outros instrumentos


normativos. Em 1998, tem lugar em Estocolmo a Conferncia
Intergovernamental sobre Polticas Culturais para o Desenvolvimento, que
reconheceu a diversidade cultural como essencial para o desenvolvimento,
enfatizando o valor do pluralismo cultural e da diversidade criativa. No ano
seguinte, a UNESCO e o Banco Mundial organizam a Conferncia Cultura
conta: recursos de financiamento e a economia da cultura no desenvolvimento
sustentvel em Florena, na qual se reconheceu a crucialidade do capital
cultural para se atingir o desenvolvimento sustentvel e o crescimento
econmico. Em 2001, a Declarao Universal sobre Diversidade Cultural
reconhece a cultura e a diversidade cultural como imperativos ticos e vitais
para os desenvolvimentos econmico e social.
O normativo de mais destaque, porm, a Conveno sobre a
Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais, verdadeiro
marco mundial na regulao da matria. Alm de reforar a ligao estreita
da promoo da cultura com o desenvolvimento humano e da proteo dos
autores como uma garantia produo de bens culturais, reconhece ela ainda
que bens e servios culturais no so mercadorias como as demais, sendo ao
mesmo tempo ativos econmicos e obras portadoras de identidades, valores
e significados culturais (VIEIRA; SILVA, 2011, p. 4). Assim,
a Conveno revelou-se uma forte ferramenta perante o GATS
(Acordo Geral Sobre o Comrcio de Servios), visto que, mesmo
no retirando do mbito do GATS o comrcio de bens e servios
culturais, estabelece um novo padro para o sistema de comrcio
mundial, ao obrigar suas partes a terem em conta os seus objetivos
e disposies na hora de aplicar e interpretar suas obrigaes
comerciais. (BRASIL, 2006, p. 7)

A atuao da UNESCO no parou por a, tendo ela empreendido


diversos esforos para que a cultura fosse integrada na agenda de
desenvolvimento ps-2015, alm de enveredar aes concretas para, atravs
da cultura, levar desenvolvimento qualitativo a diversas regies do globo.
Entre ns, o reconhecimento da importncia da cultura foi tamanho
que ganhou foro constitucional, com todo um conjunto de normas
dedicados ao direito de acesso cultura, aos direitos culturais e proteo do
patrimnio cultural brasileiro (TRINDADE; SILVA, 2014, p. 9). Essa ordem
constitucional da cultura, por sua vez, relaciona-se com os outros valores
108 |

Carla Frade de Paula Castro

igualmente presentes na Constituio, de forma que o campo semntico que


contextualiza a cultura engloba tambm a justia social, o desenvolvimento,
a equidade e o pluralismo (BRASIL, 2010, pp. 14-15).
A cultura em suas dimenses econmica, social, ambiental e
humana , portanto, um componente fundamental do desenvolvimento
econmico-social. Aliados, esses dois processos sociais relacionam-se
com os ideais de respeito s liberdades individuais e de
organizao da sociedade, de forma a garantir as condies para
que as liberdades sejam realizadas em um contexto de promoo
da diversidade e de respeito democrtico pelo pluralismo de
opinies e pela diferena. (Ibidem, p. 9)

Sem demrito do valor que possui, em si mesma e por ser a


expresso de diferentes modos de viver, a cultura tambm possui uma
faceta econmica fundamental para gerar incluso em uma sociedade em
desenvolvimento, enquanto importante geradora de renda e empregos
(REIS apud SCHNEIDER, 2008, p. 157), no contexto da chamada economia
laranja.
A promessa da economia laranja
A economia laranja um conceito utilizado pelo Banco Interamericano
do Desenvolvimento para designar a interseo entre conceitos ligeiramente
diversos, tais como indstria cultural, indstria criativa, indstria baseada
em direitos autorais e indstria de contedo.4 Para o Banco, essa economia
define-se por trs caractersticas especficas: (i) tem a criatividade, as artes
e a cultura como matrias primas; (ii) seus produtos esto fortemente
relacionados com o direito de propriedade intelectual, sobretudo os direitos
autorais; e (iii) suas atividades tem uma funo direta em uma cadeia de valor
criativa (transformao de ideias em produtos) (RESTREPO; MRQUEZ,
2013, p. 36).
Nesse novo modelo econmico, a criatividade, estimulada pela
diversidade cultural, produz bens e servios inovadores, que, por sua
vez, tendem a gerar um desenvolvimento econmico sustentvel, capaz
de garantir a incluso social (SILVA, 2013, p. 90). Alm disso, esse um
4

A diversidade de nomenclaturas, conforme esclarecem RESTREPO e MRQUEZ (2013, p. 35),


natural, explicando-se tambm pela necessidade de adequao dos conceitos em termos de polticas
pblicas e propsitos de negcios.

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 109

mercado com baixas barreiras entrada, o que faz com que haja uma
crescente diversidade e adaptabilidade que, por sua vez, cria um crculo
virtuoso de mudana econmica e social, em que a ampla gama de opes
estimula ainda mais inovao e eficincia, gerando um maior bem-estar
geral (RESTREPO; MRQUEZ, 2013, p. 67).
Inserida no contexto da sociedade informacional5 e impulsionada
pela surgimento das novas tecnologias da informao, esse ramo da
economia tem como elementos indispensveis ao seu regular e equilibrado
funcionamento o acesso e a fruio, de modo a permitirem as inovaes
(AGUIAR; ALMEIDA, 2013, p. 160). Publicidade, arquitetura, artesanato,
design, moda, filme, brinquedos, msica, publicaes, pesquisa e
desenvolvimento, software, TV e rdio, videogames, artes visuais e cnicas
so apenas alguns exemplos da diversidade dos produtos e dos servios
criativos (RESTREPO; MRQUEZ, 2013, p. 15).
O potencial da economia laranja , de fato, surpreendente. Em
termos de economia globalizada, estima-se que o setor j atingiu o patamar
de 20% do comrcio mundial (BRANCO JR apud GAMA, 2011, p. 11) e que
tenha representado 6,1% da economia mundial em 2005, o que traduzirse-ia em 4,3 trilhes de dlares em 2011; alm disso, as exportaes desses
bens e servios cresceu 134% entre 2002 e 2011, totalizando 646 bilhes de
dlares em 2011 (RESTREPO; MRQUEZ, 2013, pp. 15-18). Em termos de
economias nacionais, esses bens criativos tem tido crescente importncia
por contriburem com percentuais significativos do produto interno
bruto tanto dos pases desenvolvidos como daqueles em desenvolvimento
(COSTA; MEDEIROS, 2014, p. 160).
Com relao aos pases em desenvolvimento, Amrica Latina e Caribe
tem um potencial particular para prosperarem com essa nova indstria.
No s a regio passa por um forte perodo de crescimento, marcado
pela penetrao generalizada da tecnologia no territrio6 como possui
massivos recursos de talento criativo e de patrimnio cultural (RESTREPO;
Conforme definida por CASTELLS (apud TRINDADE e SILVA, 2014, p. 4) o termo sociedade
informacional indica o atributo de uma forma especfica de organizao social em que a gerao,
o processamento e a transmisso da informao tornam-se fontes fundamentais de produtividade e
poder devido s novas condies tecnolgicas surgidas.
6
De uma maneira geral, a Amrica Latina teve um crescimento digital de 27,6% em 2013
(INTERNATIONAL FEDERATION OF THE PHONOGRAPHIC INDUSTRY - IFPI, 2014, p. 11).
5

110 |

Carla Frade de Paula Castro

MRQUEZ, 2013, pp. 71 e 73). Somados, esses elementos configuram uma


verdadeira oportunidade de crescimento econmico, criao de empregos,
promoo da diversidade cultural, incluso social e desenvolvimento
humano.
Atento a esse potencial, o Brasil j enveredou esforos no sentido
de visar a Economia Laranja responsvel, segundo dados da FIRJAN
(2014, p. 4), por 2,6% do PIB nacional em 2013, frente a 2,1% em 2004
em suas polticas pblicas. Como resultado, lanou-se, em novembro
de 2011, o Plano Nacional de Cultura, que contou com a participao da
sociedade civil e governo, a partir de uma perspectiva ampliada de cultura,
articulando-se as dimenses simblica, cidad e econmica na formao de
polticas culturais (MADUREIRA; SILVA, 2014, p. 77).
No ano seguinte, foi a vez da criao da Secretaria da Economia
Criativa, no mbito do Ministrio da Cultura:
Em linhas gerais, o executivo federal com o plano da SEC- MinC,
ao eleger a economia criativa como um eixo de desenvolvimento
do Estado brasileiro, assumiu o desafio de construir uma nova
alternativa de desenvolvimento, fundamentada na diversidade
cultural, na incluso social, na inovao e na sustentabilidade.
O plano destina-se assim a formular, implementar e monitorar
polticas pblicas para um novo desenvolvimento, fundamentado
no estmulo criatividade dos empreendedores brasileiros, assim
como na inovao de seus empreendedores. (Ibidem, p.88)

Nenhuma poltica de promoo da cultura, porm, pode ser


considerada completa sem que se olhe tambm para os direitos de
propriedade intelectual, responsveis por determinar as balizas jurdicas,
institucionais, comerciais e econmicas da produo, circulao e consumo
dos bens e servios culturais (BRASIL, 2006, p. 35).
Para o caso especfico da msica, assumem especial importncia
os direitos autorais, sub-ramo da propriedade intelectual que pode ser
definido como o conjunto de prerrogativas que a lei garante a todo criador
intelectual sobre as produes de seu intelecto (CHAVES, 2011, p. 1).
Essas prerrogativas, por sua vez, podem tanto ser de ordem moral (ou
extrapatrimonial), que funcionariam quase como que uma extenso dos
direitos de personalidade do criador, quanto de ordem patrimonial, pela
qual cabe uma remunerao ao autor (ou seus cessionrios ou sucessores)
pelo uso da obra protegida.
STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 111

Ao garantir os frutos advindos da circulao da obra pela coletividade,


o direito autoral acaba por atuar como incentivo criao intelectual
(SILVA, 2009, p. 255) e, de maneira transversa, ao desenvolvimento. por
isso que to importante, no contexto da economia laranja, que os direitos
autorais estejam bem protegidos, e evidentemente que essa proteo no
pode obstaculizar o acesso cultura.

2 ACESSO CULTURA E DIREITOS AUTORAIS


2.1 Mdias digitais, pirataria e streaming
Se at fins do sculo XX a nica forma de se comercializar a msica
era atravs de um suporte fsico de partituras a fitas magnticas, passando
pelos vinis e at chegar no CD, nos anos 1980 , a revoluo tecnolgica
possibilitou novas formas de gravao, armazenamento e distribuio
dos sons musicais (LIMA; OLIVEIRA apud LIMA, 2011, pp. 34-35).
O resultado dessas novas possibilidades foi uma ampliao significativa
do acesso a essas obras, mas que, infelizmente, deu-se s custas de fortes
violaes aos direitos autorais, com srias consequncias para o mercado.7
Vulgarmente chamada de pirataria, a reproduo no autorizada
(porque no acompanhada da devida compensao monetria ao artista)
de msica teve seu pice com os sistemas P2P, cuja principal caracterstica
reside no fato de que a transferncia dos arquivos no ocorre a partir
de um servidor central para os usurios, mas entre os prprios usurios
diretamente (SOLO, 2014, p. 176).
Seu exemplar mais famoso foi o Napster, um programa gratuito de
compartilhamento de arquivos (no licenciados) que chegou a reunir 25
milhes de usurios. Muito embora tenham surgidos outros programas
similares, a ferrenha luta das gravadoras contra a pirataria nos tribunais fez
com que a maioria8 deles encontre-se, hoje, desativada.
Segundo PEITZ e WAELBROECK (2004, p. 7), o mercado mundial de msica experimentou uma
queda dramtica a partir de 2000, tanto em unidades vendidas quanto em valores, o qual coincide
com o advento de novas tecnologias de compartilhamento de arquivos.
8
Uma importante exceo o BitTorrent, que, por suas natureza open-source e estrutura
descentralizada complexa, torna-se extremamente difcil de litigar contra. Dados de 2012 indicam
um crescimento anual do programa da ordem de 50%, atingindo 150 milhes de usurios. (SOLO,
2014, p. 177)
7

112 |

Carla Frade de Paula Castro

Outra estratgia adotada pelas gravadoras para fazer face ao


fenmeno da pirataria a criao de novos modelos de negcio (CASTELLS
apud LIMA, 2011, p. 47), no apenas adaptados realidade da internet
como tambm movidos por ela. Surgem ento as primeiras lojas de msica
online, uma verso digital das lojas fsicas e perfeitamente compatveis
com os direitos autorais. O modelo de downloads pagos, que decolou com
a inaugurao da iTunes Store e foi impulsionado pelo aparecimento de
aparelhos de msica portteis (como o iPod), smartphones e tablets (SOLO,
2014, p. 177), extremamente bem-sucedido financeiramente: em 2014, foi
responsvel por 67% das receitas de origem digital (IFPI, 2014, p. 7).
No obstante, os nveis de pirataria ainda so expressivos na medida
em que ela proporciona um acesso gratuito (e portanto irresistvel) msica
e que a punio daqueles que infringem os direitos autorais dos artistas
tem se mostrado praticamente inexistente. Como fazer ento com que
consumidores com baixa disposio a pagar pela msica passem a faz-lo?
A soluo, segundo diversos especialistas do ramo, rever os modelos de
negcios tradicionais, para tornar a msica to barata que no valha a pena
obt-la que no diretamente da pessoa autorizada (BITELLI, 2011, p. 4); em
outros termos, trata-se de combater o grtis com o grtis.
No caso da indstria musical, o grtis tomou a forma do modelo
freemium, que corresponde oferta de um produto bsico, gratuito mas
limitado em sua funcionalidade, cobrando-se pela verso com mais recursos
e/ou menos limitaes (NOGUEIRA JR, 2013, pp. 64-65).9 No caso da
msica, o produto bsico gratuito o acesso via streaming a um catlogo
compreensivo de msicas, devidamente licenciado perante as gravadoras,
mas que comporta anncios e certas limitaes no que toca execuo
das obras. Ao custo de uma taxa fixa mensal, os anncios so removidos, o
som adquire maior qualidade tcnica, permite-se escutar a msica off-line,
dentre outras vantagens.
A grande caracterstica do streaming que ele oferece to somente o
acesso temporrio a uma msica, sem a possibilidade de seu armazenamento
no computador do usurio. Mas ele no se confunde com uma rdio online,
j que o usurio daquele servio pode selecionar a msica que deseja

No se trata, aqui, de modalidade de venda casada, uma vez que o produto dito complementar no
indispensvel (PUJOL, 2010, p. 1).

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 113

escutar, gerenciar playlists e compartilhar seu contedo (DANGNGUYEN


et. al., 2012, p. 5). Com a possibilidade de se escutar msica ilimitadamente,
o compartilhamento de arquivos perdeu em grande parte sua razo de ser.
De fato, em mercados maduros, o modelo de streaming tem sido
responsvel pela troca dos servios piratas por um ambiente de msicas
licenciadas, que paga os detentores de direitos autorais (IFPI, 2014, p. 6).
Uma pesquisa realizada pela Ipsos MediaCT nos dez mercados lderes de
msica mostra que 61% dos usurios entre 14 e 64 anos migraram para
algum tipo de atividade legal de msica digital nos ltimos seis meses; entre
usurios de 16 a 24 anos, a porcentagem sobe para 77%. A pesquisa mostra
ainda que os consumidores esto satisfeitos com os servios digitais, com
76% deles classificando-os como excelentes, muito bons ou regulares.
Quanto queles que no consomem esses servios, 56% deles j reconhecem
que h bons servios disponveis para o acesso legal msica digital (Ibidem,
p. 11).
Em termos de rentabilidade os dados tambm so promissores. O
nmero de assinaturas subiu de 8 milhes em 2010 para 28 milhes em 2013
(Ibidem, p. 6). A receita desses servios, por sua vez, tem tido um crescimento
constante em todos os grandes mercados, crescendo 51,3% entre 2012 e
2013. Estima-se que em breve o streaming de msica ultrapassar as lojas
online que hoje respondem por 67% das receitas com formatos digitais
como mtodo preferencial de consumo de musica digital (SOLO, 2014, pp.
178-179), o que j ocorre nos EUA10 e no Brasil11. Resta saber, agora, se o
streaming igualmente promissor do ponto de vista dos direitos autorais.
A remunerao dos artistas
Graas aos diversos avanos tecnolgicos experimentados nas ltimas
dcadas, temos hoje mais acesso a mais msica e de formas que nunca se
imaginou. A indstria musical, portanto, um dos setores da economia
laranja com um dos maiores potenciais de desenvolvimento humano,
cumprindo grande papel no que diz respeito ao acesso aos bens culturais.
Mas, se certo que essa indstria deve ser capaz de garantir um tal acesso,

10
11

Informao prestada por Pierre Niboyet.


Segundo dados da consultoria Americana Strategy Analytics, o streaming concentra 86% de toda a
receita do mercado de msica digital no Brasil. (HONORATO, 2013)

114 |

Carla Frade de Paula Castro

deve ser ela igualmente capaz de assegurar aos autores os frutos advindos da
circulao do seu trabalho entre a coletividade (SAVAGE, 2013).
Nesse contexto, salta aos olhos a grande quantidade de notcias
relatando a insatisfao dos artistas com a distribuio das receitas auferidas
nos servios de streaming de msica, comparativamente ao que costumavam
receber at seu advento. A cantora pop Taylor Swift e o vocalista Thom
Yorke, do Radiohead, so apenas os exemplos mais famosos de artistas que
esto satisfeitos com a remunerao aferida atravs dessas plataformas,
tendo retirado suas obras do catlogo como forma de protesto.
Alm de frequentes, os relatos so assustadores: Bette Midler conta
que recebeu pouco mais de 114 dlares pelas mais de quatro milhes de
reprodues efetuadas em um trimestre; Damon Krukowski, por sua vez,
precisaria de 13 milhes de reprodues em 2012 para ganhar a mesma
quantia auferida com a venda de mil singles em 1988 (YU, 2014, p. 9); j
o ingls Sam Duckworth recebeu 19.22 pelas 4.685 reprodues de seu
ltimo lbum solo, o equivalente venda de dois lbuns em um show
(DUCKWORTH, 2013). Embora o valor pago por reproduo varie
conforme o servio de streaming, a mdia de 0,00217 dlares por
reproduo, de forma que, para ganhar um dlar, o artista precisa se fazer
escutar 456 vezes (RESNIKOFF, 2013).
Os servios de streaming, por outro lado, no cansam de afirmar
que pagam altas somas a ttulo de direitos autorais. Talvez o mais famoso
deles, o Spotify alega distribuir quase 70% de suas receitas aos detentores de
direitos autorais (YU, 2014, p. 9). Argumenta-se ainda que os royalties esto
melhor distribudos, visto que foram retiradas as barreiras descoberta
de novos artistas (IFPI, 2014, p. 34). Por fim, os servios de streaming de
msica teriam ainda a vantagem de permitir uma remunerao sustentvel
e de longo prazo para o artista, na medida em que as msicas passariam a
ter uma maior vida til, gerando, com isso, royalties por anos a fio (Ibidem,
p. 19).
Mas, se os anunciantes pagam para os servios de streaming de msica
tocarem seus anncios na verso gratuita, se os assinantes pagam uma
mensalidade para no terem que ouvir os anncios na verso premium, se os
servios pagam s gravadoras royalties pelas msicas que foram executadas,
e se as gravadoras pagam royalties a cada vez mais artistas e ao longo de
mais anos (LEITH, 2010), como se explica haver, entre os artistas em geral
STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 115

e os intrpretes em especfico, um senso comum de que muito difcil gerar


renda substancial nos servios de streaming?
Uma primeira explicao reside na mudana do modelo de vendas,
que migrou dos lbuns para as canes de forma individual. Um estudo
ingls de 2007 concluiu que apenas 18% das receitas das gravadoras, no
perodo de 2004 a 2007, foi perdido para a pirataria, enquanto o restante
o foi para a venda de msica por faixas (YU, 2014, p. 10). Nas palavras de
Robert Pittman (apud YU, 2014, p. 11), co-fundador da MTV, roubar
msica no o que est matando a msica. Quando eu falo com pessoas do
negcio da msica, a maioria delas admite que o problema que eles esto
vendendo msicas e no lbuns. Quero dizer, faa as contas.
importante ter em vista tambm uma outra mudana no modo de
consumo da msica, surgida com os servios de streaming: a transio de
um paradigma de propriedade da msica para um paradigma de acesso
msica. Enquanto que esses servios permitem a reproduo ilimitada
de todas as msicas de seu catlogo, seu armazenamento em qualquer
dispositivo impossvel; em outros termos, no existe a figura do download.
Se analisada sob a perspectiva do acesso msica, a remunerao dos
intrpretes passa a adquirir outros contornos. Para ficar com nmeros dos
Estados Unidos da Amrica, se uma msica reproduzida 500 mil vezes
em uma dada plataforma de streaming, isso equivale a essa mesma msica
ter sido tocada uma nica vez por uma rdio estadunidense de alcance
moderado, para 500 mil ouvintes. Muito embora seja o mesmo cenrio, ele
remunerado de maneira bem diferente: no primeiro caso, o artista receberia
de trs a quatro dlares, enquanto que no segundo, praticamente nada (EK,
2014). Ao contrrio do que alegam os intrpretes, portanto, o streaming
remunera bem o acesso msica.
Contudo, defende-se aqui que, de fato, essa remunerao poderia ser
maior, o que parece se explicar menos pelas forma pelas quais se passou a
vender msica e mais pelas formas como se do as relaes entre os diversos
agentes que atuam no mercado do streaming.
De um lado, tem-se trs grandes gravadoras que, juntas, so
responsveis pela quase totalidade do catlogo de obras musicais; de outro,
esto os servios de streaming, que, para poderem operar, precisam obter
licenas dos detentores de direitos autorais, mais especificamente das
gravadoras. Fica fcil ver o alto poder de barganha que aquelas detm, e o
resultado dessa assimetria so custos de transao desnecessariamente altos.
116 |

Carla Frade de Paula Castro

Para o Spotify, especula-se que esses custos de transao implicaram


um pagamento de 300 milhes de dlares e a transferncia de quotas da
sociedade para as gravadoras; alm disso, o acordo firmado supostamente
prev um pagamento anual de 200 milhes de dlares ou algo em torno de
75% do faturamento (o que for maior). Alm de estar perdendo dinheiro
com os onerosos e confidenciais termos destes contratos, a outra
consequncia lgica que menos dinheiro chega at o nvel dos artistas
(SOLO, 2014, pp. 184 e 186). Essas mesmas gravadoras tambm possuem
grande poder de barganha com relao aos artistas, na medida em que estes
s podem colocar suas obras nos servios de streaming por intermdio
daquelas.
As nicas gravadoras frente as quais os servios de streaming tem
poder de barganha so as independentes, que, desejosas de disponibilizar
seus catlogos nas plataformas de streaming, no tem outra escolha a no
ser aceitar os termos dos contratos formulados pelos servios de streaming,
os quais acabam por caracterizar-se como verdadeiros contratos de adeso
(Ibidem, p. 187).
Outro complicador o fato de que quem efetua os pagamentos dos
royalties no so os servios de streaming diretamente, que apenas fornecem
s gravadoras os dados das reprodues efetuadas em suas plataformas.
O resultado que as grandes gravadoras ficam numa posio confortvel
para estabelecer valores irrisrios a ttulos de royalties, sem que os artistas
tenham como contest-los.
Infelizmente, a confidencialidade12 de todos esses contratos impede
uma anlise mais profunda de suas implicaes para os direitos autorais dos
artistas. No entanto, o fato de que no h remunerao direta dos artistas
por parte dos servios de streaming parece indicar que o ponto problemtico
da questo autoral est menos ligado ao modelo de negcios do streaming
em si do que s relaes de poder entre seus agentes, as quais se refletem
tambm em termos de contratos e, consequentemente, de direitos autorais.
Diante desse quadro, torna-se interessante analisar ainda se a captao
de renda no poderia ser majorada por intermdio de modelos alternativos

Krukowski, porm, revela que o contrato com sua gravadora (independente) remunera razo de
0,005 por reproduo. O autor revela ainda que esse valor acaba por ser ainda mais reduzido, em
funo de clculos complexos e pouco transparentes. (KRUKOWSKI, 2012)

12

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 117

de compensao (shows, comerciais e a venda de merchandising, por


exemplo), uma vez que comprovado13 que tais modelos so positivamente
afetados pelos modelos de streaming, alm de darem um maior retorno
financeiro aos artistas.14
No entanto, falham eles por no serem capazes de socorrer a todos
os artistas igualmente. Em primeiro lugar, porque nem todos artistas
podem ou querem depender de shows para sua subsistncia: shows custam
caro, muitos artistas no so performers, alguns preferem ficar no estdio
gravando, outros preferem no estar em turn (ou ao menos na maior parte
do tempo), dentre vrios outros motivos (YU, 2011, p. 904).
Em segundo lugar, difcil ganhar dinheiro com uma turn sem ser
uma estrela. Algumas dificuldades associadas rentabilidade dos shows, por
exemplo, so fs to geograficamente dispersos que torna-se difcil atra-los
para shows, alm da incompatibilidade de certos gneros musicais (como a
msica eletrnica) com a performance ao vivo (Ibidem, pp. 904-905).
Por fim, os modelos de compensao alternativa tambm no atingem
os artistas na medida de seus talentos, mas de seu poder de venda de
performances e de produtos. Como resultado, privilegia-se a popularidade
do artista em detrimento da qualidade de sua msica e discriminam-se
os artistas com menores audincias (Ibidem, p. 906). Em resumo, apenas
alguns artistas se beneficiam dos modelos alternativos de compensao.

CONCLUSO
O contexto de sociedade informacional e de revoluo tecnolgica
em que estamos inseridos atualmente trouxe tona no s a importncia
da cultura para o desenvolvimento econmico-social de uma nao,
mas tambm o seu potencial enquanto ativo econmico, no contexto da
economia laranja.
Dentre elas, destaca-se o ramo de msica e os recm surgidos servios
de streaming de msica, que esto reformulando a maneira como se lida com

Conforme os estudos de DANGNGUYEN et al. e de AGUIAR et al..


Segundo WIKSTRM (apud YU, 2011, p. 906) artistas geralmente recebem at 85% das receitas
brutas de um show ao vivo enquanto eles geralmente recebem 10% das receitas com fonogramas.

13
14

118 |

Carla Frade de Paula Castro

a msica enquanto ativo econmico. Ao trocar a propriedade da msica


pelo seu acesso, somada poltica de preos zeros (mas com restries), o
streaming parece estar no caminho certo para retirar os usurios da pirataria
e coloc-los no caminho da legalidade.
Contudo, apesar dos avanos nesse campo, so frequentes os
relatos de artistas que se sentem mal pagos por esse modelo de negcio.
Buscou-se, com essa pesquisa, avaliar como tratada a questo dos direitos
autorais nos servios de streaming. Apesar do problema apresentado pela
confidencialidade dos contratos que determinam os valores dos royalties
que sero pagos, foi possvel chegar a um resultado interessante.
Constatou-se, em primeiro lugar, que os direitos autorais esto
melhor protegidos pelos servios de streaming no que se refere diminuio
das taxas de pirataria. Diversas pesquisas confirmam a hiptese de que os
servios de streaming de msica tem experimentado um crescimento em
detrimento das formas ilegais de obteno de fonogramas.
Quanto aos royalties pagos aos intrpretes, entendeu-se que, uma
vez analisados da (correta) perspectiva de acesso msica, tal como o
caso das rdios, no h que se falar em remunerao irrisria; muito pelo
contrrio, a remunerao pode ser considerada alta. Se comparados aos
valores praticados para a aquisio de um lbum, porm, evidentemente
que os valores percebidos pelos intrpretes sero considerados como baixos.
Uma anlise desde modelo de negcio, contudo, mostra que os valores
poderiam ser ainda mais altos, o que no se verifica na prtica em funo
da assimetria de poder existente nas diversas etapas da cadeia de produo
e de comercializao de fonogramas, a qual , em grande medida, alheia ao
advento do streaming. Como resultado, as grandes gravadoras conseguem
impor contratos no exatamente vantajosos aos servios de streaming e aos
artistas que elas representam, o mesmo ocorrendo entre esses servios e
as gravadoras independentes. possvel ainda vislumbrar um aumento da
captao de renda atravs de modelos de compensao alternativa, mas tais
modelos somente beneficiam os intrpretes consagrados.
O streaming, portanto, uma boa alternativa para os intrpretes no
que diz respeito aos direitos autorais, na perspectiva do acesso msica.
Ele, porm, no capaz de operar milagres em uma indstria onde disputas
entre artistas, gravadoras e canais de distribuio so uma constante h
dcadas.
STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 119

REFERNCIAS
AGUIAR, Marcus Pinto; ALMEIDA, Daniela Lima de. Limitaes ao
Direito de Autor em Face do Direito de Acesso Cultura. In: Congresso
de Direito de Autor e Interesse Pblico (7. : 2014 : Curitiba/PR). Anais.
Disponvel em <http://www.gedai.com.br/sites/default/files/publicacoes/
vii_codaip_editorado_-_final_com_capaweb_2.pdf > Acesso em 3 dez.
2014.
BENTO, Layse Sobreira ; FALCO, Wanda Helena Mendes Muniz ;
LIMA, Joo Ademar de Andrade . Novos Aspectos Legais para uma Nova
Indstria da Msica. In: Encontro Internacional de Direitos Culturais (2. :
2013 : Fortaleza/CE). Anais. Fortaleza : Unifor, 2013.
BITELLI, Marcos Alberto SantAnna. Direito de autor e novas mdias.
Doutrinas essenciais de Responsabilidade Civil, vol. 1 (out, 2011), pp.
881 e ss.
BRASIL. Ministrio da Cultura. Direitos Autorais, Acesso Cultura e
Novas Tecnologias: Desafios em Evoluo Diversidade Cultural.
Rio de Janeiro: 2006. Disponvel em <http://bibliotecadigital.fgv.
br/dspace/bitstream/handle/10438/2671/estudo-minc-ripc-port.
pdf?sequence=1&isAllowed=y>. Acesso em 19 mar. 2015.
_________. Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada. Indicador de
desenvolvimento da economia da cultura. Braslia : Ipea, 2010.
CHAVES, Antnio. Viso Geral do Direito de Autor. Doutrinas Essenciais
de Direitos Humanos, vol. 2. (ago, 2011), pp. 375 e ss.
COSTA, Rodrigo Vieira; MEDEIROS, Helosa Gomes. Economia Criativa
e o Lugar do Comum na Sociedade Informacional. In: Congresso de
Direito de Autor e Interesse Pblico (7. : 2014 : Curitiba/PR). Anais.
DANGNGUYEN, Godefroy; DEJEAN, Sylvain; MOREAU, Franois.
Are streaming and other music consumption modes substitutes or
complements?, mar. 2012. Disponvel em <http://papers.ssrn.com/sol3/
papers.cfm?abstract_id=2025071> Acesso em 03 dec. 2014.
DUCKWORTH, Sam. Sam Duckworth: Thom Yorkes right artists cant
survive on Spotify streams. The Guardian. Reino Unido, 16 jul. 2013.
120 |

Carla Frade de Paula Castro

Disponvel em <http://www.theguardian.com/music/musicblog/2013/
jul/16/thom-yorke-spotify-ban-right-sam-duckworth>. Acesso 1 abr.
2015.
EK, Daniel. $2 Billion and Counting. Spotify Blog. Estados Unidos
da Amrica, 11 nov. 2014. Disponvel em <https://news.spotify.com/
us/2014/11/11/2-billion-and-counting/> Acesso em 13 abr. 2015.
FEDERAO DAS INDSTRIAS DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.
Mapeamento da Indstria Criativa no Brasil, dez. 2014. Disponvel em
<http://www.gedai.com.br/sites/default/files/mapeamento-industriacriativa-2014.pdf>. Acesso em 9 ago. 2015.
GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Propriedade Intelectual. Revista
dos Tribunais, vol. 907 (mai, 2011), pp. 123 e ss.
HONORATO, Renata. Rdio, Deezer, Spotify: as suas msicas vo para a
nuvem. VEJA. Brasil, 28 abr. 2013. Disponvel em < http://veja.abril.com.
br/noticia/vida-digital/rdio-deezer-spotify-as-suas-musicas-vao-para-anuvem>. Acesso em 13 abr. 2015
INTERNATIONAL FEDERATION OF THE PHONOGRAPHIC
INDUSTRY. IFPI Digital Music Report 2014: Lighting Up New Markets.
2014. Disponvel em <http://www.ifpi.org/downloads/Digital-MusicReport-2014.pdf >. Acesso em 2 fev. 2015.
KRUKOWSKI, Damon. Making Cents. Pitchfork Media. Estados Unidos
da Amrica, 14 nov. 2012. Disponvel em <http://pitchfork.com/features/
articles/8993-the-cloud/>. Acesso em 13 abr. 2015.
LEITH, Sam. Sell 1m records today and youll earn a half-sucked
gobstopper covered in fluff. The Guardian. Reino Unido, 18 abr. 2010.
Disponvel em <http://www.theguardian.com/music/2010/apr/18/samleith-downloading-money-spotify>. Acesso em 13 abr. 2015.
LIMA, Joo Ademar de Andrade. Novos Olhares sobre o Direito Autoral
na Era da Msica Digital. Porto Alegre: Simplssimo, 2011. Disponvel em
<http://www.overmundo.com.br/download_banco/livro-sobre-direitoautoral-e-musica-digital>. Acesso em 20 mar. 2015.
MADUREIRA, Amanda; SILVA, Rodrigo Otvio Cruz e. A Cultura como
Fator de Desenvolvimento e a Sustentabilidade das Polticas Culturais. In:
STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 121

Congresso de Direito de Autor e Interesse Pblico (7. : 2014 : Curitiba/


PR). Anais.
NOGUEIRA JNIOR, Dario de Azevedo. Direitos Autorais e a Pirataria:
uma Polmica na Realidade Virtual. Revista FAMECOS Mdia, Cultura
e Tecnologia, Porto Alegre, vol. 20, n. 1 (jan/abr 2013), pp.47-68.
PEITZ, Martin; WAELBROECK, Patrick. An economists guide to digital
music. CESifo Working Paper Series, n. 1333 (nov. 2004). Disponvel em
<http://SSRN.com/abstract=628961>. Acesso em 03 dec. 2014.
PUJOL, Nicolas. Freemium: Attributes of an Emerging Business Model.
2010. Disponvel em <http://ssrn.com/abstract=1718663>. Acesso em 20
mar. 2015
RESNIKOFF, Paul. A Quick Summary of What Streaming Services
are Paying Artists... Digital Music News. Estados Unidos da Amrica,
13 dez. 2013. Disponvel em <http://www.digitalmusicnews.com/
permalink/2013/12/13/quicksummarystreaming> Acesso em 13 abr. 2015.
SAVAGE, Maddy. Streaming a luz no fim do tnel para a indstria
fonogrfica mundial? BBC Brasil. Brasil, 9 maio 2013. Disponvel em
<http://www.bbc.co.uk/portuguese/noticias/2013/05/130416_digital_
streaming_mv.shtml>. Acesso em 13 abr. 2015.
SCHNEIDER, Simone Marafon. Cultura desenvolvimento : um
panorama da atuao do BNDES em projetos de restauro (1997-2007).
Rio de Janeiro, 2008. Dissertao de mestrado CPDOC, Fundao
Getlio Vargas. Disponvel em <http://bibliotecadigital.fgv.br/dspace/
bitstream/handle/10438/2154/CPDOC2008SimoneMarafonSchneider.
pdf?sequence=1&isAllowed=y>. Acesso em 27 mar. 2015.
SILVA, Guilherme Coutinho; VIEIRA, Ligia Ribeiro. Copyright ou
copytight? As amarras do sistema de direito autoral e de acesso
cultura. 2011. Disponvel em: <http://www.direitoautoral.ufsc.br/gedai/
gedai-artigos/> . Acesso em 03 dez. 2014.
SILVA, Rodrigo Otvio Cruz e. A Criatividade Objeto de Polticas Pblicas
na Economia Criativa Brasileira. In: Congresso de Direito de Autor e
Interesse Pblico (7. : 2014 : Curitiba/PR). Anais.

122 |

Carla Frade de Paula Castro

SILVA, Vanusa Liana Correia da. Direito Autoral e a Transmisso Causa


Mortis: um Contraponto entre o Direito de Autor e o Acesso Cultura.
Revista Eletrnica do IBPI, ano 1, n. 1 (2009), pp. 157 a 231. Disponvel
em <http://ibpibrasil.org/ojs/index.php/Revel/article/view/17/17>. Acesso
em 18 mar. 2015.
SOLO, Alex. The role of copyright in an age of online music distribution.
Media & Arts Law Review. n. 14 (2014), pp. 169-194. Disponvel em
<http://ssrn.com/abstract=2462006>. Acesso em 20 mar. 2015.
TRINDADE, Rangel Oliveira. O anti-counterfeiting trade agreement
(ACTA) em propriedade intelectual ao ambiente digital e desenvolvimento.
Revista Eletrnica do IBPI Especial Anais do Nedac, 2011, pp. 47
a 62. Disponvel em <http://ibpibrasil.org/ojs/index.php/Revel/article/
view/12/12 >. Acesso em 03 dez. 2014.
__________; SILVA, Rodrigo Otvio Cruz e. O direito fundamental
de acesso cultura e o compartilhamento de arquivos autorais no
ambiente digital. 2014. Disponvel em: <http://gedai.com.br/sites/default/
files/arquivos/artigo_-_o_direito_fundamental_de_acesso_cultura_e_o_
compartilhamento_de_arquivos_autorais_no_ambiente_digital-_1.pdf>.
Acesso em 03 dez. 2014.
UNESCO. The Power of Culture for Development. 2010. Disponvel em
<http://www.unesco.org/new/fileadmin/MULTIMEDIA/FIELD/Brussels/
pdf/the%20power%20of%20culture%20for%20development.pdf>. Acesso
em 20 mar. 2015.
YU, Peter. How Copyright Law May Affect Pop Music Without Our
Knowing it. UMKC Law Review, vol. 83, 2014. Disponvel em <http://
ssrn.com/abstract=2503445>. Acesso em 20 mar 2015.
__________. Digital Copyright and Confuzzling Rhetoric. Vanderbilt
Journal of Entertainment and Technology Law, vol. 13, pp. 881-939,
2011. Disponvel em <http://ssrn.com/abstract=1775886>. Acesso em 01
abr 2015.

STREAMING DE MSICA E DESENVOLVIMENTO: UMA BOA ALTERNATIVA A NVEL DE DIREITOS AUTORAIS?

| 123

POSFCIO

Se o Direito uma arte, bem se poderia nomear o jurista de artista. E,


nesse contexto, o que dizer do jurista que protege o artista? Seguramente um
dos mais valiosos mecenas, pois que de seu labor se fortalece a inventividade
humana.
O simpsio temtico acerca dos direitos autorais e conexos,
durante IV Encontro Internacional de Direitos Culturais, foi uma rica
mostra da jovem arte jurdica em favor da arte. Um evento acadmico e
ao mesmo tempo cultural, tipicamente brasileiro. Em uma mesma tarde
compartilharam ideias, dilemas e conhecimentos jovens pesquisadores
dos quatro cantos, irmanados na valiosa misso de proteger a criatividade
humana, harmonizando-a com a difuso dos bens culturais. Estiveram em
roda de conversa estudiosos das cinco regies: Norte (Acre); Sul (Santa
Catarina e Rio Grande); Sudeste (So Paulo e Rio de Janeiro); Centro-Oeste
(Braslia) e Nordeste (Paraba e Cear). Tornaram presentes os ritmos de
fala e os sotaques ancestrais e atuais do Brasil. O cerne das discusses esteve
ao redor da proteo patrimonial e moral do autor, em paralelo restrio
que os mecanismos protetivos podem impor manifestao da cultura e
nutrio de arte pelos populares.
Nessa moldura, de elevada densidade, apresentou-se o trabalho de
Lucas Baffi Ferreira Pinto, sobre a liberdade de associao dos artistas da
msica. Lembrava o pesquisador de Petrpolis que, mesmo com a deciso
do STF, a garantir a constitucionalidade de atuao exclusiva do ECAD em
tarefa de arrecadao e fiscalizao, isso no deve resultar em travamento
da liberdade de associao. A este respeito, ainda que o autor no tenha
mencionado, vale lembrar que as decises do Supremo Tribunal Federal tm
um carter de poder, acima do prprio carter de justia, sendo aplicadas
por fora de imprio, como rgo do topo da hierarquia jurisdicional. Nada
impede, no entanto, que em face de nova demanda sobre a matria, o STF,
sob outra composio, e sob novos fatos, possa julgar de modo diverso.
Alm disso, sendo a Constituio passvel de alterao pelo poder derivado,
mediante emenda poltica, pode pautar a matria sob moldes diversos,
124 |

Posfcio

condicionando tambm o STF. Assim, qualquer estudo em prol de maior


liberdade sempre despertar interesse.
Tambm Luiz Felipe Zilli Queiroz, que veio do extremo sul,
compartilhou sua preocupao com efeito negativo da ao do ECAD, em
face da vivncia da cultura gacha pelos Centros de Tradies Gachas, em
razo do excesso de exigncias para que bandas pudessem tocar msicas
tpicas. Esse tipo de postura, se por um lado protegeria os autores, por outro
inflaciona em demasia o custo para o povo desfrutar das melhores criaes
de sua cultura. Conclui que o trabalho encerra-se com um problema: a
existncia do conflito entre cultura/direitos culturais e direitos autoraispatrimoniais, diante da realidade ftica em que se encontram as entidades
de cultura gacha, que acabam limitando suas promoes culturais em
funo do ECAD, diminuindo, assim, as manifestaes do tradicionalismo
gacho.
Ainda sobre a msica, e em direo ao mximo de otimizao entre
a proteo patrimonial e a difuso da cultura, Carla Frade de Paula Castro,
de Braslia, tratou da explorao comercial da arte sonora, favorecida
com a tecnologia de streaming. Disse ela que, em primeiro lugar, os
direitos autorais esto melhor protegidos pelos servios de streaming no
que se refere diminuio das taxas de pirataria. Os artistas passaram a
receber pequeno percentual em face da execuo de suas peas musicais,
desestimulando-se a pirataria. Claro, poderiam ser melhor remunerados. E
a questo passa discusso entre os personagens que compem a rede de
produo musical, em especial as gravadoras. De todo modo, a difuso de
msica em si mesma uma estratgia de marketing que facilita a venda de
produtos de quem tem talento.
Outra questo abordada no encontro: qual a situao do escritor
contratado como empregado? Como resguardar sua condio de artista, de
criador, sendo que o produto de seu trabalho ser propriedade de outrem?
O tema, com diversas vicissitudes, explorado por Mateus Rodrigues Lins,
jovem escritor. Ele refora a tutela do autor, mesmo sendo empregado, uma
vez que goza de direitos inerentes sobre o bem cultural por ele criado,
denominado direitos autorais.
Indo ao encontro desse mesma linha conclusiva, Matheus Vctor
Sousa Soares afirma em seu estudo que os direitos morais do autor, isto ,
a frao extrapatrimonial que merece particular ateno. Essa categoria
estaria acima do aspecto econmico. As relaes comerciais no podem
Posfcio

| 125

apart-los, nem a morte do autor pode retirar deste e passar para outro esse
vnculo. Refora-se o carter protetivo da criao enquanto obra cultural,
acima de sua considerao enquanto produto econmico.
Os jovens pesquisadores, assim mostraram-se maduros para aportar
solues novas a algumas das dificuldades do sistema de proteo dos
direitos autorais e conexos. Restou viva a rede de contatos, ativa, para avano
nas respectivas reas de interesse.
Antonio Jorge Pereira Jr.1
Organizador

Doutor, Mestre e Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo Largo de So Francisco (USP). Vencedor do Prmio Jabuti 2012, categoria Direito, com o livro
Direitos da Criana e do Adolescente em face da TV; (So Paulo: Saraiva, 2011). Professor
Adjunto do Programa de Mestrado e Doutorado em Direito Constitucional da Universidade de
Fortaleza - PPGD - UNIFOR. Professor da Graduao e Ps Graduao Lato Sensu em Direito da
UNIFOR. reas de docncia, pesquisa e publicao: Direito Civil, Direito Civil Constitucional,
Teoria Geral do Direito Privado, Direito dos Contratos, Direito Romano, Filosofia do Direito,
Direito Constitucional, Direitos Fundamentais, Direitos de Personalidade, Direito Educacional,
Direito da Criana e do Adolescente, Dano Moral, Direito de Famlia, Pode Familiar, Direito da
Comunicao Social, Direito a Privacidade, tica. Dissertao de Mestrado e tese de Doutorado
agraciadas com o Premio Jurdico Orlando Gomes-Elson Gottshalk, conferido a cada 4 anos pela
Academia Brasileira de Letras Jurdicas (ABLJ), mediante concurso nacional, a um nico trabalho
de Direito Civil que seja indito, original e exemplar no vernculo. Tese de Doutorado premiada
pela Agencia de Noticias dos Direitos da Infncia em 2007. Apresentou tese na Cpula Mundial de
Mdia para Crianas e Adolescentes em Karlstad, Sucia (junho de 2010. Foi Diretor Acadmico
do Centro de Extenso Universitria (CEU), Departamento de Direito do Instituto Internacional
de Cincias Sociais (IICS) em So Paulo (de 2000 a 2012). Aprovado em concurso publico de
Professor de Direito Civil na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (fevereiro de
2008), na Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo (janeiro de 2000). Aprovado e efetivado
como Professor de Direito Civil na Faculdade de Direito da Universidade Estadual Paulista Julio
de Mesquita Filho, UNESP (maro de 2008). Foi Professor na graduao em Direito da Faculdade
7 de setembro (Fortaleza, Cear) (agosto 2012 a julho 2013). Avaliador do Ministrio da Educao
(SINAES). Membro do Instituto dos Advogados de So Paulo (IASP). Membro da Academia
Paulista de Letras Jurdicas (APLJ). Membro da International Academy for the Study of the
Jurisprudence of the Family. Membro da Academia Iberoamericana de Derecho de la Familia y
de la Persona. Membro da Comisso de Estudos Constitucionais da OAB-CE. Foi membro da
Comisso de Ensino Jurdico da OAB/SP. Advogado regularmente inscrito na OAB/SP e OAB/CE
(suplementar).

126 |

Antonio Jorge Pereira Jr.

Livro 2

Patrimnio Cultural
Organizadores
Danielle Maia Cruz
Marisa Damas Vieira
Vitor Melo Studart

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 127

128 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

APRESENTAO

Ao longo das ltimas quatro edies do Encontro Internacional


de Diretos Culturais, o simpsio temtico que versa sobre o patrimnio
cultural tem se destacado como um importante espao de dilogo e reflexo
na temtica. Este simpsio vm congregar estudantes, gestores pblicos,
conselheiros de patrimnio cultural e pesquisadores interessados no estudo
dos mecanismos jurdicos, sociais e gerenciais de preservao e proteo
ao patrimnio cultural, propiciando o compartilhamento de experincias e
estabelecimentos de contatos e parcerias.
Dentre os vrios artigos apresentados, boa sorte destes se dedicaram
ao estudo sobre os instrumentos acautelatrios previstos na Constituio
Federal de 1988 (tombamento, vigilncia, registro, desapropriao e outras
formas de acautelamento e preservao), apreciando desde sua gnese
a aspectos controversos, defeitos, potencialidades no exploradas e a
realizao de estudos comparados. Outros artigos se dedicaram a analisar
casos concretos de proteo a determinados bens culturais, explorando bens
passveis de proteo, a aplicao de polticas pblicas e, em outros casos,
apresentando como a proteo foi aplicada em casos concretos.
Esta pluralidade de artigos propicia o pensamento e dilogo,
sobretudo entre a teoria e prtica, propiciando a reflexo sobre o ncleo
essencial dos instrumentos acautelatrios, bem como sobre os desafios de
implementao das polticas pblicas de proteo aos bens culturais. Ao
longo dos debates observou-se que acautelar formalmente um bem, por
meio de um tombamento, por exemplo, no sinnimo de preserv-lo de
fato, dependendo de uma srie de fatores de cunho legal, gerencial, poltico,
social, entre outros, reafirmando o entendimento que a transversalidade
no apenas interessante, mas necessria.
Apresentao

| 129

As contribuies dos simpsios, ao estudo dos Direitos Culturais


ocorrem especialmente por viabilizar a publicizao dos trabalhos,
que suceder na formao de um importante acervo sobre o tema. As
apresentaes dos trabalhos so vetores de difuso do conhecimento,
agregando s pesquisas, por meio de interessantes debates travados entre
os pesquisadores, coordenadores de simpsio temticos e ouvintes. Ambas
contribuies so semeadores da produo acadmica dos Direitos Culturais,
potencializando o desenvolvimento de novos trabalhos e estimulando novas
aplicaes prticas da preservao ao patrimnio cultural.
Na edio de 2015, o simpsio contou com sete artigos que versaram
sobre o tombamento, registro, proteo aos bens arqueolgicos e sobre
como a cultura e a preservao so importantes para o desenvolvimento
humano nas cidades. Este material apresentado perpetua a tradio de bons
trabalhos no simpsio temtico em questo, que certamente sero muito
bem aproveitados pelos leitores deste livro.
Vitor Studart1
Organizador

Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza - UNIFOR. Advogado.


Assessor Jurdico da Secretaria de Cultura do Municpio de Fortaleza - SECULTFOR. Membro do
Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais - UNIFOR. Membro da Comisso de Cultura
da OAB/CE. Representante da OAB/CE junto ao Conselho Estadual de Preservao do Patrimnio
Cultural do Cear - COEPA. Membro do Instituto Brasileiro de Direitos Culturais - IBDCULT.
Advogado especializado em Direitos Culturais. Atua e realiza estudos em Direitos Culturais com a
nfase na proteo ao patrimnio cultural e na gesto do patrimnio arqueolgico.

130 |

Vitor Studart

PREFCIO

Falar sobre patrimnio cultural , sem dvida, abordar uma gama


enorme de possibilidades, de assuntos e de temticas inter-relacionadas,
como demonstram os artigos apresentados no simpsio temtico n 2 do IV
Encontro Internacional de Direitos Culturais. sempre uma grata surpresa
identificar como um tema traz nuances to diversas e como demonstra
claramente a possibilidade de interao interdisciplinar entre pesquisadores
da rea cultural que, nas suas reflexes, partem de seus lugares de origem ou
de seus mbitos originais de formao, mas, ao mesmo tempo, ultrapassam
as barreiras de uma viso nica, de uma compreenso linear sobre seu
objeto de pesquisa.
Os trabalhos apresentados no Simpsio Temtico 2 (ST2) trouxeram
tais caractersticas e evidenciaram como o tema patrimnio cultural ,
tambm, polmico e paradoxal em muitas circunstncias e situaes. Afinal,
nos possibilitaram traar questionamentos diversos e nos instigaram a
buscar respostas a questes como:
- O que assegura que um bem seja legitimamente considerado
patrimnio, ou melhor, que critrios definem ou no esse processo de
seleo? O que define a modalidade de proteo necessria tipologia de
cada acervo, de cada objeto patrimoniado? Ser que as normas de proteo
ao patrimnio cultural, nas suas especificidades materiais e imateriais,
tm sido eficazes ou cumprem o seu papel? Em que medida as aes de
patrimonializao dialogam com os agentes culturais, com os fazedores
de cultura e, at que ponto, as tenses e conflitos podem ser benficos ou
prejudiciais ao desenvolvimento desse processo?
- Em que medida podemos identificar ou assegurar que determinada
identidade cultural se constri desta ou daquela forma, ou definirmos de
que maneira as caractersticas que compem/constituem grupos culturais
especficos so significativos para o contexto em que se inserem ou, ainda,
at que ponto a dinamicidade dessas culturas contemplada ou percebida ou
Prefcio

| 131

considerada? Em que medida as legislaes sobre patrimnio, no mbito do


tombamento, do registro, da proteo, conseguem ser efetivas e efetivadas e
dialogam entre si dentro dos mbitos municipal, estadual e federal? Quais
os papeis de cada qual nesse processo e como essas entidades e instituies
se relacionam entre si e com os diversos grupos culturais?
Poderamos aqui nesse prefcio discorrer longamente sobre as vrias
reflexes possibilitadas pelos autores a partir de suas pesquisas, durante as
apresentaes no simpsio temtico. Porm, a leitura dos artigos vai ser
bem mais eficaz nesse sentido e fornecer vrios subsdios a voc, leitor(a),
propiciando seus prprios questionamentos e reflexes.
Por isso, sem muitas delongas, o(a) convidamos a ampliar esses
questionamentos, a contribuir no processo de reflexo e, principalmente,
a identificar, nessa pequena amostragem, nesse pequeno universo de
artigos, a amplitude e as diversas interfaces que os aspectos relacionados ao
patrimnio cultural podem atingir. Se considerarmos a diversidade cultural
do nosso pas, as vrias necessidades que essa rea apresenta e o quo
recente so os estudos sobre direitos culturais, vamos perceber o quanto
ainda temos a refletir, a pesquisar, a colaborar e a assegurar no mbito das
questes culturais e, em especfico, nas do patrimnio cultural.
Boa leitura!
Marisa Damas Vieira1
Organizadora
1

Possui graduao em Comunicao Social /Radialismo pela Universidade Federal de Gois (1990),
especializao e mestrado em Msica pela Universidade Federal de Gois (2004) na linha de
pesquisa Msica, Cultura e Sociedade. Produtora Cultural da Universidade Federal de Gois desde
1993 (cargo tcnico administrativo de nvel superior). No perodo de 1993 a 2011 atuou no Museu
Antropolgico da UFG e atualmente desenvolve suas atividades no Ncleo de Estudos e Pesquisas
em Direitos Humanos da UFG. Atua nas reas de comunicao, elaborao, desenvolvimento
e coordenao de projetos de extenso e cultura e orientao de estagirios. pesquisadora
em projetos voltados para a documentao de patrimnio imaterial e ministra disciplinas como
professora convidada em cursos de ps-graduao Lato Sensu, entre eles a Especializao EAD
para Diversidade e Cidadania, promovida pelo Programa de Direitos Humanos da UFG (finalizada
em maro de 2012) e a especializao em Ensino da Msica e Artes Integradas da Escola de Msica
e Artes Cnicas da UFG (2008/2009), bem como em cursos de extenso. Coordena o Projeto de
Extenso Grupo de Estudos em Direitos Humanos, vinculado ao Grupo de pesquisa Memria,
Cidadania e Direitos Humanos (CNPq). Tem experincia na rea de Comunicao, com nfase
em produo cultural, desenvolvendo aes principalmente nos seguintes mbitos:: acervos
audiovisuais, diversidade cultural, comunicao em museus, fotografia, cultura musical e direitos
culturais.

132 |

Marisa Damas Vieira

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA


DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:
CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL
THE USE OF TOMBAMENTO INSTITUTE HOW AS A
WAY TO PROTECT THE ARCHAEOLOGICAL HERITAGE:
CONSIDERATIONS ABOUT THE FEDERAL PROTECTION SCOPE
Vitor Studart1
Ceclia Rabelo2
RESUMO
A arqueologia uma cincia multidisciplinar que se utiliza das fontes das cincias
humanas e dos mtodos das cincias exatas para estudar as sociedades atravs de
sua cultura material (conjuntos de objetos materiais criados ou transformados
pelo homem). O primeiro texto normativo que buscou tratar sobre a proteo dos
bens arqueolgicos foi o Decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937, que criou
o tombamento, o mais antigo e conhecido mecanismo de acautelamento cultural
existente em nosso ordenamento jurdico. O tombamento tem por objetivo o
reconhecimento do valor cultural de determinados bens a partir de processo
administrativo, o qual visa delimitar e reconhecer a importncia da preservao,
determinando limitaes de uso aos proprietrios e sociedade em geral. Ao
longo dos seus mais de setenta anos de existncia, 33 processos de tombamento
de bens arqueolgicos foram deferidos em mbito federal. Ocorre que alguns
desses foram deflagrados aps a publicao da lei n 3.924/61, que dispe sobre
uma proteo especfica aos bens arqueolgicos. Desta feita, este artigo visa estudar
a utilizao do instrumento do tombamento como forma de acautelamento aos
bens arqueolgicos em anlise dos casos de proteo no mbito federal, por meio
do estudo dos processos de tombamento realizados, e a anlise das consequncias
jurdicas do emprego do tombamento proteo dos bens arqueolgicos na
contemporaneidade.
Palavras-chaves: Arqueologia; Patrimnio Cultural; Tombamento; Direitos
Culturais.

Mestrando pelo Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Constitucional da


Universidade de Fortaleza (Unifor). Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos
Culturais - GEPDC. e-mail: vitorstudart.adv@gmail.com
2
Mestranda pelo Programa de Ps-Graduao Stricto Sensu em Direito Constitucional da
Universidade de Fortaleza (Unifor). Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos
Culturais - GEPDC. e-mail: cecilianrabelo@gmail.com.
1

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 133

ABSTRACT
Archaeology is a multidisciplinary science that uses the sources of the human
sciences and the exact sciences methods to study societies through their material
culture (sets of material objects created or transformed by man). The first law that
tried to protect the archaeological heritage was Decree Law No. 25 of November
30, 1937, who created the tombamento law, the oldest known law to protect the
material cultural heritage. The tombamento aims to recognize the cultural value
of some property from administrative process, which aims to define and recognize
the importance of preserving, determining limitations of use to owners and society
in general.Throughout its more than seventy years of existence, 33 tombamento
processes of archaeological heritage were granted at the federal protection. It
happens that some of these were triggered after the publication of Law No. 3.924/
61, which provides for a protection specific to archaeological property. This time,
this article aims to study the use of the tombamento of the institute as a means
of precaution to archaeological sites in the analysis of cases of protection at the
federal level, through the study of tipping performed processes and the analysis
of the legal consequences of tipping employment to protection of archaeological
property nowadays.
Keywords: Archaeology; Cultural Heritage; Tombamento; Cultural Rights.

INTRODUO
A proteo do patrimnio cultural um dever estatal previsto tanto no
Direito Internacional, como na Conveno para a proteo do patrimnio
mundial, cultural e natural da UNESCO, datada de 1972, quanto no Direito
brasileiro, conforme previso do art. 23, incisos III e IV, da Constituio
Federal. Para exercer essa competncia, o Estado prev em seu ordenamento
jurdico instrumentos legais que efetivem a proteo dos bens culturais,
sempre visando a maior proteo possvel a esse tipo de patrimnio.
No caso dos bens arqueolgicos, o acautelamento estatal se d,
inicialmente, atravs do tombamento, instrumento criado pelo Decreto-Lei
n 25/37 para proteger bens mveis ou imveis pertencentes ao patrimnio
cultural nacional. J em 1991,essa espcie de bem cultural passou a receber
proteo especfica pela lei n 3.924/91, que prev normas voltadas s
peculiaridades desse tipo de bem.
No obstante a existncia de norma especfica, alguns processos de
tombamento sobre bens arqueolgicos foram deferidos em mbito federal
134 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

durante a vigncia da lei n 3.924/91. Assim, buscar-se- analisar a adequao


do instrumento de tombamento na proteo dos bens arqueolgicos,
objetivando alcanar o fim maior previsto pela Constituio Federal, que
proteger o patrimnio cultural brasileiro em todas as suas vertentes.

1 TOMBAMENTO DE BENS ARQUEOLGICOS


Atravs do estudo dos bens arqueolgicos, em consonncia com
o local no qual foram encontrados, os arquelogos podem investigar
informaes sobre agrupamentos pretritos a fim de levantar dados sobre
suas tecnologias de produo de ferramentas, armas, vasilhames, dentre
outros objetos. H tambm pesquisadores que, a partir desses objetos,
estudam os costumes, prticas econmicas, modos de expresses culturais e
at mesmo representaes simblicas, sendo esta perspectiva de pesquisa a
que objetiva estudar a organizao das sociedades pretritas.
As origens da proteo aos bens arqueolgicos no Brasil remetem
ao incio da dcada de 20, quando o Diretor do Museu Nacional, Bruno
Lobo, solicitou ao professor Alberto Childe a elaborao de um projeto de
lei que visasse a proteo de tais bens. No entanto, tal projeto no prosperou
(SILVIA, 2007, p.59), muito em virtude do resguardo buscado se contrapor
proteo da propriedade privada, princpio consagrado no artigo 72 da
Constituio de 1891. Conforme a disposio constitucional, a propriedade
privada somente poderia ser contrariada em situao de utilidade pblica,
mediante indenizao por parte do Estado, direito que tornaria o projeto
invivel por tornar a proteo aos bens arqueolgicos excessivamente
onerosa para o Estado.
O primeiro texto normativo que buscou tratar sobre a proteo
dos bens arqueolgicos foi o projeto de lei que criava o instrumento do
tombamento, ao qual foram incorporadas algumas ideias de Alberto Childe
(FONCESA, 2009, p. 94). O projeto da lei do tombamento foi aprovado em
uma primeira deliberao no Congresso Nacional, contudo, com o golpe de
1937, foi transformado no Decreto-lei n 25, tendo sido outorgado em 30 de
novembro de 1937 pelo ento presidente da Repblica Getlio Vargas, que,
poca, podia legislar sobre as matrias de competncia da Unio enquanto
no se reunisse o Congresso.
A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:
CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 135

O tombamento espcie de interveno administrativa na propriedade,


pblica ou privada, atravs da qual o Poder Pblico sujeita determinados
bens necessria conservao, a fim de que sejam preservados os valores
culturais neles albergados (MELLO, 2012). O objetivo do instrumento ,
portanto, reconhecer o valor cultural de determinados bens a partir de um
processo administrativo, o qual visa delimitar e reiterar a importncia da
preservao, determinando limitaes de uso aos proprietrios e terceiros.
Inspirado nas ideias de monumentalidade e excepcionalidade que
pautavam a proteo do patrimnio cultural no sculo XIX, o Decreto-Lei
n 25/37 definiu o patrimnio cultural brasileiro como o conjunto dos bens
mveis e imveis existentes no pas e cuja conservao fosse de interesse
pblico, quer por sua vinculao a fatos memorveis da histria do Brasil,
quer por seu excepcional valor arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou
artstico. Cabe ressaltar, no entanto, que tal concepo deve ser interpretada
luz do que dispe a Constituio Federal, em seu art. 216, que traz um
conceito amplo de patrimnio cultural voltado questo da referncia
identidade, ao e memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade brasileira.
Em seu art. 4, o Decreto-Lei n 25/37 criou os Livros do Tombo,
registros pblicos nos quais so anotados os bens tombados definitivamente,
divididos em quatro categorias, dentre as quais se encontra o Livro do
Tombo Arqueolgico. Aps essa inscrio, o proprietrio do bem tombado
fica sujeito a diversas restries, conforme exemplifica Marcos Paulo de
Souza Miranda (2008, p. 17):
Fazer as obras de conservao necessrias preservao do bem
ou, se no tiver meios, comunicar sua necessidade ao rgo
competente sob pena de multa (art. 19 LT); Assegurar o direito
de preferncia aos entes federativos em caso de alienao onerosa
da coisa tombada, sob pena de multa, nulidade da alienao e de
sequestro do bem (art. 22 LT); No destruir, demolir ou mutilar o
bem tombado nem, sem prvia autorizao do IPHAN, repar-la,
pint-la ou restaur-la, sob pena de multa (art. 17 LT); No retirar
os bens do pas, salvo por curto prazo, para fins de intercmbio e
com autorizao do rgo tombador; Suportar a fiscalizao do
bem pelo rgo tcnico competente, sob pena de multa em caso
de opor obstculos indevidos vigilncia.

136 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

Um dos efeitos do tombamento sobre o bem a impossibilidade de sua


modificao sem a autorizao prvia do rgo competente que, no mbito
federal, o Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional - IPHAN.
No entanto, a cincia da arqueologia , necessariamente, destrutiva, tendo
em vista a necessidade de escavao da rea para o seu estudo e anlise. De
acordo com Mrcia Chuvas (2009, p. 175):
devido pesquisa de prospeco, que, por si, destrua o
bem, ato inadmissvel a um bem tombado. Nesse sentido, a
monumentalizao do patrimnio arqueolgico, que ampliava o
domnio do sagrado para abaixo da superfcie da terra e para um
tempo ainda mais remoto, dava lugar sua objetivao cientfica,
permitindo-se que o mesmo fosse dissecado, manuseado,
desmontado, em busca de vestgios subterrneos de uma prhistria, ou mesmo de uma histria ancestral, at ento invisvel,
da nao.

Conservar um bem cultural proteg-lo de danos, mutilao e


qualquer tipo de descaracterizao. No entanto, a cincia arqueolgica
se utiliza, muitas vezes, de tcnicas que destroem sistematicamente o seu
objeto de estudo. Assim, ao final da escavao, o arquelogo ter vrios
artefatos interessantes para sua pesquisa, mas aquilo que estava sendo
escavado j no existir mais, muitas vezes de formairreversvel (SCHAAN,
2002). As peculiaridades dos bens arqueolgicos fizeram, portanto, com que
especialistas na rea lutassem por uma legislao mais adequada proteo
desses bens.

2 DA NECESSIDADE DE UM NOVO INSTRUMENTO


ACAUTELATRIO: A LEI N 3.924/61
Dentre as tentativas de criao de uma legislao mais eficaz na
proteo do patrimnio arqueolgico, o projeto do Deputado Plnio
Barreto foi um dos que pretendeu o imediato tombamento de todos os
sambaquis3 existentes no territrio brasileiro. J o projeto de lei de iniciativa

Segundo Andr Prous, a palavra sambaqui seria derivada de tamba (marisco) e Ki (amontoamento)
em tupi. Trata-se, portanto, de uma acumulao artificial de conchas de moluscos, vestgios da
alimentao de grupos humanos. (PROUS, 1992, p. 204).

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 137

de Aureliano Leite visava proporcionar aos stios arqueolgicos a mesma


proteo conferida pelo Decreto-Lei n 4.146/42 aos depsitos fossilferos,
exigindo a prvia necessidade de autorizao de pesquisas para extrao
destes recursos. Conforme explicita Regina Coeli Silvia (2007, p.61), esse
decreto funcionou por certo tempo proteo do patrimnio arqueolgico,
beneficiando-se da vaga conceituao jurdica sobre o tema.
No ano de 1957, Paulo Duarte elaborou um projeto de decreto que
determinava a vinculao da proteo dos sambaquis prvia autorizao
do DPHAN, atual Instituto do Patrimnio Histrico e Nacional - IPHAN,
sendo tal projeto remetido ao Ministro da Agricultura poca, Mrio
Meneguetti, que determinou a criao de um grupo de trabalho com
o intuito de elaborar um projeto de lei que protegesse o patrimnio prhistrico e arqueolgico (TELLES, 2007, p. 59). Ainda no mesmo ano, o
referido projeto, que se baseou na Carta Patrimonial de Nova Dli de 1956,
da UNESCO, foi recomendado e remetido apreciao do Congresso
Nacional (SILVIA, 2007, p.62).
Em 1961, j com a sucesso de Jnio Quadros, o governo passa
a ser alvo de fortes presses em decorrncia da destruio acelerada de
stios arqueolgicos no pas, com destaque destruio dos sambaquis do
litoral sul (PROUS, 1992, p. 13.). Isso fez com que, em 26 de julho de 1961,
fosse promulgada a lei n 3.924, que trata da proteo dos monumentos
arqueolgicos e pr-histricos nacionais, estando em vigor at hoje.
Essa lei, que ficou conhecida como lei dos sambaquis, representou um
marco no desenvolvimento da legislao da proteo ao patrimnio
arqueolgico brasileiro, uma vez que ampliou o que se conceituava como
bens arqueolgicos e disps sobre o registro, proteo e procedimentos de
pesquisa.
A lei dos sambaquis evidenciava que o patrimnio arqueolgico
encontrvel no Brasil no era do tipo da arqueologia clssica,
europeia e, talvez, tambm por esse motivo, no fosse considerado
pertinente o seu tombamento, pois no representava bens
materiais de valor histrico e artstico tradicionais. Apesar de
o assunto no estar diretamente relacionado ao objeto ora em
pesquisa, parece interessante demarcar as propores atingidas
pelo rgo de preservao cultural. Por outro lado, parece que
o Sphan nunca teve autonomia dentro do Estado para aplicar
a referida lei em situaes em que interesses econmicos de

138 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

peso estiveram em jogo, garantindo minimamente seu papel de


cadastramento das jazidas e autorizao de pesquisas. (CHUVA,
2009, p. 192).

No obstante a promulgao da lei n 3.924 no ano de 1961, a


arqueologia somente passou a ser tratada de forma expressa em um
documento constitucional a partir da Constituio Federal de 1967, atravs
de seu artigo 172, pargrafo nico, que definiu o patrimnio arqueolgico
como um bem de proteo especial, mas sem fazer qualquer referncia s
inovaes da lei n 3.924/61.
Em relao legislao ordinria, a lei n 3.924/61 a principal
norma sobre arqueologia, tendo o Decreto-Lei n 25/37 como suporte
legal auxiliar. Apesar de ter sido projetada para proteger os sambaquis do
Estado de Santa Catarina, conforme disposio dos artigos 6 e 22, a referida
norma proporciona um elevado grau de proteo aos diversos tipos de
stios arqueolgicos, representando um marco na proteo a essa espcie de
patrimnio cultural.
A lei n 3.924/61 estabeleceu restries s atividades potencialmente
lesivas ao patrimnio arqueolgico, criando, inclusive, sanes queles que
lhe causem algum tipo de dano, conforme previso dos artigos 3 a 5 e
29 da norma. Ademais, o artigo 8 determina que toda escavao para fins
arqueolgicos, seja em terrenos pblicos ou particulares, depender de
permisso do rgo responsvel pela proteo ao patrimnio cultural, que
atualmente o IPHAN.
A Constituio Federal de 1988 representou um grande avano
legislativo para a proteo dos bens culturais brasileiros. No artigo 216,
estabelecido o conceito de patrimnio cultural brasileiro, englobando tanto
bens de natureza material quanto imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao ou memria dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira. O mesmo dispositivo
passou a prever um rol de instrumentos acautelatrios ao patrimnio
cultural, a depender da natureza do bem e do grau de proteo desejado.
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos
quais se incluem:
A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:
CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 139

[...]
1 - O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade,
promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio
de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao,
e de outras formas de acautelamento e preservao.

O patrimnio arqueolgico tambm referenciado no artigo


20 da Constituio Federal, que atribui Unio a propriedade dos stios
arqueolgicos e pr-histricos onde quer que se encontrem. Apesar da
impreciso terminolgica do legislador constituinte originrio ao tratar
os stios arqueolgicos e pr-histricos como bens diversos, tendo em
vista que os primeiros abarcam os segundos, tal equvoco no representa
qualquer prejuzo ao sentido almejado pelo dispositivo, que de determinar
o domnio da Unio sobre essa espcie de bem cultural. Por fim, o legislador
constituinte distribuiu a competncia de proteger o patrimnio cultural,
abrangendo o arqueolgico, entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal e
os Municpios, conforme previso do artigo 23.
A lei n 3.924/61 foi avanada frente ao ordenamento jurdico no qual
foi estabelecida e, ao ser analisada frente Constituio Federal de 1988,
guarda total consonncia com os dispositivos constitucionais relativos
proteo do patrimnio arqueolgico. J em comparao com o DecretoLei n 25/37, a lei n 3.924/61 apresenta disposies mais especficas sobre
bens arqueolgicos, observando as suas peculiaridades e a necessidade de
uma proteo diferenciada.

3 A APLICABILIDADE DA UTILIZAO DO INSTRUMENTO DE


TOMBAMENTO PROTEO DOS BENS ARQUEOLGICOS
Em consulta aos processos de tombamento realizados em mbito
federal, foram identificados 33 processos referentes a bens arqueolgicos,
sendo dez indeferidos, nove em instruo e 14 com tombamentos
definitivos. Em relao a estes, 11 foram inscritos no livro de tombo antes
do ano de 1961, ou seja, antes da lei 3.924 entrar em vigor, sendo que oito
tratam da proteo a colees arqueolgicas e trs sobre a proteo de stios
arqueolgicos.
Antes da publicao da lei n 3.924/61, a proteo ao patrimnio
arqueolgico ficava sob a dependncia do Decreto-Lei n 25/37 por falta de
140 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

instrumento legal mais adequado proteo desse tipo de bem. Assim, os


motivos que levaram ao tombamento das colees e dos stios arqueolgicos
so razoveis, considerando que, antes da lei n 3.924/61, no era claro de
quem era a propriedade dos bens arqueolgicos, sendo o tombamento a
forma mais adequada, e talvez a nica, de resguardar esses bens poca,
pois tal instrumento limita as aes de exportao, mutilao e destruio
de bens arqueolgicos, impondo limites aos direitos do proprietrio.
Com a entrada em vigor da lei n 3.924/61, a propriedade dos bens
arqueolgicos passou a ser da Unio, cabendo a esta a guarda e proteo
desse tipo de patrimnio cultural, conforme artigos 1 e 7. Por se tratar
de bens pblicos, os bens arqueolgicos esto sujeitos a um regime de
direito pblico. Assim, a inalienabilidade, desde que o bem esteja afetado
a um interesse pblico, a imprescritibilidade e a impenhorabilidade so
caractersticas que lhe so inerentes e que devem ser observadas quando da
proteo desses bens.
Durante a vigncia da lei especfica sobre o tema, apenas trs bens
arqueolgicos foram protegidos atravs do tombamento: a Coleo
Arqueolgica Joo Alfredo Rohr, o Parque Nacional da Serra da Capivara e a
Ilha do Campeche. Em anlise s atas das decises do Conselho Consultivo
do Patrimnio Cultural que aprovaram os processos de tombamento,
possvel observar um gradual aprimoramento das discusses sobre a
possibilidade jurdica do tombamento dos bens arqueolgicos.
Sobre o tombamento da Coleo Arqueolgica Joo Alfredo
Rohr, aprovado na dcima primeira reunio do Conselho Consultivo do
Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, realizada em 27 de novembro de
1984, o conselho elencou os principais motivos do tombamento desse bem.
[...] referente ao tombamento da Coleo Arqueolgica Joo
Alfredo Rohr, localizada em Florianpolis, Santa Catarina, cuja
Relatora, Conselheira Maria Beltro, estava ausente da reunio.
Em seu parecer, a Conselheira discorreu sobre a importncia do
Padre Rohr na pesquisa arqueolgica e destacou o excepcional
valor cultural das colees reunidas por ele. Defendeu a
permanncia da Coleo em Santa Cararina, seu Estado de
origem, e a preservao do acervo como um todo. Recomendou
o seu tombamento, que dever garantir o livre acesso s colees
para seu conhecimento, inventrio, cadastramento e preservao.

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 141

Apesar de o tombamento ter se dado aps a vigncia da lei n 3.924/61, a


aplicao do referido instrumento parece no causar efeitos danosos ao bem
por se tratar de coleo, ou seja, um conjunto de bens arqueolgicos que j
no sofrero qualquer tipo de interveno com potencial destrutivo. Assim,
o tombamento dessa coleo surte os mesmos efeitos dos tombamentos
de outras espcies de bens culturais, sendo uma proteo adicional lei n
3.924/61.
Em relao ao tombamento da Serra da Capivara, aprovado na
segunda reunio do Conselho Consultivo do Patrimnio Cultural realizada
em dois de outubro de 1992, as consideraes foram as seguintes:
[...] Concluindo, opinou pelo tombamento exclusivo do Parque
Nacional da Serra da Capivara, privilegiando, tanto quanto
possvel, os aspectos histrico, artstico, paisagstico, arqueolgico,
paleontolgico e ecolgico.
[...]
O Presidente do Conselho, lembrando que devero ser protegidas
pela rea de entorno, passou a palavra arqueloga Regina Coeli
Pereira da Silva, que observou ser o tombamento uma proteo
adicional, pois a Lei n. 3.924 resguarda todo o patrimnio
arqueolgico. O Conselheiro Gilberto Velho ressaltou a ineficcia
da citada lei, consultando a Arqueloga sobre a distncia entre
a rea do Parque Nacional e os demais stios arqueolgicos. A
tcnica declarou ignorar esse dado, considerando indispensvel o
cadastramento das grutas e serrotes calcrios da regio. Sugeriu
que ficasse claramente indicada a possibilidade da realizao de
pesquisas na rea atingida pelo tombamento.

Os pontos levantados pela arqueloga Regina Coeli ressaltam a ideia


de que o tombamento seria uma proteo adicional ao bem, que j estaria
resguardado pela lei n 3.921/61. Ocorre que o caso em questo difere do
tombamento de uma coleo, como foi o caso da Coleo Arqueolgica Joo
Alfredo Rohr, pois se trata de stio arqueolgico, ou seja, um local no qual
os bens arqueolgicos esto inseridos, prontos para serem estudados pelos
especialistas na rea atravs das escavaes. Assim, os efeitos naturais do
tombamento inviabilizariam a pesquisa nesses locais, o que vai de encontro
ao buscado pela lei n 3.924/61, que fomentar a pesquisa arqueolgica
mediante a permisso e superviso do IPHAN.
142 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

Ademais, o uso do tombamento em razo de uma possvel ineficcia


da lei n 3.924/61, que determina o registro dos bens arqueolgicos,
no justificativa razovel para desconsider-lo como mecanismo de
proteo especfica a esse tipo de patrimnio cultural. A confuso entre
os instrumentos pode ser prejudicial proteo do bem, tornando-a
excessivamente rigorosa e prejudicando as pesquisas arqueolgicas.
A deciso sobre o tombamento do stio arqueolgico e paisagstico
da ilha do Campeche, aprovado na vigsima primeira reunio do Conselho
Consultivo do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, realizada em 13
de abril de 2000, foi a mais bem elaborada sobre a questo do tombamento
de bens arqueolgicos.
[...] proposta de tombamento do Sitio Arqueolgico e Paisagstico
da Ilha do Campeche, Municpio de Florianpolis, Estado de
Santa Catarina, transcrito a seguir: O presente processo foi
constitudo por iniciativa da 11 SR IPHAN (SC) em 24 de junho
de 1998. O pedido de tombamento - em carter emergencial,
para que se possa controlar processos de especulao financeira
e degradao patrimonial em curso - visa garantir a melhor
preservao do que se supe constituir, entre outras qualidades
patrimoniais, o maior conjunto de inscries rupestres do litoral
brasileiro.
[...]
Os pareceres tcnicos do pessoal do IPHAN (ou por eles
encomendados a especialistas externos) - unnimes em
recomendar o tombamento federal - recomendamos, em alguns
casos, como recurso suplementar de defesa da integridade
desse precioso acervo. Como se ressalta, o carter da proteo
arqueolgica decorrente da Lei 3.92416 1, de que poderiam se
beneficiar os importantes stios e testemunhos citados, seria
insuficiente no caso em questo, em que as prprias caractersticas
naturais representam uma ameaa integridade do patrimnio
arqueolgico, pelo seu fascnio visual e impossibilidade de
isolamento. Com efeito, a caracterstica de ser uma ilha que abriga
testemunhos arqueolgicos disseminados em toda sua rea , no
momento, um fator de intensificao da destruio antrpica,
pela impossibilidade de cercamento dos stios.
[...]

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 143

Poder vir a ser, porm, um fator de melhor conservao, caso seja


acolhida a proposta de tombamento de toda a ilha, integrando
o patrimnio histrico, artstico e arqueolgico ao patrimnio
natural e paisagstico, em uma preciosa demonstrao da
conscincia da necessidade de proceder - sempre que possvel - a
uma preservao entranhada, holista, em que se leve em conta
o conjunto de fatores e valores envolvidos. Como bem ressalta
o parecer da arqueloga do DEPROT, Regina Coeli Pinheiro
da Silva, o argumento formal fundamental para o tombamento
do patrimnio arqueolgico no pode ser, porm, o da maior
garantia de preservao (que se chocaria com a clarssima letra
e inteno do legislador de 1961) mas sim o da excepcionalidade
do sitio em questo - que , por outro lado, claramente atestada.

Os motivos que deram origem ao pedido de tombamento


emergencial foi o receio em relao especulao imobiliria, que j se fazia
presente no local. No caso, o tombamento dos stios arqueolgicos presentes
na ilha se mostrava a ao mais adequada, tendo em vista o fcil acesso ao
local, bem como a sua atratividade em virtude das belezas naturais. Assim,
o tombamento se deu como uma proteo adicional estabelecida pela lei
n 3.924/61, em razo da excepcionalidade do stio, algo alm do padro
observado em outros stios arqueolgicos. No caso em anlise, resta claro o
uso do tombamento como recurso suplementar de defesa aos bens culturais
arqueolgicos em casos especficos, visto que j so protegidos pela lei n
3.924/61. Por fim, ao citar a necessidade de uma percepo holstica da
ilha, h uma inteno de equiparar a proteo conferida ao tombamento de
cidades ou conjuntos.
Outro elemento que refora a tese da excepcionalidade do
tombamento do bem em questo foi a congregao de outros elementos
para alm do patrimnio cultural propriamente dito, como a valorizao do
aspecto paisagstico do local.
(...) haveria necessidade do tombamento pelo valor arqueolgico,
porque existe proteo legal, mas haveria sim a necessidade de
uma proteo via tombamento, pela excepcionalidade do valor
artstico e do valor paisagstico. O Conselheiro Lus Fernando
tomou a palavra para os seguintes esclarecimentos: No, na
verdade, a excepcionalidade conjugada. tanto da dimenso
arqueolgica, quanto paisagstica e artstica. No se trata de dizer
que no haja excepcionalidade na dimenso arqueolgica. Ela

144 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

tambm existe, o stio tambm excepcional, como sublinhava


h pouco a Conselheira Suzanna Sampaio. o maior conjunto
articulado de inscries desse tipo, inscries em pedra,
petroglifos, no Brasil, na costa brasileira, particularmente no
sul do Brasil. E, alm do mais, h essa dimenso paisagstica,
dimenso esttica, enfim, artstica. O que eu queria sublinhar
com a questo da excepcionalidade que, s vezes, a comunidade
arqueolgica se ressente um pouco de que se procure defender
realmente o patrimnio arqueolgico atravs do tombamento,
quando a legislao, se fosse bem aplicada, deveria ser suficiente
para defend-lo.

Nesse processo de tombamento, resta evidente que, de acordo


com o entendimento do Conselho responsvel pela anlise dos pedidos
de tombamento em mbito federal, o uso do tombamento para bens
arqueolgicos deve ser medida excepcional, a depender das caractersticas
do bem e as condies as quais est sujeito, pois a aplicao efetiva da lei n
3.924/61 a forma mais eficaz e apropriada de proteo a essa espcie de
patrimnio cultural.

CONCLUSO
O tombamento o instrumento de acautelamento ao patrimnio
cultural mais antigo e utilizado na legislao brasileira, tendo sido
publicado no ano de 1937, ainda sob a vigncia de um governo ditatorial.
O instrumento foi durante muito tempo o nico mecanismo de proteo
aos bens arqueolgicos, que no tinham legislao prpria de resguardo.
Quando foi publicada a lei 3924/61, os bens arqueolgicos passaram a ter
um regime de especial proteo, observadas as suas peculiaridades. Aps
a publicao dessa norma, apenas trs bens arqueolgicos foram objeto de
tombamento em mbito federal, o que demonstra o desuso do instrumento
na proteo desse tipo de bem.
Nas decises do Conselho responsvel pela anlise dos processos de
tombamento em mbito federal, possvel observar a construo de um
entendimento voltado ao tombamento excepcional de bens arqueolgicos,
devendo ser observadas as peculiaridades de cada caso. Assim, a utilizao
efetiva da lei n 3.924/61 parece ser suficiente proteo dessa espcie
A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:
CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 145

de patrimnio cultural, cabendo aos rgos pblicos responsveis pela


proteo do patrimnio cultural a responsabilidade de fazer valer a proteo
conferida por essa norma especfica.
Desta feita, deve ser buscada a conjugao das normas protetivas
ao patrimnio cultural na proteo dos bens arqueolgicos, levando em
considerao a prevalncia da lei n 3.924/61, por ser mais especfica e mais
adequada s necessidades desse tipo de bem, e a caracterstica complementar
do Decreto-Lei n 25/37, atravs do tombamento, como medida auxiliar na
proteo dos bens arqueolgicos j retirados de seu contexto, como no caso
das colees. A efetivao da proteo desses bens o fim maior almejado,
visando sempre a garantia do direito fundamental proteo do patrimnio
cultural, espcie de direito cultural garantido pela Constituio Federal.

REFERNCIAS
BRASIL. Constituio Dos Estados Unidos Do Brasil (De 10 De Novembro
De 1937). Presidncia da Repblica. Disponvel em: <http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituicao37.htm>. Acesso em: 12 jun.
2015.
______. Decreto-Lei n 25, De 30 De Novembro De 1937.Organiza a
proteo do patrimnio histrico e artstico nacional. Presidncia da
Repblica. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decretolei/Del0025.htm>. Acesso em: 18 jun. 2015.
______. Lei 3.924, de 26 de junho de 1961. Dispe sobre os monumentos
arqueolgicos e pr-histricos. Presidncia da Repblica. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/1950-1969/L3924.htm>.
Acesso em: 18 jun. 2015.
______. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Presidncia
da Repblica. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 10 jun. 2015.
CHUVA, Mrcia. Os arquitetos da memria: a construo do patrimnio
histrico e artstico nacional no Brasil (anos 1930-1940). Rio de Janeiro:
Universidade Federal do Rio De Janeiro, 2009, p. 175

146 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

CONSELHO CONSULTIVO DO PATRIMNIO HISTRICO E


ARTISTICO NACIONAL. Ata da 110 reunio realizada em 27 de
novembro de 1984. Disponvel <http://portal.iphan.gov.br/uploads/atas/19
8407111reuniaoordinaria27denovembro.pdf>. Acesso em: 10 jul. 2015.
_______. Ata da 2 reunio realizada em 2 de outubro de 1992. Disponvel
em: <http://portal.iphan.gov.br/uploads/atas/1992022reuniaoordinaria02d
eoutubro.pdf>. Acesso em: 10 jul. 2015.
_______. Ata da 21 reunio realizada em 13 de abril de 2000.
Disponvel em: <http://portal.iphan.gov.br/uploads/atas/2000__01__21a_
reuniaoordinaria__13_de_abril.pdf>. Acesso em: 10 jul. 2015.
FONSECA, Maria Ceclia Londres. O Patrimnio em processo: trajetria
da poltica federal de
preservao no Brasil. Rio de Janeiro: Universidade Federal do Rio De
Janeiro, 2009, p. 81.
IPHAN. Lista de Bens Tombados pelo IPHAN. Disponvel em: <http://
portal.iphan.gov.br/uploads/ckfinder/arquivos/Lista_Bens_Tombados_
pelo_Iphan_%202015.pdf>. Acesso em: 10 jul. 2015.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 30
ed. So Paulo: Malheiros, 2012.
PROUS, Andr. Arqueologia Brasileira. Braslia: Universidade de Braslia,
1992.
SCHAAN, Denise Pahl in De tesos e Igaabas, de ndios e Portugueses:
Arqueologia e Histria da Ilha de Maraj. Texto para a exposio de cermica
Marajoara do Museu do Forte do Castelo, Belm, Par, 2002. Disponvel em:
<www.marajoara.org/Arqueologia_Historia_da_Ilha_Marajo>. Acesso
em: 10 jul. 2015.
SILVA, Regina Coeli Pinheiro. Os desafios da proteo legal: uma arqueologia
da Lei n 3.924/61. Revista do patrimnio histrico e artstico nacional,
Braslia, v. 33, p. 59-73, 2007, p. 59.
TELLES, Mrio Ferreira de Pragmcio. Direitos culturais e a proteo
jurdica do patrimnio arqueolgico brasileiro: notas sobre a lei 3.924/61.
Revista de Direitos Culturais, Santo ngelo, v.6, n. 13. 2009. Disponvel
em:
<http://srvapp2s.urisan.tche.br/seer/index.php/direitosculturais/
article/viewArticle/31>. Acesso em: 21 de mar. de 2011.
A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:
CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 147

ANEXO
PROCESSOS DE TOMBAMENTO EM MBITO FEDERAL
Abertura
processo

Situao do processo
e data da inscrio do
livro de tombo

Stios Arqueolgicos de Estrutura de Terra


Geoglifos

2014

Instruo

BA

Pintura Rupestre

1985

INDEFERIDO

CE

Col. arqueol. do Museu da Escola Normal


Justiniano de Serra

1938

TOMBADO (jan-41)

GO

Complexo arqueolgico Lapa da Pedra

1986

INSTRUO

GO

Stio Arqueolgico na Fazenda Lajes

1987

INSTRUO

MA

Sambaqui do Pindai

1939

TOMBADO (jan-40)

MG

Complexo arqueolgico de Brumadinho

2011

INSTRUO

MG

Conj.Arqueol e Pais no Vale do Peruau

1998

INSTRUO

MG

CONJUNTO PAISAGSTICO E HISTRICO


DOS MORROS DE SANTANA E SANTO
ANTNIO

2010

INDEFERIDO

MT

Stios: Tainhanteu e Pequizal

1992

INSTRUO

MT

Painel de Gravaes Rupestres

1985

INDEFERIDO

MT

Complexo Arqueolgico Histrico do Arraial


de So Francisco Xavier

2012

INSTRUO

PA

Col. arqueol. e etnogrfica do Museu Paraense


Emlio Goeldi

1938

TOMBADO (mai-40)

PA

Coleo de cermica arqueolgica


propriedade da Sra. Ilse Liebold

1960

INDEFERIDO

PA

Tombamento dos stios arqueolgicos Ilha


dos Martrios, Pedra Escrita, e Ilha de Campo,
localizados nos Estados do Par e Tocantins.

No
informado

INSTRUO

PB

Inscries pr-histricas do Rio Ing

1943

TOMBADO (mai-44)

PI

Parque Nacional da Serra da Capivara

1992

TOMBADO (set-93)

Est.

Bem cultural

AC

148 |

Vitor Studart, Ceclia Rabelo

de

PR

Museu Coronel David Carneiro: coleo


etnogrfica, arqueolgica, histrica e artstica

1938

TOMBADO (fev-41)

PR

Museu Paranaense: coleo etnogrfica,


arqueolgica, histrica e artstica

1938

TOMBADO (abr-41)

PR

Stio Arqueolgico Dunas Grande

1987

INDEFERIDO

RJ

Col. arqueol. Balbino de Freitas: conchais do


litoral sul

1938

TOMBADO (abr-48)

RJ

Museu Nacional, inclusive a


Arqueolgica Balbino de Freitas

1938

TOMBADO (mai-38)

RJ

Reserva: Arqueolgica Sambaqui de Beirada

1996

INSTRUO

RR

Corredeiras do Bem Querer

2014

INDEFERIDO

RR

Stio Arquelgico Pedra Pintada, situado na


Terra Indgena So Marco

2013

RS

Col. arqueol., etnogrfica, histrica e artstica


do Museu Jlio de Castilhos

1938

TOMBADO (mai-38)

SC

Coleo Arqueolgica Joo Alfredo Rohr

1984

TOMBADO (abr-86)

SC

Ilha do Campeche: stio arqueolgico e


paisagstico

1998

TOMBADO (out-01)

SC

Sambaqui: Stio Morretes

1957

INDEFERIDO

SP

Sambaqui situado acerca de 1000 metro da


Barra do Rio Itapitangui

1955

TOMBADO (jun-55)

SP

Complexo Arqueolgico gua Vermelha

1999

INDEFERIDO

SP

Colees
arqueolgicas,
etnogrficas,
artsticas e histricas do Museu Paulista da
Universidade de So Paulo

1938

TOMBADO (abr-38)

TO

Reserva Arqueolgica: Chapada dos Negros

1989

INDEFERIDO

Coleo

INDEFERIDO

A UTILIZAO DO TOMBAMENTO COMO FORMA DE ACAUTELAMENTO AOS BENS ARQUEOLGICOS:


CONSIDERAES SOBRE A PROTEO EM MBITO FEDERAL

| 149

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM


MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL
BETWEEN RELIGION CULTS AND CULTURE: AN ANALYSIS
OF CAMINHADA COM MARIA AS INTANGIBLE CULTURAL
HERITAGE
Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira1
Gabriel Barroso Fortes2
RESUMO
A anlise da festividade religiosa Caminhada com Maria como patrimnio cultural
imaterial o foco deste artigo. Seu objetivo identificar aspectos de incoerncia entre
a Lei 13.103 de 2015 e a metodologia do Patrimnio Cultural Imaterial previsto no
Decreto 3.351 de 2000, buscando proporcionar reflexo satisfatria e consequente
aprofundamento cientfico temtica. O enfoque metodolgico da pesquisa pode
ser caracterizado como qualitativo, preponderando o exame rigoroso da natureza,
do alcance e das interpretaes possveis para o fenmeno pesquisado. O objeto
de estudo de natureza bibliogrfica e documental. No caso da Caminhada com
Maria, como se viu nesta pesquisa, houve ilegitimidade na sua escolha como
patrimnio cultural (feita sem informaes divulgadas nem documentadas), o que
consubstanciou, ademais, uma irregularidade, visto que no apenas sua declarao
como patrimnio cultural foi efetuada em desrespeito tramitao formal (Decreto
do Registro), mas, justamente por isso, o ato de criao como patrimnio cultural
fugiu deliberao especializada da instncia administrativa, na qual, inclusive,
a sociedade poderia manifestar-se sobre o pedido de registro, o que daria, ainda,
alguma feio democrtica direta ou, ao menos, semidireta ao procedimento.
Como resultado, constatou-se a impossibilidade legal da festa religiosa Caminhada
com Maria ser classificada como Patrimnio Cultural Imaterial.
Palavras-chave: Caminhada com Maria. Patrimnio Cultural. Lei 13.130. Direitos
Culturais.
ABSTRACT
The analysis of the religious festival Caminhada com Maria as intangible cultural
heritage is the focus of this article . Your goal is to identify aspects of inconsistency

Advogado. Aluno vinculado ao Programa de Mestrado em Direito Constitucional da Universidade


de Fortaleza (UNIFOR)
Advogado. Bacharel em Direito e Mestrando em Direito Constitucional (UNIFOR). Ps-graduando
em Direito Processual (FA7). Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais.
CNPq- UNIFOR.

150 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

between the Law 13,103 of 2015 and the methodology of the Intangible Cultural
Heritage provided for in Decree 3.351 of 2000 , seeking to provide satisfactory
reflection and consequent scientific deepening the theme . The methodological
research approach can be characterized as qualitative was more prevalent rigorous
examination of the nature, scope and possible interpretations of the studied
phenomenon . The object of study is a bibliographical and documentary nature. In
the case of Caminhada com Maria, as seen in this study, there was illegitimacy
in its choice as a cultural heritage (which was made under the covers), revealing,
in addition, its irregularity, since not only its declaration as a cultural heritage was
made in disregard of the formal procedure, but also because the act of its creation
as a cultural heritage didnt follow the necessary specialized decision of the
administrative court, in which even the people could have given their opinion on
the application for registration, which would also had featured some democratic
color to the procedure. As a result it was found the legal impossibility of the festival
Caminhada com Maria be classified as Intangible Cultural Heritage .
Keywords: Caminhada com Maria. Cultural heritage. Law 13.130 . Cultural rights.

INTRODUO
Em 3 de junho de 2015 foi sancionada a Lei n 13.130, que
conforme a ementa declara a Caminhada com Maria, realizada no dia
15 de agosto de cada ano, do Santurio de Nossa Senhora da Assuno na
Barra do Cear at a Catedral Metropolitana de Fortaleza, Estado do Cear,
Patrimnio Cultural Imaterial do Brasil3. Fruto de iniciativa parlamentar,
com referenda do Ministrio da Cultura MinC, a lei tem como objetivo
reconhecer a importncia da Caminhada com Maria, como forma de
expresso do patrimnio histrico-cultural-religioso brasileiro (art. 1).
Em anlise simplista, o ato legislativo em destaque atende ao
comando constitucional do art. 215, caput, segundo o qual o Estado deve
apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais,
sendo certo, ademais, que a lei deve mesmo estabelecer incentivos para o
conhecimento de bens e valores culturais (art. 216, 3)4.

3
4

Essa lei ser referida como Lei da Caminhada com Maria, ao longo deste estudo.
Curiosamente, no mesmo dia (3.6.15) foi sancionada a Lei n 13.131, que institui o dia 31 de outubro
como o Dia Nacional da Poesia, em homenagem data de nascimento de Carlos Drummond de
Andrade.

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 151

Porm, faz-se necessrio analisar detidamente os aspectos materiais e


formais da prpria lei e da proteo por ela outorgada manifestao social
mencionada entre os artigos 215 e 216, para que se possa compreender a
funcionalidade jurdica do referido ato normativo.
Afinal, se a atuao do Estado, consoante os dispositivos constitucionais
mencionados, visa em linhas gerais proteo do patrimnio cultural,
nesse escopo que parece aduzir a prpria Lei n 13.130/15, isto , que
a Caminhada com Maria fica constituda como Patrimnio Cultural
Imaterial do Brasil, para todos efeitos legais (art. 2).
Ocorre que no se deve ignorar, todavia, certa confuso que o
texto legal pode estar fazendo acerca dos conceitos jurdicos envolvidos
ao mencionar a Caminhada com Maria como uma forma de expresso do
patrimnio histrico, cultural e religioso do Brasil.
Ou seja, promovendo uma se no indevida indesejada
equiparao ou aproximao entre termos, embora possam traduzir
manifestaes sociais, mas cuja repercusso jurdica, no entanto, no parece
ser necessariamente interligada ou mesmo interligvel.
Afinal, qual o enfoque da delimitao legal? A Caminhada com
Maria pode ser considerada uma mostra do patrimnio cultural ou se
trata apenas de manifestao religiosa? E qual o aspecto de historicidade a
manifestao religiosa apresenta, a ponto de ser considerada uma expresso
do patrimnio cultural? Essas, dentre outras, so questes que podem opor
imediatamente ao quadro normativo aqui desenhado.
Reconhece-se que, para alcanar alguma resposta metodologicamente
adequada, necessrio percorrer a tessitura jurdico-constitucional que trata
do patrimnio cultural imaterial. Visto que a problemtica analisada nesta
pesquisa revolve questes sensveis formao das instituies pblicas
no Brasil, um Pas onde a separao entre religio e Estado nem sempre foi
bem assimilada ou absorvida no apenas pela sociedade, em geral, mas
pelos prprios agentes polticos.
O presente trabalho, nesse contexto, resulta duma (re)leitura do
cenrio cultural historicamente construdo no Pas, que uma plataforma
de excluso, por tradicionalmente renegar a diversidade cultural, que
sempre foi trao caracterstico das populaes locais.

152 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

CULTURA E DIVERSIDADE NO BRASIL


A colonizao brasileira como em toda a Amrica Latina e a
construo do Estado nacional contriburam para o encobrimento da
identidade cultural dos grupos minoritrios viventes na regio (indgenas,
afrodescendentes, mestios etc.); sujeitos expropriados por valores
socioculturais e domnios econmicos eurocntricos, que massacraram os
diversos modos de viver encontrados aqui (HAAS, 2012, p. 91).
Essas minorias assistiram s suas identidades culturais serem
desfiguradas e relegadas condio de inferioridade em relao cultura
europeia, que as subjuga numa investida etnocntrica, calcada na ideia
de autovalorizao e superestimao, numa perspectiva de superioridade
(MELLO, 2011, p. 90).
Como consequncia desse modo de referncia, a prpria construo
do Estado brasileiro e a estruturao poltica da sociedade local, mesmo
com o processo de independncia, acabou apenas herdando e oficializando
assim afastando qualquer perspectiva intercambiria de convivncia com
outras formas sociais possveis de serem encontradas e toleradas at ento
na colnia a viso cultural conformadora da tradicional viso de mundo
europeia.
Certamente, a prpria busca pela consolidao de um Estado
brasileiro partiu do pressuposto de que, conforme a frmula europeia, a
institucionalizao da modernidade estatal, aqui, deveria ser antecedida
pelo reconhecimento da existncia de uma nao prpria deste espao
geopoltico, de modo a dar origem ao Estado nacional. Chegava at aqui o
mito da nao.
Mas a ausncia dum sentimento nacionalizado na fragmentada
sociedade brasileira acabou levando utilizao de instituies que eram
inerentes ao Antigo Regime, para auxiliar na construo duma identidade
coletiva institucionalizada no Brasil, o que se deu pela manuteno da
Monarquia j que no parecia haver aquele sentimento de revolta e repulsa
autoridade real (diferentemente do que ocorrera na Europa, com exemplo
francs) e sua relao com a Igreja Catlica (FORTES, 2015).
A primeira medida para forjar o Estado-nao brasileiro, a partir de
um contingente demogrfico to diversificado e fragmentado, marcado pela
divergncia social, econmica e, principalmente, cultural, teria apontado
ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 153

para a necessidade de construo de uma prpria identidade nacional,


simbolizada, inicialmente, na institucionalizao de uma memria coletiva
da nao.
O patrimnio cultural, assim, respaldado em museus, bibliotecas
pblicas, monumentos, arquivos pblicos, etc., acaba sendo uma
decorrncia, ou mesmo necessidade, da construo do prprio Estadonao. E uma das razes que exemplifica isso residiria na superposio de
uma camada cultural, pela consolidao de instituies pblicas que dessem
respaldo s vises e verses da histria social, tarefa na qual a declarao
de um patrimnio cultural nacional e oficial poderia, inclusive, impedir
que outros grupos institussem seus prprios semiforos5 (CHAUI, 2006, p.
119).
Por isso, afirma Stuart Hall (2003, p. 59) que a cultura nacional no
seria tanto um ponto de lealdade, unio, identificao simblica, seno
uma estruturao de poder cultural6 (HALL, 2003, p. 59). E essa busca
por identidade nacional forjou-se, inegavelmente, na rejeio das culturas
e indivduos classificados como inferiores, de modo que o complexo
de rebaixamento em relao ao etnocentrismo europeu, que amoldou a
conscincia coletiva, principalmente das elites enraizadas no pas, levaria
discriminao e imposio de uma espcie de culpa quelas manifestaes
culturais que se desviam do padro eurocntrico.
A proposta de construo do Estado-nao brasileiro, assim, deixa
indelvel rastro de excluses, no somente no mbito socioeconmico,
seno tambm na esfera da subjetividade dos indivduos7, promovendo o
acesso restrito e hierarquizado livre construo e expresso de identidade
cultural pelos prprios povos (SANTOS, 2012, p. 57 e 59).

Um semiforo algo nico (por isso dotado de aura) e uma significao simblica dotada de
sentido para uma coletividade. Mediador entre o visvel e o invisvel, dotado de valor sacral e
poltico, mas no de valor de uso (POMIAN apud CHAU, 2006, p. 117).
Por esse motivo, aduz Marilena Chau (2006, p. 119), o primeiro semiforo institudo pelo Estado
foi a prpria ideia de nao, sujeito e objeto dos cultos cvicos que ela presta a si mesma. A partir
da nao, instituem-se os semiforos nacionais e com eles o patrimnio cultural e ambiental e as
instituies pblicas encarregadas de guard-los, conserv-los e exibi-los.
Pertinente, aqui, a ligao com o pensamento de Stuart Hall, para quem a formao de uma
cultura nacional contribuiu para criar padres de alfabetizao universais, generalizou uma nica
lngua vernacular como o meio dominante de comunicao em toda a nao, criou uma cultura
homognea e manteve instituies culturais nacionais [...]. Dessa e de outras formas, a cultura
nacional se tornou uma caracterstica-chave da industrializao e um dispositivo da modernidade
(2003, p. 49-50).

154 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

Afinal, sendo a cultura, nesse contexto, tambm um discurso, um


modo de construir sentidos que influencia e organiza tanto nossas aes
quanto a concepo que temos de ns mesmos (HALL, 2003, p. 50), isso
se instrumentaliza tanto pelo contedo quanto pelas formas de transmisso
dessas vises. E nesse ponto que a noo de patrimnio cultural deve
receber adequada ateno e anlise.
E, por isso, deve sempre ser projetada com cautela qualquer
iniciativa que, partindo das instituies pblicas, adentre o campo da
cultura, principalmente quando se trata do reconhecimento, da declarao
e, por conseguinte, da construo do patrimnio cultural. Afinal, j
que se constituem as identidades culturais pelo discurso, pelo uso das
representaes, pela capacidade de articulao entre as memrias e os
sujeitos, muitas vezes o patrimnio cultural no resgatado, mas criado pelo
ato estatal que tem o alegado pretexto de apenas reconhec-lo, identific-lo.
Se a herana cultural o que, prioritariamente, determina o
comportamento dos homens, seu modo de pensar, seus hbitos e costumes,
num processo inconsciente, cuja fora reside no seu carter social, que
se impe sobre o indivduo (MELLO, 2011, p. 58 e 60), por meio da
assimilao dessa memria, todavia, que se podem conformar as realidades
sociais.
Assim, se a constituio do patrimnio cultural nacional, pelo
ordenamento jurdico, necessita direta ou indiretamente, da interveno
estatal, qualquer desvio subjetivo na identificao daquelas manifestaes
sociais escolhidas para compor oficialmente o rol dos bens culturais
brasileiros configura, no mnimo, uma ilegitimidade e, ao mesmo tempo,
um perigo institucionalizado para o pluralismo e a diversidade cultural.
Ora, se a riqueza de toda comunidade consiste justamente das trocas
que se operam e na produo de algo nico, que a cultura (MAIA, 2008,
p. 68), da defluem a importncia dos bens culturais e a necessidade de
que seja assegurado, com destaque jurdico, o acesso criao, produo
e transmisso das prticas culturais, seja, por exemplo, por meio de
proteo ao patrimnio histrico, seja por intermdio de polticas pblicas
que incentivem a produo e o conhecimento de bens e valores ligados
identidade de grupos sociais8.

CRFB/88, art. 216, 3: A lei estabelecer incentivos para a produo e o conhecimento de bens e
valores culturais.

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 155

Mas isso no significa que se deva proteger toda manifestao


social, nem se possa englobar, sob o pretexto de assegurar a cultura,
qualquer prtica que tenha conotaes coletivas, mas que muitas vezes no
transcendem o aspecto do esporte, do turismo, da religio.
A cultura existe e funciona como objeto de direitos individuais ou
coletivos no sistema constitucional brasileiro e, justamente por essa posio
jurdica, os direitos culturais esto ligados proteo de minorias9 e eis sua
funo contramajoritria, enquanto direitos fundamentais10 de modo que,
uma vez reconhecidos solenemente, os direitos fundamentais so decises
que as maiorias parlamentares no podem tocar (CUNHA FILHO, 2000,
p. 41).
Certamente, o Estado Democrtico de Direito deve no apenas
respeitar o trmite formal dos procedimentos para tomada de decises,
mas tambm deve ter como parmetro de atuao e funcionamento das
instituies pblicas a relao estatal com a diversidade e com o pluralismo,
incluindo no apenas minorias raciais religiosas e culturais, mas os grupos
de menor expresso poltica como mulheres, por exemplo (BARROSO,
2013, p. 63-64). Disso decorre, ento, que a funo democrtica do
Estado, no campo da cultura, deve velar, antes, pela proteo e promoo
das manifestaes minoritrias, numa perspectiva inclusiva e no de
celebrao das maiorias histricas, culturais ou religiosas.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL


O patrimnio cultural, no Brasil, constitudo tanto por bens
materiais quanto pelos de natureza imaterial, tomados individualmente ou
em conjunto, desde que sejam portadores de referncia identidade, ao

10

Por isso, inclusive, o art. 215, 1, da Constituio, determina que o Estado proteger as manifestaes
das culturas populares, indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes do processo
civilizatrio nacional.
nesse sentido, ento, que os direitos culturais podem ser identificados como direitos fundamentais,
ainda que assim no estejam literalmente destacados no texto constitucional, pois, como assevera
Humberto Cunha Filho, ao longo de toda a Constituio de 1988, espalham-se direitos culturais
que, em razo de seu contedo, no podem ver negado seu status de fundamentais, at porque se
referem a aspectos de importncia capital, por vezes de individualidade, por vezes de grupos e
tambm de toda a Nao, no que concerne questo da chamada identidade cultural (CUNHA
FILHO, 2000, p. 42).

156 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

ou memria dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira,


como delimita o caput do art. 216, CRFB/88.
Nesse sentido, a Constituio incube o Poder Pblico, mediante a
colaborao da comunidade, de promover e proteger o patrimnio cultural,
por meio de inventrio, registro, vigilncia, tombamento e desapropriao,
alm de outras formas de acautelamento e preservao das formas de
expresso, dos modos de criar, fazer e viver, das criaes cientficas, artsticas
e tecnolgicas, das obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos
destinados s manifestaes artstico-culturais, dos conjuntos urbanos e
stios de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico, paleontolgico,
ecolgico e cientfico (art. 216).
A preocupao de preservao do patrimnio imaterial surgiu graas
influncia do escritor Mrio de Andrade, que afirmava em parecer de 1936
entregue ao ento ministro da Educao e Sade, Gustavo Capanema, que
o patrimnio cultural da nao compreendia muitos outros bens alm de
monumentos e obras de arte (BRASIL, 2010, p. 11).
Desde 1992, o antigo Instituto Brasileiro do Patrimnio Cultural
IBPC (por sua vez derivado da Secretaria do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional SPHAN) foi transformado em Instituto do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional IPHAN, sendo atualmente rgo regulador
responsvel.
A atuao do IPHAN est voltada para a valorizao da diversidade
cultural por meio de: 1) Aes de identificao, mapeamento e inventrio de
bens culturais de natureza imaterial, especialmente atravs da metodologia
do INRC Inventrio Nacional de Referncias Culturais; 2) Reconhecimento
de expresses da cultura como Patrimnio Cultural do Brasil atravs do
Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial; 3) Implementao de
Planos de Salvaguarda dos bens culturais registrados e de outras aes de
fomento e apoio s condies de produo e reproduo de manifestaes
culturais por meio do Programa Nacional do Patrimnio Imaterial PNPI
(UFRGS, 2009).
Na prpria pgina eletrnica do IPHAN, na internet, assim est
descrito o patrimnio cultural imaterial brasileiro:
Esses bens caracterizam-se pelas prticas e domnios da vida
social apropriados por indivduos e grupos sociais como
importantes elementos de sua identidade. So transmitidos de
ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 157

gerao a gerao e constantemente recriado pelas comunidades


e grupos em funo de seu ambiente, sua interao com a
natureza e sua histria, gerando um sentimento de identidade
e continuidade. Contribuem, dessa forma, para promoo do
respeito diversidade cultural e criatividade humana.

Como forma de instrumentalizar a proteo e promoo do


patrimnio cultural imaterial, o Decreto n 3.551, de 4 de agosto de
2000, instituiu o Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial que
constituem o patrimnio cultural brasileiro11.
H quatro livros registrados pelo IPHAN, em que so reconhecidos
os patrimnios imateriais: 1) Livro dos saberes, onde so inscritos
conhecimentos e modos de fazer enraizados no cotidiano, Trata-se
da apreenso dos saberes e dos modos de fazer relacionados cultura,
memria e identidade de grupos sociais (IPHAN, 2015)12; 2) O segundo
livro o Registro das formas de expresso, so manifestaes artsticas
em geral , o termo formas de expresso so formas de comunicao
associadas a determinado grupo social ou regio, consiste na apreenso das
performances culturais de grupos sociais, como manifestaes literrias,
musicais, plsticas, cnicas e ldicas13 (IPHAN, 2015); 3) Como terceiro
agrupamento de bens imateriais, o livro de registro de lugares, consiste em
mercados, feiras, santurios e praas onde so concentradas ou reproduzidas
prticas culturais coletivas. Lugares com sentido cultural diferenciado para
a populao local14; 4) O quarto o Livro de Registro das Celebraes, so
rituais e festas que marcam vivencia coletivas, religiosidade, entretenimento
Esse decreto ser referido como Decreto do Registro, ao longo deste estudo.
Registrados nesse livro: 1) Modo Artesanal de fazer Queijo de Minas, nas Regies do Serro e
das Serras da Canastra e do Salitre ; 2) Modo de fazer Viola de Cocho ; 3) Modo de Fazer Renda
Irlandesa ; 4) Ofcio das Baianas de Acaraj ; 5) Ofcio das Paneleiras de Goiabeiras ; 6) Ofcio
dos Mestre de Capoeira; 7) Ofcio de Sineiro ; 8) Produo tradicional e Prticas Socioculturais
Associadas Cajuna no Piau; 9) Saberes e Prticas Associados aos Modos de Fazer Bonecas Karaj;
10) Sistema Agrcola Tradicional do Rio Negro.
13
Registrados nesse livro: 1) Arte Kusiwa Pintura Corporal e Arte grfica Wajapi; 2) Cavalo- Marinho
3) Fandango Caiara 4) Frevo 5) Jongo no Sudeste 6) Maracatu Nao 7) Maracatu de Baque Solto 8)
Matrizes do Samba no Rio de Janeiro : Partido Alto, Samba de terreiro e Samba-Enredo 9) O Toque
dos Sinos em Minas Gerais 10) Roda de Capoeira 11) Rtixiko: Expresso Artstica e Cosmolgica
do Povo Karaj 12) Samba de Roda do Recncavo Baiano 13) Tambor de Crioula do Maranho 14)
Teatro de Bonecos Popular do Nordeste.
14
Registrados nesse livro: 1) Cachoeira do Iauaret lugar Sagrado dos Povos indgenas dos Reios
Uaps e Papuri 2) Feira de Caruaru 3) Tava lugar de Referncia para o povo Guarani.
11
12

158 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

e outras prticas da vida social. Sendo considerados importantes para


sua cultura, memria e identidade, e acontecem em lugares ou territrios
especficos.
Analisando-se o quadro normativo, num primeiro momento, poderse-ia inferir que a Caminhada com Maria seria tipo de prtica que em
tese marcaria a vivncia coletiva de uma religiosidade e, assim, poderia ser
inscrita no Livro de Registro das Celebraes15.
Todavia, o prprio Decreto j destaca, por outro lado, que a inscrio
num dos livros de registro ter sempre como referncia a continuidade
histrica do bem e sua relevncia nacional para a memria, a identidade e a
formao da sociedade brasileira (art. 1, 2).
E, assim, no ficando evidenciada sua continuidade histrica e a
relevncia que tem para a memria, para a identidade e para a formao da
sociedade brasileira, a Caminhada com Maria no poderia ser enquadrada
na classificao legal de patrimnio cultural imaterial.
A pronta indagao, todavia, inevitvel: como, ento, aferir o
preenchimento de tais critrios?
A resposta, outrossim, est no prprio Decreto do Registro.
A pertinncia cultural do bem imaterial, para lograr seu status
de patrimnio brasileiro, deve ser reconhecida mediante processo
administrativo de registro, consoante as disposies do Decreto n 3.551/00,
cuja instaurao pode ser provocada pelo Ministro de Estado da Cultura ou
por instituies vinculadas ao Ministrio da Cultura, pelas Secretarias de
Estado, de Municpio e do Distrito Federal, bem como pela sociedade ou
associaes civis (art. 2).
O pedido de registro deve ser dirigido ao Presidente do Instituto
do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN, acompanhado de
documentao tcnica, para que seja submetido ao Conselho Consultivo do
Patrimnio Cultural (art. 3).
E durante a instruo do processo administrativo de registro
supervisionada pelo IPHAN (art. 3, 1) que deve ser efetuada a descrio

E, ainda que no se adequasse a manifestao social em algum desses Livros, prev o art. 1, 3o,
do Decreto do Registro, que outros livros de registro podero ser abertos para a inscrio de bens
culturais de natureza imaterial que constituam patrimnio cultural brasileiro e no se enquadrem
nos livros definidos no pargrafo primeiro deste artigo.

15

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 159

pormenorizada do bem, acompanhada da documentao correspondente,


devendo serem mencionados todos os elementos que lhe seriam
culturalmente relevantes16 e esse parece ser o momento jurdico prprio
para identificao e diferenciao da importncia histrica, religiosa ou
cultural que a Caminha com Maria poderia receber.
Ao final da instruo, o processo enviado para deliberao e deciso
do Conselho Consultivo do Patrimnio Cultural, com parecer do IPHAN e
com eventuais manifestaes17 apresentadas sobre o parecer e a proposta de
registro (art. 3, 4, art. 4).
E, assim, caso aps toda tramitao processual, averiguao tcnica
e verificao documental, a deciso do Conselho seja favorvel, o bem ser
inscrito no Livro correspondente e, juridicamente, receber o ttulo de
Patrimnio Cultural do Brasil (art. 5).
Como se pode ver, ento, a categoria jurdica de patrimnio cultural
nesse caso, imaterial somente alcanada pelo registro do bem junto ao
IPHAN/MinC, por meio do procedimento legalmente previsto, atravs de
apurao tcnico-administrativa.
Acontece que, por ter sido declarada como patrimnio cultural
a partir de uma deliberao meramente poltica, resultante na Lei n
13.130/15, a Caminha com Maria no apenas fugiu ao trmite adequado
(configurado, assim, o vcio formal), como no teve sua substncia posta
prova da maneira prevista.
Afinal, seria na instncia administrativa onde a relevncia cultural
de sua prtica encontraria foro adequado para ser analisada; e justamente
ali seria onde se poderia apurar detidamente seus outros aspectos, dizer,
o carter histrico e religioso que lhe foi reconhecido, por meio da Lei da
Caminhada com Maria, com intuito de verificar como se relacionam se
que se relacionam com sua importncia cultural.
Se puder ser adotada, nesse contexto, a definio de cultura, no
mbito do direito, como a produo humana juridicamente protegida,
relacionada s artes, memria coletiva e ao repasse de saberes, e vinculada

Art. 3, 2, Decreto do Registro.


O parecer do IPHAN deve ser publicado no Dirio Oficial da Unio, para oportunizar manifestaes
externas sobre o pedido de registro, no prazo de 30 dias (art. 3, 5, Decreto do Registro).

16
17

160 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

ao ideal de aprimoramento, visando dignidade da espcie como um todo,


e de cada um dos indivduos (CUNHA FILHO, 2004, p. 49), no se pode
negar, ento, o papel fundamental para a coeso social que tm os direitos
culturais, que podem ser definidos como:
[...] aqueles afetos s artes, memria coletiva e ao repasse de
saberes, que asseguram a seus titulares o conhecimento e o uso
do passado, interferncia ativa no presente e possibilidade de
previso e deciso de opes referentes ao futuro, visando sempre
dignidade da pessoa humana (CUNHA FILHO, 2000, p. 34).

Essa concepo, todavia, no parece alcanar questes eminentemente


religiosas, as quais, inobstante tenham importncia para a coeso de certos
grupos que se fecham em torno de determinados cultos, templos ou dogmas
de vida, no aparentam ofertar importncia direta para a identidade, a ao
ou a memria dos grupos sociais brasileiro ao menos os que se aglomeram
na caminhada.
No se quer dizer, aqui, que a distino entre manifestao religiosa
e prtica cultural deva ser rgida e separatista, de maneira absoluta. Afinal,
existem, de fato, celebraes culturais que no se conseguem dissociar
de rituais religiosos como muito comum em comunidades indgenas,
afrodescendentes, etc., como no exemplo do j citado Ritual Yaokwa
do Povo Indgena EnaweneNawe, registrado como patrimnio cultural
imaterial junto ao IPHAN.
Entretanto, no se pode negar, por outro lado, que a Caminhada
com Maria evento especialmente religioso, mas que no parece ser uma
prtica a caminhada entre o Santurio de Nossa Senhora da Assuno
at a Catedral Metropolitana de Fortaleza inerente s liturgias da religio
catlica.
Alis, nos prprios registros da Secretaria da Casa Civil, da Presidncia
da Repblica, constam como assunto da Lei n 13.130/15 as palavraschave: Declarao, Patrimnio Cultural, Evento, Igreja Catlica,
Municpio, Fortaleza e Cear (CE). Como se pode inferir, pois, trata-se
de uma prtica que, inobstante sua relevncia social18, especialmente para o

Aparentemente, mais de 1 milho de pessoas acompanham o evento a cada ano.

18

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 161

pblico local (em Fortaleza/CE), no configura, porm, um ritual que seja


seguido e praticado por todos os indivduos adeptos da igreja catlica19.
No se tem notcia, pois, de outras caminhas com Maria Brasil afora,
nem se v que a prtica em destaque atraia religiosos catlicos de outras
partes do mundo apenas para essa celebrao, e nem mesmo que a vida
dos fortalezenses, ou de um determinado grupo da regio, seria alterada
ou desfigurada, ou que sua identidade coletiva seria abalada, caso o evento
religioso no mais se realizasse.
No parece haver nada de identitrio na manifestao em si. No
parece existir um modo especial e nico de efetuar a celebrao chamada de
Caminhada com Maria, a qual no aparenta ser outra coisa seno um culto,
aberto ao pblico, mas fora do templo, que toma as ruas, congregando uma
multido de fiis, que seguem carros de som (trio eltrico), num percurso
predefinido, em nome de uma causa pessoal e coletiva pela qual se colocam
os participantes mostra, por questo de f.
Inobstante sua conotao eminentemente religiosa, a caminhada
no parece diferir, todavia, ao menos externamente, de qualquer outra
celebrao coletiva que tome as ruas da cidade, de maneira organizada,
predefinida, periodicamente e com pblico alvo aberto participao, em
nome de algo pelo qual se celebra em multido como uma caminhada
popular contra a corrupo, como a parada pela diversidade sexual, como a
marcha das margaridas, etc.
De qualquer forma, cumpre ressaltar que justamente porque ao
Ministrio da Cultura cabe assegurar ao bem registrado sua documentao,
por todos os meios tcnicos admitidos, e compete ao IPHAN manter banco
de dados com o material produzido durante a instruo do processo de
registro20 a Caminhada com Maria no possui qualquer registro junto ao
IPHAN; nem como bem registrado nem em processo de registro.
Portanto, ainda que se considerasse vlida a forma de reconhecimento,
o evento religioso ainda no est oficializado como patrimnio cultural no
rol do rgo competente.
Embora seja dito que a prtica remonta s procisses de f portuguesas durante a colonizao local,
a Caminhada com Maria no parece consistir de manifestao social transmitida entre geraes,
visto que ela vem acontecendo formalmente a partir do ano 2003, contando, at agora (2015), com
13 edies.
20
Decreto do Registro, art. 6.
19

162 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

Todavia, alm da forma e do contedo da prpria declarao legal


que se fez acerca da Caminhada com Maria, h outro aspecto dessa questo
sobre o qual se deve refletir: os impactos dessa deciso poltica.
que, ao ser declarada, por meio de uma lei federal, como patrimnio
cultural para todos os efeitos legais, a Caminhada com Maria seria
aparentemente integrada ao Sistema Nacional de Cultura, contando, assim,
com o fomento estatal, a cooperao entre a organizao do evento (agentes
privados) e o Poder Pblico, assumindo lugar na integrao e interao da
execuo de polticas, programas, projetos e aes desenvolvidas no mbito
da cultura (art. 216-A, 1, III, IV e V, CRFB/88).
Inserir tal manifestao religiosa nessa seara, contudo, apenas
aumenta a disputa e a concorrncia entre os setores culturais (j reconhecidos
ou em busca de reconhecimento) pelos recursos financeiros estatais, mas
pode, no fim, retirar oportunidade e verba de setores minoritrios que, de
fato, necessitam, por uma questo de rentabilidade, do auxlio pblico21. E,
seguindo-se nessa lgica, a Igreja Catlica, no mbito da qual se celebra a
Caminhada com Maria, poder contar com duas formas de desonerao
financeira, patrocinadas pelos recursos pblicos: uma tributria22 e, agora,
uma cultural.
Ademais, a Lei da Caminhada com Maria, se mantida em seus
termos, abre precedentes para que outras prticas sociais que no sejam
exclusiva ou predominantemente culturais como celebraes religiosas,
eventos tursticos, etc. acabem aladas, por manobras polticas, condio
de patrimnio cultural, saturando, assim, o disputado recinto institucional
dos grupos e setores minoritrios que esperam reconhecimento e auxlio
estatal, mas talvez visando benesse constitucional que prev para o Sistema
Nacional de Cultura a ampliao progressiva dos recursos contidos nos
oramentos pblicos para a cultura (art. 216-A, 1, XII).

CONCLUSES
Como pode verificar, a Lei da Caminhada com Maria gerou
inusitada confuso entre religio e cultura e, assim, revolve a velha, mas
A prpria ideia de diversidade cultural j no consegue se estabilizar, contemporaneamente, por
questes tambm de custo e rentabilidade (MONTIEL, 2003, p. 38).
22
CRFB/88, art. 150, VI, b.
21

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 163

atual discusso acerca da laicidade do Estado brasileiro e, por outro lado, as


tradies culturais e religiosas que marcaram a formao institucional do
Pas.
Ao longo do texto foram analisados aspectos jurdicos e institucionais
da cultura para a formao da identidade social e da prpria nao, como
mito derivado de uma memria construda ao longo do tempo, que teve
no Estado o papel central de acomodador, por um lado, mas tambm de
doutrinador social ou mesmo de impositor de vises e modos de enxergar a
histrica social atravs de smbolos que representam o patrimnio cultural.
Por isso se pode afirmar que toda iniciativa estatal de apontar quais
os bens compem ou no o imaginrio coletivo, a memria social ou a
identidade e a ao dos grupos e comunidades deve sempre ser vista com
cautela para no eivar de ilegitimidade a escolha, que, na verdade, deve ser
precedida sempre de anlise tcnica (antropolgica, sociolgica, historicista)
e, principalmente, de debates abertos com a sociedade.
Mas, no caso da Caminhada com Maria, como se viu nesta pesquisa,
a ilegitimidade da escolha subjetiva (sem informaes divulgadas nem
documentadas) consubstanciou, na verdade, uma irregularidade, visto que
no apenas sua declarao como patrimnio cultural foi efetuada em
desrespeito tramitao formal (Decreto do Registro), mas, justamente
por isso, o ato de criao como patrimnio cultural fugiu deliberao
especializada da instncia administrativa, na qual, inclusive, a sociedade
poderia manifestar-se sobre o pedido de registro, o que daria, ainda, alguma
feio democrtica direta ou, ao menos, semidireta ao procedimento.

REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo:
os conceitos fundamentais e a construo do novo modelo. 4. ed. So Paulo:
Saraiva, 2013.
CHAUI, Marilena. Cidadania cultural: o direito cultura. So Paulo:
Fundao Perseu Abramo, 2006.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Cultura e democracia na
Constituio federal de 1988: a representao de interesses e sua aplicao
ao programa nacional de apoio cultura. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004.
164 |

Dhaniel Luckas Terto Madeira Ferreira, Gabriel Barroso Fortes

_______________. Direitos culturais como direitos fundamentais no


ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia Jurdica, 2000.
FORTES, Gabriel. Imprio constitucional e organizao do poder. In:
LIMA, Martonio MontAlverne Barreto; et al. (org.). Temas do pensamento
constitucional brasileiro. 1. ed. Belo Horizonte: Arraes, 2015, v. 4, p. 53-63.
HAAS, Ingrid Freire. O fruto do impacto hegemnico e a parda da
identidade cultural. In: MAGALHES, Jos Luiz Quadros de (coord.).
Direito diversidade e o Estado plurinacional. Belo Horizonte: Arraes,
2012.
HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. Trad. Tomaz
Tadeu da Silva, Guaracira Lopes Louro. 8. ed. Rio de Janeiro: DP&A, 2003.
MAIA, Ana Valeska. A rede de conversaes entre direito, arte e cultura.
In: CUNHA FILHO, Francisco Humberto; TELLES; Mrio Ferreira de
Pragmcio; COSTA, Rodrigo Vieira (org.). Direito, arte e cultura. Fortaleza:
Sebrae, 2008.
MELLO, Luiz Gonzaga de. Antropologia cultural: iniciao, teoria e temas.
18. ed. Petrpolis: Vozes, 2011.
MONTIEL, Edgar. A nova ordem simblica: a diversidade cultural
na era da globalizao. In: SIDEKUM, Antnio (org.). Alteridade e
multiculturalismo. Iju: Uniju, 2003.
SANTOS, Daniel Moraes dos. A Amrica para os euro-americanos: excluso
racialista na formao identitria dos Estados nacionais da Amrica
Hispnica e Estados Unidos. In: MAGALHES, Jos Luiz Quadros de
(coord.). Direito diversidade e o Estado plurinacional. Belo Horizonte:
Arraes, 2012.

ENTRE CULTOS E CULTURAS: ANLISE DA CAMINHADA COM MARIA COMO PATRIMNIO CULTURAL
IMATERIAL

| 165

ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL,


CEAR E FORTALEZA
COMPARATIVE STUDY ABOUT TOMBAMENTO: BRAZIL,CEAR
AND FORTALEZA
Jos Olmpio Ferreira Neto1
Francisco Humberto Cunha Filho2
RESUMO
O presente estudo uma anlise comparativa das legislaes sobre o Tombamento
em mbito federal, estadual e municipal. O universo escolhido compreende a Lei
n 9.347/2008, do municpio de Fortaleza, Lei n 13.465/2004, do estado do Cear
e o Decreto-Lei n 25 de 1937, institudo na Era Vargas. Nas veredas do estudo
organizado por Cunha Filho (2013), realiza-se uma anlise comparativa, com o
fito de tentar compreender o papel desses entes, bem como buscar compreender
suas peculiaridades e similitudes. Para corroborar com o estudo, as anlises das
estruturas normativas tiveram embasamento no referencial terico composto por
autores estudiosos dos direitos culturais, tais como: Cunha Filho (2000), Costa
(2011), Miranda (2014), entre outros pesquisadores. Percebeu-se, atravs da anlise
realizada, que as estruturas normativas tm importante papel na proteo dos
bens culturais, uma vez que bastante inspiradas no decreto federal, apresentam-se
inteligveis, devendo facilitar o processo e efetivao de proteo do bem tombado.
Palavras-chave: Patrimnio Cultural. Tombamento. Direitos Culturais.
ABSTRACT
This study is a comparative analysis of legislation about Tombamento, in federal,
state and local levels. The chosen universe comprises a Fortaleza Law No 9.347/2008,
a Cear Law No 13.465/2004 and Decree-Law No. 25/1937, established in Vargas
government. Inspired by studies organized by Cunha Filho (2013), we make a
comparative analysis with the aim of trying to understand the role of these entities,
as well as seek to understand its peculiarities and similarities. To corroborate the

Especialista em Educao, Acadmico do Curso de Direito da Universidade de Fortaleza


UNIFOR. Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais da Universidade de
Fortaleza GEPDC/UNIFOR. E-mail: jolimpioneto@hotmail.com
Orientador. Professor do curso de Direito da UNIFOR. Mestre e Doutor em Direito. Coordenador
do GEPDC/UNIFOR. E-mail: humberto.3000@hotmail.com

166 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

study, the analysis of the regulatory frameworks have grounding in the theoretical
framework composed of scholars authors of cultural rights, such as: Cunha Filho
(2000), Costa (2011), Miranda (2014), among other researchers. We understood by
the analysis that regulatory frameworks play an important role in the protection of
cultural property, are quite inspired by federal decree and they presents intelligible
and facilitates the process and execution of protection of Cultural Heritage.
Keywords: Cultural Heritage. Tombamento. Cultural Rights.

INTRODUO
O presente estudo realiza uma anlise comparativa e descritiva da
legislao existente sobre o instituto do Tombamento em trs nveis, so
eles: municipal, estadual e federal. A nvel federal, tomou-se o DecretoLei n 25/1937; quanto aos nveis estadual e municipal, os entes escolhidos
foram o Cear e sua capital, Fortaleza, atravs de suas respectivas estruturas
normativas, a saber: Lei n 13.465/2004 e Lei n 9.347/2008. Para corroborar
o estudo, as anlises das estruturas normativas tiveram como obra
norteadora de suas veredas o estudo organizado por Cunha Filho (2013),
assim como um referencial terico composto por autores estudiosos dos
direitos culturais, tais como: Costa (2011), Miranda (2014), entre outros.
A legislao brasileira prev mecanismos que garantem a efetiva
proteo dos bens culturais. O 1 do artigo 216 da Constituio Federal de
1988 elenca as formas de proteo, a saber: inventrios, registros, vigilncia,
tombamento, desapropriao, alm de outras formas de acautelamento. Para
o desenvolvimento desse trabalho, foi escolhido o tombamento, presente
h quase oito dcadas, com grande recorrncia de bens protegidos por sua
forma. O Decreto-Lei n 25/37 se constitui em primeiro ato normativo que
criou a figura jurdica do tombamento. Trata-se de um instrumento jurdico
que visa proteo do patrimnio cultural de natureza material.
Para melhor desenvolvimento do estudo, optou-se pela exposio
analtica e comparativa dos textos jurdicos para, ao final, vizualizar as
conexes existentes, com suas peculiaridade e similitudes. Essa pesquisa
nasceu do desejo de contribuir para o processo de compromisso de
preservao da memria e da identidade do povo, ao oferecer o exerccio
dos direitos culturais.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 167

1 SOBRE O TOMBAMENTO
Tombar inscrever no livro do tombo. O livro de tombo, por sua
vez, um livro onde se registram os bens que foram apontados como sendo
de valor excepcional para a comunidade do lugar a que pertencem. So
detentores de estimado valor histrico, artstico, paisagstico ou simblico.
No livro, no qual o bem foi inscrito, deve haver um pequeno histrico,
informaes a seu respeito, assim como sua descrio e propriedade.
Etimologicamente, o verbo tombar e seu substantivo tombamento
tm suas origens no termo latino tumulum, que quer dizer
soerguimento, elevao. A histria de sua utilizao provm das
ordens do rei de Portugal, em 1375, Dom Fernando, incumbindo
o Arquivo Nacional portugus, localizado em duas torres situadas
em torno de Lisboa, denominado o seu conjunto de Torre do
Tombo, de registrar e inventariar suas propriedades (TOMAS E
VINICIUS FILHO apud COSTA, 2011, p. 51).

O termo Tombamento tem como referncia a Torre do Tombo, em


Portugal. A Pennsula Ibrica foi conquistada e habitada pelos mouros,
somente no sculo XIII voltou ao domnio do Reino Portugus. Nos
arredores da cidade de Lisboa, localizava-se o Castelo dos Mouros, que
se tornou o Pao Real, tambm chamado de Castelo de So Jorge. Lisboa
se tornou a capital e foi instalado, em uma das torres do citado castelo,
o Arquivo Pblico do Reino, que passou a ser denominado de Torre do
Tombo. Ficou instalada durante quatro sculos, de 1378 a 1755, quando
um terremoto atingiu a capital e ameaou a torre de runa. Isso obrigou a
mudana do arquivo para o Mosteiro de So Bento.
No sculo XIX, a Torre do Tombo foi elevada categoria de
arquivo oficial. A partir desse momento, todos os registros
administrativos do pas eram feitos em seus livros. Desde ento, a
Torre representa um smbolo de carter nacional de preservao
da memria do Estado portugus. Tombar para os portugueses
registrar, inscrever, arrolar, inventariar bens nos arquivos do
Tombo (TOMAS E VINICIUS FILHO apud COSTA, 2011, p. 52).

Em 1990, um prdio moderno foi construdo para abrigar o Instituto


dos Arquivos Nacionais e tambm ficou conhecido como Torre do Tombo.
A palavra tombo significa inventariar, arrolar ou inscrever nos arquivos de
tombo, que deu origem, no Brasil, expresso tombamento. Dessa forma, a
168 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

partir da inscrio no Livro do Tombo, o bem est formalmente tombado,


ou seja, oficialmente reconhecido, protegido e preservado.
Segundo Guimares (2005, p. 531), em seu dicionrio tcnico jurdico,
o Tombamento uma Declarao feita pelo Poder Pblico quanto ao valor
histrico, artstico, paisagstico, turstico, cultural ou cientfico, de coisas ou
locais que, por isso, precisam ser preservados de acordo com inscrio em
livro prprio. Maria Sylvia Zanella di Pietro (2005, p. 133), inspirada no
citado Decreto-Lei indica que o Tombamento:
[] forma de interveno do Estado na propriedade privada,
que tem por objeto a proteo do patrimnio histrico e
artstico nacional, assim considerado, pela legislao ordinria,
o conjunto dos bens mveis e imveis existentes no pas cuja
conservao seja de interesse pblico, quer por sua vinculao a
fatos memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional
valor arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico.

Para Cunha Filho (2008, p. 01): Tombamento uma forma de


interveno estatal na propriedade que tem por fito exclusivo a proteo
de elementos componentes do patrimnio cultural. Referida modalidade
de proteo, no Brasil, data da primeira metade do sculo XX, atravs do
Decreto-Lei n 25/37. J foi modificado, em parte, por Lei maior, a saber, a
Constituio Federal de 1988. Desde sua instituio, houve mudanas no
cenrio poltico e social, Costa (2011, p.56) afirma que: O tombamento
atravessou todas as ordens constitucionais brasileiras, da ditadura de 1937
at a Repblica democrtica de 1988 pela via do fenmeno constitucional
da recepo.
O Decreto-lei n 25/37 uma norma infraconstitucional, atualmente
com status de lei ordinria. Soares (2009, p.292) indica que:
Apesar de sua previso infraconstitucional (Decreto-lei 25/37) e
aplicao nas situaes concretas de tutela do patrimnio cultural
material, a indicao do tombamento no texto constitucional
(art. 216, 1) reafirmou sua importncia como instrumento da
atividade ordenadora do Estado na propriedade privada e como
instrumento protetivo. O dispositivo constitucional atualiza
o instrumento, na medida em que coloca ao lado de outros
mecanismos e instrumentos protetivos, aos quais se soma para
garantir a tutela (preventiva e repressiva) dos bens culturais
relevantes para a memria, identidade e ao do povo brasileiro.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 169

uma forma de proteo garantida pela CRFB/88, e qualquer


entidade estatal pode dispor sobre o referido instrumento para proteo de
bens em seu territrio, conforme disposto nos incisos I, III e IV do artigo
23 do texto maior.

2 AS ESTRUTURAS NORMATIVAS QUE TRATAM DO


TOMBAMENTO
O Decreto-Lei n 25 de 30 de novembro de 1937 foi institudo pelo
ento Presidente Getlio Vargas para organizar a proteo do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional. Decreto-Lei uma espcie normativa no
mais criada, porm possui equivalncia de uma Lei ordinria.
Recepcionado pela Constituio Federal de 1988 com status de
lei ordinria, o Decreto-Lei n.25/37 tem fora vinculante em
todo o Estado Federal e se aplica, indistintamente, Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, enquadrando-se
no conceito de Lei Nacional, que estabelece normas gerais sobre
a proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico
e paisagstico, nos termos do art. 24, VII, da Carta Magna
(MIRANDA, 2014, p.01 e 02).

Guimares (2005, p. 238), em seu Dicionrio Jurdico, explica que


o Decreto-Lei um Ato normativo de uso do Executivo nos perodos
ditatoriais ou de exceo [...]. O tombamento era o nico instrumento de
proteo, sendo tambm utilizado para proteo dos bens de outra natureza.
A estrutura normativa, em tela, composta de um total de 30 artigos
divididos em cinco captulos, a saber: Do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional; Do Tombamento; Dos Efeitos do Tombamento; Do Direito de
Preferncia; e o ltimo captulo que trata Das disposies Gerais. um
instrumento jurdico que apresenta bastante clareza na exposio de sua
redao. Indica as definies, o processo e os efeitos pertinentes ao instituto.
A estrutura normativa alencarina que trata do Tombamento nasceu
aos 05 de maio de 2004, quando o ento Governador, Lcio Gonalves
de Alcntra, sancionou a Lei n 13.465 que dispe sobre a proteo ao
Patrimnio Histrico e Artstico do Cear. Esse dispositivo legal um pouco
menor que o texto federal, pois composto de dezoito artigos dispostos em
quatro captulos, so eles: Do patrimnio Histrico e Artstico Estadual; Do
Tombamento; Dos Livros do Tombo; e, por fim, as Disposies Gerais.
170 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

O municpio de Fortaleza, em 11 de maro de 2008, institui a Lei


n 9.347, por ato da ento prefeita Luizianne de Oliveira Lins. O referido
texto legal, que dispe sobre a proteo do patrimnio Histrico-Cultural
e Natural do Municpio de Fortaleza, por meio do tombamento ou registro,
cria o Conselho Municipal de Proteo ao Patrimnio Histrico-Cultural, o
COMPHIC, alm de dar outras providncias.
Logo de incio, observa-se que a referida estrutura normativa
contempla, alm de outros assuntos, dois institutos de proteo do patrimnio
cultural: o tombamento e o registro; ou seja, o legislador fortalezense
no se restringiu, em uma mesma estrutura normativa, a legislar sobre a
clssica figura do tombamento. No artigo 2, indica o seguinte: So formas
de proteo dos bens materiais e imateriais o tombamento e o registro,
respectivamente. Nota-se a a diferena dos dois institutos,
[...] aps o advento da Lei-Maior de 1988 o tombamento
apenas para bens materiais. Para a proteo das manifestaes
deve-se utilizar outros meios de proteo como o registro e o
cadastramento. O 1 do art. 216 da mencionada Carta, contm
o instituto do Registro, e cria novas formas de acautelamento
e preservao, distintas do j bastante utilizado tombamento
(FERREIRA NETO, 2011, p. 7).

importante salientar que o conceito de patrimnio, dentro do


mbito da cultura, sofreu um relevante acrscimo. O quadro abaixo de
Cunha Filho (2000) ilustra sinttica e didaticamente essa diferena:
Quadro 1 Bens Culturais
ELEMENTOS
COMPARADOS

DECRETO-LEI N 25/37

Designao genrica
dos bens protegidos
Tipos
de
bens
protegidos
Critrios
proteo

para

CONSTITUIO
FEDERAL DE 1988

Patrimnio histrico e artstico

Patrimnio Cultural

Mveis e imveis

Materiais e imateriais

Vinculao a fatos memorveis


da histria do Brasil ou possuir
excepcional valor arqueolgico,
etnogrfico,
bibliogrfico,
artstico ou paisagstico

Portar
referncia

identidade, ao,
memria dos diferentes
grupos formadores da
sociedade brasileira

Fonte: Cunha Filho (2000, p. 111)


ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 171

Sobre as expresses patrimnio histrico e artstico nacional e


patrimnio cultural, Miranda (2014, p.01) diz o seguinte:
A expresso patrimnio histrico e artstico, apesar de
consagrada e amplamente utilizada poca, peca pela impreciso,
uma vez que aambarca apenas dois aspectos do patrimnio
cultural globalmente considerado. [...]
Melhor andou a Constituio Federal de 1988, no art. 216, onde
foi utilizada a expresso patrimnio cultural para aambarcar
bens de valor histrico, paisagstico, artstico, arqueolgico,
paleontolgico, ecolgico, cientfico etc.

A lei da capital alencarina tem um total de cinquenta artigos, divididos


em oito captulos, com as seguintes denominaes: Disposies Preliminares;
Do Conselho de Proteo e seu Funcionamento; Do Tombamento e seu
Processo; Dos Efeitos do Tombamento; Do cancelamento do Tombamento;
Do Registro de Patrimnio Imaterial; Da Declarao de Relevante Interesse
Cultural; Disposies finais. Abaixo, apresenta-se um quadro para melhor
visualizao das estruturas normativas em estudo:
Quadro 2 Estrutura das Legislaes
Legislao sobre o instituto do Tombamento
Estrutura Normativa Federal Decreto-Lei N 25/1937
Captulo I Do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional (Art. 1 3)
Captulo II Do Tombamento (Art. 4 10)
Captulo III Dos Efeitos do Tombamento (Art.11 21)
Captulo IV Do Direito de Preferncia (Art. 22)
Captulo V Disposies Gerais (Art. 23 30)
Cear
Fortaleza
Lei N 13.465/2004
Lei N 9.347/2008

Captulo I Do Patrimnio Histrico e


Artstico Estadual (Art. 1 e 2)
Captulo II Do Tombamento ( Art. 3
8)
Captulo III Dos Livros do Tombo (Art.
9)
Captulo IV Disposies Gerais (Art.
10 18)

172 |

Captulo I Disposies Preliminares (Art. 1 4)


Captulo II Do Conselho de Proteo e seu
Funcionamento (Art. 5)
Captulo III Do Tombamento e seu Processo (Art.
6 20)
Captulo IV Dos Efeitos do Tombamento (Art. 21
32)
Captulo V Do Cancelamento do Tombamento
(Art. 33)
Captulo VI Do Registro de Patrimnio Imaterial
(Art. 34 41)
Captulo VII Da Declarao de Relevante Interesse
Cultural (Art. 42 47)
Captulo VIII Das Disposies Finais (Art. 48 51)

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

3 A COMPETNCIA NORMATIVA
Antes da anlise dos artigos, importante delimitar o campo de
atuao do Municpio, Estado e Unio. Cunha Filho (2010) traz a seguinte
pergunta para reflexo: [...] o que, na rea cultural, podem e devem fazer
os municpios atuando em conjunto com os demais entes da federao
brasileira, ou seja, com outros Municpios, os Estados, a Unio e o Distrito
Federal? No desenvolvimento de seu texto, Cunha Filho (2010) aponta que
os papis do Municpio compreendem dois grandes gneros temticos, so
eles: legislar e executar normas relativas cultura.
Com relao a legislar, afirma, sinteticamente, que o Municpio
funciona, preponderantemente, como coadjuvante da Unio e do Estado,
pois apenas suplementa a legislao federal e estadual (CUNHA FILHO,
2010). Tal afirmao est em total consonncia com o exposto na lei maior,
atravs do artigo 243, VII, VIII e IX c/c o artigo 304, II, ou seja, [...] o
Municpio est excludo desta competncia de criar leis nesta matria
No campo executivo, essa posio secundria abrandada. As aes
dos municpios, nessa seara, podem ser sintetizadas por quatro verbos:
proteger, apoiar, promover e garantir. Tal posio encontra amparo no artigo
23, III, da CRFB/88. O exposto no inciso do artigo supracitado muitas
vezes confundido com uma permisso para que todos os entes de direito
pblico interno possam legislar sobre a matria de tombamento, mas tratase de ledo engano. A competncia em apreo claramente executiva, todos
os entes esto no s autorizados, mas obrigados a realizar a proteo do
patrimnio cultural, em hiptese alguma legislar sobre a matria (CUNHA
FILHO, 2000).
Os que defendem ser o Municpio competente para legislar sobre
tombamento e outras medidas de proteo do patrimnio cultural tem
guarida no inciso II do artigo 30 que diz in verbis: compete aos Municpios

Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
[...] VII proteo ao patrimnio histrico, cultural artstico, turstico e paisagstico; VIII
responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens de valor artstico, esttico,
turstico e paisagstico; IX educao, cultura, ensino e desporto; [...]
Art. 30. Compete aos municpios: IX promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local,
observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 173

suplementar a legislao federal e a estadual no que couber. Cunha Filho


(2000) explica o seguinte :
Legislar supletivamente, no caso, seria criar as condies
operacionais do tombamento, definindo aspectos administrativos
locais, como o processo de tombamento, a norma que o efetiva,
as autoridades que deliberam etc. Jamais aspectos substanciais,
como uma redefinio dos efeitos, o agravamento de penas, o
esquivamento a encargos (CUNHA FILHO, 2000, p. 123).

Sobre o tombamento e outras formas de proteo do patrimnio


cultural, tem a Unio a competncia de editar normas e os Estados, que
podem ter essa prerrogativa temporariamente, apenas no caso de omisso
legislativa da Unio. Os Estados tm, em regra, a competncia suplementar,
j os Municpios somente podem complementar a legislao existente nas
outras esferas no intuito de tornar operativa a proteo do patrimnio
cultural conforme a sua estrutura administrativa (CUNHA FILHO, 2000).

4 O PATRIMNIO CULTURAL NAS ESTRUTURAS NORMATIVAS


Logo no primeiro artigo do diploma legal federal, o legislador trouxe
a definio do que se compreende por patrimnio histrico e artstico
nacional. Abaixo o artigo in litteris:
Constitui o patrimnio histrico e artstico nacional o conjunto
dos bens mveis e imveis existentes no pas e cuja conservao
seja de interesse pblico, quer por sua vinculao a fatos
memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional valor
arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico.

Inclui tambm, conforme consta no 2 do mencionado artigo, os


monumentos naturais, stios e paisagens tendo ou no sofridos interveno
humana. importante salientar que os bens mveis e imveis so passveis
de serem tombados. No so apenas os bens imveis passveis de proteo,
os mveis tambm se enquadram na proteo do referido instituto, ou
seja, prdios, peas, obras de arte ou mesmo bens naturais podem gozar da
proteo do instituto em tela. O artigo 2 indica que a lei poder ser aplicada
s coisas pertencentes s pessoas naturais, bem como s pessoas jurdicas de
direito privado e de direito pblico interno.
174 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

No artigo 3, excluem-se as obras de origem estrangeira do patrimnio


artstico e histrico nacional. Referido artigo elenca seis situaes desses
bens: os pertencentes s representaes diplomticas ou consulares
acreditadas no pas; os que adornem quaisquer veculos pertencentes a
empresas estrangeiras, que faam carreira no pas; os includos entre os bens
referidos no art. 10 da Introduo do Cdigo Civil, atual Lei de Introduo
s normas do Direito Brasileiro, ainda sujeitas lei pessoal do proprietrio;
os pertencentes a casas de comrcio de objetos histricos ou artsticos;
os trazidos para exposies comemorativas, educativas ou comerciais; os
importados por empresas estrangeiras expressamente para adorno dos
respectivos estabelecimentos.
O 2 do artigo 2 da Lei Estadual cearense n 13.465/2004, assim
como o artigo 4 da Lei Municipal da capital alencarina n 9.347/2008,
est em conformidade com o artigo 3 Decreto-Lei n 25/37. Ambos
vedam o tombamento de alguns bens de origem e propriedade estrangeira
localizados no estado cearense, logo, no pas. Vejamos a redao atravs do
quadro abaixo:
Quadro 3 Quadro comparativo de artigos
Decreto-Lei N 25/37
Art. 3 Excluem-se do
patrimnio histrico e
artstico nacional as obras
de origem estrangeira:
1) que pertenam
s representaes
diplomticas ou consulares
acreditadas no pas;
[...]
5) que sejam trazidas para
exposies comemorativas,
educativas ou comerciais.

Lei Estadual do Cear N


13.465/2004
Art. 2. 2 Excluem-se do
tombamento referido no
pargrafo anterior os bens
que:
a) pertenam s
representaes consulares
estrangeiras;
b) sejam trazidos ao Estado
atravs de exposies
temporrias de qualquer
natureza (Art. 4, 8, parte
final desta Lei);
[...].

Lei Municipal de Fortaleza


N 9.347/2008
Art. 4. Ficam excludos das
formas de proteo a que
se refere o art. 2 desta Lei
os bens:
I - pertencentes s
representaes consulares
acreditadas no Municpio de
Fortaleza;
II - que sejam trazidos para
exposies comemorativas,
comerciais ou educativas;

Tal regra respeita a soberania dos pases que mesmo estando em


solo nacional gozam de direitos em espao diplomtico. Ainda que diante
de peas artsticas de relevante valor histrico para os brasileiros, se
pertencentes s instituies estrangeiras, no podem sofrer interveno do
Governo brasileiro.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 175

Conforme o artigo 1, da estrutura normativa alencarina, os


documentos, as obras, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos
existentes no Estado ficam sob a proteo e vigilncia do Poder Pblico
Estadual. Observa-se, ainda, o respeito legislao federal atinente ao
assunto, em seu artigo 15, inciso III, da Constituio do Estado. Aponta,
ainda, em seu pargrafo nico que
O Estado exercitar a proteo e vigilncia a que se refere este
artigo atravs da Secretaria da Cultura, pelo seu Departamento do
Patrimnio Cultural, ouvido o Conselho Estadual de Preservao
do Patrimnio Cultural COEPA, quando se fizer necessrio.

Verifica-se, ento, trs agentes que atuam na proteo e vigilncia do


Patrimnio Cultural, no fito de defend-lo.
A definio de patrimnio histrico e artstico do Cear trazida no
artigo 2, que consiste no seguinte
[...] os bens mveis e imveis, as obras de arte, as bibliotecas, os
documentos pblicos, os conjuntos urbansticos, os monumentos
naturais, as jazidas arqueolgicas, as paisagens e locais cuja
preservao seja do interesse pblico, quer por sua vinculao
a fatos histricos memorveis, quer por seu excepcional valor
artstico, etnogrfico, folclrico ou turstico [...].

Os mesmos s tero o referido ttulo depois de considerados pelo


seu Departamento do Patrimnio Cultural, ouvido o Conselho Estadual
de Preservao do Patrimnio Cultural COEPA e decretado pelo Chefe
do Poder Executivo do Estado, ou seja, o Governador do Cear. O 1 do
mesmo artigo indica que os bens para integrarem o patrimnio histrico
e artstico devem estar inscritos nos Livros de Tombo do Departamento
Cultural do Patrimnio Cultural.
A Lei n 9.347/2008, da capital alencarina, traz em seu artigo 1 a
seguinte definio sobre o patrimnio histrico-cultural e natural do
Municpio de Fortaleza:
[...] constitudo pelos bens de natureza material e imaterial,
mveis e imveis, pblicos e privados tomados individualmente
ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao,
memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
fortalezense e que, por qualquer forma de proteo prevista em
lei, venham a ser reconhecidos como de valor cultural, histrico e
natural, visando sua preservao.

176 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

1 - Os bens e as expresses culturais previstas no caput deste


artigo podero ser de qualquer natureza ou origem, tais como:
histrica, arquitetnica, arqueolgica, ambiental, natural,
paisagstica ou quaisquer outras de interesse das artes e cincias.
2 - Na identificao dos bens a serem protegidos pelo
Municpio, levar-se-o em conta os aspectos cognitivos, estticos
ou adjetivos que estes tenham para a comunidade.

Tal definio est em consonncia com os artigos 1 do Decreto-Lei


n 25/37 e artigo 2 da Lei Estadual do Cear n 13.465/2004.
A definio dos bens que podem gozar desse instituto de proteo
trazida em cada uma das estruturas normativas analisadas. Abaixo, um
quadro com as respectivas definies para melhor visualizao:
Quadro 4 Quadro comparativo de artigos
Decreto-Lei n 25/37
Art. 1 Constitui o patrimnio
histrico e artstico nacional
o conjunto dos bens mveis e
imveis existentes no pas e cuja
conservao seja de interesse
pblico, quer por sua vinculao
a fatos memorveis da histria do
Brasil, quer por seu excepcional
valor arqueolgico ou etnogrfico,
bibliogrfico ou artstico.
1 Os bens a que se refere
o presente artigo s sero
considerados parte integrante do
patrimnio histrico o artstico
nacional, depois de inscritos
separada ou agrupadamente num
dos quatro Livros do Tombo, de
que trata o art. 4 desta lei.
2 Equiparam-se aos bens a que
se refere o presente artigo e so
tambm sujeitos a tombamento
os monumentos naturais, bem
como os stios e paisagens que
importe conservar e proteger pela
feio notvel com que tenham
sido dotados pela natureza ou
agenciados pela indstria humana.

Lei Estadual do Cear n


13.465/2004
Art.
2
Constitui
o
patrimnio histrico e
artstico do Cear os bens
mveis e imveis, as obras
de arte, as bibliotecas, os
documentos pblicos, os
conjuntos
urbansticos,
os monumentos naturais,
as jazidas arqueolgicas,
as paisagens e locais cuja
preservao seja do interesse
pblico, quer por sua
vinculao a fatos histricos
memorveis, quer por seu
excepcional valor artstico,
etnogrfico, folclrico ou
turstico, assim considerados
pelo Departamento do
Patrimnio Cultural da
Secretaria
da
Cultura,
ouvido
o
Conselho
Estadual de Preservao
do Patrimnio Cultural
COEPA e decretado o
tombamento por ato do
Chefe do Poder Executivo,
na forma do estabelecido no
Captulo II desta Lei.

Lei Municipal de Fortaleza n


9.347/2008
Art. 1 - O patrimnio histricocultural e natural do Municpio de
Fortaleza constitudo pelos bens
de natureza material e imaterial,
mveis e imveis, pblicos e
privados tomados individualmente
ou em conjunto, portadores
de referncia identidade,
ao, memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade
fortalezense e que, por qualquer
forma de proteo prevista em
lei, venham a ser reconhecidos
como de valor cultural, histrico e
natural, visando sua preservao.
1 - Os bens e as expresses
culturais previstas no caput
deste artigo podero ser de
qualquer natureza ou origem, tais
como: histrica, arquitetnica,
arqueolgica, ambiental, natural,
paisagstica ou quaisquer outras de
interesse das artes e cincias.
2 - Na identificao dos
bens a serem protegidos pelo
Municpio, levar-se-o em conta
os aspectos cognitivos, estticos
ou adjetivos que estes tenham para
a comunidade.

ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 177

5 OS LIVROS DO TOMBO
O 1 do artigo 1, do Decreto-Lei n 25/37, indica que os bens sero
considerados parte integrante do patrimnio histrico e artstico nacional
depois de inscritos separada ou agrupadamente em um dos quatro Livros do
Tombo, que esto elencados no artigo 4 e transcritos, a seguir, ipsis litteris:
1) no Livro do Tombo Arqueolgico, Etnogrfico e Paisagstico,
as coisas pertencentes s categorias de arte arqueolgica,
etnogrfica, amerndia e popular, e bem assim as mencionadas
no 2 do citado art. 1.
2) no Livro do Tombo Histrico, as coisas de interesse histrico e
as obras de arte histrica;
3) no Livro do Tombo das Belas Artes, as coisas de arte erudita,
nacional ou estrangeira;
4) no Livro do Tombo das Artes Aplicadas, as obras que
se inclurem na categoria das artes aplicadas, nacionais ou
estrangeiras.

Cada um dos livros supracitados poder ter vrios volumes, conforme


o 1 do artigo 4. Os livros elencados acima so parmetros para as demais
estruturas normativas dos entes da federao. Em um passeio rpido pelas
legislaes, pode-se perceber os Livros de Tombo, elencados no DecretoLei em estudo, como fontes de inspirao dos legisladores estaduais e
municipais.
No que se refere aos Livros de Tombo, o legislador alencarino os
alocou em captulo especfico, estando elencados no artigo 9 da lei em
apreo, trazidos para esse texto in literis:
Art.9. O Departamento do Patrimnio Cultural manter, em
quantos volumes se fizerem necessrios, os seguintes livros nos
quais inscrever os tombamentos:
a) Livro de Tombo Histrico e Etnogrfico, destinado ao registro
das coisas de interesse da Histria e da etnografia:
b) Livro de Tombo Artstico, destinado ao tombo das coisas de
interesse das artes eruditas e folclricas;
c) Livro de Tombo Paisagstico, destinado ao tombo dos
monumentos naturais, paisagens e locais existentes no Estado, de
singular beleza ou de interesse turstico.

178 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

Pargrafo nico. O Departamento do Patrimnio Cultural


adotar nas inscries dos Livros de que trata este artigo, os
mtodos aconselhados e racionais, em consonncia com as
normas adotadas pela Diretoria do Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional.

Nota-se que o legislador cearense no se distanciou do legislador


federal, manteve semelhana no elenco de Livros de Tombo. H uma reduo
na quantidade, pois na legislao federal consta a presena de quatro livros,
como se observou acima, enquanto na legislao estadual, visualiza-se a
presena de trs.
A Legislao Municipal no elenca os Livros de Tombo. Em seu
artigo 16, diz que depois de decretado o tombamento, a Coordenao
de Patrimnio Histrico-Cultural da Secretaria de Cultura de Fortaleza
efetuar sua inscrio no livro de tombo. No 1, consta que os livros de
tombo sero de bens mveis e imveis separadamente, ficando sob a guarda
da Secretaria de Cultura de Fortaleza. O 2 indica que o tombamento se
concretiza com a publicao do decreto no Dirio Oficial do Municpio, e
sua inscrio no livro de tombo. Os autos sero arquivados na Coordenao
de Patrimnio Histrico da Secretaria de Cultura de Fortaleza, conforme
prev o 3.

6 OS TIPOS DE TOMBAMENTO E O SEU PROCESSO


O Decreto-Lei N 25/37 recebeu alterao atravs da Lei N 6.292/75,
que indica os tipos de tombamento. H um conjunto de atos administrativos
cujo objetivo inscrever o bem cultural em um livro de tombo, desfrutando,
assim, de proteo jurdica. Do artigo quinto ao dcimo, desenham-se os
tipos de tombamento e seus respectivos procedimentos: (1) de ofcio;
(2) voluntrio, que pode ser subdividido em (a) voluntrio a pedido e
(b) voluntrio por aquiescncia; e (3) compulsrio, compreendendo a
diviso em (a) compulsrio ficto e (b) compulsrio contencioso. Quanto
estabilidade, o tombamento classificado em (1) provisrio e (2) definitivo
(CUNHA FILHO, 2008, p. 06). Para facilitar o entendimento sobre o tema
estudado, Cunha Filho (2008) os simplifica de forma mnemnica, com o
fito de fugir de longas explicaes, no seguinte quadro:
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 179

Quadro 5 Procedimentos que levam ao Tombamento


ESPCIE

DE OFCIO

VOLUNTRIO

COMPULSRIO

CARACTERSTICAS

Proprietrio do bem

Poder pblico (art. 5)

Pessoas fsicas ou jurdicas de


direito privado

Pessoas fsicas ou jurdicas de direito


privado

Mero
cumprimento Solicita que o bem seja tombado
Omite-se ou recusa-se a anuir com a
Atitude
do
da lei:
ou anui com a proposta de
proprietrio do bem
proposta
aquiescncia passiva
tombamento (art. 7)
de tombamento (art. 8)

Procedimento

1) O IPHAN notifica a
entidade
a que pertence o bem;
2) Remete o processo
ao
Conselho de
Tombamentos, que
emite parecer;
3) O Ministro da
Cultura
homologa ou no
referido
parecer;
4) Em caso de
homologao, o
bem tombado.

1 hiptese
(A pedido)
1) O
proprietrio
requer ao
IPHAN o
tombamento
do bem;
2) o IPHAN
verifica se o
bem preenche
os requisitos
legais para o
tombamento;
3) Remete o
processo ao
Conselho de
Tombamentos,
que emite
parecer;
4) O Ministro
da Cultura
homologa ou
no referido
parecer;
5) Em caso de
homologao,
o bem
tombado.

2 hiptese
(Por
aquiescncia)
1) O IPHAN
notifica o
proprietrio;
2) no prazo
legal (15 d), o
proprietrio,
por escrito,
concorda com
o tombamento;
3) Remetese o
processo ao
Conselho de
Tombamentos,
que emite
parecer;
4) O Ministro
da Cultura
homologa ou
no referido
parecer;
5) Em caso de
homologao,
o bem
tombado.

1 hiptese
(Ficto)
1) O IPHAN
notifica o
proprietrio;
2) no prazo
legal
(15 d), o
proprietrio
nada
responde;
3) Remete o
processo ao
Conselho de
Tombamentos,
que
emite parecer;
4) O Ministro da
Cultura
homologa
ou no referido
parecer;
5) Em caso de
homologao, o
bem tombado.

2 hiptese
(Contencioso)
1) O IPHAN
notifica o
proprietrio;
2) no prazo legal
(15 d),
o proprietrio, por
escrito
contesta;
3) a impugnao
apreciada pelo
Conselho
de Tombamentos;
4) a deciso do
Conselho
resulta em
arquivamento
do processo ou
tombamento do
bem;
5) a deciso do
conselho
apreciada pelo
Ministro
da Cultura, que a
homologa ou no.
5) Em caso de
homologao, o
bem
tombado.

Fonte: Cunha Filho (2008, p. 06)

O pargrafo nico do artigo 10 traz a seguinte redao: Para todos


os efeitos, salvo a disposio do art. 13 desta lei, o tombamento provisrio
se equiparar ao definitivo. Para assegurar o tombamento provisrio, pode
ocorrer uma liminar. Esta, segundo Guimares (2005, p. 394), em seu j citado
Dicionrio Jurdico, uma Ordem judicial que determina providncia a ser
tomada antes da discusso da causa, para resguardar direitos alegados, ou
seja, uma atitude que o juiz adota antes da deciso final.
Os bens tombados gozam de proteo jurdica, e o tombamento
provisrio j se constitui como forma de proteo. O indivduo que no
180 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

atentar para a ordem jurdica e realizar alguma alterao no bem, com o fito
de prejudicar o patrimnio, poder responder pelos seus atos.
Quanto aos tipos de tombamento e seus respectivos procedimentos,
consta na lei cearense, em seu captulo II, intitulado Do Tombamento, ainda
outros assuntos. O Artigo 3 aponta duas formas de tombamento de bens de
propriedade de pessoa natural ou jurdica de direito privado: compulsria
ou voluntria. Esta acontece se o proprietrio oferecer espontaneamente o
bem ao tombamento ou anuir, por escrito, a notificao que receber para a
inscrio do bem, em Livro de Tombo especfico; enquanto aquela ocorre
quando o proprietrio no responde a notificao no prazo legal ou quando
apresenta impugnao escrita contra a inscrio do bem no referido livro. Em
caso de impugnao, o Departamento do Patrimnio Cultural ter um prazo
para contest-la, que ser submetido ao COEPA para emisso de parecer
e, em seguida, para deciso do chefe do Poder Executivo. Se indeferida
a inscrio, o processo ser arquivado; caso contrrio, ser ordenado o
tombamento definitivo (Art.3, 1, 2, 3 e 4 da Lei 13.465/2004).
Como foi dito acima, o tombamento provisrio j tem os mesmos
efeitos do definitivo. No Cear, esse tombamento provisrio tem um ano
para correr o processo.
Art. 3. [...] 10 Considera-se tombado provisoriamente
e portanto, regido por esta Lei, todas as solicitaes para
tombamento sob anlise do Conselho Estadual de Preservao
do Patrimnio Cultural COEPA, que ter o prazo mximo de
12 (doze) meses para manifestar-se acerca da procedncia das
solicitaes.

No artigo 6, do captulo III, da estrutura normativa do Municpio


de Fortaleza, intitulado Do Tombamento e seu processo, o tombamento visa
conservao do bem pela limitao de seu uso, gozo e fruio, podendo
ser total ou parcial, isolado ou em conjunto, recaindo sobre bens mveis
e imveis, pblicos ou particulares. O artigo 7 determina o grau de
interveno e uso permitidos, de modo a no descaracteriz-lo de acordo
com a natureza do bem e o motivo do tombamento. Assim como o 4 do
artigo 4 da lei cearense e o artigo 18 do Decreto-Lei n 25/37, o artigo 8 , da
lei municipal, diz que no entorno do bem imvel tombado ser determinado
uma rea de proteo que garanta sua visibilidade, ambincia e integrao.
Determina seu 1 que qualquer alterao fsica, de mobilirio, de uso ou
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 181

de iluminao de bem imvel somente se dar aps prvia autorizao da


Coordenao de Patrimnio Histrico-Cultural da SECULTFOR. Em seu
2, diz que no sero permitidos no seu entorno quaisquer tipos de uso
ou ocupao que possam ameaar, causar danos ou prejudicar a harmonia
arquitetnica e urbanstica do bem tombado.
O artigo 10 explica o tombamento voluntrio. Descreve o que deve
conter na proposta de tombo. No artigo 11, esto presentes os casos nos
quais sero liminarmente indeferidos; e o artigo 12 indica a possibilidade de
recurso ao COMPHIC, caso o pedido de tombamento tenha sido indeferido.
O tombamento provisrio tambm apontado em equiparao ao
tombamento definitivo. No entanto, para inscrio no Livro de Tombo,
respeitado o direito impugnao e ampla defesa, a ser apresentada no
prazo de 30 (trinta) dias, a contar da data de recebimento da notificao,
conforme prev o artigo 13 da lei municipal.
Em relao homologao do processo, no municpio, o Prefeito
quem homologa a inscrio do bem. No mbito do Estado do Cear, a
homologao realizada pelo Governador e no pelo secretrio de cultura.
No mbito Federal, o ministro o faz atravs de portaria, ou seja, obrigatria
a homologao do tombamento pelo Ministro da Cultura (GUIMARES,
2005, p. 531). O que, como j dito, realizado em mbito estadual pelo
Governador, e em municipal pelo Prefeito em exerccio; ambos, chefes do
Poder Executivo em suas respectivas esferas. Miranda (2014, p.55) entende
que:
[...] no cabe ao Ministro revisar o mrito da deliberao do
rgo competente para anlise do tombamento. Resta claro que
o Conselho Consultivo que detm o poder de reconhecer e
declarar o valor cultural do bem, de forma que a atuao do agente
executivo, nesse caso deve cingir-se a aspecto de legalidade, ou
seja, se o processo de tombamento respeitou os regramentos
legais exigveis.

Esse processo no um mero ato discricionrio, nem se trata apenas


de vontade poltica, mas atos processuais previstos em leis com dispositivos
que asseguram a materializao dos direitos culturais.
Para realizar o tombamento, h primeiramente a realizao de um
relatrio com a sntese de tudo o que ocorreu no processo de tombamento;
aps essa fase, o julgamento composto de dois momentos: o Conselho
182 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

Consultivo competente, a depender da esfera, e a homologao pela


autoridade competente.
A Unio, os Estados e os Municpios possuem um quadro de
instituies que auxiliam na rdua tarefa de proteo do patrimnio
cultural. No Municpio de Fortaleza, o Prefeito (Chefe do Poder Executivo),
a Secretaria de Cultura de Fortaleza (SECULTFOR) e o Conselho Municipal
de Proteo do Patrimnio Histrico-Cultural (COMPHIC) compem
esse quadro. No Estado do Cear, esto presentes na composio o Chefe
do Executivo, ou seja, o Governador; o Secretrio da Cultura (SECULT);
o Conselho Estadual de Preservao do Patrimnio Cultural (COEPA); o
Departamento de Patrimnio Cultural da Secretaria da Cultura (DPC). J
na Unio, h o Ministro da Cultura; o Instituto do Patrimnio Histrico
Artstico Nacional (IPHAN); o Conselho Consultivo do IPHAN; e o
Presidente da Repblica.

7 PROTEO DOS BENS CULTURAIS E DO SEU ENTORNO


O artigo 17 do Decreto-Lei N 25/37 diz o seguinte: As coisas
tombadas no podero, em caso nenhum, ser destrudas5, demolidas6 ou
mutiladas7, nem, sem prvia autorizao especial do Servio do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional8, ser reparadas, pintadas ou restauradas [...].
A partir de Miranda (2014, p. 104, 105, 106), desenhou-se um quadro com
alguns exemplos que caracterizam destruio, demolio e mutilao, segue
abaixo:

Do latim destruction, significa arruinar, deitar por terra, demolir, consumir fisicamente com algo
(MIRANDA, 2014, p.104).
Derivado do latim demolitio, significa desfazer, destruir, deitara abaixo (Idem, p. 105).
Do latim mutilatio significa truncar, cortar, suprimir uma parte importante (Ibidem, p. 106).
Atual Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 183

Quadro 6 Exemplos de destruio, demolio e mutilao dos Bens Culturais


Destruio

Demolio

[...] atear fogo em uma


casa ou pea sacra; rasgar
as pginas de um livro ou
de um processo histrico;
passar trator sobre stio
arqueolgico;
explodir
uma caverna para fins
de minerao; suprimir
rvore centenria.

[...] derrubar uma


parede com afrescos
ou
elementos
decorativos de valor
artstico; jogar ao
cho uma igreja
ou
um
casaro
histrico.

Multilao
[...] substituir telhas coloniais de um
casaro setencentista por telhes modernos
de amianto; retirar a policromia original
(pintura) de uma pea sacra, pintando-a com
tinta spray de cor berrante; produzir trincas
e desestabilizar imveis em decorrncia
do trfego de veculos pesados, de grande
porte ou de transporte coletivo intenso;
acrescer volumes indevidos ou chocantes em
edificaes de arquitetura tpica.

O artigo 18 probe ainda a construo que impea ou reduza a


visibilidade do bem tombado e a colocao de cartazes ou anncios sem a
prvia autorizao do IPHAN.
Esse artigo anuncia o princpio da proteo do entorno que, segundo
Costa (2011, p. 81), [...] preconiza que todo bem tombado insere-se em
um contexto cultural mais amplo ao seu redor, capaz de testemunhar o
meio e os elementos histricos de uma poca. Esse princpio probe que se
faa construo que impea ou reduza a visibilidade do bem cultural, assim
como a poluio visual causada pela concorrncia comercial ou de outro
gnero.
Nota-se no artigo 4, da estrutura normativa cearense, dois pargrafos
que esto em consonncia com os artigos 17 e 18 do Decreto-Lei n 25/37,
so eles os 3 e 4. Este traz em seu texto que no se poder fazer, na
vizinhana da coisa tombada, sem prvia autorizao do Departamento de
Patrimnio Cultural, demolio ou construo que impea a visibilidade
do bem, nem nela colocar anncio ou cartazes, sob pena de ser mandado
destruir a obra ou retirar o objeto. J aquele, o 3, diz que em nenhum
caso os bens tombados podero ser demolidos ou mutilados, precisando,
ainda, de prvia licena do Departamento do Patrimnio Cultural para
serem reformados, pintados ou restaurados. A transgresso dessa norma
poder acarretar em pena de multa, sem prejuzo das sanes civis e penais
previstas no Cdigo Penal.
Assim como no artigo 19 da legislao federal em estudo, o artigo 5,
da lei estadual, em tela, afirma que cabe ao proprietrio informar, ao rgo
competente, se no dispuser dos recursos financeiros necessrios para
proceder a obras de reparao e conservao que a coisa tombada requeira.
184 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

No caso da esfera federal, o IPHAN dever ser informado; enquanto que


na estadual a informao dever ser encaminhada ao Departamento do
Patrimnio Cultural. Este ser responsvel, conforme o artigo 6, pela
vigilncia; enquanto o IPHAN, conforme o artigo 20 da legislao apontada,
ser o responsvel no mbito federal.
A norma jurdica do municpio de Fortaleza, em seu artigo 21, do
captulo IV, se refere aos efeitos do tombamento, da seguinte forma: Os
bens tombados sero mantidos em bom estado de conservao e por conta
de seus proprietrios, possuidores e eventuais ocupantes [...] ficando os
donos obrigados a comunicar Coordenao de Patrimnio HistricoCultural da Secretaria de Cultura de Fortaleza sobre o extravio, furto,
dano ou ameaa iminente de destruio dos mesmos. Em suma: so os
proprietrios, possuidores e/ou ocupantes dos bens tombados que devem
mant-los em bom estado de conservao, facilitar a realizao de obras
com o mesmo fito, alm de comunicar SECULTFOR qualquer ocorrncia
em relao ao bem, permitindo o acesso de servidores da citada Secretaria
para inspeo.
Assim como as leis de nvel estadual e federal orientam quanto
conservao do bem, protegendo de destruio e indicando a prvia
autorizao para sua reforma, a estrutura normativa municipal tambm faz
o mesmo, atravs do artigo 23, in litteris,
Art. 23. O bem tombado no pode ser demolido, destrudo ou
mutilado, podendo unicamente, se necessrio for, ser reparado
ou restaurado, mediante prvia e expressa autorizao da
Coordenao de Patrimnio Histrico-Cultural da Secretaria de
Cultura de Fortaleza (SECULTFOR).
1 - As intervenes ou modificaes necessrias nas linhas
arquitetnicas dos edifcios tombados ou naqueles existentes em
seu entorno, s quais se refere o caput deste artigo, dependero
de prvio parecer favorvel expedido pela Coordenao de
Patrimnio Histrico-Cultural da Secretaria de Cultura de
Fortaleza (SECULTFOR).
2 - A falta de autorizao prevista no caput, bem como
qualquer dano ou ameaa, direta ou indireta aos referidos bens,
subordinam os infratores s penalidades administrativas, civis e
penais previstas em lei, sem prejuzo de multa nos termos do art.
30 desta Lei.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 185

De acordo com o artigo 31, da lei municipal em estudo, o Municpio


deve manter os bens tombados que integrem seu patrimnio em
perfeita conservao. O tombamento, quando realizado pelo Municpio,
fundamentado no relevante interesse local, ter prevalncia sobre os atos de
proteo praticados pelo Estado ou pela Unio, conforme o artigo 19.
Os imveis tombados podero gozar, conforme o artigo 32, de iseno
de IPTU, o Imposto Predial e Territorial Urbano, diante da comprovao
de que o beneficirio preserva o bem tombado. O mesmo se submeter
renovao em cada exerccio fiscal.

8 DESTOMBAMENTO
O outro ponto importante a destacar a figura do Destombamento.
No mbito Federal, foi institudo atravs do Decreto-Lei n 3.866 de 29 de
novembro de 1941, chamado de cancelamento do tombamento de bens. Tal
procedimento deve ser realizado pelo Presidente da Repblica, atendendo
a motivos de interesse pblico. Ser realizado atravs de ofcio ou em grau
de recurso.
Na Legislao Estadual, o artigo 14 trata da figura do Destombamento
como anulao do Tombamento. realizado
Mediante provocao do proprietrio, o Departamento do
Patrimnio Cultural, ouvindo o conselho Estadual de Preservao
do Patrimnio Cultural COEPA, poder sugerir ao Chefe do
Poder Executivo, por intermdio da secretaria da Cultura, a
anulao do tombamento de bens feito na conformidade da
presente Lei, se houver para isso motivo de utilidade pblica ou
fundamento de equidade absolutamente inequvoco.

Na Lei Municipal, o captulo V, intitulado Do Cancelamento do


Tombamento, em seu artigo 33, nico que compe o captulo, aponta que
O ato de tombamento poder ser cancelado pelo Chefe do Executivo, com
base no parecer tcnico da Coordenao de Patrimnio Histrico-Cultural
da Secretaria de Cultura de Fortaleza, aprovado pelo COMPHIC. Podendo
ser feito por decreto e averbado no livro de tombo.
Miranda (2014) diz que o Decreto-Lei n 3.866/41, que trata do
destombamento ou cancelamento de tombamento, duramente criticado
pela doutrina ptria, fruto nefasto do autoritarismo, pois o cancelamento
186 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

no pode figurar como um ato unilateral no Estado Democrtico de Direito,


preciso anuncia de ambas as partes, particular e Poder Pblico, e ainda
da coletividade.

9 PARTICIPAO POPULAR
Nota-se que a lei municipal de Fortaleza traz, explicitamente,
no artigo 3, a participao popular, in verbis: Compete a todo cidado
preservar o patrimnio histrico-cultural e natural zelando pela sua
proteo e conservao. O artigo 9 assegura ainda a participao popular
no pedido de tombamento. O mesmo poder ser feito por qualquer cidado
ou pelo Municpio de Fortaleza, cabendo SECULTFOR receber o pedido,
abrir e autuar o respectivo processo administrativo para anlise e parecer.
Na legislao estadual no constam termos como: comunidade,
cidado ou participao popular; mesmo assim, no se pode descartar esse
princpio.
Em um Estado democrtico de direito, a garantia da participao
popular de extrema importncia na concretizao dos Direitos
Culturais. Participar de maneira opinativa e deliberativa numa
democracia um direito fundamental juridicamente sagrado
do cidado (CUNHA FILHO; FERREIRA NETO in CUNHA
FILHO, 2013, p. 37).

Os princpios no esto omissos no ordenamento ptrio, nem


poderiam estar, sobre os princpios dos Direitos Culturais, Cunha (2000,
p.44) expe o seguinte:
[...] notei que permeiam nitidamente o ordenamento jurdico
constitucional sobre cultura, os seguintes princpios, todos eles
decorrentes do elenco fundamental da Repblica, fundamentos
encartados nos incisos do art. 1 de nossa Constituio: 1.
Princpio do pluralismo cultural; 2. Princpio da participao
popular; 3. Princpio da atuao estatal com suporte logstico; e 4.
Princpio do respeito memria coletiva.

O princpio da participao popular, previsto no texto constitucional


e presente nas normas infraconstitucionais do ordenamento jurdico
brasileiro, formalmente respeitado na estrutura normativa municipal.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 187

Cunha (2000, p. 57) contundente, ao afirmar que: Participar, num regime


no-democrtico, uma concesso; j na democracia, um direito, com
status de fundamental. preciso acreditar e fazer valer o direito expresso
nos documentos jurdicos, que prev a vontade social sob interesses
particulares a partir de uma participao ativa e consciente da populao.
Entende-se que qualquer cidado pode propor o processo de tombamento
de bens culturais de natureza material.

CONSIDERAES
O Tombamento um instrumento de proteo do patrimnio cultural
com previso legal no Decreto-Lei n 25/37 e na Constituio Federal do
Brasil de 1988, em seu artigo 216. Trata-se de um instituto de proteo
aplicado ao bem cultural material, mvel ou imvel, devido ao seu carter
singular, limitando seu uso, gozo e disposio, no intuito de conservar sua
existncia pelas geraes. Esse bem deve ter referncia para identidade do
povo brasileiro, estar em seu territrio e pertencer aos entes da federao,
pessoas fsicas ou jurdicas, excluindo as entidades estrangeiras.
Observa-se, a partir da anlise das estruturas normativas, um esprito
de cooperao entre os entes e instituies para que se efetive a proteo
dos bens culturais. O artigo 23 da CRFB/88 indica a competncia comum
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios na conservao
e proteo dos bens culturais de valor para a Nao. A Unio e os Estados
concorrem na legislao. Quando a Unio no legisla, o Estado pode fazlo, e o municpio tem competncia complementar.
notvel a semelhana entre as estruturas legislativas, ora analisadas.
Diante dos artigos analisados, percebe-se que a legislao produzida pelos
entes brasileiros bastante inteligvel, o que deve facilitar o andamento do
processo e a efetiva proteo do bem a ser tombado.

REFERNCIAS
COSTA, Rodrigo Vieira. A dimenso Constitucional do Patrimnio
Cultural: o Tombamento e o Registro sob a tica dos Direitos Culturais.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2011.
188 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

CUNHA FILHO, Francisco Humberto. (org.). Proteo do Patrimnio


Cultural Brasileiro por meio do Tombamento: Estudo Crtico e Comparado
das Legislaes Estaduais Oraganizada por Regies. Fortaleza: Edies
UFC, 2013.
________________. Federalismo Cultural e Sistema Nacional de Cultura:
contribuio ao debate. Fortaleza: Edies UFC, 2010.
________________. Impactos da Constituio Federal sobre o
Tombamento de Bens do Patrimnio Cultural Brasileiro. Artigo
apresentado no IV ENECULT. Salvador BA: UFBA, 2008.
________________. Direitos Culturais como direitos fundamentais no
ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia jurdica, 2000.
FERREIRA NETO, Jos Olmpio. Capoeira: Patrimnio Cultural do Brasil.
Trabalho orientado por Francisco Humberto Cunha Filho. In: Anais do VII
ENECULT Encontro de Estudos Multidisciplinares em Cultura. Salvador
BA, 2011.
GUIMARES, Deoclesiano Torrieri. Dicionrio tcnico jurdico. So
Paulo: Rideel, 2005.
MIRANDA, Marcos Paulao de Souza. Lei do Tombamento Comentada:
Decreto Lei N 25/1937 Doutrina, Jurisprudncia e Normas
Complementares. Belo Horizonte: Del Rey, 2014.
PIETRO, Maria Sylvia Zanella Di. Direito Administrativo. 18. ed. So
Paulo: Atlas, 2005.
SOARES, Ins Virgnia Prado. Direito ao(do) Patrimnio Cultural
Brasileiro. Belo Horizonte: Frum, 2009.
Estruturas Normativas
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Coleo Saraiva
de legislao. 35. ed. So Paulo: Saraiva, 2005.
BRASIL. Legislao sobre o patrimnio cultural. Braslia: Cmara dos
Deputados, Edies Cmara, 2010.
BRASIL. Decreto-Lei n 25 de 30 de novembro de 1937. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del0025.htm>, acesso
em: 15/03/2012.
ESTUDO COMPARATIVO SOBRE O TOMBAMENTO: BRASIL, CEAR E FORTALEZA

| 189

CEAR. Lei 13.465 de 05 de maio de 2004. Disponvel em: <http://www.


secult.ce.gov.br/patrimonio-cultural/legislacao-geral/Lei%20Estadual%20
do%20Patrimonio.pdf>, acesso em: 15/03/2012.
FORTALEZA. Lei 9.347 de 11 de maro de 2008. Dirio Oficial do Municpio,
n 13.787. Disponvel em: <http://www.fortaleza.ce.gov.br/index2.
php?option=com_docman&task=doc_view&gid=18&Itemid=99999999>,
acesso em: 15/03/2012.

190 |

Jos Olmpio Ferreira Neto, Francisco Humberto Cunha Filho

O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE


FORTALEZA
THE REGISTRATION OF MARACATU AS FORTALEZAS
CULTURAL HERITAGE
Danielle Maia Cruz1
RESUMO
O presente trabalho busca discutir o processo de elaborao do Inventrio Cultural
dos maracatus cearenses, solicitado pela prefeitura de Fortaleza por meio da
Secretaria de Cultura de Fortaleza (Secultfor), no ano de 2015, com fins de registrar
o maracatu como patrimnio cultural do municpio. Se por um lado essa medida
poltica baseada na lei do patrimnio municipal foi importante, pois reconheceu
direitos culturais, bem como conferiu visibilidade a algumas prticas culturais,
por outro lado, a ao descortinou tenses e conflitos, especialmente em razo da
ausncia de esclarecimentos dos brincantes sobre a poltica de patrimonializao.
Portanto, com base na observao participante realizada no decorrer do inventrio,
o objetivo deste artigo refletir sobre as dificuldades metodolgicas enfrentadas
pelos pesquisadores, bem como os conflitos que emergiram entre o poder pblico
e os grupos inventariados.
Palavras-chave: Maracatu cearense. Direitos Culturais. Patrimnio Imaterial.
Registro.
ABSTRACT
This work discusses the process of the preparation of the Cultural Inventory for
maracatu cearense, which was solicited by the mayors office of Fortaleza via the
Secretary of Culture of Fortaleza (Secultfor) in 2015 to register maracatu as the
citys cultural heritage. Although this political measure, which was based on the law
of municipal heritage, was significant, as it recognized cultural rights and provided
visibility for some cultural practices, it nevertheless unveiled tensions and conflicts,
especially related to the omission of the explanations of the maracatu participants
(players) concerning the politics of heritage management. Based on participant
observation undertaken during the process of the creation of the inventory, the
objective of this article is to reflect on the methodological difficulties confronted by
the researchers, as well as the conflicts that emerged between the public authorities
and the groups that were included in the inventory.
Keywords: Maracatu cearense. Cultural Rights. Intangible heritage. Registro.

Mestra e doutora em Sociologia pelo Programa de Ps-Graduao em Sociologia da Universidade


Federal do Ceara (UFC). Professora efetiva da Universidade de Fortaleza (Unifor). E-mail:
dmaiacruz7@gmail.com
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 191

INTRODUO
Na atualidade o Cear conta com vinte maracatus, sendo a maior
concentrao das atividades dessa manifestao cultural na cidade de
Fortaleza, contabilizando a existncia de quinze grupos2. Em linhas gerais,
guardadas as particularidades de cada grupo, trata-se de uma prtica cultural
que rememora o cortejo de coroao dos reis negros, que ocorria no sculo
XIX, em diferentes cidades brasileiras, no mbito ou no das irmandades
religiosas.
Ocorre que, no ano de 2015, a Secretaria de Cultura de Fortaleza
(Secultfor), com base na lei de patrimnio do municpio, requereu o
reconhecimento do maracatu como patrimnio cultural de Fortaleza. Para
tanto, por meio de edital, foi solicitada a composio de equipe especializada3
para a elaborao do Inventrio Cultural e do relatrio tcnico/analtico.
Se por um lado o requerimento da prefeitura para o registro do maracatu
foi uma ao importante, pois reconheceu direitos culturais, alm de
conferir visibilidade a determinadas manifestaes, por outro lado, essa
ao descortinou tenses entre os diversos agentes envolvidos no processo
de execuo dessa poltica cultural, particularmente entre poder pblico
e representantes dos maracatus. Portanto, o objetivo deste artigo refletir
sobre a dinmica do processo de elaborao do Inventrio do maracatu como
patrimnio cultural de Fortaleza, focalizando, sobretudo, nas dificuldades
tericas e metodolgicas enfrentadas pelos pesquisadores, bem como nos
conflitos desencadeados no decorrer do processo.

Dos grupos localizados no interior do estado temos: o Az de Espada em Itapipoca, o Nao


Trememb em Sobral, Maracatu Nao Uinu Er no Crato, o Estrela de Ouro de Canind e o
Nao Karir, situado no municpio de Carir. Estes grupos concentram suas atividades em seus
municpios de origem e no possuem nenhuma relao com a Associao Cultural das Entidades
Carnavalescas do Estado do Cear (ACECCE), entidade representativa dos maracatus em Fortaleza.
J em Fortaleza, esto em atividade os maracatus Az de Ouro, Ax de Oxssi, Filhos de Iemanj,
Vozes DAfrica, Nao Baobab, Nao Fortaleza, Nao Iracema, Nao Piei, Nao Palmares, Rei
Zumbi, Rei de Paus, Rei do Congo, Kizomba, Solar e Leo de Ouro.
3
A equipe contou com a coordenao de pesquisa do Registro do maracatu cearense dos profissionais
Danielle Maia Cruz, Darllan Neves da Rocha e Leandro Ribeiro do Amaral. Participaram tambm
os bolsistas Bruno Duarte (Cincias Sociais), Isick Kau (Histria), Lais Cordeiro de Oliveira
(Cincias Sociais) e Paulo Nicholas Lobo (Cincias Sociais).
2

192 |

Danielle Maia Cruz

2 CONSIDERAES PANORMICAS: TRAJETRIAS POSSVEIS


DO MARACATU CEARENSE
Em linhas gerais, o maracatu cearense poderia ser definido como uma
manifestao centrada no cortejo de coroao dos reis negros, ocorrido em
meados do sculo XIX no Cear, quando negros escravos, no mbito ou no
das irmandades religiosas, com acompanhamento sonoro, dirigiam-se
igreja para a realizao da coroao da rainha eleita. Contudo, circunscrever
a compreenso dessa prtica cultural somente aos aspectos performticos,
dada sua multiplicidade de usos e sentidos, implica desconsiderar seu
carter plural, processual e dinmico.
Portanto, independente da localidade, convm considerar os maracatus
como resultados de processos histricos realizados na interlocuo entre
os diferentes agentes que atualizam a prtica constantemente. Encerrar a
pluralidade do maracatu em categorizaes implica em correr riscos, como
o de essencializar a manifestao e, sobretudo, o de desconsiderar as tenses,
negociaes e disputas em torno dessa prtica cultural (CRUZ, 2011).
No Cear, algumas verses so bastante recorrentes quando se pensa
no surgimento dessa manifestao no estado. Por um lado, h marcantes
afirmaes que associam o maracatu s coroaes dos reis negros ocorridas
no final do sculo XIX. Essa verso assenta-se sobretudo nos relatos de
cronistas e memorialistas, como Gustavo Barroso ao descrever textualmente
suas memrias de Carnaval daquele perodo, quando criana via com pavor
os maracatus passarem pela cidade.
Mas, apesar de memorialistas indicarem que os maracatus remontam
ao sculo passado, estando fortemente relacionados s irmandades religiosas,
h quem se contraponha a tal verso, afirmando que essa prtica cultural
surgiu no estado em 1936, quando Raimundo Alves Feitosa, o Boca Aberta
(tambm chamado de Boca Mole), ao retomar de Recife aps trs anos
trabalhando na capital pernambucana, fundou o ainda atuante maracatu Az
de Ouro. O interessante a destacar que, independente da verso narrada,
foi na cidade de Fortaleza que ocorreu o desenrolar dessa manifestao,
havendo o surgimento de grupos no interior do estado somente em dcadas
recentes.
Sobre a dinmica dos maracatus cearenses desde ento,
abreviadamente, pode- se destacar que nos primeiros anos do maracatu Az
de Ouro, o grupo se constituiu timidamente e sem muitos recursos. Aps o
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 193

primeiro ano de sua concepo, o Az de Ouro recebeu convite para desfilar


no Carnaval de rua, surgindo assim j como uma agremiao carnavalesca.
Somente nos anos 1950 surgiram outros maracatus, como o s de Espada, o
Estrela Brilhante e o Leo Coroado. No decorrer das outras dcadas, novos
grupos foram surgindo na cidade, trazendo mudanas para essa prtica
cultural, sobretudo em relao ao ritmo, s vestimentas e aos significados
que seus brincantes atribuem manifestao4.
Ocorre que para alm de suas particularidades performticas e rituais,
o maracatu no Cear se coloca como importante espao de sociabilidade,
construo identitria e visibilidade social, alm de ferramenta que chama a
ateno para a ausncia do poder pblico em duas dimenses, cuja primeira
acontece na prpria interao da comunidade. Por meio do maracatu,
conforme apontou Cruz (2011), diversos brincantes se reconhecem como
negros e, dessa forma, se mobilizam politicamente em torno dessa prtica
cultural para chamar a ateno para direitos fundamentais. Outra forma de
mobilizao do maracatu est ligada ao fato de proporcionar lazer e atividades
para a juventude, j que alguns integrantes se engajam em atividades como
cursos de dana afro, confeco de fantasias e de instrumentos, entre outras
atividades que so proporcionadas como ao social. O maracatu possui
tambm dimenso esttica, sendo espao de expresso artstica para vrios
brincantes. Isso ganha notoriedade principalmente no ato de preparao
do desfile de Carnaval, pois criatividade e inovao so os elementos chave
para realizar um bom desfile.
Mas maracatu tambm entendido como tradio por diversas
pessoas envolvidas nessa manifestao. Com base em diferentes elementos,
tais como a pintura facial com tinta preta, a sonoridade, os papeis exercidos
por homens e mulheres, dentre outros aspectos, brincantes legitimam essa
manifestao no estado e o poder pblico requer o registro da prtica como
patrimnio cultural.

Sobre as mudanas sonoras nos maracatus cearenses, ver Pingo de Fortaleza (2012).

194 |

Danielle Maia Cruz

3 O MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA


Certamente, a instaurao do instrumento jurdico do Registro no
Brasil foi resultado de um longo processo de discusso no cenrio brasileiro
no campo das polticas nacionais de patrimnio. Note-se que, desde o
ano de 1937, quando foi criada a primeira poltica brasileira nessa esfera
cultural, inmeras mudanas no plano conceitual ocorreram acerca do
entendimento de patrimnio, uma vez que, por dcadas, esteve associado
somente a bens arquitetnicos, sobretudo a edificaes produzidas no
perodo colonial, alm de personagens histricos e tambm obras de arte,
conforme pontuou Freire (2005). Nesse contexto, foi somente nos anos
1980, particularmente com a promulgao da Constituio Federal de 1988,
que ocorreram alteraes nas definies de patrimnio.
Estabelece-se na Carta Magna, em seu artigo 216, que o patrimnio
cultural brasileiro composto por bens culturais de natureza material e
imaterial, portadores de referncia memria, identidade e ao dos
diferentes grupos formadores da sociedade brasileira. Mas apesar disto,
no mbito dos bens intangveis, pela falta de instrumentos adequados ao
seu reconhecimento e salvaguarda, somente nos anos 2000 foi que uma
diversidade de prticas e manifestaes culturais diferenciadas passou a ser
reconhecida como patrimnio cultural do Pas. Isso se deu especificamente
por meio da sano do decreto presidencial n. 3.551, em 4 de agosto do ano
2000, que criou o Registro de Bens Culturais de Natureza Imaterial e a Poltica
Nacional do Patrimnio Imaterial. Nesse novo cenrio, ganharam destaque
os bens culturais representativos de comunidades de matriz cultural afrobrasileira, povos indgenas e comunidades locais ou tradicionais, ou ainda,
do fazer popular.
Um exemplo sobre a patrimonializao de uma manifestao cultural
em mbito federal foi o Registro do maracatu Nao ou Baque Virado de
Pernambuco como Patrimnio Cultural do Brasil, no ano de 2014. Prtica
e manifestao cultural marcante na vida cultural da regio metropolitana
do Recife, principalmente no perodo do carnaval, o maracatu Nao foi
registrado no Livro das Formas de Expresso. Para tanto, foi identificado
nas apresentaes dos grupos de maracatu durante o perodo carnavalesco
a apresentao de [...] um espetculo repleto de simbologias e marcado
pela riqueza esttica e pela musicalidade. O seu valor enquanto patrimnio
cultural pelo Iphan reside no reconhecimento de [...] sua capacidade de
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 195

comunicar elementos da cultura brasileira e carregar elementos essenciais


para a memria, a identidade e a formao da populao afro-brasileira.5
Assim, em consonncia com as diretrizes do governo federal, no ano
de 2008, ocorreu em Fortaleza a criao da lei n. 9347, que dispe sobre
a proteo do patrimnio Histrico-Cultural e Natural do Municpio de
Fortaleza, por meio do Tombamento e Registro. Alm disso, criou o Conselho
Municipal de Proteo ao Patrimnio Histrico-Cultural (COMPHIC).
Dessa forma, a partir de ento, bens tangveis e intangveis passaram a
ser alvo de reconhecimento do poder municipal, mediante instrumentos
jurdicos, como patrimnio cultural, ao contrrio do que historicamente
ocorreu por dcadas no estado, quando bens simblicos foram reconhecidos
como patrimnio somente mediante decreto do prefeito.
Em linhas gerais, o Tombamento, instrumento utilizado para a
preservao do dito patrimnio material, ou de pedra e cal, tem por
finalidade conservar e preservar as caractersticas fsicas do bem, o que
implica em obrigaes para o Estado e o seu proprietrio. J em relao ao
Registro, o principal objetivo o reconhecimento dos bens patrimonializados.
Portanto, a proposta no o estabelecimento de obrigaes do poder pblico
com a manifestao patrimonializada, mas a promoo de aes que visem
a continuidade da prtica cultural.
Em relao aos trmites burocrticos do processo, de acordo com a
poltica de patrimnio, o pedido de Registro pode ser realizado por qualquer
cidado ou pelo Municpio, cabendo Coordenao de Patrimnio
Histrico-Cultural da Secretaria de Cultura de Fortaleza (Secultfor) receber
o pedido e apreciando-o abrir o respectivo processo. (FORTALEZA,
2008, p. 8). As propostas para o registro, acompanhadas de documentao
tcnica, sero dirigidas Presidncia da Secretaria de Cultura de Fortaleza
(Secultfor), que as submeter ao COMPHIC. Em caso de deciso favorvel
desse rgo, o bem ser inscrito no livro correspondente e receber o ttulo
de Patrimnio Cultural de Fortaleza.
Caber, portanto, Secultfor assegurar ao bem registrado seu
Registro em um ou mais dos quatro livros, a saber: I Livro de Registro

Informaes obtidas em: <http://portal.iphan.gov.br/pagina/detalhes/504> Acesso em: 28.05.2015.


As informaes que seguem sobre os outros exemplos de patrimnio imaterial em mbito federal
tambm forma obtidas na pgina no Iphan, na web.

196 |

Danielle Maia Cruz

dos Saberes, onde sero inscritos os conhecimentos e modos de fazer


enraizados no cotidiano das comunidades; II Livro de Registro das
Celebraes, onde sero inscritos rituais e festas que marcam a vivncia

coletiva do trabalho, da religiosidade, do entretenimento e de outras prticas


da vida social; III Livro de Registro das Formas de Expresso,
onde sero inscritas manifestaes literrias, musicais, plsticas, cnicas
e ldicas; IV Livro de Registro dos Lugares, onde sero inscritos
mercados, feiras, santurios, praas e demais espaos onde se concentram e
reproduzem prticas culturais coletivas.
Na cidade de Fortaleza, at 2012, nenhum bem intangvel havia
sido reconhecido como patrimnio em Fortaleza, sendo o primeiro caso
o da Festa de So Pedro dos Pescadores, registrada tanto no livro das
celebraes como no de lugares. A criao da poltica de patrimonializao
foi uma ao importante, pois prticas culturais, celebraes, saberes,
ofcios, lugares, tcnicas e expresses artsticas que figuram como referncias
para a histria e memria de determinados grupos sociais passaram a
ser alvo, mediante instrumentos legais, de reconhecimento pelo poder
municipal como patrimnio cultural de Fortaleza. Contudo, tenses de
ordens diversas entre poder pblico e pessoas envolvidas com os maracatus
foram descortinadas no mbito desse processo, especialmente em razo
de conflitos que perpassam historicamente a trajetria dos maracatus no
Cear, bem como devido a ausncia de esclarecimentos em torno da poltica
de patrimonializao, como veremos a seguir.
3.2 Afinal de contas, o que ganhamos com isto?: conflitos, tenses e
negociaes em torno do Inventrio do maracatu cearense
Embora esteja em prximo dilogo com as diretrizes estabelecidas
pelo Governo Federal, a poltica de patrimnio em Fortaleza no estabelece
o uso de uma metodologia especfica, ao contrario do que ocorre com os
processos realizados pelo Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional (Iphan), que determina o uso do INRC6. Dessa forma, em linhas
gerais, para a elaborao do Inventrio do maracatu cearense, inicialmente,
a prefeitura de Fortaleza realizou uma reunio no espao Vila das Artes,

Trata-se de uma metodologia constituda de um conjunto de fichas, desenvolvida pelo IPHAN.


O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 197

em que o projeto foi anunciado aos grupos de maracatus presentes. Dos


quinze grupos, doze anuram o processo de pedido de registro do maracatu,
colaborando por meio de entrevistas e entrega de materiais diversos como
fotografias, letras das loas, dentre outros. Os demais, por motivos diversos,
no participaram dessa fase do processo.
Aps a reunio, a equipe iniciou o trabalho de campo com base em
orientaes especficas, utilizando um referencial terico-metodolgico
multidisciplinar, cujas perspectivas de produo do conhecimento das
cincias sociais, da histria e dos estudos no campo do patrimnio cultural
compem o repertrio de orientaes agenciadas para se alcanar os
objetivos da ao. Dessa forma, com inteno deliberada de apreender os
sentidos e valores atribudos pelos prprios detentores do bem cultural
em questo, a ideia foi, minimamente, orientar-se por meio do trabalho
etnogrfico com base nos preceitos metodolgicos de Geertz (2008).
Assim, considerando os limites operacionais do projeto e a proposta de
apreender os sentidos e valores atribudos pelos detentores do conhecimento
do maracatu cearense, no foi realizada uma pesquisa etnogrfica aos termos
clssicos da disciplina, mas sim uma pesquisa de campo baseada numa
perspectiva etnogrfica. A referida orientao consistiu, portanto, em ouvir
os grupos detentores para, em seguida, apreender os sentidos do maracatu
atribudos por seus participantes e, sobretudo, articular as categorias nativas
com as analticas dos pesquisadores.
A pesquisa de campo foi realizada entre os meses de abril e maio
de 2015, quando ocorreu o levantamento bibliogrfico e documental
do maracatu cearense, alm da realizao de entrevistas com alguns
representantes dos maracatus ora em atividade. Foram tambm realizadas
reunies com os coordenadores e bolsistas, alm de visitas s instituies
detentoras de materiais referentes ao maracatu, tais como bibliotecas,
laboratrios, acervos privados e rgos polticos. Essa tarefa tem uma
dupla importncia: atestar a densidade histrica do bem cultural na vida
fortalezense, o que contribui para a justificativa da pertinncia do seu
registro e, tambm, para a preservao e promoo desse acervo dentro de
uma perspectiva arquivista e museogrfica.

198 |

Danielle Maia Cruz

Em relao pesquisa de campo, foram realizadas entrevistas com


os doze7 grupos que participaram do processo, a saber: Az de Ouro, Vozes
DAfrica, Leo de Ouro, Filhos de lemanj, Rei do Congo, Rei Zumbi, Nao
Iracema, Nao Baobab, Nao Fortaleza, Nao Piei, Nao Palmares e
Ax de Oxssi. Alm de entrevistas semi-estruturadas com os presidentes
dos grupos mencionados, foram realizadas entrevistas diretas com quatro
rainhas, trs grupos de personagens e um pesquisador do maracatu8.
Essas entrevistas foram realizadas nas sedes dos maracatus, bem como
nas residncias dos informantes que, por vezes, a prpria sede. Destarte,
tambm realizamos observaes nas apresentaes dos maracatus no centro
de Fortaleza no dia 25 de maro, evento organizado pela prefeitura municipal
e nomeado como Dia do Maracatu, quando os grupos se apresentam nas
ruas do centro comercial. Contudo, as pesquisas documentais e de campo
no foram esgotadas, carecendo de mais tempo e despendimento para
alcanar o levantamento e anlise de forma exaustiva, como preconiza um
inventrio.
Ao fim da pesquisa de campo, os esforos se voltaram para a produo
do relatrio, estando o documento composto de quatro partes. Na primeira,

A equipe entrou em contato com todos os grupos, diversas vezes, por meio de telefones e e-mails.
No foram coletados dados com o maracatu Solar em razo de problemas pessoais que o presidente
do grupo enfrentava poca da pesquisa de campo. J o presidente do maracatu Kizomba,
desmarcou a entrevista repetidas vezes. Em relao ao maracatu Rei de Paus, aps sucessivas
conversas, a entrevista foi realizada com o presidente do grupo. Porm, ao final dessa, quando foi
solicitado ao senhor a assinatura do termo de anuncia, o mesmo afirmou que no faria isso e, dessa
forma, no anua a participao do grupo do processo em questo.
Foram realizadas entrevistas com os presidentes dos maracatus Leo de Ouro (Francisco Antonio
Ferreira da Silva, conhecido como Bab), Az de Ouro (Maria Lucineide Magalhes, conhecida
como Lucy). Nao Palmares (Francisco de Assis Daniel de Moura, conhecido como Paul) Nao
Fortaleza (Cal Alencar)e Nao Piei (Francisco Carlos Lima Brito). Em relao s rainhas, foram
entrevistados Johncier Bezerra da Silva do maracatu Az de Ouro, Dbora Patrcia Lopes de S do
Nao Fortaleza e Wesley Elias de Sousa Teixeira do Nao Piei. Foram ainda entrevistados Antonio
Marcos Gomes da Silva (tirador de loa do Az de Ouro), Erison Carpegiane Brasil da Silva (Balaieiro do
Az de Ouro), Iran Chagas de Lima (ndio do Az de Ouro) e Gerlano do Nascimento Baixos (batuque
do Az de Ouro). Alm de Edna Cristal dos Santos (balaieira do Nao Fortaleza) e Felipe Wendel
da Silva Santos (batuqueiro do Nao Fortaleza). Foram tambm concedidas entrevistas por alguns
brineantes do Nao Piei. tais eomo Joo Hugo Costa Albuquerque (Batuque), Carlos Henrique
Lima Incio (Balaieiro) e Ronaldo Marques Ramalho (Produtor). Em relao ao pesquisador, tratase de Descartes Gadelha, figura de grande notoriedade local quanto aos maracatus cearenses, dada
sua participao nos grupos como compositor das loas, alm de colaborar com a fundao de alguns
grupos, tanto em Fortaleza como em municpios no interior do estado.
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 199

apresenta-se o percurso histrico do maracatu no Cear, apontando as


mudanas e inovaes no decorrer das dcadas, sobretudo entre os anos
1937 e 2015. Em seguida, exploram-se as caractersticas dos grupos que
participaram do processo de registro solicitado pela prefeitura, indicando
assim as atuais dinmicas do maracatu na cidade. Na terceira parte, h
uma anlise minuciosa sobre o modo de operacionalizao das polticas de
patrimnios culturais.
No processo do Inventrio para o Registro do maracatu cearense,
buscou-se dar conta de alguns aspectos que sinalizassem a importncia dessa
manifestao em mbito local. Certamente, o processo do Registro de um
bem simblico implica no entendimento que uma manifestao cultural,
por maior visibilidade social que possua, no patrimnio por ela mesma.
Londres (2000, p. 11-12) afirma que os bens culturais no valem por si
mesmos. O valor lhes sempre atribudo por sujeitos particulares e em
funo de determinados critrios e interesses historicamente condicionados.
Assim, para uma manifestao cultural ser patrimonializada, ela precisa ter
sido objeto de uma srie de aes e prticas anteriores que iro legitimar seu
reconhecimento institucional.
Sobre essas questes, Cavalcanti (2008, p. 19) pontua que a
continuidade histrica dos bens culturais, sua ligao com o passado e sua
reiterao, transformao e atualizao permanentes tomam-se referenciais
culturais para as comunidades que os mantm e os vivenciam. Dessa forma,
todo o material coletado para o Inventtio do maracatu cearense levou em
considerao a importncia dessa prtica cultural para a memria local,
para os processos identitrios de vrios indivduos, bem como a formao
da sociedade brasileira.
Assim sendo, embora tenha havido dificuldades para selecionar os
documentos sobre o maracatu no Cear, bem como identificar um nmero
significativo de iniciativas que evidenciam a presena do maracatu cearense
nas aes oficiais do estado e da Prefeitura de Fortaleza, fornecendo assim
elementos importantes para o reconhecimento dessa manifestao cultural
como Patrimnio Cultural de Fortaleza, algumas aes foram identificadas
como importantes, a exemplo da instituio do dia 25 de maro como Dia
do Maracatu. Da, constata-se que h trs dcadas o maracatu cearense
integra o calendrio festivo da cidade de Fortaleza. Outro aspecto simblico
desse fato que 25 de maro o dia em que se comemora a abolio da
escravido negra no estado do Cear, libertao que se deu, como sabido,
200 |

Danielle Maia Cruz

cinco anos antes da abolio em mbito nacional. Observa-se, ainda, que a


partir do ano de 2011, por fora da Emenda Constitucional n. 72, o dia 25 de
maro tambm foi institudo como feriado estadual no Cear.
Integrado comemorao do dia 25 de maro como dia do maracatu
cearense, a Prefeitura de Fortaleza iniciou em 2013 uma ao extensiva que
celebra todo dia 25 como dia de Maracatu (Souza, 2014). Assim, a cada
dia 25 um grupo de maracatu de Fortaleza realiza, em locais estratgicos
da cidade, geralmente pontos de grande circulao ou lugares simblicos,
uma apresentao cultural que visa promover a manifestao cultural. Essa
ao que tem sido intitulada Dia 25 dia de Maracatu uma evidncia
do reconhecimento por parte do poder pblico municipal do maracatu
cearense como parte da memria e identidade coletiva da sociedade
fortalezense. Alm disso, ainda sobre as celebraes, destaca-se a festa
de Carnaval, quando ocorre em carter competitivo, a apresentao dos
maracatus, tida como momento de extrema importncia para os grupos e
central na dinmica das festas carnavalescas de rua da cidade de Fortaleza.
Mas para os objetivos deste artigo, um aspeto fundamental a ser
destacado so os conflitos e tenses descortinados no processo do Registro.
Como bem demostrou Cruz (2011, 2013), o campo dos maracatus
atravessado de disputas e rivalidades, sobretudo porque a apresentao
carnavalesca ocorre em carter competitivo. Dessa forma, no trabalho
de campo, os pesquisadores se inseriram em uma trama de conflitos,
sendo necessrio estabelecer permanentemente esclarecimentos com os
representantes sobre os objetivos da poltica de patrimnio, especialmente
sobre o papel do pesquisador no que concerne natureza daquele trabalho.
Para tanto, algumas medidas foram adotadas, tais como explicaes
prolongadas sobre a poltica de patrimnio antes das entrevistas ou mesmo
em ocaises anteriores coleta de informaes. Certamente, isso no teve
como objetivo resolver todos os conflitos latentes, mas sim transpor dilemas
ticos.
Outro conflito foi em torno da ausncia de uma metodologia especfica
que orientasse os pesquisadores no processo do Inventrio. Diante disso,
uma questo ficou aberta para discusso: em qual categoria o maracatu deve
ser registrado? Seria no Livro de Registro dos Saberes? No Livro de Registro
das Celebraes? No Livro de Registro das Formas de Expresso? Ou no
Livro de Registro dos Lugares?
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 201

A deciso adotada no processo do Inventrio, dada a ausncia de uma


metodologia especfica, foi a dos pesquisadores no categorizarem sozinhos
o maracatu, mas sim definir isso em acordo e sob a orientao dos prprios
detentores do bem cultural em questo. At porque a pesquisa mostrou
que os sentidos do maracatu cearense so heterogneos, variando entre os
grupos e brincantes. A ideia que aps a leitura do relatrio e de maiores
esclarecimentos sobre a poltica de registro, os grupos possam contribuir
para a definio de uma ou mais de uma categoria para o maracatu cearense.
Note-se aqui que uma das propostas do relatrio foi a de informar e
esclarecer os grupos e brincantes do maracatu cearense sobre as polticas de
patrimnios culturais, uma vez que historicamente as aes da poltica do
patrimnio cultural imaterial tm xito somente quando os grupos alvos se
apropriam dela, isto , das suas noes, conceitos e implicaes.
Por fim, um outro aspecto que deve ser destacado a poltica de
salvaguarda, aspecto central da poltica do registro dos bens culturais de
natureza imaterial. A salvaguarda constitui-se em um plano de aes
voltado ao apoio e fomento aos bens patrimonializados. Importa observar
que so aes apreendidas no processo da pesquisa que subsidia a avaliao
do registro. Para tanto, imprescindvel que essas aes sejam idealizadas,
implementadas e avaliadas com a participao direta dos detentores do bem
cultural registrado.
Por fim, uma questo importante para ser refletida sobre a
efetividade do Registro, pois como bem pontuou Telles (2007), ao tratar da
poltica de patrimnio em mbito federal, o Decreto que regulamentou o
Registro no o conferiu competncias para atuar como um instrumento de
proteo, mas sim como uma mera ferramenta de identificao, detendo
parco poder para proteger o bem simblico. Pontua ainda o autor que isso
ocasionado especificamente pela inexistncia no Decreto de restries
propriedade intelectual, principalmente ao Registro de saberes, que seria o
modo mais eficaz de proteo.

REFERNCIAS
AMARAL, Leandro Ribeiro do. Patrimnio cultural e a garantia de direitos
intelectuais indgenas: construo de sentido a partir da experincia Huni
kuin: Dissertao de Mestrado. IPHAN, 2014, p. 125-139.
202 |

Danielle Maia Cruz

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do


Brasil de 1988. Braslia: Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas,
2008.
CAVALCANTI, Maria Laura Viveiros de Castro. Patrimnio Cultural
Imaterial no Brasil: Estado da Arte. In: CASTRO, Maria Laura Viveiros de;
FONSECA, Ceclia Londres (orgs). Patrimnio Imaterial no Brasil. Braslia:
UNESCO, Educarte, 2008.
CRUZ, Danielle Maia. Maracatus no Cear: sentidos e significados.
Fortaleza: Edies UFC, 2011. Pg. 79.
______. Tempo de Carnaval em Fortaleza: blocos de pr-Carnaval,
maracatus e a poltica de editais. Tese de doutorado. Centro de Cincias
Humanas - Universidade Federal do Cear, 2013. FORTALEZA (2008). Lei
no 9347 (Lei do Patrimnio). Disponvel em: <http://www.fortaleza.ce.gov.
br/sites/default/files/lei_patrimonio_municipal.pdf>. Ac esso em 28 de
abril de 2015.
FREIRE, Beatriz Muniz. O Inventrio e o Registro do Patrimnio Imaterial:
novos instrumentos de preservao. In: Cadernos do LEPAARQ - Textos de
Antropologia. Arqueologia e patrimnio. V.II n 3, RS: Editora da UFPEL.
Jan/jul 2005.
GEERTZ, Clifford. Uma descrio densa: por uma teoria interpretativa da
Cultura. In:
. A interpretao das culturas. Rio de Janeiro: LTC, 2008,
p.03-21.
IPHAN. Resoluo no 001 de 3 de agosto de 2006. In: O registro do
patrimnio imaterial: dossi final das atividades da Comisso e do Grupo
de Trabalho Patrimnio Imaterial. 5a edio. Braslia: IPHAN, 2012, p. 1619 (Edies do Patrimnio). IPHAN. <http://portal.iphan.gov.br/>. Acesso
em 28 de maio de 2015.
LONDRES, Maria Ceclia. Referncias culturais: base para novas polticas
de patrimnio. Inventrio nacional de referncias culturais: manual de
aplicao. Braslia: Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional,
2000.
MinC/IPHAN. Relatrio final. In: O registro do patrimnio imaterial:
dossi final das atividades da Comisso e do Grupo de Trabalho Patrimnio
Imaterial. 5a edio. Braslia: IPHAN, 2012, p. 6-11 (Edies do Patrimnio).
O REGISTRO DO MARACATU COMO PATRIMNIO CULTURAL DE FORTALEZA

| 203

PINGO de Fortaleza. Maracatu Az de Ouro: 70 anos de memrias, loas e


batuques. Fortaleza: OMMI: Solar, 2007.
_______. Singular e Plural - A Histria e a Diversidade Rtmica do Maracatu
Cearense Contemporneo. Fortaleza: OMMI: Solar, 2012.
SOUZA, Marcelo Renan Oliveira de. Documento de referncia Maracatus
no Cear. IPHAN/PEP-MP, 4a Turma do Mestrado Profissional em
Preservao do Patrimnio Cultural, 2014 (Material no publicado).
Disponvel em: Superintendncia do IPHAN no Cear.

TELLES, Mrio Ferreira de Pragmcio. O registro como forma de proteo


do patrimnio cultural imaterial. Revista CPC, So Paulo, n.4, p. 40-71,
maio/out. 2007.

204 |

Danielle Maia Cruz

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA


CONSTRUO DA IDENTIDADE CULTURAL CARIOCA?
INTANGIBLE CULTURAL HERITAGE IN RIO DE JANEIRO: A
CONSTRUCTION OF THE CARIOCA CULTURAL IDENTITY?
Mrio Ferreira de Pragmcio Telles1
RESUMO
O presente trabalho pretende analisar a relao entre os bens de natureza imaterial
reconhecidos como patrimnio cultural imaterial do Municpio do Rio de Janeiro
e a construo da identidade cultural carioca. Como recurso metodolgico, ser
feito um recorte temporal (2003-2016) e um recorte territorial (bens reconhecidos
na cidade do Rio de Janeiro) para levantar questes sobre a construo de uma
identidade cultural imaginada.
Palavras-chave: Patrimnio cultural imaterial. Identidade cultural carioca.
Proteo legal.
ABSTRACT
This paper work intends to explore the connections between intangible cultural
heritage of the Rio de Janeiro city and a construction of the carioca cultural
identity. As a methodological approach, will be done a time frame (2003-2016)
and a territorial frame (intangible cultural heritage in Rio de Janeiro city) to raise
questions about imagined cultural identity.
Keyword: Intangible cultural heritage. Carioca cultural identity. Legal protection.

INTRODUO
Na cidade do Rio de Janeiro, sobretudo a partir de 2003, uma srie
de bens culturais de natureza imaterial foi selecionada pela municipalidade

Doutorando em Direito pela PUC-RIO.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 205

e reconhecida como patrimnio cultural carioca2, seguindo uma tendncia


estabelecida nacional e internacionalmente, sobretudo a partir dos anos
20003, que visa ao reconhecimento e valorizao de tais bens, superando a
noo tradicional de patrimnio estritamente material vinculada, desde
o sculo XVIII (CHOAY, 2001), preservao de monumentos e feitos
histricos notveis, que prevaleceu, no mundo ocidental4, at a dcada de
oitenta do sculo passado.
Ao passo que tal medida aplaudida, em razo da insero dos bens
de natureza imaterial como constituintes da noo hodierna de patrimnio
cultural, surgem dificuldades na adaptao e implementao desse novo
paradigma nas polticas nacionais5 e locais, destacando-se, pelo menos, dois
desafios presentes nesse processo:
a) O primeiro diz respeito (falta de) ressonncia (GONALVES,
2005) dos bens de natureza imaterial reconhecidos como patrimnio
cultural com os sujeitos detentores/produtores de tais bens, pois, apesar
de recomendado, nem sempre esses participam do processo oficial de
patrimonializao conduzido pelo Estado, sendo, no raro, ainda institudo

So mais de 26 (vinte e seis) bens de natureza imaterial reconhecidos como patrimnio


cultural carioca. Vale ressaltar que este trabalho no inclui a quase centena de bens imateriais
reconhecidos como patrimnio cultural imaterial (PCI) pela Cmara Municipal do Rio de Janeiro
CMRJ, a exemplo do sotaque carioca aprovado, por lei, pela CMRJ, em razo de sua patente
inconstitucionalidade, pois tal reconhecimento prerrogativa do executivo, alm da completa falta
de respaldo tcnico-cientfico na seleo de tais bens. Sobre o assunto, vide Para evitar precedente,
Paes deve vetar lei que torna sotaque carioca patrimnio imaterial. Disponvel em:<http://oglobo.
globo.com/rio/para-evitar-precedente-paes-deve-vetar-lei-que-torna-sotaque-carioca-patrimonioimaterial-16669386#ixzz3fholHpB5>. Acesso em: 12 jul 2015.
3
Nacionalmente, atravs da poltica voltada ao patrimnio imaterial implementada pelo Instituto
do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN, a partir da edio do Decreto 3551/00 e,
internacionalmente, por intermdio de uma poltica transnacional capitaneada pela Organizao
das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura UNESCO, que ganha fora com a
promulgao da Conveno para Salvaguarda do Patrimnio Cultural Imaterial de 2003, conforme
ser analisado mais adiante.
4
No mundo oriental, a proteo legal s expresses do patrimnio cultural imaterial remonta
dcada de 50 do sculo passado, como, por exemplo, no Japo atravs da Law for the Proctetion of
Cultural Properties.
5
Essa dificuldade relatada no Livro Heritage Regimes and the States (BENDIX; EGGERT;
PESELMANN, 2012), em que diversos pesquisadores de nacionalidades distintas falam dos
desafios de manejar essa nova perspectiva de patrimnio e, tambm, de internalizar, nos respectivos
ordenamentos jurdicos, a Conveno para Salvaguarda do Patrimnio Cultural Imaterial de 2003.
2

206 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

de cima para baixo6, gerando uma lacuna na relao sujeito-patrimnio,


que pode ocasionar, inclusive, o desinteresse direto na preservao; b)
o segundo desafio que ser aprofundado neste trabalho refere-se s
consequncias de uma seleo aleatria (ou oportunista) de tais bens,
descolada de uma poltica cultural participativa, que possui grande
potencial de forjar uma identidade esttica, uniforme, que vai de encontro
aos princpios de valorizao da diversidade cultural e fortalecimento das
identidades dos sujeitos, grupos e comunidades envolvidos com os bens.
Este trabalho, bom ressaltar, no ignora a tenso que envolve esse
processo, considerando que a atividade precpua dos tcnicos e instituies
pblicas que lidam com o patrimnio cultural a seleo dos bens que
compem este acervo, sendo possvel prever a disputa de memria
entre os diversos grupos que pretendem ver certos bens selecionados ou a
frico existente entre esse repertrio e a construo ou fortalecimento de
identidade, pois o campo do patrimnio , sim, eivado de intensos conflitos
(VELHO, 2006).
A questo norteadora deste trabalho aponta para outro tipo de
problema: em que medida o reconhecimento oficial de bens que compem
o patrimnio cultural imaterial (PCI) forja uma identidade cultural esttica?
Como esse processo est acontecendo na cidade do Rio de Janeiro, a partir
de 2003, sob o ponto de vista municipal, levando-se em considerao os
bens de natureza imaterial que foram alados categoria de patrimnio
cultural desde o surgimento do instrumento do registro de bens de natureza
imaterial?
O presente trabalho pretende, portanto, a partir de um recorte
temporal (2003-2015) e territorial (bens imateriais selecionados no
municpio do Rio de Janeiro), analisar, a partir do levantamento dos decretos
municipais que reconheceram os bens de natureza imaterial, a relao entre
patrimnio cultural imaterial e identidade, no mbito do municpio do Rio

Crtica recorrente quando se fala da poltica pedra e cal, ou seja, da poltica destinada preservao
de bens materiais, que empreendeu de cima para baixo a constituio de patrimnios culturais
materiais, sem a insero da comunidade nesses processos de patrimonializao.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 207

de Janeiro, provocando a reflexo acerca de possveis riscos decorrentes da


construo de uma identidade cultural carioca essencializada7.
Mas para enfrentar esse tema, necessrio, antes, conhecer o
conceito de patrimnio cultural imaterial e compreender, do ponto de vista
epistemolgico, onde se localiza essa discusso dentro do Direito, para, s
ento, aprofundar as questes e provocaes anunciadas anteriormente.

DIREITOS CULTURAIS E DIREITOS HUMANOS: QUESTES


EPISTEMOLGICAS
A formulao terica sobre os direitos culturais ainda bastante
incipiente. Destacam-se os trabalhos de Edwin Harvey (2003; 2014), na
Argentina; Jean-Marie Pontier (1990), na Frana; Jess Prieto de Pedro
(2011), na Espanha; Yvonne Donders (2011), na Holanda; Patrice MeyerBisch (2011), na Sua; Vasco Pereira da Silva (2007), em Portugal; e
Francisco Humberto Cunha Filho (2000), no Brasil; que visam, todos eles,
dimensionar o escopo e o conceito dos chamados direitos culturais.
O tema dos direitos culturais vem sendo tratado, internacionalmente,
como um filho prdigo (PEDRO, 2011, p. 43) ou a cinderela (NIEC,
1996, p. 268) dos direitos humanos, tendo em vista ter sido desenvolvido
com pouco menos acuro que as demais categorias equivalentes. Assim
defende Jess Prieto de Pedro (2011, p. 43):
Os direitos culturais vivem o paradoxo de ser um conceito de
sucesso, mas ao mesmo tempo polmico e insuficientemente
elaborado. [...] Do ponto de vista doutrinal, os direitos culturais
aparecem insatisfatoriamente desenvolvidos, o que os relega
condio de parentes pobres dos direitos humanos. No faz muito
tempo, o especialista Janusz Symonides intitulava assim um
trabalho: Os Direitos Culturais, uma Categoria Negligenciada dos
Direitos Humanos, e o chamado Grupo de Friburgo, colaborador
da UNESCO na preparao de uma declarao sobre os direitos

Essa provocao pode ser simbolizada atravs do questionamento do que vem a ser carioca da
gema, entendido como o autntico carioca, considerando as dificuldades de se utilizar o critrio de
autenticidade nas polticas de patrimnio imaterial, tal como efetivado nas polticas do patrimnio
material. Nesse sentido, o presente trabalho pretende ser provocativo, no intuito de cutucar a gema
(com a vara curta).

208 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

culturais, adotou um ttulo similar para o seminrio organizado


em 1991: Os Direitos Culturais, uma categoria subdesenvolvida
dos Direitos Humanos.

Patrice Meyer-Bisch (2014, p. 30-31), um dos idealizadores da


referida Declarao de Friburgo, adotada em 2007, comenta o problema da
definio dos direitos culturais:
A Declarao no prope uma definio geral dos direitos
culturais. Tambm no h uma definio estabelecida dos
direitos civis, econmicos e sociais. Se essa questo permanece
em aberto, possvel, entretanto, partindo da considerao de
que a identidade o objeto comum dos direitos culturais, propor
a seguinte definio: Direitos culturais designam direitos e
liberdades que tem uma pessoa, isoladamente ou em grupo, de
escolher e de expressar sua identidade e de ter acesso s referncias
culturais, bem como aos recursos que sejam necessrios a seu
processo de identificao, de comunicao e criao. (grifo nosso)

Note-se que a identidade, na definio de Meyer-Bisch transcrita


acima, um elemento central para se compreender os direitos culturais,
sendo um objeto comum de tais direitos.
Esse assunto, recentemente, ganhou relevncia internacional,
pois, em 2009, o Conselho dos Direitos Humanos das Naes Unidas
estabeleceu o mandato de uma especialista independente sobre direitos
culturais conduzido pela sociloga Farida Shaeed8 no intuito de: i)
identificar as melhores prticas no campo da promoo e da proteo dos
direitos culturais [...]; ii) identificar possveis obstculos promoo e da
proteo dos direitos culturais [...]; iii) cooperar com os Estados [...], a fim
de promover os direitos culturais e apresentar propostas e recomendaes
[...]; iv) estudar a relao entre os direitos culturais e a diversidade cultural
(DONDERS, 2011, p. 75).
interessante pontuar que essa emergncia na definio da categoria
e do escopo dos direitos culturais tambm vem a reboque da discusso
acerca da diversidade cultural, que foi o tema central da Conveno sobre a
Proteo e Promoo da Diversidade das Expresses Culturais, promulgada

Os relatrios produzidos por Farida Shaeed sobre o tema esto disponveis na ntegra em: <http://
www.ohchr.org/EN/Issues/CulturalRights/Pages/AnnualReports.aspx>. Acesso em: 16 ago 2015.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 209

pela UNESCO em 2005, como resposta homogeneizao de bens e


servios culturais, induzida pelo comrcio globalizado, em detrimento da
diversidade cultural.
No Brasil, o trato do tema tambm bastante recente. Francisco
Humberto Cunha Filho (2000), Jos Afonso da Silva (2001), Rodrigo Vieira
Costa (2011) e Allan Rocha de Souza (2012) compem a doutrina que vem
se dedicando a estudar tais direitos, consolidando uma teoria a esse respeito.
Na importante obra A ordenao constitucional da cultura, Jos
Afonso da Silva (2001. p. 50) exemplifica, a partir da anlise da Carta Magna,
o seguinte rol de direitos culturais: a) direito criao cultural; b) direito
de acesso s fontes da cultura nacional; c) direito de difuso da cultura; d)
liberdade de formas de expresso cultural; e) direito de acesso s fontes da
cultura nacional; e) Liberdade de manifestaes culturais; f) Direito-dever
estatal de formao do patrimnio cultural brasileiro e de proteo dos bens
de cultura.
Como se pode notar, no h, nessa lista de Jos Afonso da Silva (2001),
por exemplo, referncias identidade cultural, tal como propugnado por
Meyer-Bisch (2004), mas importante frisar que Silva (2001), na inteno
de criar esse rol exemplificativo do que se entende por direitos culturais, fez
uma anlise sistemtica a partir da Constituio Federal de 1988, a qual, na
poca da edio da obra A ordenao constitucional da cultura, ainda no
havia sido modificada pelas trs emendas constitucionais da cultura9, que
alteraram o art. 215 e o art. 216 da CF/88, as quais versam, especificamente,
sobre temas relativos s garantias dos direitos culturais10 e fazem referncia
expressas identidade cultural.
com base nessa limitao metodolgica que Francisco Humberto
Cunha Filho (2011) faz sua proposio de avano na definio de direitos
culturais no ordenamento jurdico brasileiro. Cunha Filho (2011, p. 125),
reconhecendo o papel fundamental que Jos Afonso da Silva desempenhou
ao elencar tais direitos culturais, aponta que a melhor forma de
conhecer direitos e deveres culturais no a construo de um rol, mas
o entendimento de suas categorias, pois a formulao de criao das leis e

10

Emenda Constitucional n 42/2003, Emenda Constitucional n 48/2005 e Emenda Constitucional


n 71/12.
Tratando, basicamente, de trs temas, aqui tomados como garantias dos direitos culturais: vinculao
oramentria cultura, plano nacional de cultura e sistema nacional de cultura.

210 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

o carter programtico das normas culturalistas lhes do feio dinmica,


sendo, portanto, um trabalho hercleo atualizar a lista (sempre flutuante)
de tais direitos.
A partir dessa constatao, Cunha Filho (2000, p. 34), analisando,
sobretudo, a Constituio Federal de 1988, defende que direitos culturais
so aqueles afetos s artes, memria coletiva e ao repasse de saberes, que
asseguram a seus titulares o conhecimento e uso do passado, interferncia
ativa no presente e possibilidade de previso e deciso de opes referente
ao futuro, visando sempre dignidade da pessoa humana.
Utilizando a definio proposta por Silva (2001)11 e Cunha Filho
(2000)12, entende-se que a preservao do patrimnio cultural , pois, um
dos direitos culturais consagrados no ordenamento jurdico brasileiro13.
Na esteira de Meyer-Bisch (2014) que conferiu centralidade questo
identitria para o entendimento de tais direitos ser investigado, mais
adiante, em que medida a seleo dos bens culturais imateriais que
compem o patrimnio cultural oficial14 de uma localidade pode propiciar
o fortalecimento ou construo de identidade(s), sobretudo a partir do
florescimento da noo, relativamente recente no mundo ocidental, da
categoria do patrimnio cultural imaterial.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL NO ORDENAMENTO


JURDICO BRASILEIRO
Importante ressalvar que a reproduo da dicotomia entre patrimnio
cultural material e patrimnio cultural imaterial aqui utilizada no s
Que incluiu no seu rol (2001, p. 51-52) o (f) direito-dever estatal de formao do patrimnio
cultural brasileiro e de proteo dos bens de cultura.
12
Que criou a trade arte-memria-fluxo de saberes, sendo que tanto a categoria memria, quanto a
fluxo de saberes do conta da noo hodierna de patrimnio cultural.
13
Do ponto de vista epistemolgico, interessante observar que, inobstante a corrente que considera
a preservao do patrimnio cultural imaterial como um direito cultural atrelada ideia de direitos
humanos, a doutrina jurdica brasileira compreende o patrimnio cultural como um bem ambiental,
sendo, portanto, estudado pelo Direito Ambiental, a partir da subrea denominada meio ambiente
cultural. O Direito Ambiental estuda, alm do citado meio ambiente cultural, o meio ambiente
natural, o meio ambiente artificial e o meio ambiente do trabalho. Cf. SILVA, Jos Afonso da. Direito
ambiental constitucional. 5. ed. So Paulo: Malheiros, 2004.
14
Diz-se oficial aquele patrimnio que declarado, reconhecido e/ou selecionado pelo Estado.
11

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 211

como recurso didtico, mas como uma categoria poltica, no intuito de


demonstrar as relaes de poder existentes na escolha e seleo de tais bens
culturais que compem o patrimnio cultural, sabendo que, do ponto de
vista terico, no se pode conceber o dito patrimnio cultural material
sem o significado que esse carrega (que imaterial), tampouco se pode
verificar o patrimnio cultural imaterial sem pelo menos fazer referncia,
ou repercutir, a um suporte fsico (que material).
Em tese, no existe a distino entre patrimnio cultural material e
patrimnio cultural imaterial, sendo que o Ministrio da Cultura e o IPHAN
optaram pela expresso patrimnio cultural imaterial, tendo por fundamento
o art. 216 da Constituio Federal de 1988, alertando, entretanto, para a
falsa dicotomia sugerida por esta expresso entre as dimenses materiais e
imateriais do patrimnio (CAVALCANTI; FONSECA, 2008, p. 13). Ambas
dimenses, portanto, coexistem num mesmo bem cultural. Nesse sentido,
assevera Maria Ceclia Londres Fonseca (2001, p. 191):
Quando se fala em patrimnio imaterial ou intangvel, no se est
referindo, propriamente, a meras abstraes, em contraposio a
bens materiais, mesmo porque, para que haja qualquer tipo de
comunicao, imprescindvel suporte fsico. Todo signo (e no
apenas os bens culturais) tem dimenso material (o canal fsico
de comunicao) e simblica (o sentido, ou melhor, os sentidos)
como duas faces de uma moeda.

Mesmo assim, necessrio compreender o surgimento dessa categoria


no contexto brasileiro. No Brasil, os debates acerca da importncia da
proteo do patrimnio cultural imaterial se evidenciaram com o visionrio
anteprojeto de Mrio de Andrade (ANDRADE, 1980), cujo teor dedicava
importncia s manifestaes e expresses populares15. Apesar de ter sido
elaborado em 1936, as ideias nele contidas s foram retomadas na dcada de
1970, deixando uma grande lacuna temporal e atrasando significativamente

recorrente na literatura especializada afirmar-se que Mrio de Andrade o grande responsvel


pelas ideias contidas no Decreto-lei 25/37, norma instituidora do tombamento, sendo cultuado
tambm por prever uma considervel preocupao com o que atualmente denominado de
patrimnio cultural imaterial (terminologia que no era aplicada na poca), mormente atravs da
previso de proteo para algumas vertentes novas do patrimnio, tais como as artes amerndias
e populares. Sobre o assunto, Cf. CHAGAS, Mrio de Souza. H uma gota de sangue em cada
museu: a tica museolgica de Mrio de Andrade. Chapec: Argos, 2006.

15

212 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

as aes de proteo ao patrimnio cultural imaterial, pois, bom ressaltar,


a poltica que prevaleceu, a partir de 1937, privilegiou o entendimento
restrito de patrimnio histrico e artstico nacional.
Entretanto, os debates ocorridos nas dcadas de setenta e oitenta do
sculo passado culminaram no alargamento do conceito de patrimnio
cultural consolidado pelo artigo 216 da Carta Republicana, consoante
entende Reisewitz (2004, p.99):
Com a Constituio Federal de 1988, o conceito de patrimnio
cultural sofreu sua mais significativa ampliao no que diz
respeito materialidade ou imaterialidade dos bem culturais
tutelados, indo de encontro prpria concepo atual que se
tem de cultura e ao contrrio do Decreto-lei n. 25/1937 e da
Conveno Relativa Proteo do Patrimnio Cultural e Natural
Mundial, que prestigiaram apenas os bens materiais.

O alargamento constitucional da definio de patrimnio cultural


no negou as noes anteriores, estribadas basicamente no Decretolei 25/37 e na Conveno relativa Proteo do Patrimnio Mundial,
Cultural e Natural de 1972, mas, ratificando-as, aumentou sua amplitude.
equivocado pensar que a Carta Magna trouxe uma ciso a esse conceito,
mas, ao contrrio, reconheceu expressamente a dimenso imaterial que no
foi contemplada nas constituies anteriores.
Nesse sentido, o caput do art. 216 da CF/88 disps que constituem
patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da
sociedade brasileira [...] [grifo nosso].
Em 04 de agosto de 2000, foi editado o Decreto Presidencial n 3551,
sendo considerado um marco das polticas culturais brasileiras voltadas ao
patrimnio cultural imaterial. Apesar de o Decreto instituir o registro de
bens culturais de natureza imaterial que constituem patrimnio cultural
brasileiro e criar o Programa Nacional do Patrimnio Imaterial, no h,
nessa norma, uma definio clara do que patrimnio cultural imaterial.
Ao contrrio dessa norma, a UNESCO, logo em seguida, editou um
documento que foi mais didtico e explcito. Em 2003, foi promulgada a
Conveno Para Salvaguarda do Patrimnio Cultural Imaterial, que definiu,

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 213

para fins dessa Conveno, o que se entende por patrimnio cultural


imaterial:
Artigo 2: Definies Para os fins da presente Conveno, 1.
Entende-se por patrimnio cultural imaterial as prticas,
representaes, expresses, conhecimentos e tcnicas - junto
com os instrumentos, objetos, artefatos e lugares culturais que
lhes so associados - que as comunidades, os grupos e, em alguns
casos, os indivduos reconhecem como parte integrante de seu
patrimnio cultural. Este patrimnio cultural imaterial, que se
transmite de gerao em gerao, constantemente recriado
pelas comunidades e grupos em funo de seu ambiente, de
sua interao com a natureza e de sua histria, gerando um
sentimento de identidade e continuidade e contribuindo assim
para promover o respeito diversidade cultural e criatividade
humana. Para os fins da presente Conveno, ser levado em conta
apenas o patrimnio cultural imaterial que seja compatvel com
os instrumentos internacionais de direitos humanos existentes e
com os imperativos de respeito mtuo entre comunidades, grupos
e indivduos, e do desenvolvimento sustentvel. 2. O patrimnio
cultural imaterial, conforme definido no pargrafo 1 acima, se
manifesta em particular nos seguintes campos: a) tradies e
expresses orais, incluindo o idioma como veculo do patrimnio
cultural imaterial; b) expresses artsticas; c) prticas sociais,
rituais e atos festivos; d) conhecimentos e prticas relacionados
natureza e ao universo; e) tcnicas artesanais tradicionais.

A referida Conveno, bom ressaltar, foi internalizada, no Brasil,


pelo Decreto 5.753/200616, sendo, portanto, um importante referencial
normativo para a temtica, alm do mencionado Decreto 3551/2000. Como
ser visto a seguir, a doutrina jurdica brasileira faz sempre referncia a
essas normas para conceituar patrimnio cultural imaterial, sobretudo a
Conveno de 2003, que traz uma definio expressa do que vem a ser PCI.

Em consonncia com o Decreto Legislativo n22, de 1o de fevereiro de 2006. Sobre esse trmite,
explica-se: essas convenes, quando internalizadas, entram no ordenamento jurdico com fora
de lei em sentido estrito. Resumidamente, o Congresso aprova a conveno atravs de decreto
legislativo e o Presidente da Repblica a promulga, mediante decreto, tendo, a partir de ento, fora
de lei para os brasileiros.

16

214 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

A PRESERVAO DO PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL


CARIOCA E A INSTITUCIONALIZAO DO REGISTRO NO
MBITO DO MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO
Como j referido inicialmente, no Brasil, atualmente, o principal
instrumento voltado preservao do patrimnio cultural imaterial
o registro, que seria o equivalente ao tombamento preservao do
patrimnio cultural material. Permanece atual a constatao formulada por
Rodrigo Vieira Costa (2001, p. 116) de que ainda no h estudos cientficos
slidos sobre o registro, o que dificulta sua conceituao e a definio de
sua natureza jurdica. A despeito disso, existe uma iniciativa, ainda tmida,
da doutrina jurdica brasileira de investigar tal instrumento, institudo, em
mbito federal, desde 2000, pelo Decreto 3551/2000, o qual foi, aps esse
marco, replicado em mbito estadual17 e municipal.
Ins Virgnia Prado Soares (2009, p. 332) entende que o registro o
instrumento administrativo especfico para [...] tutela do PCI, surgindo
para proteger os conhecimentos produzidos coletivamente, que ultrapassam
o plano individual, j que so gerados em determinados contextos culturais
e histricos e se caracterizam pela repercusso social (2009, p. 332).
Marcos Paulo de Souza Miranda (2006, p. 105) afirma que o registro
implica na identificao e produo de conhecimento sobre o bem cultural
pelos meios tcnicos mais adequados e amplamente acessveis ao pblico,
permitindo a continuidade dessa forma de patrimnio, assim como a sua
disseminao.
Paulo Affonso Leme Machado (2015, p. 1115), ao fazer a inevitvel
comparao com o tombamento, ensina que no registro haver um
comportamento do Poder Pblico de valorizao e de promoo do bem
registrado, no pressupondo uma ajuda direta na existncia do bem, nem
um controle pelo rgo pblico do patrimnio cultural, observando o que

Em 2008, apenas 11 estados brasileiros possuam legislao voltada ao PCI. Sobre isso, vide O
patrimnio Imaterial no Brasil, de Maria Laura Viveiros de Castro Cavalcanti e Maria Ceclia
Londres Fonseca (2008, p. 93), que apresenta dados colhidos em 2008. Diante do relativo sucesso
dessas polticas estaduais, muito provvel que esse quadro j tenha mudado, incluindo-se outros
estados com legislao dessa natureza. No estado do Rio de Janeiro, a Lei 6.459, de 03 de junho de
2013 criou o registro em mbito estadual.

17

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 215

Rodrigo Vieira Costa (2011, p.118) descreveu como o princpio da mnima


interveno, ou seja, em razo do carter dinmico e mutvel dos bens
de natureza imaterial, o registro no deve interferir diretamente no bem,
respeitando, dessa forma, a sua feio processual18.
Feita uma breve exposio do que a doutrina jurdica brasileira
vem pensando acerca do registro, passa-se, ento, a analisar as normas
instituidoras desse instrumento no mbito do municpio do Rio de Janeiro19.
Trs normas do respaldo a esse mecanismo: um Decreto de 2003,
uma Lei de 2005 e, ainda, uma Lei Complementar de 2011.
Em 21 de julho de 2003, foi editado o Decreto 23.162, de lavra do
prefeito Csar Maia, que instituiu o registro de bens de natureza imaterial
que compem o patrimnio cultural carioca. Com clara inspirao no
Decreto Presidencial 3551/00, inclusive por ter sido concebido por um ato do
executivo, o referido Decreto Municipal criou, por exemplo, os quatro livros
de registro: saberes, atividades e celebraes, formas de expresso e lugares.
importante ressaltar, contudo, que esse Decreto Municipal reproduz
algumas imperfeies do Decreto Presidencial, como a manuteno do
requisito da continuidade histrica, assim como a impossibilidade de
qualquer pessoa fsica solicitar o registro.
Logo em seguida, em 2005, foi editada a Lei 3.947, que ratificou a
instituio do registro de bens de natureza imaterial em mbito municipal,
dando respaldo legal ao instrumento que j havia sido criado, com redao
bastante similar, pelo Decreto 23.162/2003.
Alm disso, houve uma terceira previso do registro, por norma
municipal, atravs da promulgao da Lei Complementar 111/2001, que
instituiu o Plano Diretor da Cidade, dispondo, no art. 132, que o registro e
a declarao dos bens de natureza imaterial so instrumentos bsicos para
a proteo do patrimnio cultural. O registro, segundo o Plano Diretor,

Isso se d de forma ideal e hipottica, pois o simples reconhecimento j uma interferncia. Dentro
dessa construo doutrinria, merece destaque o trabalho de Hermano Queiroz (2014), que defende
a eficcia do registro na proteo do patrimnio cultural imaterial, em muito negada pelo carter
no intervencionista do registro.
19
Apesar de, durante muito tempo, ter ecoado a dvida acerca da possibilidade do municpio poder
legislar em matria de patrimnio cultural (pois no constava expressamente no art. 24 da CF/88),
atualmente isso matria ultrapassada, em razo da interpretao conjugada com o art. 30 da
CF/88, que permite ao municpio criar suas prprias leis sobre patrimnio, desde que seja assunto
de interesse local e observada a norma geral instituidora.
18

216 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

considerado um instrumento de poltica urbana (art. 37, IV, l), mais


especificamente um instrumento bsico da gesto ambiental e cultural,
sendo compreendido, ainda, como uma ao estruturante da poltica urbana
(art. 199).
Alm de ratificar a redao trazida pelas normas anteriormente
citadas no art. 144, o Plano Diretor ainda traz uma importante exigncia
para a seleo dos bens de natureza imaterial, qual seja, [...] o registro e
declarao de bens de natureza imaterial sero precedidos de estudos
tcnicos elaborados pelo rgo de tutela do Patrimnio Cultural, submetidos
ao Conselho Municipal de Proteo do Patrimnio Cultural (art. 133),
o que evitaria a declarao oportunista ou aleatria de bens culturais de
natureza imaterial sem um respaldo tcnico-cientfico.

PATRIMNIO CULTURAL CARIOCA: OS BENS DE NATUREZA


IMATERIAL REGISTRADOS PELO MUNICPIO DO RIO DE
JANEIRO (2003-2016)
O esprito carioca, o modus vivendi carioca e a identidade carioca
so termos recorrentes nos decretos que embasaram o reconhecimento dos
bens de natureza imaterial como patrimnio cultural carioca.
Esse manejo criacionista do que vem a ser o patrimnio cultural
carioca, a partir de uma identidade cultural, relembra a discusso acerca
do papel estratgico do patrimnio cultural na construo das naes
e, por conseguinte, das identidades nacionais. Como j mencionado
anteriormente, o conceito de patrimnio foi formulado no final do sculo
XVIII, tendo como pano de fundo, justamente, a questo nacional.
Para tentar compreender esse fenmeno histrico aplicado construo
da identidade carioca, utiliza-se a noo de comunidade imaginada,
defendida por Benedict Anderson (1983), que versa, resumidamente, que o
nacionalismo uma fico construda historicamente, um artefato cultural.
O antroplogo argentino Nstor Garcia Canclini (1994, p. 98), em artigo
publicado no nmero 23 da prestigiada Revista do Patrimnio Histrico
e Artstico Nacional, corrobora com essa ideia defendida por Anderson
ao dizer que os suportes concretos e contnuos do que se concebe como
nao (territrio, a populao e seus costumes etc.) em boa parte o que se
considera como tal uma construo imaginria.
PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE
CULTURAL CARIOCA?

| 217

Atualmente, diante da crise do nacionalismo escancarada pelos


prprios autores citados anteriormente (ANDERSON, 1983; CANCLINI,
1998), os processos de patrimonializao que se baseiam nos ditos valores
nacionais para se constiturem esto fadados ao insucesso. Mesmo assim, em
alguns casos, as polticas pblicas brasileiras ainda se valem desse critrio (o
critrio nacional e, de certa maneira, por influncia desse, o critrio estadual
e municipal) de valorao. Isso decorre, em boa parte, como pode ser visto
neste trabalho, da prpria legislao que se encontra desatualizada, a qual
concebe, em seus dispositivos, exigncias (questionveis, por certo) como a
de relevncia nacional e/ou valor nacional, tal como prescreve a legislao
federal que cria os instrumentos de proteo ao patrimnio cultural
brasileiro, dentre eles o registro.
Como muito comum que a legislao municipal seja uma cpia
mal feita da legislao federal, esse resqucio tambm pode ser encontrado
nos instrumentos criados pelos municpios, dentre eles os mecanismos de
preservao do patrimnio cultural do Rio de Janeiro.
Esses preceitos ainda so remanescentes de uma poca, principalmente
dos primeiros anos de atuao do SPHAN20, na qual o valor nacional
era o principal critrio de incorporao de bens culturais aos chamados
patrimnios nacionais ou patrimnio histrico e artstico nacional. Vale
repetir que essa seleo de bens culturais fazia parte de uma tentativa de
formar os tais suportes concretos e contnuos (CANCLINI, 1994) da
nao brasileira. Nesse sentido, Mrcia Chuva (2009, p. 61) esclarece que
o SPHAN buscou identificar a poro construda do Brasil e, dessa forma,
ajudou a edificar uma nao.
Essa inteno de construo de uma narrativa nacional atravs dos
bens culturais (patrimnio) selecionados pelo Estado assim entendida por
Chuva (2009, p. 61): Sem dvida, as prticas de preservao cultural fazem
parte do amplo processo de construo da nao [...], podendo mesmo ser
compreendidas como um dos meios de construo daquela autoimagem ou

O IPHAN sofreu algumas alteraes em sua estrutura regimental e denominao, de acordo com
a seguinte cronologia: Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional SPHAN (1937 1946); Diretoria do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional DPHAN (1946 - 1970); Instituto
do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN (1970 - 1979); Secretaria do Patrimnio
Histrico e Artstico Nacional SPHAN (1980 - 1990); Instituto Brasileiro do Patrimnio Cultural
IBPC (1990 - 1994); Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN (1994 - 2009).

20

218 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

de materializao no espao de uma histria nacional. Assim com base na


introjeo do iderio do valor nacional, atravs da replicao e adaptao
ideia de valor local a identidade e o patrimnio cultural carioca tambm
seriam fices?
Fabola Cardoso (2007, p. 205), analisando o pensamento de Stuart
Hall (2005) sobre a questo nacional, entende que a globalizao produziu
um efeito pluralizador sobre as identidades, [...] fazendo emergir outras
formas mais particularistas de identificao cultural. Como resistncia, [...]
as identidades locais e as mais particularistas esto sendo reforadas. o
que se pode verificar no mbito da cidade do Rio de Janeiro, sobretudo no
atual contexto dos grandes eventos globais, como a Copa do Mundo de 2014
e as Olimpadas de 2016.
Desde 2003, quando foi institudo o instrumento do registro em
mbito municipal, cerca de 26 (vinte e seis) bens de natureza imaterial
foram integrados no rol de patrimnio cultural imaterial carioca21.
Para fins de melhor compreenso em termos de polticas culturais,
essa seleo de bens culturais, que se iniciou em 2003, pode ser dividida
em dois perodos: a) Governo Csar Maia, compreendendo dois mandatos
(2000-2004 e 2005-2008); b) Governo Eduardo Paes, tambm em dois
mandatos (2009-2013 e 2014-atualmente).
Sob a gide dos ltimos cinco (dos oito) anos do Governo Csar
Maia (2000-2008), foram selecionados 12 (doze) bens de natureza imaterial,
a saber: 1) Stio Cultural de Ipanema; 2) Banda de Ipanema; 3) Ofcio de
fotgrafo ambulante lambe-lambe; 4) Beco das Garrafas, 5) Cordo da Bola
Preta; 6) Msica Quem no chora no mama; 7) Bossa Nova; 8) Torcida
do Flamengo; 9) Escolas de Samba; 10) Obra Musical de Pixinguinha; 11)
Obra literria de Machado de Assis; e 12) Cine Paissandu.
No segundo perodo, ao longo de seis anos do Governo de Eduardo
Paes (2009-atualmente), foram selecionados 16 (dezesseis) bens de natureza
imaterial: 1) Festas que cultuam Iemanj, realizadas nas praias da cidade do
Rio de Janeiro; 2) Grupos de Folies Carnavalescos denominados Clvis
ou Bate-bolas; 3) Atividade de vendedor ambulante de mate, limonada e

21

Essa lista pode ser ampliada, por exemplo, se for considerada cada uma das 21 (vinte uma) atividades
econmicas tradicionais e notveis reconhecidas como patrimnio cultural carioca ou os bares e
botequins tradicionais reconhecidos nas duas declaraes.

PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE


CULTURAL CARIOCA?

| 219

biscoito de polvilho nas praias cariocas; 4) Bares e botequins tradicionais


(Cadastro e segunda declarao); 5) Choro; 6) Quiosque do Portugus;
7) Mercado de Madureira; 8) Torcidas dos clubes de futebol da cidade;
9) Partida de futebol Fla-Flu; 10) Baile Charme; 11) Gols do Zico, feitos
no Maracan; 12) Procisso de So Sebastio e Beno dos Barbadinhos;
13) Marchinha de Carnaval; 14) Frescobol; 15) Atividades econmicas
tradicionais e notveis da Rua da Carioca; e 16) Atividades econmicas
tradicionais e notveis de outras localidades.
A anlise dessa lista de bens de natureza imaterial reconhecidas
como patrimnio cultural carioca pode gerar uma srie de interpretaes e
questionamentos referentes construo de identidade. Uma delas aquela
que denuncia o papel do patrimnio cultural como um discurso formador
de uma identidade cultural essencializada.
Considerando os dois recortes temporais aqui mencionados, numa
primeira anlise, tem-se a impresso de que o primeiro perodo reconheceu
bens ligados classe dominante, enquanto o segundo perodo no. que ao
passo que possvel atrelar certos bens de natureza imaterial elite branca
carioca, sobretudo da zona sul da cidade, tais como a Bossa Nova, o Beco
das Garrafas, o Stio Cultural de Ipanema, a banda de Ipanema e o Cine
Paissandu selecionados, repita-se, no primeiro perodo, de Csar Maia
pode-se identificar, por outro lado, bens de natureza imaterial conectados
periferia da cidade e/ou ligados cultura negra selecionados e assim
identificados, de forma explcita, no perodo de Eduardo Paes a exemplo
do Bate-Bola, do Mercado de Madureira, do Baile Charme e das Festas de
Iemanj.
Entretanto, acredita-se que tal hiptese no se sustenta, considerando
que possvel verificar bens ligados periferia e cultura negra no primeiro
perodo (Bola Preta, Escolas de Samba), assim como bens de natureza
imaterial ligados elite branca e zona sul da cidade, no segundo perodo
(Frescobol e Quiosque do Portugus).
Esse, alis, no o ponto.
A questo central que possvel identificar, sim, de forma explcita
nos decretos que reconhecem tais bens de natureza imaterial como
integrantes do patrimnio cultural carioca, a partir de elementos que so
baseados numa identidade cultural carioca, independente de qual perodo

220 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

seja, a construo do patrimnio cultural como um discurso, que manejado


pela municipalidade de forma consciente e estratgica.
Esse discurso fica mais evidente quando no h participao popular
nesses processos de patrimonializao, ou seja, quando esse reconhecimento
no parte dos sujeitos detentores/produtores do bem de natureza imaterial,
mas, sim, do Estado, que forja, a partir de uma intencionalidade, o
patrimnio cultural da comunidade imaginada carioca.

CONSIDERAES FINAIS
A partir de uma questo epistemolgica inicial, o presente trabalho
analisou o locus de estudo do patrimnio cultural, apresentando a ideia de
se compreender o tema a partir dos direitos culturais, os quais, por sua vez,
podem ser considerados como uma categoria subdesenvolvida dos direitos
humanos.
Aps, investigou-se como vem sendo compreendido o conceito
de patrimnio cultural imaterial, no Brasil, levando-se em considerao
as principais normas criadas a partir dos anos 2000 e a recente produo
da doutrina jurdica brasileira. Com isso, trabalhou-se para compreender
a seleo dos bens de natureza imaterial reconhecidos como patrimnio
cultural carioca.
A provocao trazida no presente trabalho (cutucando a gema
carioca) teve a inteno de investigar justamente a constituio restrita e no
participativa desse patrimnio, alertando aos perigos de se naturalizar ou
essencializar uma identidade carioca que vem sendo um elemento central
na construo oficial do patrimnio cultual do municpio do Rio de Janeiro.

REFERNCIAS
ANDRADE, Mrio de. Anteprojeto de Mrio de Andrade. In: BRASIL.
Ministrio da Cultura. Proteo e revitalizao do patrimnio cultural
no Brasil: uma trajetria. Braslia: Sphan/Pr-Memria, 1980.
ANDERSON, Benedict. Imagined communities. Reflections on the origin
and spread of nationalism. London: Verso, 1991.
PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE
CULTURAL CARIOCA?

| 221

BRASIL. Decreto n 3.551, de 4 de agosto de 2000. Institui o registro de


bens culturais de natureza imaterial que constituem patrimnio cultural
brasileiro, cria o Programa Nacional do Patrimnio Imaterial e d outras
providncias. Disponvel em: <http://www.iphan.gov.br>. Acesso em: 10 jul.
2014.
BASTOS, Isabela. Venda em bloco de casarios histricos da Rua da Carioca
pode despejar lojas centenrias. Disponvel em: < http://oglobo.globo.
com/rio/venda-em-bloco-de-casarios-historicos-da-rua-da-carioca-podedespejar-lojas-centenarias-5943908>. Acesso em: 11 jul. 2014.
BENDIX, Regina F.; EGGERT, Aditya; PESELMANN, Arnika (orgs).
Heritage regimes and the State. Gottingen studies in cultural property, vol.
6, Universitatssverlag Gottingen, 2012.
CANCLINI, Nstor Garcia. O patrimnio cultural e a construo imaginria
do nacional. Revista do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, revista
do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN/Minc,
n. 23, p. 95-115, 1994.
CARDOSO, Ricardo Jos Brgger. O corredor cultural como espao
propulsor da revitalizao do centro da cidade do Rio de Janeiro. Revista
Confluncias, Rio de Janeiro, v 4. n. 1, 2005.
CARDOSO, Fabola. Diversidade cultural e identidade nacional: aspectos da
poltica federal de Registro de bens culturais de natureza imaterial. In: Iphan.
Patrimnio: prticas e reflexes (Edies do Programa de Especializao em
Patrimnio - PEP/Iphan-Unesco). Rio de Janeiro: Iphan/COPEDOC, 2007.
CASTRO, Snia Rabello de. O Estado na preservao dos bens culturais.
Rio de Janeiro: Renovar, 1991.
CAVALCANTI, Maria Laura Viveiros de Castro; FONSECA, Maria Ceclia
Londres. Patrimnio imaterial no Brasil. Braslia: UNESCO, Educarte,
2008.
CHAGAS, Mrio de Souza. H uma gota de sangue em cada museu: a tica
museolgica de Mrio de Andrade. Chapec: Argos, 2006.
CHOAY,Franoise. A alegoria do patrimnio. So Paulo: UNESP, 2001.
CHUVA, Mrcia Regina Romeiro. Os arquitetos da memria sociognese
das prticas de preservao do patrimnio cultural no Brasil (anos 19301940). Rio de Janeiro: Editora UFRJ, 2009.
222 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

COSTA, Rodrigo Viera. A dimenso constitucional do patrimnio


cultural o tombamento e o registro sob a tica dos direitos culturais. Rio
de Janeiro: Lumen Juris, 2011.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos Culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia, DF: Braslia
Jurdica, 2000.
DONDERS, Yvonne. A cinderela encontra seu prncipe a especialista
independente no campo dos direitos culturais. Revista Observatrio Ita
Cultural / OIC n.11 (jan./abr. 2011) So Paulo: Ita Cultural, 2011.
FONSECA, Maria Ceclia Londres. O patrimnio em processo trajetria
da poltica federal de preservao no Brasil. Rio de Janeiro: UFRJ, 2005.
GONALVES, Jos Reginaldo Santos. A retrica da perda. Rio de Janeiro:
Ed. UFRJ, IPHAN, 2002.
________. Ressonncia, materialidade e subjetividade: as culturas como
patrimnios. Horizontes Antropolgicos. vol.11 n.23. Porto Alegre. Jan/
Jun.2005.
HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. 10 ed. Rio de
Janeiro: DP&A, 2005.
HARVEY. Edwin R. La financiacin de la cultura y de las artes: Iberoamrica
en el contexto internacional (instituciones, politicas pblicas y experiencias).
Madri: Datautor, 2003.
__________. Los derechos culturales - Instrumentos normativos
internacionales y polticas culturales nacionales. Disponvel em: < http://
www.ohchr.org/Documents/HRBodies/CESCR/Discussions/May2008/
EdwinRHarvey.pdf>. Acesso em 10 jul. 2014.
MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito ambiental brasileiro. 23. ed.
So Paulo: Malheiros, 2015.
MEYER-BISCH, Patrice; BIDAULT, Mylne Bidault (orgs). Afirmar
os direitos culturais comentrio declarao de Friburgo. Editora
Iluminuras, 2014.
MIGUEZ, Luiza. No caminho da ordem. Revista Piau. Edio 74. Nov.
2012.
PATRIMNIO CULTURAL IMATERIAL DO RIO DE JANEIRO: UMA CONSTRUO DA IDENTIDADE
CULTURAL CARIOCA?

| 223

NIEC, H (ed.). Cultural rights and wrongs a collection of essays in


commemoration of the 50th anniversary of the Universal Declaration of
Human Rights. Paris: UNESCO publishing, 1998.
PEDRO, Jsus Prieto de. Direitos culturais, o filho prdigo dos direitos
humanos. Revista Observatrio Ita Cultural / OIC n.11 (jan./abr. 2011)
So Paulo: Ita Cultural, 2011.
QUEIROZ, Hermano Fabrcio Oliveira Guanais e. O registro de bens
culturais imateriais como instrumento constitucional garantidor de direitos
culturais. Dissertao apresentada ao curso de Mestrado Profissional do
Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional. PEP/IPHAN, 2014.
SILVA, Jos Afonso da. Direito ambiental constitucional. 5. ed. So Paulo:
Malheiros, 2004.
SILVA, Vasco Pereira da. A cultura a que tenho direito: direitos
fundamentais e cultura. Lisboa: Almedina, 2007.
SOUZA, Allan Rocha de. Direitos culturais no Brasil. Rio de Janeiro:
Azougue, 2012.
STUDART, Vtor Melo; MENEZES, Thiago A. Proteo do patrimnio
cultural: o caso da farmcia Oswaldo Cruz Fortaleza/CE. In: CUNHA
FILHO; Francisco Humberto; AGUIAR, Marcus Pinto; JNIOR, Vicente
de Paulo Augusto de Oliveira. Direitos culturais: mltiplas perspectivas.
Vol. I. Fortaleza: Ed. UECE/UNIFOR, 2014.
TELLES, Mrio Ferreira de Pragmcio. O registro como forma de proteo
do patrimnio cultural imaterial. Revista CPC, So Paulo, n.4, p.40-71,
maio/out. 2007.
VELHO, Gilberto. Patrimnio, negociao e conflito. Revista Mana:
estudos de antropologia social. v. 12, n. 1, Rio de Janeiro, abr. 2006.

224 |

Mrio Ferreira de Pragmcio Telles

POSFCIO

De certo, a Constituio de 1988 deu expressiva nfase questo do


patrimnio cultural, uma vez que ampliou disposies normativas e, dessa
perspectiva, abriu possibilidades para a garantia de direitos culturais. Neste
cenrio, a proteo do patrimnio cultural ganhou notoriedade, sobretudo
nas ltimas dcadas, quando foram ampliadas as discusses para a
dimenso imaterial do patrimnio. Note-se aqui a promulgao do Decreto
3.551 de 4 de agosto de 2000, consolidando-se como marco histrico ao
instituir no Brasil o Programa Nacional do Patrimnio Imaterial (PNPI).
Estabeleceu-se a partir de ento uma nova forma de atuao do Estado em
relao aos bens simblicos imateriais brasileiros, propiciando a valorizao
de manifestaes culturais, alm da ampliao de direitos e do escopo de
atuao das polticas culturais no pas.
Mas uma manifestao no patrimnio por ela mesma, conforme
afirmam diversos estudiosos da rea, sobretudo antroplogos dedicados
apreenso dos processos de significao em torno dessas polticas culturais.
Nesta seara, mecanismos de legitimao so acionados pelos detentores
da prtica para firmar a importncia do bem para a histria, memria e
identidade das comunidades que as atualizam permanentemente a partir
de suas lgicas criativas. Grife-se aqui o carter dinmico e histrico de um
bem simblico. Sublinhe-se ainda a dimenso identitria, uma vez que as
prticas culturais ganham vida a partir dos sentidos que seus detentores lhes
do.
Portanto, um olhar para o campo do patrimnio, para alm de seus
aspectos jurdicos e institucionais, revela tenses, contradies e disputas
em torno do Estado e da sociedade civil. Invariavelmente permanentes
processos de negociao surgem em torno dos significados dessas prticas
Posfcio

| 225

culturais quando se realiza a patrimonializao do bem simblico, seja a


partir do Tombamento ou Registro.
Dada a questo, inmeros estudos acadmicos, com diferentes
perspectivas tericas, vm surgindo nas ltimas dcadas na tentativa
de compreender o campo do campo do patrimnio em suas mltiplas
dimenses. Destaca-se, portanto, os artigos que conformam a presente
coletnea. Com posies analticas distintas, em seu conjunto, visam
compreender desde os usos do Tombamento como forma de acautelamento
aos processos identitrios que se revelam no cerne destes processos, bem
como a prpria poltica, isto , seus modos de operacionalizao no contexto
brasileiro. Posta a questo, em linhas gerais, a finalidade dos artigos
propiciar reflexes e problematizaes que colaborem para o avano das
discusses no campo do patrimnio.
Danielle Maia Cruz1
Organizadora

Membro permanente do corpo docente da Universidade de Fortaleza. Mestra e Doutora em


Sociologia pela Universidade Federal do Cear (UFC). Realizou estgio na New York University
(NYU) no ano de 2012 com a pesquisa Maracatu New York: fluxos transnacionais entre Brasil e
Estados Unidos. Pesquisadora do Laboratrio de estudos da Cidade (LEC) da Universidade Federal
do Cear. Pesquisadora do ncleo multidisciplinar de Avaliao de Polticas Pblicas - NUMAPP,
criado pelo Programa de Mestrado Profissional em Avaliao de Polticas Pblicas- MAPP da
Universidade Federal do Cear. Pesquisadora tambm do Laboratrio de Estudos e Pesquisa
em Afrobrasilidade, Gnero e Famlia - NUAFRO , vinculado a Universidade Estadual do Cear
(UECE). Autora do livro Maracatus no Cear: sentidos e significados. Pesquisa temas relacionados
a polticas culturais, cultura, processos Identitrios e patrimnio. Parecerista das revistas Pensar
e Aval - Avaliao de Polticas Pblicas. Desenvolve consultorias tcnicas na mesma rea dos
interesses de pesquisa. Atuou como coordenadora do projeto de Regularizao Patrimonial (registro
do maracatu cearense como patrimnio imaterial da cidade de Fortaleza).

226 |

Danielle Maia Cruz

Livro 3

Direito, Poltica, Economia e Fomento Cultura


Organizadores
Frederico A. Barbosa da Silva
Fernanda Matos
Selma Maria Santiago Lima

ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 227

228 |

Mariana Holanda Orcajo

APRESENTAO

com grande alegria que apresentamos o e-bookDireito, Polticas,


Economia e Fomento Cultura, no bojo das publicaes decorrentes do IV
Encontro Internacional de Direitos Culturais (IV EIDC), coordenado pela
Vice- Reitoria de Pesquisa e Ps-Graduao (VRPPG), promovido pelo
Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade
de Fortaleza (PPGD/UNIFOR) e pelo Grupo de Estudos e Pesquisas em
Direitos Culturais (GEPDC). Trata-se mais especificamente de coletnea de
artigos submetidos ao evento. Aprovados por Comisso Cientfica especfica,
foram apresentados, na capital cearense, no ms de outubro de 2015.
Com o tema Conflitos Culturais: Como resolver? Como conviver?,
os debates a respeito da afirmao, da promoo e da proteo dos direitos
culturais foram ampliados. Nos Simpsios Temticos 3 e 6, alcanaram-se
as dimenses poltica, econmica e normativa da cultura, na medida em
que se relacionam aos mecanismos jurdicos e sociais de fomento cultura,
tais como fundos, leis de incentivos fiscais, editais, dotao oramentria,
colegiados culturais e solues alternativas. Constituem pesquisas tanto de
princpios e experincias de gesto pblica da cultura quanto da privada,
relacionados aos direitos culturais.
No primeiro trabalho, Anlise econmica do incentivo pblico ao
consumo cultural, Mariana Holanda Orcajo problematiza a concepo do
benefcio do Vale Cultura, no mbito do Programa de Cultura do Trabalhador
do Ministrio da Cultura. A gesto e as polticas federais de cultura tambm
so temas de outros dois artigos. Em O discurso jurdico transforma ou
reproduz a tradio? O caso da conteno no CNPC, de Anne Reis Batista
Nascimento, um estudo de caso a respeito da competncia do Conselho
Nacional de Polticas Culturais (CNPC) o pano de fundo para discutir a
participao e o controle social nesse setor.
Apresentao

| 229

No artigo O pacto federativo nas polticas culturais e seus


instrumentos, Frederico Augusto Barbosa da Silva e Eliardo Frana Teles
Filho aprofundam anlise a respeito da gesto federal da cultura no governo
Dilma, sem deixar de rememorar o legado do seu antecesso, Lula. Erik
Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya e Felipe Felix e Silva
propem uma anlise entre economia e arte, por meio do artigo Mercado
de artes e estado pluritnico: relaes no contexto ps-moderno. Eventos
municipais de cultura e arte so, por fim, o objeto do trabalho de Paulo
Espndola Silva, em O festival de jazz e blues de Guaramiranga e o papel da
cultura como plataforma de desenvolvimento local.
Do plano municipal ao federal, questes relativas forma como os
recursos pblicos para a cultura so distribudos entre os agentes culturais
esto presentes ao longo dos trabalhos desta publicao. Esperamos que,
com a disponibilidade desses textos ao pblico, os debates iniciados no
IV EIDC possam fundamentar no s a produo de conhecimento nesse
campo mas tambm a reflexo de gestores e produtores a respeito do pleno
exerccio dos direitos culturais. Boa leitura a todo(a)s!
Fernanda Las de Matos1
Organizadora

Especialista em gesto cultural pela Universidade Federal Rural de Pernambuco (UFRPE)/


Fundao Joaquim Nabuco (FUNDAJ)/Ministrio da Cultura (MinC) e formada em Direito
pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte (UFRN). Durante a graduao, foi bolsista
do Programa de Recursos Humanos n 36 da Agncia Nacional do Petrleo, Gs Natural e
Biocomustveis (ANP) - PRH 36 e premiada, na ocasio dos 10 anos do programa, pela monografia
escrita. Foi pesquisadora-bolsista do Projeto de Pesquisa Interaes entre Direitos Fundamentais
e Tributao (PPDFT), no Instituto Brasiliense de Direito Pblico (IDP), cujo resultado foi a
publicao do livro &quot;Tributao e Direitos Fundamentais: conforme a jurisprudncia do STF
e do STF&quot;. Trabalhou no Centro de Estudos (CETES) da Procuradoria-Geral do Distrito
Federal (PGDF). Atualmente Analista Tcnico-Administrativa do MinC, lotada na Representao
Regional Nordeste (RRNE/GM/MinC), sediada em Pernambuco, e atua no acompanhamento de
polticas pblicas para cultura. Nessa rea, tem experincia com os temas de direitos culturais e do
Sistema Nacional de Cultura, por meio de estudos, pesquisas, oficinas, palestras e atividades afins.
Tambm foi professora da Ps-Graduao em Produo Cultural da Universidade Potiguar (UnP).

230 |

Fernanda Las de Matos

PREFCIO

Este livro nasceu do encontro de perspectivas analticas e


metodolgicas muito diversas. O tema Direito, Polticas, Economia e
Fomento Cultura de partida no sugere nenhuma homogeneidade de
foco terico, tratamento metodolgico ou emprico. Os textos apresentados
interditam a linearidade e sugerem uma multiplicidade de enfoques, como
que rememorando as complexidades da cultura, de questes e planos
conceituais que interligam o direito e a ao pblica e, especialmente,
nos seus desdobramentos nas formas das economias e dos problemas de
fomento aos processos da criatividade cultural.
O conjunto de textos que compoe o livro capta essa complexidade e
cada uma de suas partes sai em busca da descrio da paisagem institucional
e material que expressa os dinamismos culturais. As interpretaes no
param a, pois trazem sempre uma perspectiva crtica que no envolve
apenas entendimento, mas as possibilidades de ao, de ataque frontal
ou mesmo de insinuaoes sobre como lidar com os problemas propostos,
digamos assim, pelas insuficncias dinmicas da cultura.
O quadro de fundo de cada interpretao varia muito. Os temas se
movimentam entre o local e o nacional, entre as materialidades duras da
economia e a plasticidade da arquitetura poltico-institucional, entre as
preferncias individuais no que se refere deciso de fruir bens de cultura
e as decises coletivas para estimular mercados e, ainda, entre a arte seria
possvel falar de arte fora da poltica moderna? e a exploso proposta pelo
ps-moderno.
Como no poderia deixar de ser, uma articulao sutil e mltipla
entre as dimenses simblica e material percorre os textos desse livro.
Entretanto, uma ideia, ou indagao, d sentido de unicidade ao que , pelo
menos aparentemente, catico. Como poderia a arquitetura jurdico-poltica
equacionar o dilema rido das garantias e protees dos direitos culturais,
Prefcio

| 231

minimizando conflitos ideolgicos e de interesses, proporcionando a


possibilidade da convivencialidade dos diferentes? E, ainda, pode-se
traduzir esta ideia central em outra ainda mais simples e contundente:
como relacionar a super-estrutura jurdico-poltica com a infra-estrutura
econmica da cultura, sendo que esta sempre mais tmida, de forma a
universalizar os direitos em um quadro de escassez e conflito?
O resultado desse conjunto de reflexes tem a aparncia de um
caleidoscpio e sua leitura ser um exerccio valioso para aqueles que se
interessam pelos direitos e pelas polticas culturais, pelas suas cores e sons,
mas tambm pelas suas quase infinitas graduaes e modulaes.
Frederico Augusto Barbosa da Silva1
Organizador

Possui graduao em Cincias Sociais (Antropologia Social e Sociologia), Mestrado e Doutorado


em Sociologia pela Universidade de Braslia (UnB). Atualmente professor do Mestrado em
Direito e Polticas Pblicas no Centro Universitrio de Braslia (UniCeub) e pesquisador do
Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA). Atua no acompanhamento e pesquisa na rea
de polticas pblicas sociais e culturais. Realizou pesquisas avaliativas de programas e polticas
culturais, sociologia e economia da cultura, realizou planejamento de programas e aes na rea
pblica, produo de indicadores de acompanhamento da ao pblica. Atualmente desenvolve
trabalhos relacionados s prticas culturais, a sociologia da ao pblica, anlise de polticas
pblicas e financiamento cultural.

232 |

Frederico Augusto Barbosa da Silva

ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO


CULTURAL
ECONOMIC ANALYSIS OF PUBLIC POLICIES TOWARDS
CULTURAL CONSUMPTION
Mariana Holanda Orcajo1
RESUMO
O presente artigo visa analisar as formas de fomento pblico cultura, observando
o tipo de incentivo quanto finalidade da legislao, reconhecendo que essa pode
ter finalidade de fomento produo cultural, divulgao cultural ou ao consumo
cultural. A anlise tem a finalidade de possibilitar o reconhecimento do incentivo
estatal ao consumo cultural, mais especificamente em relao ao incentivo de
que trata a Lei n 12.761, de 27 de dezembro de 2012. A Lei trata do Programa de
Cultura do Trabalhador e do vale-cultura. O estudo busca observar as possveis
repercusses que tal incentivo pode gerar na economia da cultura. O estudo das
repercusses econmicas das polticas publicas de incentivo ao consumo cultural
pode possibilitar a anlise da viabilidade e eficincia dessas aes estatais enquanto
ferramentas eficazes na correo de possveis falhas de mercado. O incentivo
pblico ao consumo cultural visa possibilitar o acesso e a fruio dos produtos
e servios de cultura, garantindo assim o direito constitucionalmente previsto de
pleno acesso aos meios culturais. Entretanto, o estmulo ao consumo pode gerar
um desequilbrio econmico em relao oferta e procura de determinados
bens culturais, podendo causar um aumento de preo. O presente estudo visa
observar o incentivo ao consumo de bens de cultura por meio de vale-cultua ou
cheque-cultura e a sua repercusso, positiva ou no, no meio cultural. O presente
estudo tem carter analtico e visa contribuir para um mais claro entendimento
do funcionamento das polticas pblicas que visam fortalecer a liberdade e o
pluralismo cultural, a fim de garantir a existncia de aes estatais cada vez mais
fieis aos princpios constitucionais.
Palavras-chave: Cultura. Vale-cultura. Polticas pblicas. Consumo cultural.
ABSTRACT
This article aims to analyze the forms of public promotion of culture, noting the
type of incentive as well as the purpose of the legislation, recognizing that it may
have funding purpose to cultural production, cultural dissemination or cultural

Graduanda em Direito pela Universidade de Fortaleza. Membro do Grupo de Estudos e Pesquisa


em Direitos Culturais.
ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 233

consumption. The analysis is intended to facilitate the recognition of public policies


towards cultural consumption, specifically focusing in Law n. 12.761, of 27
December 2012. The Act deals with the Workers Culture Programme and vouchers
culture. The study aims to observe the possible repercussions that such incentives
can generate in the cultural economy. The study of the economic impact of public
incentives to use cultural policies can enable the analysis of the feasibility and
efficiency of these state actions as effective tools to correct possible market failures.
The public encouragement of cultural consumption aims to provide access and the
enjoyment of goods and culture services, thus ensuring constitutionally provided
right to full access to cultural resources. However, stimulating consumption may
generate economic imbalance in relation to the supply and demand of certain
cultural goods, may cause a price increase. This study aims observe encouraging
the consumption of culture goods through vouchers or check-worshiping culture
and its impact, positive or not, in the cultural milieu. This study is analytical and
aims to contribute to a clearer understanding of the functioning of public policies
to strengthen the freedom and cultural pluralism.
Keywords: Culture. Voucher. Public Policies. Cultural Consumption.

INTRODUO
O acesso s fontes de cultura nacional e o pleno exerccio dos direitos
culturais so direitos previstos na Carta Magna brasileira que, em seu artigo
215, define que o Estado apoiar e incentivar a valorizao e a difuso das
manifestaes culturais. A importncia da cultura, como direito fundamental
a ser exercido pelos cidados, fica evidenciada na vasta legislao ptria que
visa promover e proteger o meio cultural como patrimnio social.
Para exerccio de direito previsto em lei, entretanto, muitas vezes,
no basta a simples declarao de determinado bem social como direito
fundamental conferido aos cidados. necessrio que haja uma postura
ativa e eficiente das organizaes sociais, sejam essas estatais ou no, no
sentido de promoo e viabilizao do efetivo exerccio de tal direito.
Nesse sentido, no mbito da ao estatal, surge o que a Constituio
Federal de 1988 denominou de garantias, quando trata dos direitos e
garantias fundamentais. Pode-se, desse modo, perceber que os direitos no
so equivalentes s garantias, pois essas ltimas so vistas como ferramentas
e mecanismos por meio dos quais promovido o efetivo exerccio do direito
previsto.
234 |

Mariana Holanda Orcajo

Ao garantir o acesso s fontes de cultura nacional e o pleno exerccio


dos direitos culturais, portanto, o Estado se vincula garantia do exerccio
do direito, e no somente os declara como direito. As garantias so
materializadas por meio de legislaes que visam regulamentar as aes
estatais que tm como objetivo incentivar a cultura no Pas.
As legislaes que tratam sobre cultura tm, via de regra, trs
finalidades em relao ao fomento cultural, quais sejam: o fomento
produo, divulgao ou ao consumo. Desse modo, tem-se como exemplo
de regulamentao que visa produo cultural a Lei Rouanet, Lei n 8.313,
de 23 de dezembro de 1991, que trata sobre os incentivos pblicos e privados
a projetos culturais.
O presente estudo trar enfoque para a legislao brasileira, que tem
como objetivo o fomento ao consumo cultural, tratando da ltima etapa da
produo cultural, mais especificamente a Lei n 12.761, de 27 de dezembro
de 2012, que responsvel pela instituio do Programa de Cultura do
Trabalhador e pela criao do vale-cultura.
Trata-se de legislao que, por meio do Programa de Cultura
do Trabalhador, visa o fornecimento aos trabalhadores de meios para
o exerccio dos direitos culturais e acesso s fontes de cultura, sendo,
portanto, uma ferramenta para que seja garantido o direito fundamental
constitucionalmente previsto.

1 FORMAS DE INCENTIVO CULTURA


Os incentivos fiscais surgem em razo da necessidade, por parte do
Estado, de estimular determinados setores. So, portanto, solues criadas
para suprir determinada falha de mercado nas ocasies em que esse no
provoca estmulos financeiros suficientes para garantir o autossustento do
meio ou de bem cultural especfico.
A necessidade de estmulo por parte da entidade estatal pode surgir,
geralmente, em consequncia de dois fatores, o primeiro deles a condio
de vulnerabilidade financeira de determinado bem ou servio somada com
a sua importncia social e o segundo o interesse estratgico e econmico
que o meio desperta. Fbio de S Cesnik (2012, p. 1) defende que
Os incentivos fiscais so solues criadas pelos governos para
o estmulo de determinados setores de interesse estratgico, da
ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 235

economia. Sempre que h necessidade de investimento macio


em determinado setor, cria-se um estmulo tributrio para que
recursos sejam canalizados para o segmento especfico. A cultura
pertence a um desses setores que tm precisado de estmulo
governamental para conseguir seu impulso inicial.

A prtica de incentivar, de iniciativa predominante das entidades


de poder poltico ou econmico , as manifestaes artsticas e culturais
surgiu em organizaes sociais muito anteriores s que hoje conhecemos
como sociedades modernas. As configuraes e maneiras de incentivo foram
sendo aperfeioadas com o transcorrer do tempo. Franoise Benhamou
(2007, p. 157-158), entretanto, afirma que
A ao de governo em favor das artes nasceu de fato nos Estados
Unidos s nos anos sessenta, com a criao em 1960 o New York
State Council, com 50 mil dlares de oramento no primeiro ano.
Em 1965, aps spero debate, o presidente Johnson conseguiu a
criao do National Endowment for the Arts (NEA) e do National
Endowment for the Humanities.

No Brasil, porm, segundo Cesnik (2012, p. 2), a poltica de


investimento em cultura comeou tardiamente. [...] Essas polticas pblicas
de investimento surgiram apenas no fim da dcada de 1990. Desde ento,
entretanto, muitas regulamentaes foram realizadas no sentido de definir a
adequada ao estatal no setor, tanto a nvel federal quanto a nvel estadual
e municipal, em busca do fortalecimento da identidade cultural, alm da
garantia da livre manifestao e expresso da identidade cultural.
O fomento pblico atividade cultural pode ocorrer, conforme
anteriormente citado, durante trs partes do processo de criao de um
bem cultural. O estmulo pode ser realizado durante o processo de produo
da manifestao cultural, quando o bem cultural uma ideia, um projeto a
ser executado. Pode se dar, tambm, quando, j produzido, o projeto est
em fase de execuo, durante o processo de divulgao, ou, ainda, quando
j produzido e divulgado, durante o processo de consumo do bem cultural.
1.1 Incentivo Pblico Produo e Divulgao
Institudo pela Lei n 8.313, de 23 de dezembro de 1991, popularmente
conhecida como Lei Rouanet, O Programa Nacional de Apoio Cultura
PRONAC, a maior estrutura de fomento ao setor cultural do Direito
236 |

Mariana Holanda Orcajo

brasileiro. Entretanto, o Programa visa, principalmente, o estmulo


produo cultural e, em segundo plano, regula a divulgao da produo
objeto de incentivo.
Conforme define a Lei, o PRONAC tem a finalidade de captao e
canalizao de recursos para o setor, , portanto, responsvel pelas duas
primeiras partes do processo de produo cultural, ou seja, a produo em
si execuo do projeto e a divulgao. A Lei determina que
Art 1 Fica institudo o Programa Nacional de Apoio Cultura
(Pronac), com a finalidade de captar e canalizar recursos para o
setor de modo a:
[...]
VIII- estimular a produo e difuso de bens culturais de valor
universal, formadores e informadores de conhecimento, cultura
e memria;

Desse modo, a legislao visa beneficiar o artista ou produtor


cultural, para tornar possvel que os bens culturais cheguem at a populao,
garantindo assim o pleno acesso aos meios de cultura de que trata o texto
constitucional. Trata-se de uma prtica que busca impedir que a expresso
das manifestaes de cultura seja impossibilitada pela inviabilidade
econmica. Nota-se que
A economia poltica de Pareto baseia-se na ideia de que a livre
concorrncia nos mercados permite atingir o mximo de bemestar coletivo. A legitimidade da interveno pblica em favor da
cultura produto, ento, das falhas do mercado. (BENHAMOU,
2007, p. 148)

preciso garantir, ainda, entretanto, que o bem de cultura produzido


possa ser consumido; para tanto, foi sancionada em 2012 uma lei que
regulamenta o Programa de Cultura do Trabalhador e cria o vale-cultura,
ficando evidenciado o incentivo pblico ao consumo cultural, sobre o qual
trata-se a seguir.
1.2 Incentivo Pblico ao Consumo
A Lei n 12.761, de 27 de dezembro de 2012, regula o Programa de
Cultura do Trabalhador e cria o vale-cultura. Trata-se de regulamentao
que tem como objetivo possibilitar melhores condies de consumo de
bens culturais aos trabalhadores, dando preferncia aos trabalhadores que
ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 237

percebem at 5 (cinco) salrios mnimos mensais, conforme define o artigo


7 da Lei.
O objeto da norma um crdito concedido ao empregado, em
forma de uma bonificao que no possui natureza salarial e no pode
ser convertida em pecnia, para ser usado exclusivamente para realizar
o pagamento de consumos de produtos culturais. Objetivando promover
maior consumo e movimentao de mercado na rea cultural, a Lei, em seu
artigo 2, define que
Art. 2o O Programa de Cultura do Trabalhador tem os seguintes
objetivos:
I - possibilitar o acesso e a fruio dos produtos e servios
culturais;
II - estimular a visitao a estabelecimentos culturais e artsticos;
e
III - incentivar o acesso a eventos e espetculos culturais e
artsticos.

Alm disso, fica determinado, no artigo 3 da Lei, que o vale-cultura


de carter pessoal e intransfervel, vlido em todo o territrio nacional, para
acesso e fruio de produtos e servios culturais, no mbito do Programa
de Cultura do Trabalhador. Desse modo, a empresa beneficiria concede o
vale-cultura aos seus empregados, para que esses, na qualidade de usurios,
possam usufruis do benefcio nas empresas recebedoras, sendo essas ltimas
sempre ofertantes de produtos culturais de alguma natureza.
De uma maneira diferente, temos no direito brasileiro uma
oportunidade de incentivo pelo lado do consumidor, considerando que esse,
ao contrrio do que acontece nos incentivos produo e divulgao, fica
vinculado ao consumo de bens de cultura, visto que o benefcio somente
pode ser convertido, como que moeda de troca, em cultura. Entende-se,
portanto, que
o voucher ou cheque-cultura, que permite que se obtenham
redues de preo ou entradas gratuitas junto a ofertantes
concorrentes. [...] O voucher subvenciona o consumidor e no
mais o produtor, e as preferncias podem ser expressas num
mercado de livre concorrncia. Mas, supondo abolidos os
obstculos a esse tipo de poltica, como a revenda de ingressos no
mercado negro, a distribuio de voucher pode desencadear um

238 |

Mariana Holanda Orcajo

excesso de demanda em relao oferta e uma alta dos preos.


(BENHAMOU, 2007, p. 179)

Desse modo, percebe-se que o programa de fomento ao consumo


pode no favorecer a diversidade cultural ou a cultura em si, sui generis, haja
vista que os usurios continuam a consumir os produtos que j consumiam,
a partir de ento em maiores quantidades em decorrncia do aumento do
poder de compra.
O consumo repetitivo dos mesmos produtos, em maior ou menor
escala, pode no atingir o objetivo do Estado, enquanto garantidor do
pleno acesso aos meios culturais, de promover e desenvolver a identidade
e a diversidade cultural, gerando excesso de demanda em relao oferta e
consequente ajuste de preos em razo do desequilbrio gerado.

2 ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO AO CONSUMO


Por fim, em razo da ausncia de forte carter econmico e
viabilidade financeira de determinadas manifestaes culturais, preciso
que exista um esforo no sentido do reconhecimento da relevncia social
em detrimento da mxima do lucro. importante frisar, ainda, que papel
do Estado identificar os setores sociais que no respondem positivamente
plena e livre concorrncia, para que sejam supridas as falhas de mercado,
pois, segundo Benhamou (2007, p. 153), o Estado substitui o mercado para
apoiar os setores que, sem esse man, estariam condenados decadncia.
Entretanto, o vnculo do incentivo ao consumo cultural no
parece consertar a escassa movimentao econmica em determinadas
manifestaes culturais, vistas como menos populares por no alcanarem
a todos. O estmulo ao consumo no aparenta fortalecer o pluralismo, tendo
em vista que os produtos anteriormente consumidos passam apenas a ser
consumidos em maior escala, gerando desequilbrio de mercado. Benhamou
(2007, p. 181-182) defende que
Ningum duvida do bom fundamento da crtica onipotncia de
um Estado tentado a dirigir a criao, gerar rendas com a cultura e
administrar clientelas. Mas possvel reconhecer isso e ao mesmo
tempo aceitar que a interveno de governo impede que se
empobrea a vida cultural quando abandonada ao imperativo da
rentabilidade, e aceitar tambm que o mecenato seja apenas uma
ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 239

transferncia pontual de responsabilidade e no transformao


profunda das condies de financiamento cultura. Em resumo,
o retorno econmico que a vida cultural d comunidade nem
sempre cobre a despesa. Sem dvida, a importncia dessa despesa
deve ser medida por um padro diferente de sua dimenso
exclusivamente econmica, pelo menos em seu sentido estrito.

A delicada tarefa de reconhecer a linha tnue onde se encontram o


auxlio e o desencaminhamento precisa ser desempenhada com cautela. O
abandono de bens essenciais ao desenvolvimento social ao funcionamento
de mercado pode ser desastroso. Por outro lado, a interveno estatal
exacerbada pode gerar enfraquecimento do lao e da pluralidade cultural.
Desse modo, importante frisar que, ao regular a maneira como
deve ocorrer o incentivo estatal, o papel do Estado no o de censura, nem
tampouco o de atribuir juzo de valorao ideolgica aos bens culturais,
mas to somente de verificar a maior ou menor necessidade de incentivo em
determinada rea, por meio de critrios objetivos, evitando, desse modo,
que a atuao estatal tenha o papel inverso ao desejado, de fortalecimento
da diversificao. Mario Vargas Llosa (2010, p. 183) defende que
Para garantir a liberdade e o pluralismo cultural preciso
determinar claramente a funo do Estado nesse terreno. Essa
funo s pode ser a de criar as condies mais propcias para
a vida cultural e a de imiscuir-se nela o menos possvel. O
Estado deve garantir a liberdade de expresso e o livre trnsito
de ideias, fomentar a pesquisa e as artes, garantir o acesso de
todos educao e informao, mas no impor ou privilegiar
doutrinas, teorias ou ideologia, e sim permitir que estas floresam
e compitam livremente.

Por fim, necessrio que sejam utilizados mecanismos para que a


diversidade seja garantida. Para tanto, necessrio reconhecer as reas
de falhas de mercado, para que sejam corrigidas. imprescindvel, por
outro lado, reconhecer as reas em que a livre concorrncia propicia maior
desenvolvimento, sempre visando o fortalecimento da cultura enquanto
patrimnio social e no o imperativo da rentabilidade.
Desse modo, o estmulo ao consumo por meio de benefcios como o
vale-cultura tende a gerar um aumento superior ao suportado na demanda
de bens de cultura que no necessariamente necessitam de incentivo, em
razo de seu forte carter econmico. Pelo funcionamento de mercado,
240 |

Mariana Holanda Orcajo

demanda superior oferta pode gerar aumento de preos, o aumento, por


sua vez, pode desfavorecer a cultura.
Faz-se necessria a busca pelo equilbrio da ao estatal no meio
cultural, garantindo que manifestaes desprovidas de forte carter
econmico ou de capacidade de autossustento no sejam negligenciadas,
entretanto, possibilitando que os benefcios da livre concorrncia e do
funcionamento de mercado no sejam afastados.

CONCLUSO
Ao longo do estudo, constatou-se que os campos de manifestaes
de cultura ou fases do processo de produo cultural que necessitam de
incentivo pblico ainda so turvos e confusos e ainda precisam de maior
esclarecimento. O objetivo da discusso possibilitar maior eficcia do
direito fundamental, previsto constitucionalmente, de acesso cultura a
todo cidado, podendo o indivduo se manifestar livremente e expressar
sua identidade cultural.
Garantir a livre expresso e a diversidade cultural de um Pas
necessrio para que seja possvel maior desenvolvimento social e intelectual
dos seus cidados. O estudo das repercusses econmicas dos incentivos
estatais ao setor necessrio para reconhecimento do resultado positivo
ou no em relao ao objetivo final, possibilitando, desse modo, que sejam
utilizadas polticas pblicas eficazes.
O estmulo ao setor cultural durante a fase de consumo visa a
promoo do acesso cultura. Essa promoo, entretanto, deve ocorrer
no apenas por meio dos atos normativos j existentes, mas tambm
possibilitando alteraes e adaptaes nas medidas j vigentes, a fim de
aprimor-las, garantindo igualdade de possibilidade de desenvolvimento
para os bens culturais.
Desse modo, a ao estatal deve ser regida pela busca do equilbrio
em relao ao incentivo, substituindo o mercado em circunstncias de
falha, garantindo que os bens de cultura dentro de alguma circunstncia de
desequilbrio encontrem melhores condies de desenvolvimento prprio,
independente de ser essa situao de desequilbrio causada pela ausncia de
forte carter comercial ou de ser ela causada pela excessiva regulamentao
e incentivo.
ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 241

Percebe-se, portanto, que o mais eficiente fomento cultura por parte


do Estado pode significar uma interveno forte e uma grande presena
desse em casos de falha de mercado, ou pode significar a simples absteno
da entidade estatal em casos em que a livre competio propicia mais
desenvolvimento e melhores qualidades e variedades de produes.
Assim, possibilita-se igualdade de oportunidade e, por assim dizer,
igualdade de concorrncia entre as mais diversas manifestaes de cultura,
gerando um ambiente social que fortalece o pluralismo e incentiva a
evoluo e a melhora por meio do carter interventivo e subversivo entre as
manifestaes culturais.

REFERNCIAS
ADORNO, Theodor W,; HORKHEIMER, Max. Dialtica do
Esclarecimento: fragmentos filosficos. Traduo de Guido Antonio de
Almeida. Rio de Janeiro: Zahar 1985.
BENHAMOU, Franoise. A Economia da Cultura. Traduo Geraldo
Gerson de Souza. Cotia, SP: Ateli Editorial, 2007.
BENJAMIN, Walter. A Obra de Arte na Era da Reprodutibilidade Tcnica.
Teoria da Cultura de Massa.Comentrios e seleo de Luiz Costa Lima.
So Paulo: Paz e Terra, 2000.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988,
promulgada em 5 de outubro de 1988. Braslia, DF, Senado, 1988.
______. Lei n 8.313, de 23 de dezembro de 1991. Restabelece princpios da
Lei n 7.505, de 2 de julho de 1986, institui o Programa Nacional de Apoio
Cultura (Pronac) e d outras providncias. Drio Oficial da Unio, Braslia,
DF, 24 dez. 1991. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/CCivil_03/
leis/L8313cons.htm>
______. Lei n 12.761 de 27 de dezembro de 2012. Institui o Programa de
Cultura do Trabalhador; cria o vale-cultura; altera as Leis Leis nos8.212, de
24 de julho de 1991, e 7.713, de 22 de dezembro de 1988, e a Consolidao
das Leis do Trabalho - CLT, aprovada pelo Decreto-Lei no5.452, de 1ode
maio de 1943; e d outras providncias. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2012/Lei/L12761.htm>
242 |

Mariana Holanda Orcajo

CESNIK, Fbio de S. Guia do Incentivo Cultura. 3. Ed. Atual. e ampl.


Barueri, SP: Manole, 2012.
CHAU, Marilena. Cidadania cultural: o direito cultura. So Paulo:
Editora Fundao Perseu Abramo, 2006.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Cultura e Democracia na
Constituio Federal de 1988. A Representao de Interesses e sua aplicao
no programa nacional de apoio cultura. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004.
______. Direitos Culturais como Direitos Fundamentais no Ordenamento
Jurdico Brasileiro. Braslia: Braslia Jurdica, 2000.
______. Federalismo Cultural e Sistema Nacional de Cultura: contribuio
ao debate. Fortaleza: Edies UFC, 2010.
______. O programa nacional de apoio cultura como embrio do sistema
nacional de cultura. Pensar, Fortaleza. v. 11, p. 73-82, fev. 2006.
ELIOT, T.S. Notas para uma Definio de Cultura. Traduo de Eduardo
Wolf. So Paulo: Realizaes, 2011.
JAEGER, Werner. Paidia A formao do Homem Grego. So Paulo:
Martins Fontes, 1995.
LLOSA, Mario Vargas. A Civilizao do Espetculo: uma radiografia
do nosso tempo e da nossa cultura. Traduo de Ivone Benedetti. Rio de
Janeiro: Objetiva, 2013.
______. Sabres e Utopias: vises da Amrica Latina. Traduo de Bernardo
Ajzenberg. Rio de Janeiro: Objetiva, 2010.
REIS, Ana Carla Fonseca. Marketing Cultural e Financiamento da
Cultura. So Paulo: Thomson Learning Edies, 2006.
ROJAS MIX, Miguel. El Imaginario: civilizacin y cultura del siglo XXI.
Buenos Aires: Prometeo Libros, 2006.
ROUANET, Sergio Paulo. Teoria Crtica e Psicanlise. Rio de Janeiro:
Tempo Brasileiro, 2001.
SILVA, Vasco Pereira da. A cultura a que tenho direito: direitos
fundamentais e cultura. Coimbra: Almedina, 2007.

ANLISE ECONMICA DO INCENTIVO PBLICO AO CONSUMO CULTURAL

| 243

MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO


CONTEXTO PS MODERNO
ARTS MARKET AND MULTIETHNIC STATE: RELATIONS IN THE
POSTMODERN CONTEXT
Erik Henrique da Costa Nunes1
Vinicius Gomes Saboya2
Felipe Felix e Silva3
RESUMO
O presente artigo tem a finalidade de analisar como a arte e as manifestaes
artsticas podem ser consideradas em um ambiente ps-moderno, em que as trocas
de mercado marcam, de forma profunda, todas as relaes dos homens. Nota-se
que, para a devida compreenso, foi necessrio investigar aspectos histricos da
arte, da arte no cenrio histrico, passando brevemente da pr-histria ao perodo
atual. Ademais, entende-se que tanto o monoplio da produo artstica quanto
a massificao da cultura podem ser prejudiciais aos indivduos, na medida em
que a arte, como um objeto cultural coletivo, produzida e apreendida tambm de
maneira coletiva. A adoo de um Estado pluritnico, baseado numa hermenutica
de aproximao e de tolerncia de culturas, fundamental para no s fortalecer,
mas tambm a democratizar a produo artstica. O estudo foi feito com base na
anlise de referncias transdisciplinares, relacionadas a cincias que pudessem
melhor explicitar tanto o fenmeno da arte como tambm o de seu consumo
econmico, tais como a antropologia, a histria, a sociologia e o direito. Para isso,
foi realizada pesquisa bibliogrfica ora descritiva, para apresentar o estado da arte
quanto temtica em estudo, ora crtica, para cotejar ideias relacionadas ao Estado
pluritnico e ps-modernidade crtica de Bauman, por exemplo.
Palavras-chave: Ps-modernidade. Arte e economia. Estado pluritnico.
ABSTRACT
This article aims to analyze how art and artistic manifestations can be considered
in a postmodern environment, where market exchanges is impressed, deeply, in
all mens relations. It is noted that, for a proper understanding, it was necessary

Graduando em Direito pela Universidade Federal do Cear. Pesquisador do Grupo de Estudos em


Direito e Assuntos Internacionais (GEDAI/UFC).
Graduando em Direito pela Universidade Federal do Cear. Pesquisador do Grupo de Estudos em
Direito e Assuntos Internacionais (GEDAI/UFC).
Aluno do Mestrado Acadmico em Direito da Universidade Federal do Cear, Diretor Acadmico
do Grupo de Estudos em Direito e Assuntos Internacionais (GEDAI/UFC), servidor pblico federal.

244 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

also a survey with the purpose to investigate arts historical aspects, briefly
commenting on the prehistory until nowadays. Furthermore, it is understood
that both the monopoly of artistic production and the mass culture can be
harmful to individuals, to the extent that art, as a cultural collective object, is
produced and seized collectively. The adoption of a multi-ethnic State, based on
a hermeneutics of approximation and tolerance among cultures, is fundamental
not only to strengthen, but also to democratize artistic production. The study was
made through an analysis of trans disciplinary references, related to sciences that
could better explain both the phenomenon of art itself, as well as its economic
consumption, such as anthropology, history, sociology, and laws. For this, it was
held bibliographic research, sometimes descriptive, so as to present the state of art
regarding the subject under study, sometimes critic, in order to collate ideas related
to the multi-ethnic State and to the Baumans post-modernity, for example.
Keywords: Post-modernity, Art and Market and Multi-ethnic State.

INTRODUO
A ps-modernidade trouxe a modificao das relaes do homem
consigo mesmo e, portanto, do homem com os objetos culturais que cria.
Nesse contexto, com o aumento da velocidade das trocas e das interaes,
o sistema econmico passa a tocar, com mais intensidade, aquilo que se
chama de cultura.
As artes, aqui entendidas como resultado de um processo cultural,
sero profundamente tocadas pelo advento de um cenrio mercadolgico.
A sociedade de consumidores, logo, est muito preocupada com o consumo,
negando, em parte, qualquer objeto ou afim que no esteja diretamente ligado
prpria lgica consumista. O consumo de arte leva, necessariamente,
preocupao com o acesso e com a apreenso do objeto cultural contido nas
obras e produes artsticas.
Pelo carter monopolizador do mercado artstico, algumas vezes, fica
impossvel a aquisio plena da garantia de fruir das artes e do benfico
que delas resultam, tendo em vista que o acesso de algumas peas pertence
somente a privados. De outro lado, a massificao cultural imposta, de certa
forma, pela indstria cultural mina outras formas de produo de uma
determinada comunidade. Assim sendo, como promover o contato entre
homem e arte num contexto ps-moderno?
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 245

O artigo parte do pressuposto que a melhor compreenso das diversas


culturas existentes fundamental para combater a massificao cultural
imposta pelo poder ideolgico etnocntrico que se constri cotidianamente
na atualidade. Para tanto, deve-se partir dos paradigmas conceituais do
Estado pluritnico e da hermenutica diatpica de Boaventura Santos. O
objetivo, ento, do trabalho, a defesa de um Estado que amplie o acesso
dos indivduos cultura por eles (e por todos) produzida, de forma que
o consumo desenfreado no permita o monoplio ou a massificao da
produo artstica.
O trabalho est dividido em quatro partes: 1. Consideraes
tericas sobre arte e sua economia; 2. O contexto ps-moderno da arte; 3.
Desdobramentos jurdicos do acesso arte; e 4. O Estado Pluritnico frente
arte num ambiente ps-moderno.
O estudo foi feito com anlise de referncias transdisciplinares,
relacionadas a cincias que pudessem melhor explicitar o fenmeno da
arte e seu consumo econmico. Foi realizada pesquisa bibliogrfica ora
descritiva, para apresentar o estado da arte quanto temtica em estudo,
ora crtica, para cotejar ideias relacionadas ao Estado pluritnico e ps
modernidade crtica de Bauman, por exemplo.

1 CONSIDERAES TERICAS SOBRE ARTE E SUA ECONOMIA


A arte ser definida, para efeitos deste artigo, como uma linguagem,
uma estrutura, um sistema, um smbolo ou uma amostra de sensaes
(
GEERTZ, 1976, p. 1474). A arte tambm resultado de um processo
cultural, em que o mercado artstico no surgiu de forma abrupta, mas
foram necessrias mudanas pragmticas ao longo da histria. Portanto,
ressalta-se importante a explanao do tema, na compreenso de suas
relaes mercadolgicas.
Com efeito, nota-se que no se pode falar apropriadamente de uma
produo artstica que vise arte por arte, ou arte por influncia ou ainda
por dinheiro, durante a Pr-Histria, haja vista que os homens no se
preocupavam com o verdadeiro significado de arte, contudo procuravam o
poder mgico que existe sobre a natureza em sua busca pela sobrevivncia
(REIS, 2000, p. 6).
246 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

At a Idade Mdia, era incomum e pouco existente a criao artstica


com intuito de venda. J a partir no sculo XII at o sculo XVII, com a
ascenso econmica da burguesia europeia, surgem as figuras dos mecenas,
indivduos que patrocinam artistas. Foram eles muito importantes para
uma relativa emancipao econmica e ideolgica dos artfices que eram
muito presos religio e prpria entidade da Igreja Catlica. Entretanto,
apesar de um pouco mais independentes para alguns trabalhos individuais,
eles trabalhavam sob encomendas, logo deveriam seguir, ao menos
minimamente, o que os clientes desejavam. Como afirmou Rookmaaker:
dentro da tradio, da rgida estrutura de habilidades, regras e
padres, havia liberdade. Se algum fosse solicitado a reproduzir
certa obra, no teria de agir como um rob; haveria espao para
mostrar sua tcnica e suas qualidades. Valorizava-se a qualidade
em vez da originalidade e da novidade; ainda assim, os artistas
poderiam ser eles mesmos. (ROOKMAAKER, 2010)

Na verdade, o papel do artista mudou, no muito claramente,


na Renascena. Nesse perodo, s poder-se-ia chamar arte aquilo que
chamamos hoje de arte fina, e os arteses ficaram em uma posio inferior.
Nesse contexto, o artista veio a se tornar um gnio, algum que poderia
dar a humanidade algo melhor (ROOKMAAKER, 1978). Evidente que tal
mercantilizao foi igualmente resultado da mudana estrutural das artes
que, outrora pintadas em tetos e paredes como afrescos e afins, passaram
a serem feitas em quadros, como o caso da pintura (REIS, 2000, p. 6-7).
Foi, todavia, com o capitalismo, que, como modelo econmico,
prope, desde seus primrdios, a garantia bsica do lucro, como
consequncia da Revoluo Industrial (POSNER, 1987), que se quebrou
quase que totalmente a ligao artista-comprador tradicional. Agora o
pintor pintava ou escultor esculpia, no visando um comprador especifico,
produziam muito mais de maneira praticamente livre. A produo artstica
aumentou consideravelmente, bem como o nmero de obras assinadas,
alm, claro, do nmero de consumidores. Atualmente, seja de livros, seja
de pinturas, a venda das belas artes chega a movimentar milhes apenas
com uma pea (REIS, 2000, p.6).
Com efeito, poucos foram os economistas que, deveras, mostraram
vontade ou interesse de estudar a arte e, quando o fizeram, foi mais por
fora da inclinao ao tema do que como economistas. At mesmo David
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 247

Ricardo ou Adam Smith, no viram a arte como forma de produzir riquezas


s naes, contudo a viam como simples lazer (BENHAMOU, 2007). vero
que, at Keynes, o investimento na rea no passava de irracionalidade, uma
vez que a obra artstica no passava de um fantasma, algo com que no
se poderia lidar razoavelmente, algo que era no-funcional, ora, pois, os
interesses pessoais de luxo estavam fora da norma e pouco preocupados
com a verdadeira produo de riquezas (TOLITA, 2007, p. 25-27).
Seria anacronismo julg-los, no entanto, vemos que seus pensamentos
j no esto de todo certos. No mercado atual, j existem financeiras que
vendem participao acionria em obras de arte, isso feito com objetivo
de diversificar a fonte de renda, sendo classificada com patrimnio. O
investimento no valor patrimonial da arte importante, mesmo assim,
perigoso. Alerta Benhamou (2007, p. 84) que, embora a oferta de obras de
arte, como a de ativos da Bolsa, seja relativamente inelstica, os mecanismos
de retomada do equilbrio, no caso das obras de arte, so menos eficientes.
Segundo Benhamou, tem-se que as pinturas e as esculturas so, de
certa forma, frutos de monoplios, tendo em vista que apenas o vendedor
pode oferecer aquilo. No que isto seja, de fato, algo ruim. Os copyrights
do direitos aos autores sobre suas obras e valorizam seus talentos e
especificidades. Com isso, contudo, pode-se inferir que a mais-valia que
existem nas obras de arte no so, de tudo, reais, no passam, pois, de
especulao, dada com base numa espiral especulativa. Na verdade, a subida
de preos destas peas se d aleatoriamente e mesmo um estudo na rea
no pode dizer com alguma exatido quais obras sero valorizadas ou quais
se desvalorizaro (BENHAMOU, 2007, p. 48 - 83).
Mesmo com tudo isso, e, apesar da no acomodao desse mercado
a nveis internacionais, pode-se dizer que existe uma elevao do mercado
artstico. Ao menos dos investidores interessados por arte.

2 O CONTEXTO PS-MODERNO DA ARTE


O consumo, segundo condio permanente e irremovvel, no se
prendendo em limites temporais ou ainda histricos. Bauman assegura que
o fenmeno do consumo tem razes to antigas quanto os seres vivos
e com toda certeza parte permanente e integral de todas as formas de
248 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

vida conhecidas a partir de narrativas histricas e relatos etnogrficos


(BAUMAN, 2008, p. 37).
A arte , com efeito, um artigo de luxo, para alguns, apesar disso ainda
algo que deve ser consumido por todos, algo que existe inerente ao ser.
At mesmo os imperadores romanos sabiam disso e, por isso, instituram
a poltica do po e circo, no ser destacado no presente artigo, contudo,
notria a representatividade com que a arte influncia a formao da
sociedade.
Evidente que, diante das alteraes econmicas, a arte no se manteria
inerte. Na verdade, quando Bauman faz meno a um consumismo na
sociedade de produtores, ele engloba, igualmente, a arte. Quando afirma
que a apropriao e a posse de bens que garantam (ou pelo menos nos
prometam garantir) o conforto e o respeito podem de fato serem as
principais motivaes dos desejos e anseios na sociedade de produtores
(BAUMAN, 2010, p. 42).
Bauman sugere que existe uma enorme competio sobre a ateno
de possveis consumidores, que, no geral, esto crescendo de forma
exponencial. O autor usa o mercado musical como exemplo, em que os
promotores de novidades lutam febrilmente para ampliar alm do possvel a
capacidade de absoro dos compradores do mercado musical (BAUMAN,
2010, p. 56-57). Nesse sentido, ento, ele sugere que a arte deixa de ser, como
tudo, uma identidade e passa a representar uma sensao. Assim, mesmo
que, na sociedade de produtores, a arte procurasse garantir o conforto, na
sociedade de consumidores, termo que usa para identificar a sociedade
moderna, essa concepo muda fazendo com que at mesmo a cultura, e
dessa forma, a arte, seja lquida.
A sociedade de consumidores, logo, est muito preocupada com
o consumo, negando, em parte, qualquer objeto ou afim que no
esteja diretamente ligada prpria lgica consumista. Nessa
acepo, Bauman (2010, p. 70) afirma:

A sociedade de consumidores representa um conjunto peculiar de


condies existenciais em que elevada a probabilidade de que a maioria
dos homens e mulheres venha a abraar a cultura consumista em vez de
qualquer outra, e de que na maior parte do tempo obedeam aos preceitos
dela com mxima dedicao.
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 249

Com essa luta, o consumidor fica com uma melancolia, definida


como um distrbio resultante do encontro fatal entre obrigao e a
compulso de escolher/o vcio da escolha e a incapacidade de fazer essa
opo (BAUMAN, 2010, p. 58).

3 DESDOBRAMENTOS JURDICOS DO ACESSO ARTE


Como demonstrao de cultura, as manifestaes de arte devem ser
respeitadas. Sendo este direito salvaguardado na Declarao Universal dos
Direitos Humanos Artigo 27, quando diz toda a pessoa tem o direito de
tomar parte livremente na vida cultural da comunidade, de fruir as artes e
de participar no progresso cientfico e nos benefcios que deste resultam.
Cabe, portanto, aos Estados, defender este direito e, s populaes,
lutarem por ele. Evidente que no s defender o direito individual
produo artstica, porm acastelar as mais diversas produes, bem como
os mais diversos produtores. Isso, com a finalidade de fazer valer a isonomia
que tanto foi lutada para ser conseguida.
No entanto, v-se a dificuldade com que os estados lidam com isso.
Fica isso evidenciado no texto de Reis (2010, p. 66):
o fato de o Estado, no limite, respeitar essa sua ontologia isto
, a garantia da vida de uma determinada sociedade porm,
no explica a totalidade de sua existncia. preciso ressaltar que
ele tambm uma instituio representante de determinados
interesses encontrados nas relaes sociais. E essa uma
contradio que o Estado liberal-burgus alm de no solucionla [sic] a potencializa. Dessa forma, ele se movimenta em duas
direes contrrias: uma no sentido de garantir a sobrevivncia
de todos; outra, objetivando efetivar os interesses dos setores
dominantes poltica e economicamente. Entretanto, essa
contradio no perceptvel em todo e qualquer momento
histrico, mas apenas naqueles em que as contradies sociais se
acirram.

sabido que, com as Declaraes dos Direitos Humanos, houve, de


certa maneira, uma universalizao dos direitos. Dessa forma, os Direitos
Culturais, vinculados aos Direitos Humanos, transpuseram-se a um
novo patamar. Com esse destaque, intensificou-se a defesa a livre prtica
cultural e artstica. importante ressaltar que o sculo passado foi repleto
250 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

de movimentos artsticos revolucionrios diversos em contraposio aos


sculos ainda mais antigos.
Igualmente, faz-se necessrio lembrar que a assegurao de Direitos
Culturais no pode servir de pretexto para algum tipo de imperialismo
cultural. Apesar da adoo de Direitos Universais j ser, de alguma forma,
a adoo de um localismo a nvel global (SANTOS, 1997, p. 18-19). Os
Direitos Culturais devem, portanto, quebrar o ciclo de dominao cultural,
muitas vezes imposto de forma velada, que se perpetua na sociedade, uma
vez que existe para fazer valer o respeito s diversas manifestaes culturais.
Como parte de determinada comunidade, o indivduo tem, portanto,
segundo os Direitos Humanos positivados, direito de consumir arte. Caso
tomar-se a arte, como objeto ou sensao a ser consumida, e se disser que
o consumo pode ser visto como uma condio permanente e irremovvel,
constata-se que inerente, no de sentido determinante, a participao
artstica, bem como que no interessante, ou at legal, impedir que
moradores e participantes de alguma sociedade tenham acesso a produo
artstica local.
Pelo carter monopolizador do mercado artstico, algumas vezes, fica
impossvel a aquisio plena da garantia de fruir das artes e do benfico
que delas resultam, tendo em vista que o acesso de algumas peas pertence
somente a privados. De certo, alguns donos promovem amostras artsticas
e emprestam suas peas para exposio pblica, no entanto, mesmo assim,
caracteriza por uma boa vontade do dono da obra e no a via de regra do
segmento.
s vezes, o monoplio mostrado de outra forma. A massificao
cultural imposta, de certa forma, pela indstria cultural mina outras formas
de produo de uma determinada comunidade. Por exemplo, para Sen
(2010, p. 308), o sol nunca se pe no imprio da Coca-Cola e da MTV.
Em tais situaes, v-se que h uma supresso da produo local de
produtos em substituio importao, mesmo que da ideia do produto
em si. Portanto, em tais situaes, o acesso arte caraterizado como um
localismo globalizado, ou seja, uma globalizao dos direitos de-cimapara-baixo, como diz Santos (1997, p. 18-19). Adorno e Horkheimer dizem
(2002, p.2):
Por hora a tcnica da indstria cultural s chegou estandardizao
e produo em srie, sacrificando aquilo pelo qual a lgica da
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 251

obra se distinguia da lgica do sistema social. Mas isso no vai


imputado a uma lei de desenvolvimento da tcnica enquanto tal,
mas sua funo na atual sociedade econmica.

Diante disso, constata-se o papel do Estado ou da unio de vrios


Estados de medir e auxiliar o etnodesenvolvimento cultural dos indivduos.
Desse modo, imprescindvel explicitar que a hermenutica diatpica
proposta por Santos deve ser entendida como pressuposto fundamental para
a concretizao do etnodesenvolvimento, v isso quando o autor salienta:
a hermenutica diatpica oferece um amplo campo de
possibilidades para os debates que esto actualmente [sic] a
ocorrer nas diferentes regies culturais do sistema mundial sobre
os temas gerais do universalismo, relativismo, multiculturalismo,
ps-colonialismo, quadros culturais da transformao social,
tradicionalismo e renovao cultural (SANTOS, 1997, p. 28).

Com efeito, entendemos que a hermenutica diatpica se conceitua


como o mtodo de compreenso que se alicera a partir da incompletude
cultural. Essa incompletude uma das cinco premissas que Santos estabelece
para que se chegue ao dilogo intercultural. Dessa forma, nota-se que se
uma cultura se considera como completa ela no se apresenta aberta ao
dilogo e a compreenso daquilo que diferente do seu embasamento. No
entanto, quando uma cultura entendida como incompleta, existe ento a
abertura ao enfrentamento das diferenas e busca por respostas diferentes
daquelas j estabelecidas em seus parmetros.
Entende-se, ento, que a modernidade foi responsvel por perverter o
sentido da arte a ponto de coloca-la sobre dois sentidos distintos: o primeiro
como qualquer produo, dotada de sentido ou no; e o segundo como
fator de distino monetria ou de desenvolvimento cultural e tnico. Dessa
forma, o que se busca com a melhor compreenso das diversas culturas
existente combater a massificao cultural imposta pelo poder ideolgico
etnocntrico que se constri cotidianamente na atualidade. Para tanto, devese entender que nenhum Estado se baseia em uma forma unicultural, pois,
a partir de exemplos histricos, como os regimes totalitrios que tocaram
a Europa no sculo passado, ou ainda dos movimentos colonialistas na
Amrica e na sia a comear do sculo XV, compreende-se essa unificao
abre espao para arbitrariedades cometidas em favor de um ideal cultural
puro. A cultura de um Estado deve ser entendida como em constante
desenvolvimento, dotada de diversas vertentes e possibilidades.
252 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

A relao entre Direitos Culturais e Direitos Humanos tambm foi


responsvel por influenciar a redao de outras legislaes que visavam
garantir a liberdade cultural. A exemplo disso, a Declarao Universal sobre
a Diversidade Cultural da UNESCO em seus doze artigos visa garantir o
reconhecimento da diversidade cultural como patrimnio comum da
humanidade, alm de reconhec-la como fonte de desenvolvimento e
fomentar o livre acesso s pluralidades culturais. J em seu primeiro artigo,
esta declarao assegura o multiculturalismo como patrimnio comum da
humanidade, ainda versa sobre a necessidade de se atingir um pluralismo
cultural, em seu segundo artigo, e assegura algo, em seu terceiro artigo, que
j havia sido dito na Declarao dos Direitos do Humanos:
a diversidade cultural amplia as possibilidades de escolha que
se oferecem a todos; uma das fontes do desenvolvimento,
entendido no somente em termos de crescimento econmico,
mas tambm como meio de acesso a uma existncia intelectual,
afetiva, moral e espiritual satisfatria.

Para Sen (2010, p. 311), a comunicao e a apreciao entre culturas


no precisam ser motivo de vergonha ou desonra. Visto isso, para que essa
comunicao efetive o respeito diversidade cultural, a relao entre os
indivduos e culturas diferentes deve ser fundada sobre a tolerncia, devendo
esta ser entendida como na Declarao de Princpios Sobre a Tolerncia da
UNESCO:
Art. 1 - Significado da Tolerncia
A tolerncia o respeito, a aceitao e o apreo da riqueza e da
diversidade das culturas de nosso mundo, de nossos modos de
expresso e de nossas maneiras de exprimir nossa qualidade
de seres humanos. fomentada pelo conhecimento, a abertura
de esprito, a comunicao e a liberdade de pensamento, de
conscincia e de crena. A tolerncia a harmonia na diferena.
No s um dever de ordem tica; igualmente uma necessidade
poltica e jurdica. A tolerncia uma virtude que torna a paz
possvel e contribui para substituir uma cultura de guerra por
uma cultura de paz.

Nota-se, dessa forma, que, como Sen (2010, p. 313) resumiu bem, no
devemos perder nosso poder de compreender uns aos outros e de apreciar
produtos culturais diferentes de diferentes pases na defesa apaixonada da
conservao e da pureza.
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 253

4 O ESTADO PLURITNICO FRENTE ARTE NUM AMBIENTE


PS-MODERNO
Dessa forma, deve-se entender que a massificao cultural imps
dificuldades para que as diferenas culturais sejam respeitadas. Nota-se,
assim, que, nesse contexto, o Estado Pluritnico de Direito vem ajudar a
estabelecer uma relao de respeito s diversas culturas existentes em um
pas, pois, em sua conceituao, essa forma de Estado prioriza o tratamento
equnime de todas as etnias que habitam em seu territrio, sem qualquer
distino qualitativa, nem privilegiando uma cultura em detrimento
de outra. Logo, nessa forma de Estado, a cultura deve ser tratada em
suas mltiplas representaes como um trao componente essencial na
construo da nacionalidade.
No entanto, para que esse Estado seja efetivado, necessrio que
alguns preceitos bsicos sejam estabelecidos com a finalidade de que
sua eficcia seja realmente comprovada. De incio, fundamental que as
divergncias histricas e os ressentimentos recprocos sejam superados,
no alimentando mais os sentimentos de dio e discrdia entre os diversos
grupos tnicos componentes de uma nao. Todavia, essa tarefa no se
apresenta de um modo fcil visto que mesmo perante diversos acordos
internacionais e nacionais, que prezam pela unio e harmonia entre os
povos, ainda existem grupos intolerantes que no respeitam a presena do
Outro no mesmo territrio. Nesse contexto, o instrumento mais eficaz
para a superao dessas desavenas a educao, ministrada no nos
moldes da valorao indiscriminada de uma cultura etnocntrica, mas sim
com o conhecimento terico e a aplicao prtica do convvio com culturas
diferentes das suas. Observa-se ento que a educao deve ser baseada na
alteridade (permitindo um novo olhar sobre si, sobre o outro e o sobre o
mundo) e na tolerncia, e para isso, segundo a UNESCO, necessrio
promover mtodos sistemticos e racionais de ensino da tolerncia
centrados nas fontes culturais, sociais, econmicas, polticas e
religiosas da intolerncia, que expressam as causas profundas
da violncia eda excluso. As polticas e programas de educao
devem contribuir para o desenvolvimento da compreenso, da
solidariedade e da tolerncia entre os indivduos, entre os grupos
tnicos, sociais, culturais, religiosos, lingusticos e as naes
(UNESCO, 1995).

254 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

A expresso prpria dos grupos tnicos frente aos poderes executivos


e legislativo tambm se faz necessria na consolidao do Estado Pluritnico,
pois somente os indivduos pertencentes a determinada etnia sabem das
reais necessidades do seu grupo. Dessa forma, mister que haja a maior
representatividade de cada grupo tnico para a elaborao de diretrizes
direcionadas a solucionar eficazmente os seus problemas, sem, no entanto,
privilegiar algum grupo em detrimento de outros. Doravante, essa questo
se relaciona com a fundamental importncia de dar maior autonomia aos
grupos tnicos, conferindo-lhes liberdade de expresso e a capacidade
para desenvolver suas prprias qualidades. Esse contexto est contido
no conceito de etnodesenvolvimento, que deve ser entendido como
preservao cultural; capacidade de deciso quanto ao futuro; exerccio de
autodeterminao e estabelecimento de organizaes prprias de poder
(XIV Cpula Ibero-Americana, 2004).

CONCLUSO
Levando-se em conta o que foi apresentado, no sentido de que,
atualmente, est havendo um crescimento, de certo modo, do mercado
artstico e que existem linhas de pensamento que veem a sociedade psmoderna como um todo de forma pessimista, como o Bauman, mostrando
um lado extremamente negativo e preocupante no s do mercado artstico,
mas tambm da forma com que se lida com ele, conclui-se o trabalho no
sentido de que o Estado Pluritnico pode vir a ser uma forma de remediar
a situao. Sendo assim, este Estado, que preza primordialmente pela
tolerncia e pe, ou procura ao mximo por, em prtica a hermenutica
diatpica proposta por Santos, tem a capacidade de estabelecer uma relao
de respeito as diversas culturas existentes em um pas, podendo, portanto,
promover a comunicao e a apreciao entre diferentes culturas.
Viu-se, tambm, que algumas declaraes de rgos internacionais,
como da UNESCO ou da Cpula Ibero-Americana, tiveram a preocupao
de debruar-se sobre o tema com fito de atestar e acastelar os Direitos
Cultuais dos povos. Nisso, constata-se a importncia das unies de Estados
para se atingir o Estado Pluritnico e a liberdade cultural. Estas s podero
ser obtidas com a defesa de um Estado que amplie verdadeiramente o acesso
dos indivduos cultura por eles (e por todos) produzida.
MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 255

Quando o objetivo proposto de salvaguardar um ambiente onde


todos possam ter seu direito de acesso arte garantido, v-se que ele foi
atingido em parte, uma vez que tornou ainda mais visvel esta situao no
meio cientifico.

REFERNCIAS
ADORNO, Theodor; HORKHEIMER, Max. A indstria cultural. Disponvel
em:
<https://nupese.fe.ufg.br/up/208/o/ADORNO.pdf?1349568504>
Acesso em: 10 de agosto de 2015.
BAUMAN, Zigmunt. Vida para o consumo: a transformao das pessoas
em mercadoria. Rio de Janeiro, RJ. 2008.
BENHAMOU, Franoise. A Economia da Cultura. Cotia, SP. Ateli
Editorial. 2007.
GEERTZ, Clifford. Art as Cultural System. In: MLN, Vol 91, No 6. 1976.
LARAIA, Roque de Barros. Cultura: um conceito antropolgico. 21 edio.
Zahar. Rio de Janeiro, RJ. 2007.
ONU. Declarao Universal dos Direitos Humanos. Paris, 1948.
POSNER, Richard A. The Regulation of the Market in Adoptions. In: 67
Boston University Law Review 59. 1987.
REIS, Claudio. Apontamentos sobre a relao entre a Antropologia e o
Direito. In: VIDERE, Vol. 2, N 3. 2010
REIS, Sandra Alburquerque. Arte e Mercado. In: Revista On-line da Ps.
2010.
ROOKMAAKER, Hendrik Roelof. A arte no precisa de justificativa.
Viosa, MG. Editora Ultimato. 2010.
ROOKMAAKER, Hendrik Roelof. ArtNeeds No Justification. Disponvel
em: <http://filgueiras.blog.com/files/2011/04/Art-Needs-no-JustificationHans-RookmakerEm-ingl%C3%AAs.pdf> Acesso em: 14 de agosto de 2015.
SANTOS, Boaventura de Sousa. Por uma concepo multicultural de
direitos humanos. In: Revista Crtica de Cincias Sociais N 48. 1997.
256 |

Erik Henrique da Costa Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva

SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo, SP.


Companhia das Letras. 2010.
TOLITA, Paul. Cultura e Economia: problemas, hipteses e pistas. So
Paulo, SP: Iluminuras. 2007.
UNESCO. Declarao de Princpios Sobre a Tolerncia. Paris, 1997.
UNESCO. Declarao Universal Sobre a Diversidade Cultural. Paris,
2001.
XIV Cpula Ibero-Americana. Declarao de San Jos. So Jos, Costa
Rica, 2004.

MERCADO DE ARTES E ESTADO PLURITNICO: RELAES NO CONTEXTO PS MODERNO

| 257

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA


E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE
DESENVOLVIMENTO LOCAL1
THE JAZZ AND BLUES FESTIVAL OF GUARAMIRANGA AND THE
ROLE OF CULTURE AS LOCAL DEVELOPMENT PLATAFORM
Paulo Fernando Espndola da Silva2
RESUMO
Este artigo aborda a relao entre cultura e desenvolvimento, a discusso inserese no debate sobre a emergncia da Economia Criativa, esta entendida como
uma nova estratgia calcada principalmente em: criatividade (artstica, cientfica
e econmica), cultura e incluso social, conforme definido pela Conferncia
das Naes Unidas sobre o Comrcio e Desenvolvimento UNCTAD. A
Economia Criativa surge como um novo paradigma de desenvolvimento que liga
economia e cultura abrangendo os aspectos econmicos, culturais, tecnolgicos
e sociais do desenvolvimento. Nesse sentido, o Brasil um pas mpar quanto a
existncia de pluralidade de manifestaes culturais, seja pela existncia de
patrimnio arquitetnico, patrimnio natural ou pela miscigenao do seu povo.
Cada localidade do pas singular quanto a essas caractersticas, o que confere
significativo potencial para desenvolver atividades ligadas Economia Criativa.
Nessa perspectiva, este estudo aborda o Festival de Jazz e Blues, de Guaramiranga,
pois se avalia que o Festival nasce fortemente ligado identidade cultural da
cidade e preocupado com questes tanto sociais, quanto ambientais, ademais,
sobre o Festival, procura-se demonstrar que um forte elemento catalisador do
processo de desenvolvimento local e um exemplo de como a cultura, em suas vrias
manifestaes, pode ser instrumento e plataforma de polticas pblicas voltadas
para o desenvolvimento.
Palavras-chave: Economia Criativa. Desenvolvimento. Cultura. Jazz e Blues.
Guaramiranga.
ABSTRACT
This article discusses the relationship between culture and development, the
discussion is part of the debate on the emergence of the Creative Economy, this

Este trabalho resultado da pesquisa realizada pelo autor para a elaborao de monografia de
concluso do curso de Cincias Econmicas (UFC), defendida em 2013 e orientada pela Profa.
Monica Alves Amorim (UFC).
Bacharel em Cincias Econmicas (UFC); graduando em Direito (UFC); estudante-pesquisador do
Grupo de Pesquisa Democracia e Direito (UFC). E-mail: pf.spindola@gmail.com

258 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

understood as a new strategy based mainly in: creativity (artistic, scientific and
economic), culture and social inclusion, as defined by the United Nations Conference
on Trade and Development UNCTAD. The Creative Economy emerges as a new
development paradigm that links the economy and culture covering the economic,
cultural, technological and social development. Seen in these terms, Brazil is a
unique country about the existence of multiple cultural events, to the existence
of architectural heritage, natural heritage or the miscegenation of its people.
Each region of the country is unique about these features, which gives significant
potential to develop activities related to Creative Economy. In this context, this
study it assessed that the Jazz and Blues Festival of Guaramiranga is born strongly
linked with the cultural identity of the city and concerned about both social and
environmental issues, in addition, on the Festival, looking forward to demonstrate
that it is a strong catalyst element for the local development process and an example
of how culture in its various manifestations, can be an instrument and public policy
platform aimed at the development.
Keywords: Creative Economy. Development. Culture. Jazz and Blues.
Guaramiranga.

1 INTRODUO
O Sculo XXI tem imposto sociedade novos padres de consumo,
novas formas de relaes sociais, seja no trabalho ou na comunidade, e um
novo modelo de desenvolvimento econmico. Exemplos desse fenmeno
so os seguintes: a preocupao com o uso racional e sustentvel dos recursos
naturais; a busca por uma matriz energtica renovvel e menos impactante
ao meio ambiente, a exemplo da energia solar e elica; e o entendimento
de que as diversidades culturais e tnicas dos povos constituem ativos
importantes nas estratgias de superao do atraso das economias.
Nesse contexto o conceito de desenvolvimento, h muito associado
somente ao crescimento econmico e industrializao, evoluiu para
uma dimenso mais holstica. Hoje fatores sociais, polticos, ambientais e
culturais so indicativos bsicos que orientam os rumos do desenvolvimento.
Alm disso, as estratgias adotadas passam a considerar as especificidades e
vocaes de cada local.
No bojo desse debate, nasce um novo paradigma: a Economia Criativa.
Esse conceito surge como uma nova estratgia calcada principalmente na
criatividade (artstica, cientfica e econmica), cultura e incluso social,
o que defende a Conferncia das Naes Unidas sobre o Comrcio e
O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE
DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 259

Desenvolvimento UNCTAD. Para o rgo, este novo paradigma de


desenvolvimento liga economia e cultura e abrange os aspectos econmicos,
culturais, tecnolgicos e sociais do desenvolvimento, tanto em nvel macro e
micro (UNCTAD, 2008, p. 3).3
Assim, o vis da cultura na Economia Criativa est intimamente
ligado questo da incluso social, uma vez que considera as manifestaes
culturais e a diversidade cultural das regies como fatores aliados para
o desenvolvimento. As manifestaes culturais so o que h de mais
simblico e expressivo na identidade de um povo, e podem contribuir para
construo de setores ligados ao entretenimento e lazer, assim, gerando
renda e ocupao nas localidades.
Alm disso, esses setores convergem com a tendncia mundial que
torna cada vez mais notria a busca dos indivduos por novas experincias,
exemplo disso o crescimento do setor de turismo, nas suas diversas
modalidades. Dados da organizao Mundial do Turismo - OMT revelam
que, em 2013, o setor representou cerca de 10% do PIB mundial. Nesse
contexto, o setor de turismo pode ser encarado como uma proxy da demanda
por novas vivncias e emoes na sociedade moderna.
Ainda sobre as manifestaes culturais, o Brasil um pas mpar
quanto a existncia de pluralidade cultural, seja pela existncia de
patrimnio arquitetnico, patrimnio natural ou pela miscigenao do seu
povo. Cada localidade do pas singular quanto a essas caractersticas, o
que confere significativo potencial para desenvolver atividades ligadas
Economia Criativa.
Nessa perspectiva, este estudo aborda o Festival de Jazz e Blues, de
Guaramiranga, pois o Festival nasce fortemente ligado com a identidade
cultural da cidade e preocupado com questes tanto sociais e ambientais,
como ser demonstrado ao longo do trabalho.
Guaramiranga uma pequena cidade serrana, localizada no estado
do Cear, com cerca de cinco mil habitantes4, h 100 km da capital,

Traduo livre do texto original: In the contemporary world, a new development paradigm is
emerging that links the economy and culture, embracing economic, cultural, technological and
social aspects of development at both the macro and micro levels. UNCTAD (2008, p. 3)
O Censo de 2010, divulgado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica IBGE, mostra que
23,39% dos municpios brasileiros tm entre 0 e 5000 habitantes. E a expressiva maioria, 45,15%
tm entre 0 e 10 mil habitantes. Uma sntese desses resultados pode ser encontrada no seguinte link:
< http://www.ibge.gov.br/home/presidencia/noticias/imprensa/ppts/0000000244.pdf > Acesso em
15 de novembro de 2013.

260 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

Fortaleza. Sua paisagem verde e clima ameno a diferenciam da imagem


rida predominante nos outros municpios do Estado. Por essas razes,
Guaramiranga tem se tornado um local para repouso e diverso nos
finais de semana, feriados e frias. Inicialmente, os visitantes acorriam
cidade motivados pelo clima e paisagem diferenciados, atraes que, nos
ltimos anos, foram somadas aos atrativos culturais, em especial a msica
e gastronomia.
At o incio do ano 2000, o municpio era apenas mais um dentre
os mais de cinco mil municpios brasileiros, mas, na ltima dcada,
Guaramiranga tem experimentado uma srie de transformaes que a
tornam um bom estudo de caso quanto questo do desenvolvimento local,
seja pelos bons indicadores socioeconmicos ou pela estratgia adotada
pelo municpio. Guaramiranga apostou na Economia Criativa e teve a sua
riqueza cultural como norte para traar o seu processo desenvolvimento.
Guaramiranga foge tradicional estratgia de desenvolvimento
caracterizada pela insistncia dos municpios em acreditar que o
crescimento decorre da instalao de plantas industriais (fbricas), que
vm de fora, muitas vezes tendo como principal atrativo os generosos
incentivos fiscais dos governos locais; ou de grandes empresas e/ou grandes
empreendimentos, a exemplo das refinarias de petrleo ou siderurgia,
no caso do Cear atual, empreendimento estes baseados em uma matriz
energtica altamente poluidora; ou ainda de projetos governamentais, estes
quase sempre pensados longe da realidade desses municpios.
Essas estratgias ignoram a cultura e a criatividade locais que quase
nunca so associadas ao potencial de dinamismo econmico. Isso significa
muitas oportunidades de transformao socioeconmica perdidas, a
exemplo da criao de uma forte identidade e marcas ligadas a produtos de
um determinado territrio.
Fugindo dessa viso tradicionalista, o Festival de Jazz e Blues nasceu
como opo ao tpico carnaval brasileiro, caracterizado por seus ritmos
eltricos e danantes, onde predominam os ritmos de samba, frevo, ax
e outros de ritmos mais agitados. O Festival nasce principalmente como
alternativa ao carnaval cearense, sobretudo o do litoral do Estado, muito
marcado pela msica agitada e barulhenta, concentrao de multides e,
muitas vezes, associado a excessos de comportamento.

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 261

Os ritmos do jazz e do blues, por vezes improvisados e marcados pela


criatividade dos msicos, encontraram o cenrio perfeito em Guaramiranga:
cidade serrana, clima ameno, bela paisagem natural e o mais importante, a
cidade j tinha uma forte identidade ligada s expresses culturais, tais como
a realizao de festivais culturais, a exemplo do nacionalmente conhecido
Festival Nordestino de Teatro.

2 AS ORIGENS DAS MANIFESTAES CULTURAIS EM


GUARAMIRANGA
Guaramiranga tem caractersticas bem distintas daquelas que
representam o imaginrio geogrfico regional das demais regies do Cear,
estado aquele muito lembrado pelos ciclos de extrema aridez e seca que
castigam seu territrio e populao imortalizados no Quinze, de Raquel
de Queiroz.
A cidade est cercada por uma das pores remanescentes de Mata
Atlntica do Estado5, o que lhe confere um clima agradvel. A rea da Mata
preservada destino turstico obrigatrio para quem visita aquela cidade.
Alm da paisagem natural exuberante que lhe caracterstica, Guaramiranga
reconhecida tambm pela sua ambincia bomia, condio conferida,
principalmente, pela realizao dos festivais culturais, pela presena de
algumas poucas edificaes centenrias, alm do fato de a cidade possuir
dois teatros, fato que chama ateno principalmente tratando-se de um
pequeno municpio do interior do Brasil.
Desde meados do sculo XX, a cidade de Guaramiranga j apresentava
uma reconhecida ambincia cultural, ambiente esse muito favorecido pela
presena de uma pequena elite caf-aucareira que promovia saraus e
tertlias. Tais eventos promoviam a confraternizao entre os moradores

Guaramiranga est inserida na rea de Proteo Ambiental (APA) do Macio de Baturit. A APA
da Serra de Baturit abriga uma poro Mata Atlntica a qual serve de refgio ecolgico para uma
fauna e flora diversificada, e se projeta como condio indispensvel na formao e manuteno
da bacia hidrogrfica da que fonte natural para o abastecimento tanto da regio da APA como
da Regio Metropolitana de Fortaleza. Para mais informaes acessar o seguinte link: <<http://
antigo.semace.ce.gov.br/biblioteca/unidades/APABaturite.asp>Acesso em 18 de novembro de
2013

262 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

da cidade, conforme registro de Nilde Ferreira, ex-secretria de cultura da


cidade:
A origem do perfil cultural de Guaramiranga est muito ligada s
culturas agrcolas da cana-de-acar e do caf. Nossos ancestrais
artistas nasceram e se criaram (inclusive artisticamente), nos
canaviais e nos roados de caf; onde improvisavam versos para
gerar divertimento e aliviar a dura carga de trabalho.6

Alm dessas primeiras manifestaes culturais, outro aspecto do


perfil cultural de Guaramiranga, e que lhe conferir maior visibilidade,
a realizao de festivais de cultura. Esses eventos podem ser entendidos
como parte de uma poltica de desenvolvimento da cidade, mesmo que
implcita, tendo como motor propulsor atividades ligadas cultura, turismo
e lazer, fato que converge com as potencialidades econmicas da regio.
Assim, o Festival das Flores (1978) foi o pioneiro dentro dessa
estratgia de desenvolvimento e tinha como objetivo a valorizao e
promoo da cultura local, alm de servir de vitrine comercial para os
produtores de flores daquela regio. De fato, dada a sua condio de altitude
e clima, Guaramiranga sempre teve sua imagem ligada produo de flores.
Outro festival importante e que atraiu maior interesse da mdia local
foi o Festival Guaramiranga 100 Anos de Paz e Amor Natureza (1989).
Esse evento foi responsvel pela projeo inicial do turismo cultural da
cidade.7 Esta cadeia produtiva tambm foi bastante favorecida pela realizao
de outros eventos importantes, tais como: o Festival da Gastronomia, o
Festival do Vinho e o I Serra e Sanfona: Encontro de Sanfoneiros do Macio
de Baturit, o evento Viva Guar: Sons e Sabores de Guaramiranga, alm do
Festival de Teatro Nordestino e o Festival Jazz e Blues.
Esses dois ltimos merecem destaque nesse cenrio, seja pela
longevidade dos eventos ou pelos reflexos na economia e identidade local.
Sobre o Festival de Teatro Nordestino vale mencionar que ele resgata uma
expresso cultural que prpria do interior do Brasil, a tradio dos reisados,
e resgata tambm uma manifestao cultural que peculiar Guaramiranga,

FERREIRA, Nilde. Uma breve histria da cultura em Guaramiranga. Disponvel em: < http://
www.agua.art.br/brevehistoria.html> Acesso em 10 de novembro de 2013.
FERREIRA, Nilde. Uma breve histria da cultura em Guaramiranga. Disponvel em: < http://
www.agua.art.br/brevehistoria.html> Acesso em 10 de novembro de 2013.

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 263

o chamado dramas. O dramas se caracteriza como pequenas encenaes


com dilogos cantados sobre motivos lricos ou cmicos interpretadas
geralmente por mulheres e crianas, essa tradio remota poca dos
antigos saraus e tertlias da cidade.
A respeito do Festival Jazz e Blues, procura-se aqui demonstrar
que um forte elemento catalisador do processo de desenvolvimento
local e um exemplo de como a cultura, em suas vrias manifestaes,
pode ser instrumento e plataforma de polticas pblicas voltadas para o
desenvolvimento.

3 UM NOVO FESTIVAL: NS SOMOS BONS. NS PODEMOS


FAZER
As produtoras culturais Maria Amlia Mamede, comunicloga, e
Rachel Gadelha, antroploga, conceberam o Festival de Jazz e Blues no final
de 1999. Elas explicam que a ideia do festival nasceu a partir da identificao
de uma demanda reprimida representada por uma parcela de indivduos que
no se identificavam com a agitao caracterstica do carnaval cearense, este
muito centrado no litoral do Estado, alm disso, identificaram a ausncia de
alternativas culturais em Fortaleza para esse perodo.
As produtoras tinham ainda como motivao fugir da imagem
estereotipada do carnaval cearense, conforme relata Rachel Gadelha8:
pensamos no perodo do carnaval, em que muita gente saa de Fortaleza e
o que era mostrado nos telejornais, para o Brasil, sobre o Cear, era aquela
coisa do carnaval das praias, do mela-mela9, do ax.... Sentamos que o
Cear no era s aquilo, que havia mais e melhores coisas que podiam ser
mostradas, como a nossa msica instrumental, o trabalho dos msicos
de Fortaleza, alm dos atrativos da regio da serra refora Maria Amlia
Mamede.10
GADELHA, Rachel. Nos acordes do Jazz & Blues: memrias do Festival Jazz & Blues de
Guaramiranga. Fortaleza, 2012. Entrevista concedida a Dalwton Moura.
9
O mela-mela uma festa que se constitui em sujar as demais pessoas enquanto danam os ritmos
frenticos do carnaval (ax, samba, forr eletrnico, etc.). Em geral so usados sprays de espuma,
goma (fcula de mandioca) e gua.
10
MAMEDE, Maria Amlia. Nos acordes do Jazz & Blues: memrias do Festival Jazz & Blues
de Guaramiranga. Fortaleza, 2012. Entrevista concedida a Dalwton Moura

264 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

Ademais, as idealizadoras do Festival identificaram que os msicos


instrumentistas do Estado estavam subvalorizados, logo a realizao de um
festival com uma identidade ligada a um ritmo mais sofisticado apresentarse-ia como vitrine para esses artistas e daria novo flego para esse ramo da
msica local. Conforme relata Rachel Gadelha:
Vimos que tnhamos em Fortaleza muitos msicos excelentes que
no tinham espao. No havia mercado para eles e as pessoas no
os conheciam. Ento pensamos num festival de jazz e blues, nesse
sentido de valorizar o trabalho do msico instrumental.

ao:

Maria Amlia pontua os desafios de colocar o projeto do Festival em


Lidamos com dificuldades enormes. No comeo, ningum queria
patrocinar o festival, porque no se acreditava na ideia. Havia os
problemas de estrutura da cidade, que continuam at hoje, mas
na poca eram bem maiores. Havia o teatro que ns mesmas
tivemos que consertar, a alimentao que ns mesmas tivemos
que providenciar, a hospedagem em que ou ficava o pblico ou
ficava o pessoal de produo, porque os dois no cabiam. [...] A
primeira edio foi bancada por ns, contando com alguns apoios,
mas basicamente com nosso prprio investimento, apostando na
ideia. E com amigos e familiares trabalhando, acreditando junto
conosco.

Ultrapassados os desafios inicias, Maria Amlia e Rachel relatam uma


sensao de empoderamento ao trmino da primeira edio do Festival.
Do ponto de vista lgico, racional, tinha tudo pra dar errado. Mas
deu certo. Aconteceu. Porque era como se as pessoas ansiassem
por um projeto desses, como se o Cear precisasse de algo assim.
Muita gente descobriu naquele momento que ns temos msica
instrumental de excelente qualidade e que ns podamos fazer
um festival de alto nvel. A grande marca do primeiro ano foi essa
sensao de empoderamento: Ns somos bons. Ns podemos
fazer.11

MAMEDE, Maria Amlia. Nos acordes do Jazz & Blues: memrias do Festival Jazz & Blues
de Guaramiranga. Fortaleza, 2012. Entrevista concedida a Dalwton Moura.

11

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 265

Dessa forma, em maro do ano 2000, acontecia a primeira edio do


Festival de Jazz e Blues. Segundo Maria Amlia Mamede, Guaramiranga
apresentava poca caractersticas que potencializariam o sucesso comercial
do evento, tais como: proximidade capital do Estado, Fortaleza; fcil
acesso, clima agradvel; alm da cidade j ter uma identidade estabelecida
com setor cultural, consequentemente um possvel pblico consumidor
para o evento.12
Sobre a identidade cultural apontada por Maria Amlia, Nilde
Ferreira, ex-secretria de cultura de Guaramiranga refora:
O Festival de Jazz e Blues chegou a ns com harmonia e foi ao
encontro do que estvamos pensando na poca para a cidade. Era
como se ele conseguisse ser uma pea nesse quebra-cabea que
Guaramiranga na poca j estava querendo montar, atendendo
ao que pensvamos para o projeto de desenvolvimento, atravs
da cultura. [...] o festival foi pensado para Guaramiranga,
respeitando as manifestaes que j existiam na cidade, vendo em
que medidas poderia atender ao plano que j existia para cidade.
Houve uma sintonia entre o que o festival pensou e o que a cidade
estava pensando. Esses fatores permitiram que, dentro dos limites
da cidade, o festival pudesse se estruturar.13

A realizao de festivais em Guaramiranga no algo novo, a exemplo


dos eventos j citados, mas foi o carter inovador do Festival de Jazz e Blues
que chamou ateno:
Voltado para as pessoas que queriam escapar dos ritmos
carnavalescos, ao mesmo tempo em que faziam turismo em uma
regio de tesouros culturais e ambientais, o Festival no deixa de
ter ressonncia com as tradies da cidade. Na primeira metade
do sculo XX, no eram raros os concertos, saraus e tertlias que,
trazidos pelas famlias abastadas com propriedades na regio
uniam-se s manifestaes locais. Jazz e Blues tambm foram
escolhidos pela constatao de que a rica msica instrumental do

MAMEDE, Maria Amlia. Entrevista concedida ao autor na sede da Via de Comunicao em 18 de


outubro de 2013.
13
FERREIRA, Nilde. Nos acordes do Jazz & Blues: memrias do Festival Jazz & Blues de
Guaramiranga. Fortaleza, 2012. Entrevista concedida a Dalwton Moura.
12

266 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

Cear enfrentava condies de trabalho que no faziam jus sua


qualidade (REIS; URANI, 2011, p. 34).

Ainda sobre o carter diferenciado do Festival, Reis comenta:


[...] o processo de desenvolvimento engendrado pelo Festival
no foi implementado na comunidade, mas com ela e por ela.
Os espetculos so complementados por oficinas, atividades de
ecoturismo, encontros entre novos talentos e nomes consagrados,
programao complementar entre cidades vizinhas, ensaios
gratuitos, alm de outras atividades promotoras de um fluxo
mais contnuo de turistas para a regio, ao longo do ano (REIS;
URANI, 2011, p. 35).

As aes sociais promovidas pelo Festival so o que h de mais


significativo em termos de transformao social na cidade de Guaramiranga,
a exemplo do projeto de residncias musical. Na semana que antecede o
evento, profissionais reconhecidos no cenrio do jazz e blues compartilham
com os jovens msicos do municpio e outras localidades do Estado suas
experincias como artistas, compartilhando ainda lies de tcnica musical
em oficinas e workshops. Assim, ao trmino do curso esses jovens pem em
prtica durante o festival as lies aprendidas.
Alm disso, a Via de Comunicao, produtora cultural responsvel
pela realizao do Festival, mantm uma parceria como a Associao
dos Amigos da Arte de Guaramiranga AGUA, que garante aos alunos
da Associao acesso gratuito a toda a programao do evento alm da
participao nas oficinas realizadas pelos profissionais da msica.
A produtora tambm mantm parceria com o Servio Brasileiro
de Apoio s Micro e Pequenas Empresas SEBRAE/CE, esse rgo
realiza cursos profissionalizantes, mediante a articulao do Festival e
seus apoiadores, dessa forma o Festival passa a contar com mo-de-obra
especializada na prpria cidade, tornando desnecessrio levar pessoal de
Fortaleza para trabalhar no evento, alm daqueles diretamente envolvidos
da administrao do evento.
Desde o incio do festival, a integrao entre evento e comunidade
foi uma das principais preocupaes das organizadoras. Alm das
iniciativas ligadas a arte, educao e cidadania, do cuidado em
garantir populao de Guaramiranga o acesso aos espetculos e
do estmulo a prticas sustentveis, a organizao manteve como
O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE
DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 267

diretriz incluir, tanto quanto possvel, moradores da cidade na


equipe de produo. (DALWTON, 2012, p. 186)

Os patrocinadores do Festival so estimulados a desenvolverem


atividades, aes de conscientizao ecolgica, visto que Guaramiranga
est inserida em rea de proteo ambiental. Aes como divulgao de
cuidados ao meio ambiente e a distribuio de mudas para plantio so
algumas das atividades realizadas. Alm disso, os visitantes so instigados
a conhecer o patrimnio natural da serra, as fazendas produtoras de flores
e as edificaes centenrias que a Guaramiranga ainda preserva. Essas
atividades contribuem para um maior fluxo de turistas ao longo do ano na
cidade.
O Festival completou 15 anos de atividades ininterruptas em 2015,
acontecendo sempre nos dias do carnaval brasileiro, a cada nova edio atrai
um pblico de aproximadamente doze mil pessoas para a cidade. Desde a
primeira (2000) ltima (2015) edio do evento, a cidade de Guaramiranga
experimentou e experimenta um conjunto de mudanas estruturais que tm
colaborado fortemente para o seu desenvolvimento.

4 CULTURA EM NMEROS: O PAPEL DA CULTURA NO


DESENVOLVIMENTO LOCAL DE GUARAMIRANGA
Guaramiranga tem pautado o seu desenvolvimento na realizao de
festivais culturais, a exemplo do j citado Festival de Jazz e Blues. Esse fato
a tem diferenciado da estratgia tradicional dos municpios brasileiros de
atrao de indstrias e do crescimento econmico como finalidade ltima.
A experincia da cidade, a partir da identificao do uso econmico de
suas especificidades culturais, demonstra que possvel gerar ganhos de
desenvolvimento tendo a cultura como catalisadora de efeitos estruturais
na economia local.
Sobre os efeitos estruturais que as atividades culturais, tais como
festivais, podem desencadear, Tolila (2007, p.77) os identifica da seguinte
forma:
1. Efeito turstico: permite fidelizar e prolongar a estadia na
regio e fazer evoluir a clientela; 2. Efeito notoriedade de imagem:
permite associar determinada regio a uma imagem positiva; 3.

268 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

Efeito identidade: permite a atrao de grupos especficos, por


exemplo, pessoas jovens, criativas, qualificadas, etc.

Da o papel que as atividades culturais apresentam para a economia


local, na medida em que seu efeito transbordamento, ou seja, efeito gerador
de externalidades,14 mais sensvel, pois, tem implicaes diretas e indiretas
em setores tais como: hotelaria, restaurantes, servios, comrcio, transportes,
turismo, lazer, alimentao, artesanato e produtos locais etc.
Todavia, apesar dos efeitos mencionados, grandes eventos culturais
por si s no so garantias suficientes para superar os desequilbrios
econmicos de determinado local, mas seus impactos diretos e indiretos
ajudam a dinamizar a economia local pelas repercusses em cadeia de sua
renda em termos de demanda e remuneraes (TOLILA, 2007, p. 77).
Dessa forma, os efeitos multiplicadores, nos mais variados setores
econmicos, demonstram a capacidade que tem a cultura de fazer a
economia local se movimentar, alm disso, possibilitam que a economia
local trace uma estratgia de desenvolvimento a partir de sua identidade e
vitalidade cultural.
Nessa perspectiva, apresentam-se agora alguns dados quantitativos,
referentes a 2000/2010, sobre a economia de Guaramiranga que buscam
embasar a ideia de que a identidade cultural da regio, expressa na
realizao de festivais culturais, tem sido uma plataforma importante para o
desenvolvimento da cidade.
Dados sobre a evoluo do Produto Interno Bruto PIB do municpio
demonstram que houve uma evoluo considervel desse indicador. O PIB
teve um crescimento mdio anual de 7% no perodo de 2000 a 2010. Se
considerarmos todo o perodo o crescimento foi superior a 140%. Alm
disso, o incremento mdio anual do PIB per capita foi de 11%, evoluindo
de R$ 2.225,00, no ano 2000, para aproximadamente R$ 7.241,00 em 2010.
Todavia, mesmo que importante na anlise da qualidade de vida da
populao, o PIB per capita nada diz sobre o nvel de concentrao de renda.
Exemplo disso, que no municpio de Guaramiranga, a participao dos
20% mais pobres da populao na renda passou de 6,4%, em 1991, para 4,8%,
em 2010, demonstrando que houve um aumento no nvel de desigualdade.
Os economistas chamam de externalidades, ou seja, determinada ao de um agente econmico tem
a capacidade de gerar efeitos no planejados em outras reas que no aquela de origem.

14

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 269

Alm disso, em 2010, a participao dos 20% mais ricos era de 52,2%,
ante 50,75% em 1991, ou seja, essa classe de renda era 11 vezes superior
dos 20% mais pobres, conforme aponta Relatrio do Portal dos Objetivos
do Milnio.15 Ainda assim, Guaramiranga est em um nvel intermedirio
no quesito concentrao de renda, seu ndice de Gini16 de 0,470, em 2010,
enquanto o do Cear como um todo correspondia a 0,5397 em 2011.
Tabela 1 Evoluo do PIB de Guaramiranga (1999-2010)
Ano de
referncia
1999
2000
2001
2002
2003
2004
2005
2006
2007
2008
2009
2010

Produto
Interno Bruto
a preos
correntes
(R$ 1.000)
12.442,194
12.466,184
12.767,443
13.365,943
16.782,801
15.919,095
18.529,484
22.325,554
21.820,968
23.888,087
25.971,493
30.162,263

Populao

Produto
Interno Bruto
per capita
(R$ 1,000)

5.695
5.741
5.788
5.835
5.844
5.930
5.978
6.025
4.307
4.227
4.070
4.165

2.184,75
2.225,34.
1.947,27
2.370,64
2.871,80
2.684,50
3.099,61
3.705,48
5.066,40
5.646,25
6.345,40
7.241,84

Taxa de
variao
PIB (%)

Taxa de
variao PIB
Per capita
(%)

0,19%
2,42%
4,69%
25,56%
-5,15%
16,40%
20,49%
-2,26%
9,47%
8,72%
16,14%

0,07%
-12,50%
21,74%
21,14%
-6,52%
38,03%
36,73%
11,45%
0,09%
12,38%
14,13%

Fonte: IBGE; Elaborao prpria.


Valores estimados pelo IBGE, exceto 2000 e 2010

Efeitos como gerao de renda ficam evidenciados pelos dados acima,


mas a conjuntura socioeconmica medida, por exemplo, com indicadores
de educao, renda, esperana de vida tem de ter a merecida ateno na
anlise. Vejamos alguns dos indicadores de qualidade de vida dos moradores
da cidade de Guaramiranga.

Para mais informaes acessar o link: http://www.portalodm.com.br/relatorios/8-todo-mundotrabalhando-pelo-desenvolvimento/ce/guaramiranga Acesso em 13 de novembro de 2013.


16
O ndice de Gini expressa o nvel de concentrao de renda de uma populao. Esse indicador
varia de 0-1, onde zero representa o nvel mximo de igualdade e 1 representa o nvel extremo de
desigualdade.
15

270 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

Ao analisarmos a evoluo histrica do ndice de Desenvolvimento


Humano IDH17 possvel observar uma significativa melhora desse
indicador e seus componentes, conforme Tabela 2. Tal fato corrobora com
a ideia defendida por este trabalho de que as manifestaes culturais de
Guaramiranga tm contribudo para o desenvolvimento sustentvel da
cidade.
No perodo de 2000 a 2010, a taxa de crescimento do IDHM foi de
aproximadamente 27,4%, passando de 0,500 no primeiro perodo para 0,637,
em 2010, o que coloca Guaramiranga em uma faixa de Desenvolvimento
Humano Mdio (IDHM entre 0,6 e 0,699). Observa-se tambm que o
incremento na renda per capita mdia foi de aproximadamente 73,93%,
passando de R$ 165,00 no ano 2000 para R$ 287,00 em 2010. No perodo de
2000 e 2010, a dimenso que mais cresceu em termos absolutos foi Educao
(com crescimento de 0,245), seguida por Renda e por Longevidade.
Em Guaramiranga, a esperana de vida ao nascer aumentou quase
2 anos no perodo analisado; de 67,23 no ano 2000 para 69,14 em 2010.
Esse fenmeno, entre outros motivos, est relacionado ao aumento de
qualidade de vida dos moradores do municpio, possibilitada pela melhoria
da cobertura de servios de sade, educao e o aumento da renda local.
Tabela 2 - ndice de Desenvolvimento Humano Municipal e seus componentes
Guaramiranga CE
IDHM e componentes
2000
2010
IDHM Educao
0,365
0,610
% de 18 anos ou mais com ensino fundamental completo
23,97
45,34
% de 5 a 6 anos frequentando a escola
86,67
98,44
% de 11 a 13 anos frequentado os anos finais do ensino
59,33
95,57
fundamental
% 15 a 17 anos com ensino fundamental completo
24,84
52,91
% de 18 a 20 anos com ensino mdio completo
9,42
36,37
IDHM longevidade
0,704
0,736
Esperana de vida ao nascer (em anos)
67,23
69,14
IDHM Renda
0,487
0,576
Renda per capita (em R$)
165,53
287,35
Fonte: PNUD, IPEA e FJP. Adaptado de Atlas do Desenvolvimento Humano no Brasil (2013)
Perfil do municpio de Guaramiranga
17

O ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) mede o progresso de uma nao a partir de trs
dimenses: renda, sade e educao.

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 271

Os indicadores de vulnerabilidade social do municpio so bastante


favorveis tambm. Por exemplo, no ano 2000, 19,79% das crianas e jovens
entre 10 e 14 anos exerciam alguma atividade laboral, enquanto em 2010,
esse indicador caiu para 1,82%. Ademais, o percentual de famlias com
crianas extremamente pobres caiu de 40,57% (2000) para 14,28% em 2010.
Esses dados podem indicar que o dinamismo da economia local, alm da
melhoria no acesso educao, possibilitou (1) que o trabalho juvenil fosse
menos importante para a renda familiar, (2) garantiu novas fontes de renda
para as famlias da regio.
Outro fato importante que tem contribudo para a melhoria da
qualidade de vida da populao diz respeito ao fato de a condio de moradia
das famlias ter melhorado nos ltimos anos. Por exemplo, o percentual
de pessoas em domiclios com abastecimento de gua e esgoto sanitrio
inadequados caiu de 17,64% (2000) para 6,78% em 2010. Setenta e oito por
centos das moradias do municpio em 2010 contavam com servio de gua
encanada e praticamente todas (99,13%) tinham energia eltrica. Porm,
apenas a populao urbana contava com coleta de lixo (97,93), ficando a
populao rural desprovida desse servio.
De forma geral no ranking de Desenvolvimento Humano Municipal
Guaramiranga ocupa a 38 posio em relao aos 184 outros municpios de
Cear, sendo que 37 (20,11%) municpios esto em situao melhor e 146
(79,35%) municpios esto em situao pior ou igual.
Interessa agora saber como os moradores de Guaramiranga
percebem o Festival de Jazz e Blues, essa varivel se justifica pelo fato de que
assim poder-se- ter subsdios para entender a relao do Festival com a
cidade e seus moradores. Ademais, a partir dos resultados de percepo do
morador poder-se- criar mecanismos que possibilitam maior integrao
das atividades desencadeadas pelo evento de forma a integrar os habitantes
do municpio.18
Questionados se o Festival era importante para a cidade 87% da
amostra pesquisada respondeu que sim e apenas 8% respondeu que no.
Sobre a afirmativa de que a cidade mudou aps o Festival, 59% respondeu

Os dados referentes percepo do morador de Guaramiranga foram extrados do Relatrio de


pesquisa do Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas SEBRAE/CE, realizado
no ano de 2012,

18

272 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

que a cidade passou por mudanas significativas, 17% disse que no e


18% respondeu que o Festival contribui em parte para as transformaes
observadas em Guaramiranga. Quanto a questo de o Festival j
fazer parte da vida da cidade, a expressiva maioria (91%) respondeu
positivamente, configurando-se como uma iniciativa consolidada na regio
e reconhecidamente importante, segundo a opinio dos moradores.
Percebe-se que no geral o morador de Guaramiranga v positivamente
as atividades do Festival de Jazz e Blues, indicando que o evento importante
para a economia da cidade e que possibilitou transformaes na tessitura
socioeconmica da regio, ademais reconhecem que o Festival j se integrou
identidade da cidade. Alm de ser elemento catalisador do processo de
transformao da realidade do municpio, ao incluir em seu processo de
criao e execuo a participao da comunidade, o Festival colaborou para
o maior dinamismo da cadeia produtiva do turismo daquela regio, uma
vez que outras atividades ligadas, ou no, ao evento promoveram o fluxo
mais intenso de turistas, a exemplo das atividades de ecoturismo.
Isso fica comprovado pela taxa de ocupao das pousadas e hotis da
cidade. Em perodos normais a ocupao dos leitos gira, principalmente,
em torno de 50 a 60%, totalizando um percentual de 29% das respostas para
esse intervalo percentual. Ademais, 14% responderam ainda que ocupam
normalmente entre 25 e 49% da estrutura, e outros 14% responderam que a
ocupao de 71 a 80%, conforme Relatrio SEBRAE/CE 2012.
Esses dados parecem demonstrar que essa iniciativa empreendedora,
ligada cultura, tem sido importante para o dinamismo da economia local e
refora o papel que as atividades ligadas cultura tm como dinamizadoras
de um processo de desenvolvimento.

CONSIDERAES FINAIS
Este trabalho tem defendido que o Festival de Jazz e Blues exerce papel
catalisador de uma srie de mudanas estruturais que vm acontecendo em
Guaramiranga nos ltimos tempos. O Festival deve ser entendido ento
como um elemento desse processo, no como o responsvel nico. Pois
como bem lembra Maria Amlia Mamede, Guaramiranga oferecia o cenrio
ideal para o sucesso do projeto, logo o Festival existe em funo da cidade,
O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE
DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 273

e no o contrrio. A cidade tem vida prpria, como definido por Landry e


Biachini (1994) a cidade como um organismo vivo.
Guaramiranga apostou na Economia Criativa para diferenciar o seu
desenvolvimento e os festivais de cultura so a melhor expresso dessa
estratgia. A realizao de tais festivais refora a imagem ligada s expresses
culturais e ao desenvolvimento sustentvel, elos da Economia Criativa, que
o municpio vem adquirindo nos ltimos anos e que tem contribudo para a
atrao de um perfil de empreendedor que entende e respeita as vocaes da
regio. Todavia, apesar de tratarmos as transformaes em Guaramiranga
como poltica de desenvolvimento, o que constatamos ao longo desse
estudo que o municpio funciona sem a adoo de uma estratgia explcita
do poder pblico municipal. O poder pblico local tambm no tem
acompanhado a velocidade das mudanas no municpio.
O processo de desenvolvimento experimentado por Guaramiranga
demonstra algumas lies que podem indicar possveis estratgias para
outras regies: (1) os municpios podem ter alternativas de desenvolvimento
que no o modelo tradicional baseado na atrao de planta industrial e/
ou grandes empreendimentos; (2) ativos como patrimnio cultural e
patrimnio natural, associados ao turismo, tm potencial dinamizador
da economia local; (3) associar a imagem do local a produtos/servios/
negcios tem efeito desencadeador de oportunidades econmicas; (4)
empreendimentos econmicos ligados identidade cultural so alternativas
viveis e desencadeadoras de ganhos de desenvolvimento.

REFERNCIAS
FERREIRA, Nilde. Uma breve histria da cultura em Guaramiranga.
Disponvel em: < http://www.agua.art.br/brevehistoria.html> Acesso em 10
de novembro de 2013.
LANDRY, C; BIACHINI, F. The creative city. Working paper 3: indicators
of a creative city a methodology for assessing urban viability and vitality.
Londres. Comedia.1994. Disponvel em: <http://www.culturenet.cz/res/
data/004/000568.pdf>. Acesso em 13 de setembro de 2013.
MOURA, Dalwton. Nos acordes do Jazz & Blues Memrias do Festival
Jazz & Blues de Guaramiranga. Fortaleza: Via de Comunicao, 2012.
274 |

Paulo Fernando Espndola da Silva

REIS, Ana Carla Fonseca; URANI, A. Cidades Criativas: perspectivas


brasileiras. In REIS, Ana Carla Fonseca; KAGEYMA, Peter (org). Cidades
criativas: perspectivas. So Paulo: Garimpo de Solues, 2011. Disponvel
em: < http://www.santander.com.br/portal/wps/gcm/package/cultura/
livro_70516/Livro_Cidades_Criativas_Perspectivas_v1.pdf> Acesso em: 13
de setembro de 2013.
TOLILA, Paul. Cultura e economia: problemas, hipteses, pistas. So
Paulo: Iluminuras: Ita cultural, 2007.
UNCTAD. Creative Economy Report 2008: The challenge of assessing
the creative economy towards informed policy-making. U.N. 2008.
Disponvel em: <http://unctad.org/en/Docs/ditc20082cer_en.pdf > Acesso
em 13 de setembro de 2013.

O FESTIVAL DE JAZZ E BLUES DE GUARAMIRANGA E O PAPEL DA CULTURA COMO PLATAFORMA DE


DESENVOLVIMENTO LOCAL

| 275

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS


INSTRUMENTOS
THE FEDERAL PACT ON CULTURAL POLICIES AND ITS
INSTRUMENTS
Frederico Barbosa da Silva1
Eliardo Teles2
RESUMO
O argumento central deste trabalho que o nosso arranjo federativo na cultura
favorece a iniciativa federal no processo poltico em detrimento dos Estados,
municpios e Distrito Federal, sendo que aquela fragmentria e frgil em
decorrncia da sua baixa capacidade de induo financeira e em razo das
dificuldades de planejamento. Depois de pouco mais de duas dcadas, as polticas
nacionais de cultura ainda no dispem de mecanismos institucionais de articulao
e pactuao suficientemente consolidados para realizar o processamento tcnico e
poltico dos problemas relacionados a uma poltica interfederativa.
Palavras-chave: federalismo cultural; Sistema Nacional de Cultura; conselho
nacional de poltica cultural.
ABSTRACT
The main argument of this paper is that our federative arrangements in Culture,
favors the federal initiative in the political process at the expense of the states,
municipalities and the Federal District, which is fragmented and fragile due to
its little capability of financial induction and planning difficulties. After just over
two decades, national cultural policies still lack of institutionalized mechanisms

Possui graduao em Cincias Sociais e Doutorado em Sociologia pela Universidade de Braslia


(UnB). Atualmente professor do Doutorado em Direito e Polticas Pblicas no Centro Universitrio
de Braslia (UniCeub) e pesquisador do Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA).
Atua no acompanhamento e pesquisa na rea de polticas pblicas sociais e culturais. Realizou
pesquisas avaliativas de programas e polticas culturais, sociologia e economia da cultura, realizou
planejamento de programas e aes na rea pblica, produo de indicadores de acompanhamento
da ao pblica. Atualmente desenvolve trabalhos relacionados s prticas culturais, a sociologia da
ao pblica, anlise de polticas pblicas e financiamento cultural.
Possui graduao e mestrado em Direito pelo Centro Universitrio de Braslia. Atualmente
doutorando em Direito do Doutorado Europeu em Antropologia e Sociologia do Direito, programa
que envolve a cole des Hautes tudes en Sciences Sociales de Paris, a London School of Economics,
o Max Planck Institut de Frankfurt e o Istituto di Scienze Umane, de Florena.

276 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

of coordination and agreement, consolidated enough to process technical and


political problems related to an Inter federative policy.
Keywords: cultural federalism; National System of Culture; National Council of
cultural policy.

INTRODUO
A ideia de um Sistema Nacional de Cultura (SNC) ganhou contornos
constitucionais com a aprovao da Emenda n 71, aprovada em novembro
de 2012. A CF1988 criou inmeros instrumentos orientadores das polticas
pblicas na rea cultural. Ao longo das dcadas seguintes foram sendo
acrescidas camadas normativas e novos instrumentos de polticas pblicas.
A Constituio afirma os direitos culturais e o dever do Estado em
garanti-los, o que significa a construo de um Estado Cultural. Assim, se
desenharam diversos instrumentos de polticas culturais e foram sendo
definidos espaos conceituais para as atividades do Estado bem como
formas para sua concretizao. Uma delas, com inscrio constitucional,
o da participao das comunidades o que tambm inscreve na ideia do
Estado Cultural formas muito particulares de imaginar a ao pblica
associada participao e, na organizao institucional, inscreve desenhos
de participao os mais variados. A constituio brasileira programtica,
incorporando a ideia da ao do estado e inscrevendo em seu texto um
conjunto concreto de polticas pblicas, mas tambm contem ideais,
princpios, valores e orientaes que ganham configuraes dspares a
depender do padro de mobilizao social.
Entretanto, depois de pouco mais de duas dcadas, as polticas
nacionais de cultura ainda no dispem de mecanismos institucionais
de articulao e pactuao suficientemente consolidados para realizar o
processamento tcnico e poltico dos problemas relacionados a uma poltica
interfederativa.
O argumento central deste trabalho ser o de que o nosso arranjo
federativo na cultura favorece a iniciativa federal no processo poltico,
mas ele fragmentrio e frgil em decorrncia da sua baixa capacidade de
induo financeira e em razo das dificuldades de planejamento.

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 277

O primeiro tipo de dificuldade se relaciona com os recursos


financeiros ainda muito pequenos na rea. Os montantes e as caractersticas
do financiamento no permitem a consolidao de polticas abrangentes,
com forte contedo de legitimidade, isto , desenhada em torno de valores e
crenas compartilhadas, e realizada em funo de alinhamentos estratgicos
de objetivos.
No que se refere ao financiamento, considerado como estando em
parte fora do processo de discusso democrtica da poltica em decorrncia
da forma que adquiriu histrica e ideologicamente a percepo sobre os
Incentivos Fiscais. Esses so considerados como cotas de deciso dos
departamentos de marketing das empresas sejam privadas ou estatais. Outra
parte do financiamento foi considerada como pautada por interesses de
balco ou em poltica sem continuidade, ou como se diz, poltica de evento
sem contedos republicanos. At onde entendemos isso significa dizer,
poltica sem abrangncia territorial e social, mas tambm que transcendam
governos.
Por seu turno, o processo de legitimao bastante forte, com
inmeros fruns de discusso sendo criados (Conferncias municipais,
estaduais, comisses, GTs, Conselhos, etc.), mas sem que confiram ao
sistema institucional a capacidade de desenvolver e operacionalizar
polticas abrangentes e nem definir priorizaes e sequncia de aes de
forma estratgica.
O segundo tipo de dificuldades se relaciona com a complexidade do
processo de deciso na rea, a pluralidade de atores e com a ausncia de
mecanismos estveis de deciso a respeito de prioridades pela comunidade
de poltica pblica. Essa caracterstica , em parte, explicativa da dificuldade
de se levar a srio o processo de planejamento como assinalado no pargrafo
anterior.

1 O FEDERALISMO CULTURAL BRASILEIRO


Poucos tipos de federao concentram o processo decisrio
elaborao de legislao que afeta os entes subnacionais no Executivo
Federal e no Congresso. Essa forma permitiria uma grande dose de
legitimidade para que a Unio formatasse normas com poder de vincular
278 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

os interesses das unidades federadas. No o caso do federalismo cultural


brasileiro. Aqui a Unio apenas define normas gerais ou normas- quadro.
Nesse sentido, a criao de um sistema de agenciamento
interfederativo e participativo de decises e a faculdade do Executivo e
do Congresso na elaborao de normas gerais oferece um interessante
dispositivo de concertao de interesses em nvel nacional. Entretanto, no
caso da poltica cultural brasileira esse processo frgil em decorrncia das
necessidades e diante da carncia de recursos.
Em resumo, o cerne do nosso argumento que o calcanhar de Aquiles
da rea a descentralizao fiscal. Depois da concentrao de recursos na
Unio em decorrncia da Emenda Constitucional n. 15/1996, da Lei Kandir
em 1996 e de outros mecanismos de centralizao fiscal, o desafio maior o
da garantia de recursos fiscais para a cultura.
Na ausncia desses recursos, a acomodao de interesses to
mltiplos implica na pulverizao de recursos em aes pontuais, sem
continuidade ou impactos significativos. Da mesma forma, pode-se afirmar
que a estabilizao de estratgias nacionais de consolidao das polticas
culturais se torna impossvel e, em consequncia, os documentos polticos
produzidos na rea so genricos e contemplam um rol vastssimo de
objetivos.
As assertivas aparentam carecer de nuances, afinal a construo
jurdica na rea cultural extensa, as ideias polticas gerais so em grande
parte compartilhadas, tm apoio e grande circulao; os documentos
produzidos so, por sua vez, discutidos em diferentes fruns e servem
de referncia poltica. Enfim, muitos movimentos so feitos e criam um
contexto de mobilizao poltica sem igual. Entretanto, nosso objetivo
aqui ir tentando conferir contornos argumentativos s dificuldades de
conformao do Sistema Nacional de Cultura (SNC). A estratgia ser a de
aproximaes sucessivas, por camadas. No se desconhece o grande poder
de mobilizao que a ideia suscitou e nem o grande esforo realizado por
parte do MINC, Secretarias Estaduais e do Distrito Federal e de muitos
municpios para cristalizar o Sistema Nacional de Cultura (SNC). Como
toda reflexo avaliativa em geral se concentra em problemas, faremos
nossa narrativa se concentrar nos rastros dos problemas que nos foram
apresentados ao longo de vrias pesquisas avaliativas e, sobretudo, nas
inmeras participaes em reunies realizadas a convite do MINC, suas
secretarias, autarquias e Conselho Nacional de Polticas Culturais (CNPC).
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 279

OS PLANOS DA POLTICA
Antes de tudo, preciso dizer brevemente que o processamento
a que nos referimos corresponde em primeiro lugar conexo coerente
e consistente de trs planos das polticas pblicas, o plano cognitivo, o
normativo e operacional ou instrumental. No plano cognitivo afirmam-se
os componentes e ideias que comporo as polticas, a ideia de sistema e a
presena de um pacto federativo. No plano normativo diz-se como chegar
a esse pacto (quais sero as estratgias gerais, articulao de programas
coordenados, planos, estratgias de produo normativa, transferncias
diretas, adeso voluntria etc.). No plano operacional se afirmam os
instrumentos (por onde comear, articulao de sistema de incentivos,
programas articulados atravs de convnios, pwrmios ou linhas de crdito,
adeso dos entes federados, prazos, recursos, indicadores etc.).
A ausncia de reflexo consistente ou tratamento inadequado de
qualquer um dos planos resulta na derrapagem constante no processo de
consolidao das polticas. Entretanto, de se prever fortes conflitos de
pontos de vista e viso poltica no processo de estabilizao dos significados
de cada um daqueles planos.
O conflito cognitivo, isto , desacordos a respeito dos componentes
constituintes e da sua articulao em cada um dos planos algo recorrente
e deve constar das anlises e avaliaes. No se quer complexificar ou tornar
a separao dos planos em objeto de discusso poltica. Essa separao
analtica. O que interessa articular consensos provisrios, estabilizar e
conectar elementos dos trs planos. Caso o exerccio seja exitoso, ao final
pode-se ter um conjunto de orientaes para a ao. Como exemplo disso,
pode-se citar a analogia entre o SNC e Sistema nico de Sade (SUS).
O SUS composto de instituies com diferentes nveis de
complexidade, hierarquizados e descentralizados no territrio. Temse no SUS um nvel de ateno bsica, mdia e alta complexidade, com
procedimentos e tecnologias prprias a cada um deles. Alm disso, h um
complexo sistema normativo, de transferncias de recursos e pagamento
por procedimentos. Pode-se imaginar que a sade tem mais estabilidade
pela natureza do conhecimento mdico e cientfico? Nada mais equivocado.
A fluidez da rea to grande quanto o da rea cultural, mas
historicamente foi articulando conhecimento em torno de questes que
configuram seu campo e foi desenhando gradualmente dispositivos
280 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

institucionais. Na rea cultural esses conhecimentos consolidados tambm


existem. No a toa que os procedimentos na rea do patrimnio edificado,
no teatro, na dana, artes plsticas etc. se configuram em tradies
diferenciadas. O que falta na rea da cultura so estratgias e procedimentos
estveis nas suas diversas reas. Alis, as complexidades esto presentes
tambm na sade, mas foram sendo objeto de procedimentos, protocolos
e rotinizao e foram sendo estabilizando-as em estruturas institucionais.
O que instvel, e o dizemos para enfatizar o argumento, so as
regras de polticas culturais, fluidas em demasia em funo da novidade da
rea e das dificuldades em trat-las de forma coesa em todos os seus planos.
Enfim, a instabilidade deriva da falta de tradio de resoluo de problemas
em temos de polticas pblicas nacionais.
Nossa tradio a da segmentao das atividades e de uma parca
presena do poder pblico na formulao e implementao de polticas
nacionais. Em geral, o poder pblico um financiador excelente, mas
relativamente frgil no processamento de sequenciamento de aes. Em
geral, a sociedade civil (vamos manter essa assertiva em nvel genrico nesse
trabalho) desconfia da participao mais ativa e do planejamento por parte
do poder pblico.
Todavia, deixemos claro que a referncia aqui o das polticas globais,
h muitas polticas setoriais na cultura que tm longa tradio, o que no
quer dizer que no tenham tido dificuldades ao longo de suas trajetrias.
Por si mesma essa constatao no representa a qualidade das polticas, mas
vale uma ligeira lembrana de algumas das instituies tradicionais que se
incorporaram ao MINC, quando de sua criao em 1985.
No se pode esquecer o sucesso relativo das polticas do IPHAN,
EMBRAFILME, FUNARTE, Biblioteca Nacional (BN), Centro Nacional
de Folclore e Cultura Popular (CNFCP), Instituto Brasileiro de Museus
(IBRAM), Agncia Nacional de Cinema (ANCINE) entre outras, mas
tambm no se pode supor que todas essas instituies foram capazes
de estabelecer da mesma forma polticas com forte institucionalidade
no nvel nacional, especialmente nos quadros do pacto federativo, tema
relativamente recente nas representaes das polticas culturais. Voltemos,
ento, aos planos da poltica, partindo da ideia dos direitos culturais.

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 281

OS INSTRUMENTOS DAS POLTICAS CULTURAIS


As autarquias, fundaes e institutos so importantes instrumentos de
polticas pblicas. O prprio Ministrio da Cultura um instrumento. Todos
esses rgos usam outros instrumentos que lhes facultam a possibilidade
de tomar o terreno concreto da ao. O uso de fruns, comits, conselhos,
GTs uma parte. As transferncias de recursos so a outra parte. H todo
um procedimento de programao oramentria, uso de indicadores de
acompanhamento de execuo financeira, de prestao de contas, mas
tambm de recebimento de projetos, aprovao e acompanhamento. O uso
de instrumentos de poltica guarda suas complexidades; os procedimentos
e a extenso de possibilidades de interpretao so evidentes quando da
aplicao a casos concretos.
Os instrumentos mais utilizados so os conveniamentos, contratos
e transferncias fundo a fundo, fomentos a projetos, bolsas, prmios,
incentivos fiscais etc. Entretanto, na rea cultural, no que diz respeito a aes
com o oramento fiscal, os instrumentos mais comuns so os convnios,
com algumas iniciativas de contratualizao e nenhuma experincia, j que
no existe respaldo legal claro para tal, das transferncias fundo a fundo.
Poucos indicadores, pesquisas e mtodos de planejamento so levados a
srio como instrumentos de poltica pblica.
A Constituio de 1988 traz nos artigos 215 e 216 a definio de uma
extensa rea de atuao estatal, o que se chama Estado Cultural, bem como
de instrumentos de ao pblica. No quadro geral, os objetivos substantivos
e as opes so genricos.
Todas essas instituies poderiam atuar em formato sistmico em
nvel nacional, estabelecendo fruns e processos de agenciamento mais ou
menos participativo, mas, sobretudo estabelecendo um forte mecanismo de
induo atravs de produo normativa e de um sistema de financiamento
forte.
Em termos mais especficos, as polticas expressam-se em uma
malha intensa de conveniamentos para realizao de aes pontuais
conectadas com aquelas ideias gerais. Por outro lado, em muitas situaes,
os interesses intergovernamentais e da sociedade civil so discutidos em
comisses e comits que elaboram e formulam editais, pode-se dizer,
entre aspas, negociados e pactuados. Esses fruns justificam a realizao
de transferncias de recursos financeiros pela aderncia das linhas de ao
282 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

a polticas e programas formulados de maneira participativa e em outros


casos, talvez em nvel mais forte de participao, de maneira compartilhada.
Por contraste a polticas mais consolidadas, como as de sade
e de assistncia social, para as quais o balano entre ideias gerais e
operacionalizao de aes especficas e direcionadas pende para o segundo
grupo ou para equilbrio entre ideias e operaes, as polticas culturais se
caracterizam por forte dosagem de proposies genricas e repertrios de
ao vastos, sem estratgias mais finas de aes encadeadas no tempo. Por
conseguinte, a consolidao de polticas abrangentes vai caminhando aos
soluos e so pouco exequveis, ou pelo menos pouco visveis do ponto
de vista substantivo e da sua consolidao em termos de sua abrangncia
territorial e social.
Mesmo com as instituies nacionais quase centenrias como o
IPHAN e mais do que centenrias como a Biblioteca Nacional, e outras de
porte e reconhecimento como a FUNARTE, as instituies federais sofrem
com dificuldades inmeras que no permitem a abrangncia nacional
nas suas atuaes e muito menos seu funcionamento dentro de um pacto
federativo. Se as polticas culturais tm em parte lastro em autarquias, o
MINC foi consolidando aes e programas transversais que poderiam ser
a semente de uma prtica federativa. O exemplo claro disso o programa
Mais Cultura. Entretanto, esta semente encontrou solo pouco frtil.
O MINC ainda no teve um programa funcional no sentido de apoiar
a construo do sistema. Se essa uma opo, ainda latente, e teve no
Mais Cultura apenas uma de suas formas, mesmo assim com muitos
problemas operacionais, como reconheceram, alis, com grande acuidade,
seus prprios gestores.
curioso como a ideia do incrementalismo, com o qual possvel
se concordar em diversas ocasies, especialmente do ponto de vista
analtico, tomou conta das estratgias de ao em qualquer situao, ou
seja, virou ideologia que justifica operaes de longo prazo, muito pouco
de planejamento coerente e consistente e menos ainda permissivo a ideias
desviantes. As etapas das polticas vo se acumulando como se elas fossem
amadurecer pela fora natural das ideias em si, do poder de mobilizao da
sociedade civil e das intenes polticas da administrao pblica.
Todos sabem que a pactuao de objetivos em cenrio de
heterogeneidade poltica e conflito por recursos no algo trivial de ser
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 283

realizado. Entretanto, deve-se lembrar de que a presena de ideias gerais e


pouca clareza a respeito de objetivos substantivos no abstrai o momento de
realizao das polticas. As decises podem ser adiadas, mas tero que ser
feitas e as aes desenhadas em algum momento.
Uma das consequncias da ausncia de planejamento global
a fragmentao das aes e a ausncia de mtodos de implementao.
A unidade da poltica desliza nesses casos para processos retricos e
argumentos abstratos, com apelos a justificaes em princpios gerais,
como a equidade, acesso, universalidade dos direitos, etc. Tambm h uma
estratgia usual que o diferimento das aes no tempo, com o postulado
de que a realizao de objetivos seria acumulativa e processual. Inclusive,
h mtodos de anlise de polticas pblicas que descrevem e justificam a
racionalidade presente nesse tipo de estratgia.
Deixando os modelos analticos de lado, aceitamos que um dos
principais problemas para a conformao do Sistema Nacional de Cultura
(SNC) a ausncia de espaos qualificados para o agenciamento das aes
intergovernamentais. Os governos subnacionais tm autonomia, mas
as relaes interfederativas no Brasil acontecem no quadro de grandes
desigualdades territoriais e assimetrias na distribuio de recursos
organizacionais entre Estados, municpios e distrito Federal. Nesse
contexto os recursos mais usualmente utilizados para a pactuao so as
Conferncias, seguida dos Planos Nacionais. No SUS, essa institucionalidade
acompanhada dos Conselhos e de Comisses Intergestores Bipartite
e Tripartite. Seguem-se dessas instncias as normas operacionais e uma
extensa produo normativa que regula e confere referncias estveis para a
organizao das aes.
No quadro das relaes interfederativas h um complexo sistema de
transferncias de recursos fiscais da Unio para Estados e municpios. A
cultura no dispe ou no participa desse pacto. As transferncias resultam
em investimentos diretos relacionados a acordos pontuais em torno de
projetos e, no mximo, em recursos destinados programas com baixa
capilaridade no territrio. Algumas das aes na rea cultural abrangem
as grandes regies e Estados brasileiros. Isso no corresponde ao conceito
de polticas territoriais com capilaridade, pois isso implicaria em aes
estruturadas estveis e institucionalizadas, quer dizer, com apoios sociais
fortes e convergentes a objetivos.
284 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Todavia, no resta dvida de que as transferncias de recursos


so componentes centrais das relaes federativas. Desdobram-se delas
incentivos para alinhamento de prioridades e delimitao de aes com
sentido comum, embora da presena desses elementos nem sempre decorra
a ausncia de conflitos.
A RECENTE CONSTITUCIONALIZAO DOS DIREITOS CULTURAIS
Os arranjos das relaes federativas envolvem graus variados de
alinhamento e conflito. possvel que convivam processos de descentralizao
com desconcentrao. A primeira se refere transferncia de recursos para
realizao de prioridades alocativas autnomas dos entes federados; na
segunda, a regulao normativa da Unio, com implementao e execuo
local das polticas.
Portanto, o equilbrio entre autoridade central e local se d em pontos
variados dos processos das polticas e pode acontecer: a) na formao
da agenda; b) na elaborao; c) na formulao; d) na implementao; e)
na execuo; f) na avaliao. Assim, a acoplagem estrutural das relaes
federativas depende da construo de slidas redes de interlocuo e
agenciamento de aes nessas diferentes etapas das polticas.
O agenciamento corresponde preparao das decises prprias
ao e coordenao efetiva de recursos variados segundo objetivos. Os
fruns respondem aos componentes relacionados ao debate de linhas gerais,
prioridades e estratgias. Os limites entre os dois so bastante tnues, mas
pode-se dizer que no processo de agenciamento o momento em que se
decidem mtodos de ao, sequenciamento de eventos, intensidade no uso
de recursos disponveis.
Nos fruns se decidem critrios gerais (em qual regio e sobre quais
pblicos agir, por exemplo). No processo de agenciamento se decidem quais
os melhores instrumentos de poltica para se chegar naquela regio, como
controlar o bom uso dos recursos e como atingir os objetivos coordenando
as aes na sequncia na qual ela atingir melhor os objetivos definidos.
O caso mais interessante de frum em seu sentido mais puro,
dada sua mecnica prpria para a delimitao de princpios e diretrizes
gerais e que instrumental para alinhar os atores em uma poltica, a
Conferncia Nacional. Os planos nacionais tambm cristalizam ideais e
diretivas genricas, como o caso do Plano Nacional de Cultura (PNC). Os
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 285

resultados desses fruns so documentos que se tornam referenciais para o


agenciamento de aes e atores.
Esses instrumentos mobilizam, criam argumentos e coordenam os
atores, que para ganharem solidez carecem de uma traduo operacional,
ou seja, de processos de agenciamento em sentido estrito, que quando
se do as escolhas de instrumentos concretos de ao. (perodo confuso)
Portanto, o processo de agenciamento implica na traduo de ideias gerais,
em estratgias, depois na articulao de prioridades e aes concretas no
quadro de programao do uso de recursos disponveis.
Em outro trabalho afirmamos que os programas de ao pblica naquela avaliao o Mais Cultura era nossa unidade de anlise - contm:
i) ideias gerais com as quais mantm uma relao dialtica
constante, naquele caso a ideia de Sistema Nacional de Cultura
(SNC) que se desdobrava na descentralizao de recursos para
territrios, municpios e atores especficos e se associa com o
conceito de equidade;
ii) estratgias caracterizadas pela definio de linhas de ao e uma
lgica especfica - desenho do conjunto de aes especialmente
em relao ao territrio de abrangncia, pblico-alvo e forma de
implementao.
iii) processos de agncia, isto , tem um componente de gesto,
articulao, coordenao e organizao da implementao de
aes.
iv) recursos financeiros acoplados s ideias gerais, estratgias,
processos de agenciamento;
Muitos atores apontam que o instrumento mais poderoso para realizar
os planos o sistema. A ideia geral de Sistema Nacional de Cultura (SNC)
orienta e coordena os atores mesmo sendo opaca em diversos sentidos. Mas
ele tem uma rede de fruns - Conselhos - e de instncias de agenciamento
das aes - Fundos Setoriais de Cultura e Comisses de Gestores. Fazer
uma avaliao global da efetividade disso tudo tarefa bastante delicada e
complexa.
Conceitualmente as funes dos fruns e das agncias so
complementares, mas reservamos a ideia de agenciamento ao processo
de conferir concretude ao. Pretendemos distinguir o debate a respeito
do processo que vai at a formulao de poltica e de outro momento que
286 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

passa pela implementao e execuo. Essa implica na distino entre quem


discute a formulao e de quem executa a poltica. Essa separao prpria
para a reflexo sobre o papel de cada esfera de governo federativo sobre as
polticas.
Alis, j foi apontado no trabalho citado que havia certa ambiguidade
nas concepes do SNC: de um lado o sistema era tratado como uma
arquitetura institucional que permitia estabelecer espaos pblicos,
participativos e descentralizados de formulao das polticas, cabendo ao
governo Federal o papel de scio para a delimitao das condies e das
regras gerais das polticas, realizando apenas algumas polticas federais j
tradicionais e outras recentemente implementadas como o Programa Arte
Cultura e Cidadania - Cultura Viva. De outro lado, a Unio implementou
programas e tentou articul-los com a ideia de sistema. O prprio Mais
Cultura tentava ser um exerccio do sistema e se oferecia como parte de
incentivos adeso de Estados e Municpios ao SNC, ao mesmo tempo em
que pretendeu articular aes dos vrios programas federais. Entretanto,
os prprios gestores do programa apontaram as dificuldades internas
e externas para o agenciamento das aes de forma sistmica. Ou seja, o
programa no tinha alcance suficiente para coordenar os nveis de governo
e direo a uma atuao sistmica nacional.

2 TRS DESAFIOS: PRODUO NORMATIVA, ENGENHARIA DE


AGNCIA E RECURSOS FINANCEIROS.
Como se v, o Sistema Nacional de Cultura (SNC) composto de
inmeros fruns e redes de agenciamento de polticas. Os Conselhos e
Fundos tm dupla funo. Nos conselhos se debatem linhas gerais para a
ao. Na gesto dos fundos faz-se o mesmo. Em muitos casos, os Conselhos
tm funo de agenciar e coordenar aes, dando-se o mesmo nos fundos
setoriais. Exercer uma ou outra das funes depende tanto das atribuies
formais como das conexes estabelecidas para cada uma dessas instituies.
uma simplificao analtica se dizer que a distino conceituai entre
coordenao-execuo (agencia) e autoridade decisional (frum) pode
responder e explicar como se do, no apenas as relaes entre unio e
governos subnacionais, mas tambm os processos das polticas pblicas.
Aqui tudo bem mais complexo. A coordenao e execuo implicam em
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 287

novos processos de traduo de ideias gerais em instrumentos de polticas


pblicas.
Para ambos os casos - processos de agenciamento e de frum - h
muitas questes a serem respondidas quanto ao alcance e efetividade
e, tambm, a respeito da sua potncia para articular polticas nacionais.
Tambm nesse caso a aproximao ser sucessiva e, agora, mais rpida, mas
seguir uma linha que deve permitir responder s seguintes questes: a)
qual o lugar das ideias gerais no processo de poltica; b) qual a capacidade
institucional e a fora de agncia do MINC e seus rgos; e, c) quais so as
relaes e equilbrios entre as duas, por assim dizer, funes.
AS AES DE POLTICAS CULTURAIS E AS IDEIAS
Ideias presentes no imaginrio poltico dos ltimos anos so as ideias
de democracia, a repblica e a participao social. Podemos dar a ideia de
repblica como exemplo do funcionamento das ideias gerais no quadro da
poltica cultural. Uma das questes apontadas como centrais no processo de
republicanizao das polticas culturais foi o combate ideolgico contra
o financiamento de projetos pontuais e contra a apropriao de recursos
por parte de artistas notveis e de outros amigos do prncipe. A repblica
significaria aqui que os recursos pblicos deveriam ser apropriados pelo
bem do coletivo nacional. Os projetos apresentados ao Ministrio da
Cultura deveriam se referir a um conjunto de princpios gerais e diretrizes
democraticamente debatidas. Assim, a poltica e o funcionamento do
FNC, por exemplo, deveriam seguir orientaes discutidas em fruns
representativos. Caso fossem apresentados ao FNC deveriam seguir linhas
gerais debatidas na Comisso Nacional do Fundo Nacional de Cultura
(CFNC) ou definidas no Conselho Nacional de Polticas Culturais (CNPC).
O mesmo deveria valer para os incentivos fiscais. Talvez, sim, pelo menos
em tese. O mais significativo que os gastos tributrios indiretos no so
contaminados, a partir dessas ideias gerais, nem pelo princpio republicano
e muito menos pelo democrtico. Em primeiro lugar, as empresas definem
em quem investir. Um interesse privado define o que o bem pblico. Em
segundo lugar, no h um frum que debata os critrios e diretrizes polticas
para limitar a discricionariedade das empresas.
Nesse caso, a associao entre definio republicana - ou democrtica
- e a arquitetura de princpios que ordenam as decises alocativas frgil
288 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

do ponto de vista da anlise de critrios de poltica pblica. Os incentivos


fiscais, como parte de um modelo de financiamento, evidenciam que o
alinhamento do fomento e do financiamento a ideias gerais um exerccio
importante, mas em grande parte retrico. Os projetos so construdos
para se encaixarem nos princpios estabelecidos nos editais ou alinhados
de forma ad hoc. H problemas com isso? Tambm aqui a resposta ctica.
Esses encaixes artificiais so, e dizemos para acentuar o paradoxo, naturais.
Na verdade, pouco se sabe da qualidade dos processos decisrios
das empresas. Sabe-se da boa qualidade de muitos, mas no de todos os
projetos financiados por essa via. Conhecemos as crticas de que certos
projetos apresentados seriam facilmente financiados pelas empresas ou pelo
mercado. A economia da cultura mostra exatamente o contrrio, h poucas
atividades artsticas que se sustentam sem o subsdio pblico. No nos
referimos indstria cultural e do entretenimento, mas dana, da msica,
do teatro, das artes plsticas e de tantas aes que poderamos apontar como
mais ou menos experimentais no campo da cultura3.
Mas, de fato, sabe-se pouco tambm a respeito dos processos e impactos
reais dessa via de financiamento no conjunto das atividades artsticas e na
economia da cultura. Alis, a crtica soa em boa parte como uma guerra de
classes entre as elites e seus estilos de arte sublimee o popular com sua
luta por reconhecimento e resgate. Algo bastante interessante do ponto de
vista dos princpios e justificvel do ponto de vista sociolgico4.
Seja como for, podemos dizer com a tranquilidade de quem acompanha
as polticas culturais com certa proximidade, que o processamento tcnicopoltico por parte do agente pblico est ausente tanto da prtica dos atores
republicanos, quanto dos democratas e tambm daqueles que so objeto
de crtica de ambos (supostamente, os neoliberais). O poder pblico no
estabelece circuitos, trajetos, roteiros, associao com outros eventos, no
usa critrios de territorialidade, no age de forma a transformar projetos
isolados em polticas, no capaz de investir de forma consistente em
conjunto de equipamentos culturais de base etc. verdade que essas

Ver BARBOSA DASILVA, F. A., FREITAS FILHO, R. Financiamento cultural: uma viso de
princpios. Texto para Discusso (IPEA. Braslia). , v.2083, p.l - 46 2015; BARBOSA DA SILVA, F.
A. Liberdade, poltica e financiamento cultural no Brasil contemporneo. Polticas Sociais (IPEA). ,
v.23, p.278 - 302, 2015, Relatrio de Pesquisa.
4
Idem
3

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 289

atividades esto presentes em vrios programas do MINC como o Arte


Cultura e Cidadania- Cultura Viva, o Brasil Plural, Engenho das Artes,
nas iniciativas de salvaguarda do patrimnio imaterial, em algumas
iniciativas do artesanato popular, economia da cultura etc. Mas ningum
vai discordar que as capacidades e alcances institucionais so limitados.
J abordamos a atuao dos rgos e agora a pouco os programas
do MINC. Assinalamos as dificuldades em agenciar e desenhar aes
estruturantes de polticas pblicas. As aes do MINC ainda tm uma
grande dose de fragmentariedade, so bastante pontuais e descontnuas. As
instncias que facultariam um agenciamento mais ativo de aes e projetos
seriam a Comisso do Fundo Nacional de Cultura (CNFNC), a Comisso
Nacional de Incentivos Culturais (CNIC) e o Conselho Nacional de Polticas
Culturais (CNPC).
Aqui, enfatizamos, possvel estabelecer vrios critrios e
procedimentos para as polticas. Um deles o de estabilizar ideias e diretrizes
gerais, associadas ou no a recursos; outro a priorizao de pblicos-alvo
especficos; ainda h a possibilidade de priorizao do fomento de aes de
programas do MINC; outra dividir recursos por segmentos; outra permitir
o fomento de projetos que chegam da sociedade, independentemente de
editais. De qualquer forma, o agenciamento pode ser passivo ou ativo.
Deixemos o campo das possibilidades de lado. Apenas tocamos no
assunto para estimular nossa prpria imaginao e deixar claro que parte
das opes disponveis ao gestor e aos rgos do MINC no est sendo
formulada ou formalizada. Alis, esse dado fica claro na discusso genrica
sobre ser a poltica cultural baseada ou no na ideia de balco.
Em uma abordagem ao estilo do narrador onisciente, distante
do objeto de disputa e das operaes polticas concretas, duas hipteses
certamente saltariam aos olhos: a) o questionamento ostensivo do balco,
prtica tpica e tradicional da poltica brasileira e b) a consolidao de uma
poltica de editais ou, conforme nos disseram em entrevistas, polticas
realizadas a partir de editais.
A visibilidade dessas hipteses decorre do fato simples de ser parte
das imagens e ideias que participam do inconsciente poltico, circulam com
as narrativas que opem governos democrtico-republicanos a outros,
menos afeitos e cuidadosos com a coisa pblica e, certamente, despossudos
de uma poltica global; afinal, razovel imagin-los como defensores do
Estado mnimo e do mercado como lcus da poltica.
290 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Na realidade, essas so narrativas de superfcie. O que acontece


que os processos dos editais regulam uma parte dos processos de decises
e alocao de recursos; como pano de fundo dos editais, h toda uma
movimentao ancorada em escolhas estratgicas, debates com grupos
especficos e preparao de linhas de atuao. O resultado desses ricos
processos polticos , muitas vezes, a continuidade e presena de polticas
fragmentadas e particularistas. A unidade delas a presena da ideia geral
de equidade, a presena de diretrizes genricas e de pblicos particulares. A
crtica ao balco tambm diz algo, isto , que agora se faz poltica e que os
recursos no mais so capturados por interesses particulares.
certo que a feitura de editais no implica em escolhas neutras e
tampouco em negociaes sem sentidos polticos particulares, como parece
estar expresso nas narrativas crticas a respeito das prticas do balco.
Mas a simples presena do edital e de um sistema hierarquizado - ou
no - de princpios e diretrizes no implica no abandono de uma poltica
caracterizada pelas aes fragmentadas e pela apropriao de recursos por
grupos particulares.
Pode-se perguntar se h possibilidade de alguma poltica no ser
seletiva. No cabe ingenuidade para responder a essa questo. Toda poltica
seletiva, mas isso no implica necessariamente no desenho e na escolha
de polticas limitadas e sem perspectiva de circularem em espaos pblicos
amplos de troca, crtica e enriquecimento dos repertrios dados pela
interculturalidade. Transferir recursos no parece ser o maior problema.
Da mesma maneira, a formatao de editais a partir de vises
particulares e direcionadas a certos grupos tambm no de todo reeditar
uma poltica fragmentada, mas tambm no implica necessariamente uma
poltica com resultados e impactos na consolidao de polticas pblicas
amplas de garantia de direitos culturais.
A poltica ancorada em editais justificada pela crtica ao balco,
porque a ideia de balco no nos diz muito a respeito dos processos de
elaborao, formulao e resultados concretos dos editais. No nos diz
muito a respeito das redes sociais que esto sendo mobilizadas a partir
de um procedimento aparentemente republicano e muito menos sobre a
qualidade da coordenao das aes de campo para o atingimento de fins.
Outra questo que aparece de forma imediata a da dificuldade de
formatar editais. Tecnicamente, isso no desconhecido, a produo de
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 291

um edital segue uma srie de protocolos e fluxos. H problemas e erros na


produo dos editais? A resposta sim, mas isso no decorre de um suposto
desconhecimento abstrato desses processos e de uma estranha e metafsica
assertiva de que fazendo que se aprende. Alis, a assertiva no trivial,
embora soe como tal. Ela faz sentido desde que contextualizada no quadro
de um dispositivo analtico e crtico.
Na verdade, o fazendo que se aprende se ope a uma viso
distante das realidades institucionais; ela pretende descrever as prticas e
seu carter artesanal; se ope s grandes narrativas, por exemplo, ao sistema
e ao carter republicano dos editais. Seria pouco dizer que as polticas
de governos neoliberais usavam de instrumentos jurdicos similares
e se pautavam nas mesmas ideias polticas gerais? Fora dessa referncia
metodolgica a assertiva no passa de um pequeno trusmo. Sempre se
aprende fazendo; talvez o mais importante do ponto de vista da poltica
pblica a preparao dos processos de aprendizado; a deciso e a execuo,
sobretudo se envolverem atores interfederativos e a sociedade civil, so
processos delicados e complexos a respeito dos quais so necessrios
processos reflexivos e avaliativos estveis.
O edital parte de um dispositivo institucional, acrescentar-lhe
adjetivos e comp-lo dentro de narrativas gerais dotar-lhe de sentidos
que no lhes so prprio como instrumento de poltica. como descrever
o funcionamento de um microscpio, de uma tecnologia ou tcnica
reduzindo seu uso a uma narrativa; por outro lado, associ-los a narrativas
descrever uma produo de sentidos relevante na interpretao dos
significados associados poltica. Fazer poltica tecer narrativas, grandes
e pequenas, mas tambm acionar dispositivos e usar instrumentos que,
se no so neutros, no o so em um sentido poltico trivial, pois tm uma
lgica prpria que no se reduz retrica das narrativas.
Na verdade, os problemas institucionais decorrem de entendimentos
concretos, embora diferenciados a respeito do fluxo de decises e dos
formatos mais adequados a cada um dos editais. A rede de interpretao de
como se faz um edital muda, sendo que isso diz algo sobre o departamento
jurdico e os rgos de controle, mas tambm a respeito dos agentes polticos
que vo entrando no circuito de produo dos editais. No se quer aqui
insinuar, por exemplo, que os funcionrios mais antigos e tcnicos dominam
a confeco dos editais por participarem e conhecerem o campo; ou que
sejam mais capazes e os demais, em movimento perene de apropriao e
292 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

transformao das posies institucionais em funo das conjunturas dos


novos governos, no o so, ou que esto lutando em um plano poltico e no
tcnico. Pode at ser, no sabemos. O que afirmamos com toda a convico
que os interesses e orientaes, inclusive dos pesquisadores e avaliadores,
so diversos e essa rede de posies e oposies simblicas que movimenta
efetivamente as instituies. A luta simblica associa planos diferentes e os
confunde.
Entretanto, o desconhecimento da autonomia relativa dos dispositivos
e instrumentos operacionais em relao aos discursos e narrativas colocanos outra questo importante a respeito do papel dos instrumentos jurdicos
presentes como suporte normativo das polticas em foco. Os instrumentos
jurdicos conferem ao uma estabilidade. Definida uma linha de ao e
inscrita em dispositivos normativos,
pode-se coordenar as aes dos atores a partir deles. Entretanto, a
criatividade narrativa dos atores, associada ao desconhecimento cabal
daqueles instrumentos transforma, d sentidos e amplifica os conflitos.
No pouco comum, por exemplo, que participantes da administrao
critiquem certa norma desconhecendo-a. No h problemas nisso, afinal
outros a leram e formaram a opinio que passou a circular. No se erra
muito quando a opinio tem que ser colocada em contexto, apesar do
fato de que uma sequncia explcita de desconhecimentos afete o valor do
capital acumulado por um ator. Como afirma Carlos Matus, uma jogada
simblica, a produo de fatos ou os fluxos, pode tanto gerar acmulos como
desacmulos. E os instrumentos jurdicos e de poltica so manuseados
por setores e funcionrios especializados. A produo simblica e o ato de
tomar posio, de estabelecer distncias de outros governos e concorrentes
faz parte de outra serialidade da poltica.
Para os funcionrios especializados no uso dos instrumentos, a
exemplo da produo de um edital, da prestao de contas ou da emisso
de uma nota de empenho, o sentido geral das narrativas compartilhadas no
dia-a-dia aponta para limites, consequncias dos usos ideolgicas e polticos
dos instrumentos. E o dizem de forma taxativa e s vezes acusatria que
aqueles, os polticos, no sabem o que falam. Ou seja, podem acertar em
linhas gerais, mas acertam sem mirar o alvo, por uma lgica posicionai, quer
dizer, seja o que for que digam acrescenta algo em seu capital pelo simples
fato de ocuparem as posies de deciso. Obviamente, esse exerccio tem
suas regras, falar do sentido de um edital e associ-lo com a democracia e a
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 293

equidade no elabora o edital, que depende muito mais de procedimentos


do que das camadas ideolgicas que o recobrem. Do ponto de vista poltico,
entretanto, a movimentao nesse tipo de sentido comum, leva a conflitos
e a estratgias cuja complexidade to maior quanto o desconhecimento
do objeto de ao. Os ajustamentos a serem feitos so finos. No entanto, os
instrumentos de poltica tm limites e alcances, o que se diz a seu respeito
no cotidiano nem sempre implica num reconhecimento de sua potncia e
funcionamento.
Retornando metfora do balco, podemos dizer que um dos efeitos
mais radicais do uso crtico que os atores fazem ao balco retirar do
alcance da poltica parte do processo de alocao de recursos. A poltica
passa a ser outra coisa, uma negociao, um privilegiamento a demandas
particulares, uma seletividade; o balco um pouco mais do que descrio
da simples fragmentariedade e falta de referncia a diretrizes polticas das
aes. A partir da leitura do instrumento de poltica isso se torna trivial
e secundrio, em geral h poltica, em geral h princpios e diretrizes a
serem seguida. A ideia do balco tem outros mltiplos significados, isto ,
pode servir para fazer uma crtica, para firmar uma viso de mundo, para
estabelecer uma identidade. O significado o uso que se lhe pode atribuir.
Cortar essa narrativa de suas relaes com o instrumento de poltica e seus
resultados aceitar com muita facilidade o jogo social das narrativas, fazer
parte da intriga.
Pode-se mudar o foco da anlise ao articular de forma mais densa
as narrativas e os instrumentos de poltica. O que so os instrumentos de
poltica? Um edital, um nmero, um cartograma ou uma descrio tcnica do
oramento, so instrumentos de poltica, pois ajudam a coordenar as aes,
avali-las e mesmo, corrigi-las. Eles no esto isolados de representaes,
lutas simblicas e disputas para conformar-lhes significados. Mas um
edital no se resume ao que se diz dele, responde a uma sequncia de aes
previstas; um cartograma resulta de uma srie de decises tcnicas, depende
de uma srie de equaes para definir distncias, latitudes e longitudes,
alm de representaes do prprio territrio um oramento expressa fluxos
ordenados de aes conforme regras A poltica pblica o conjunto desses
elementos articulados na forma de dispositivos.
O SNC no apenas um conjunto de narrativas, mas tambm de
estratgias e clculos polticos. Um dos problemas mais bsicos das polticas
culturais brasileiras sempre foi o da insuficincia de recursos. Para alm
294 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

da ordem de precedncia entre o Sistema e o Mais Cultura, h clculos


e estratgias. Para alguns seria impossvel manter um Sistema na base de
convnio e transferncias pontuais. Na verdade, vimos no decorrer do
processo de Redesenho do Programa Arte Cultura e Cidadania- Cultura
Viva que a implementao dos editais federais esbarra no problema do
conveniamento e depois das prestaes de contas. Encontramos problemas
de formulao e execuo de editais, mas eles no se relacionavam com os
critrios de seleo de objetivo e em geral, tambm no se relacionavam
com a escolha do pblico a serem beneficirios. Longe, portanto, de
qualquer coisa relacionada a balces. O problema mais grave a quantidade
de procedimentos que envolveria a produo de um sistema atravs de
conveniamento e contratos, seja, apenas com os vinte e sete Estados, mas
tambm com Distrito Federal e os 5.565 municpios. E mais, temos um
nmero igualmente astronmico de possibilidade de conveniar com grupos
e associaes culturais da sociedade civil. De fato, nessas condies, a
criao de uma malha de Fundos e Conselhos setoriais de cultura implica
em preparar a rea para um eventual aumento nas transferncias fundo a
fundo ou atravs de vinculaes obrigatrias. E o Programa Mais Cultura
nisso tudo?
Se considerarmos que os gestores estavam de acordo com o que se
afirmou no pargrafo anterior, podemos dizer que Mais Cultura no se
opunha ao SNC. Talvez sociologicamente isso faa algum significado, dado
o fato nada trivial das divises administrativas e polticas na conduo de
cada conjunto de aes. Do outro ponto de vista, entretanto, o Mais Cultura
imprimiu a possibilidade de fazer parte de prioridades governamentais, com
as consequncias oramentrias e financeiras disso decorrente (aumento de
recursos e o no contingenciamento eram duas das promessas); conferiu a
SAI a posio e a possibilidade de mediao de conflitos administrativos e
de interesses polticos que comeavam a despontar no cenrio pr- eleitoral
e que envolvia o Ministrio e diversos secretrios do MINC; o programa
gerou impactos no previstos no MINC e no FNC. Na verdade, a SAI teve
uma oportunidade mpar de conectar aes do MINC em um conjunto
coerente, de gerar desdobramento no apenas no Sistema Nacional, mas
tambm no Sistema Federal de Cultura, organizando aes transversais ao
diferentes rgos do Ministrio. Embora, o processo de agenciamento das
aes tenha tido um limite, certo que atingiu um grau de sucesso, dada
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 295

sua capacidade de dar uma lgica, mas tambm pelos desdobramentos


administrativos e polticos internos.
A ideia do balco uma ideia geral bastante precria para organizar
a descrio e mesmo descrever o que acontece no MINC, agora ou no
passado. No muito difcil mostrar como o processo de compatibilizao
de projetos e demandas externas, avulsas ou no, feita em relao ao
oramento. Em primeiro lugar, preciso saber se a demanda apresentada
faz parte do conjunto de atividades das quais so parte as competncias do
MINC e do FNC. Depois preciso saber se a demanda bem formulada
do ponto de vista tcnico-formal. Depois disso pode-se, inclusive pedir
compatibilizaes e ajustes no projeto. Depois, deve-se saber se h recursos
e se eles esto disponveis e de acordo com prioridades globais. O edital
segue a mesma ordem, mas em geral vem acompanhado por uma comisso
de avaliao do conjunto de projetos apresentados. Um ou outro ponto
pode ser mudado, como por exemplo, a possibilidade ou no de ajustes
posteriores, a adequao e compatibilizao de projetos diferentes a uma
s ao casada; a mudana justificada da ordem de conveniamento etc. O
mesmo fato ou processo pode ser considerado balco ou no. Tudo vai
depender da distncia do narrador em relao ao processo, de interesses
e do simples julgamento, vamos dizer assim, moral ou poltico de toda
sequncia.
Portanto, ao lado da ideia de confeco dos editais, possvel
estabelecer certa conexo de recursos a critrios, digamos, automticos de
repasses. Uma das posies a esse respeito aquela que associa a construo
do SNC, no com a adeso e conveniamento com Estados, Distrito Federal
e municpios, o que implica em longos e desgastantes processos polticos e
burocrticos, mas a transferncias diretas a fundos locais de cultura.
A mecnica bsica muito mais simples e exige menos de negociaes
polticas e de processos burocrticos. Nesse sentido, a institucionalizao
implica em estabilizar certos critrios gerais de poltica, mas sem poltica.
Se olharmos para outros Sistemas maduros veremos que os critrios de
repasse foram sendo formulados gradualmente, adicionando camadas
sobre camadas, critrios sobre critrios. Por exemplo, transferncias globais
de recursos podem conter incentivos para investimentos especficos, como
compra de carros, ambulncias, tecnologias etc..

296 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Portanto, a imagem corrente de que as transferncias facilitariam as


relaes interfederativas tm um sentido correto, mas limitado a algumas
condies e pontos de vista especficos. Aquela imagem decorre da percepo
da autonomia de quem recebe os recursos e da desnecessidade por parte
do governo federal na manuteno de uma burocracia administrativa para
o controle no uso de recursos, para o acompanhamento e prestao de
contas. Por outro lado, ela implica na necessidade de toda uma construo
de objetivos polticos, critrios tcnicos e padres normativos. Nada mais
enganoso do que a suposio de que as definies gerais cessem com os
problemas. Esses mudam de sentido e de lugar. Os entes federados passaro
a ser demandados em termos de estruturas setoriais de discusso poltica
e nas suas capacidades institucionais para efetivar o ciclo completo das
polticas pblicas (formulao, elaborao, implementao, execuo
monitoramento, avaliao etc.). Novas funes recairo sobre o governo
federal e, presses de diferentes naturezas recairo sobre as instituies
federais de cultura.
A ausncia de planos e diretrizes substantivas fica evidente numa
aproximao e comparao simples complexidade das transferncias feitas
pelo Sistema nico de Sade (SUS) e pelo Sistema nico de Assistncia Social
(SUAS). Esses no se iniciaram a partir do momento em que os sistemas
ganharam a forma normativa de lei, depois de sua constitucionalizao ou
do aumento significativo de recursos disponveis. Esses processos, todos
lentos, graduais e incrementais foram sendo decididos na medida em que se
tinha uma ideia mais ou menos clara do sentido geral da poltica. Entretanto,
de se dizer que clareza de objetivos juntou capacidades e recursos do
governo federal para conduzir os processos.
As estratgias para simplificar e consolidar os mecanismos das
polticas so vrios. Todavia o grau de dificuldade para o estabelecimento
de um pacto federativo em torno desses instrumentos decorre menos desses
elementos do que da falta de reflexo sistemtica a respeito da natureza das
conexes entre poltica (plano cognitivo e normativo) e plano operacional.
Transferir recursos, tendo-os, repetimos, no tarefa das mais difceis. Saber
o porqu transferir e como (convnios, contratos, fundo a fundo etc.) e,
sobretudo, qual a melhor forma dado os objetivos algo que aparentemente
ainda vai exigir da capacidade de imaginao poltica e administrativa
do MINC e de seus aliados. De toda sorte, a articulao de referenciais
de poltica encontra solo frtil na conformao das comunidades ou em
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 297

redes de poltica pblica. Os caminhos esto sendo traados, embora com


a presena de um justificado vai e vem, de um tatear natural nos processos
de construo institucional.
Na seo seguinte apresentaremos de forma bastante estilizada as mais
recentes reformas do MINC. O objetivo demarcar o campo institucional
e voltarmos em seguida ao tema da participao no campo do Sistema
Nacional de Cultura (SNC). Para tanto, precisamos pontuar questes sobre
o Conselho Nacional de Cultura (CNPC), o Fundo Nacional de Cultura
(FNC) e a Comisso do Fundo Nacional de Cultura (CFNC).

3 A ENGENHARIA INSTITUCIONAL: AS REFORMAS DO MINC, O


SISTEMA NACIONAL DE CULTURA E A PARTICIPAO SOCIAL
Este captulo persegue o objetivo geral de descrever a mais recente
reforma administrativa do Ministrio da Cultura (MINC), e o objetivo
especfico de apresentar o redesenho das instncias organizacionais e
participativas do MINC.
O Ministrio da Cultura (MINC) brasileiro um exemplo de um
processo dinmico de construo institucional. Nos ltimos anos passou por
inmeras reformas. As ltimas mudanas esto consolidadas no Decreto n
7.743/2012. As modificaes incidem na concepo poltica de algumas das
aes do MINC; no tratamento questo dos direitos autorais; na incluso
da economia criativa no escopo das aes ministeriais; nas estratgias
para lidar com a diversidade cultural - as mais importantes articuladas ao
programa Cultura Viva -; e no pacto federativo a ser realizado em torno
do Sistema Nacional de Cultura (SNC). Um dos componentes do SNC a
participao social via conselhos; antes de chegar ao Conselho Nacional de
Polticas Culturais (CNPC), necessrio entendermos as linhas gerais da
reforma estabelecida no Decreto de 2012.
Com efeito, os processos participativos acontecem em instncias
variadas, como fruns, redes e grupos de trabalho, e no apenas nos rgos
mais estveis de participao. Por exemplo, o grupo de trabalho Cultura
Viva (GT-CV) foi uma destas instncias de participao. Funcionou em 2012
com o objetivo de redesenhar o programa Cultura Viva, um dos ncleos
simblico e poltico mais representativo do conjunto de aes culturais do
governo Lula. O programa exemplo tambm em outro sentido: desde 2007
298 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

passou a ser descentralizado, isto , sua implementao passou a se dar


no quadro da construo do federalismo cultural. No primeiro momento
foi articulado com o programa Mais Cultura, patrocinado pelo MINC e
implementado pela Secretaria de Articulao Institucional (SAI).
A ideia geral de sistema no corresponde nem s estratgias e nem
a uma imagem-objetivo comum e sem contradies. O Programa Mais
Cultura dado o seu desenho e promessas de impacto pode, em certo
sentido ser associado ao exerccio do sistema. As razes so simples e
colocam-nos questes interpretativas complexas e srias. O Mais Cultura
articulou e agenciou aes de diferentes tipos: a) aes de vrias secretarias
do MINC; b) aes relacionadas a microcrditos; c) fomento a projetos.
O mesmo programa teve como objetivo induzir a criao de estruturas de
acompanhamento, fiscalizao e participao social nos Estado e municpios.
Essas seriam embries de conselhos e fundos setoriais. Ao mesmo passo,
a SAI manteve uma longa agenda de assinatura de termos de cooperao.
Esse conjunto de movimentos, que incluem decisivamente processos de
agenciamento e de convencimento poltico pode ser considerado o prprio
exerccio do sistema, j que induzem as aes transversais federais, isto ,
dentro do MINC, mas igualmente dinamizam articulaes com instituies
locais.
Entretanto, as dificuldades operacionais, a instabilidade e a
fragmentariedade das aes do Mais Cultura podem predispor o
analista a uma segunda verso do sistema. Para termos um sistema, h
uma precondio conceituai e poltica, qual seja a necessidade de que as
conexes institucionais sejam estveis e intencionadas. Sem a existncia
desses elementos tem-se apenas uma estrutura sem a presena de processos
de agencia e frum imprescindveis para a vigncia plena do SNC. Quais
seriam ento essas dificuldades operacionais, onde estaria a instabilidade
do programa e desconexo das aes? Os sentidos do Sistema Nacional de
Cultura (SNC) foram transformados com a desconexo do Mais Cultura
em relao SAI e com as novas orientaes dessa secretaria. Provavelmente,
os significados da participao social tambm sofreram transformaes. o
que tentaremos compreendera seguir.
AS REFORMAS NO DECRETO Na 7.743/2012
O MINC finalizou mais uma reforma administrativa em 2012, a qual
consolida orientaes presentes em perodos anteriores. A formalizao
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 299

no coloca um ponto, mas uma vrgula, em conflitos que se desdobram em


torno de concepes diferenciadas a respeito das polticas e a respeito do
que nelas relevante em termos de objetivos finais.
As sucessivas reformas do MINC revelam que as polticas culturais
- o Estado cultural - no tm unidade e no atuam em bloco, de forma
homognea. Ao contrrio, lidam com inmeros processos competitivos,
interesses rivais, grupos de presso e recursos escassos. O Estado
fragmentado em diversas comunidades polticas, que renem funcionrios
e grupos com maior ou menor coeso, e diferentes perspectivas profissionais
e adeses aos sistemas de ao propostos. Estes dinamismos podem ser
situados em pelo menos dois nveis, quais sejam, as tradies de ao da
administrao e as representaes que os atores (gestores e polticos) fazem
delas.
O desconhecimento desses imbricamentos d a impresso de que
novas tradies podem ser reinventadas a todo o tempo. Entretanto, nada
mais falso do que imaginar que tudo se cria na administrao medida
da alternncia dos governos, ou que a fora dos grupos para resoluo de
problemas se reconfigura inteiramente pela criao ou reestruturao de
novas pastas, secretarias e diretrias.
Na maior parte das vezes, esses jogos em microescala deslocam
funes, cargos e pessoas, mas atualizam estruturas de capacidades e
orientaes culturais sedimentadas, repisando alguns erros e acertos. No
geral, no tm efetiva capacidade de resoluo de problemas. Entretanto, a
inveno sucessiva de organogramas mostra a vontade poltica. o que se
descrever nos pargrafos que se seguem. A escolha recair em algumas das
questes mais relevantes enfrentadas pela reforma.
O organograma do MINC revela estruturas de hierarquia e
competncias, cuja fotografia dada, formalmente, por meio de normas.
No governo Lula, a estrutura regimental do MINC sofreu vrios ajustes,
sendo fixada, principal e finalmente, por meio do Decreto n2 6.835/2009.
Sob a gesto da presidente Dilma Rousseff, o Decreto n2 7.743/2012 alterou,
novamente, o organograma do ministrio. Enfatizem-se: o deslocamento
do tema dos direitos autorais para a secretaria executiva; a absoro do
tema da identidade e da diversidade cultural pela Secretaria de Cidadania
Cultural (SCC), que passou a ser denominada Secretaria da Cidadania e
da Diversidade Cultural (SCDC); a consolidao formal da Secretaria de
300 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Economia Criativa (SEC); e a reestruturao da Secretaria de Articulao


Institucional (SAI).
Em linhas gerais, a estrutura formada pelos rgos de assistncia
direta e imediata ministra de Estado (gabinete, secretaria executiva e suas
respectivas diretrias e consultoria jurdica); rgos especficos singulares
(secretarias e diretrias); rgos descentralizados; rgos colegiados; e
entidades vinculadas.
No que tange aos rgos descentralizados e rgos colegiados, pouco
foi alterado pelo novo decreto. Os rgos descentralizados, formados pelas
representaes regionais, tm a competncia de assistir a ministra de Estado
e outros dirigentes do ministrio na representao poltica e social. Alm
disso, subsidiam o ministrio na formulao e avaliao das polticas,
programas, projetos e aes, bem como auxiliam a articulao do ministrio
com rgos da Unio, estados, Distrito Federal, municpios e entidades
privadas.
As mudanas mais significativas institudas pelo Decreto n2
7.743/2012, em relao ao Decreto n2 6.835/2009, ocorreram nos rgos de
assistncia direta ministra de Estado e nos rgos especficos singulares.
O Decreto n2 7.743/2012 atribui trs novas competncias secretaria
executiva, quais sejam: a coordenao da implementao da poltica de
direitos autorais; a coordenao e superviso de aes de difuso de produtos
culturais resultantes de projetos apoiados pelo ministrio; e a superviso
de aes de programao do espao cultural. O Decreto n2 6.835/2009
posicionava a temtica dos direitos autorais na Diretria de Direitos
Intelectuais, rgo singular vinculado Secretaria de Polticas Culturais. As
questes referentes a produtos culturais e espaos culturais so inovadoras
como competncias a serem atribudas ao MINC.
A Diretria de Direitos Intelectuais tem competncia de supervisionar
as aes de gesto e difuso dos princpios dos direitos autorais. A
esta atribuio genrica somam-se outras, como a avaliao de formas
alternativas de licenciamento de obras intelectuais protegidas por direitos
autorais, o apoio pesquisa dos direitos autorais e a elaborao de atos que
visem ao cumprimento e ao aperfeioamento da legislao sobre o tema.
O Decreto n 7.743/2012 atribuiu a esta diretria a tarefa de subsidiar a
formulao, implementao e avaliao da poltica do MINC sobre direitos
autorais e sobre os conhecimentos e expresses culturais tradicionais no
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 301

mbito da propriedade intelectual. Alm disso, passou a caber Diretria


de Direitos Intelectuais integrar as instncias intergovernamentais que
tratam do assunto. Durante a vigncia do Decreto n 6.835/2009, o rgo
responsvel por tratar de direitos autorais era a Diretria de Direitos
Intelectuais, rgo singular vinculado Secretaria de Polticas Culturais.
Com a nova organizao do ministrio, a temtica passou para a secretaria
executiva, mais prxima da ministra de Estado, sendo resultado dos
conflitos e desconfianas da rede de apoio do MINC no que se refere s
novas diretrizes do ministrio em relao aos direitos de autor.
Uma das mudanas importantes no ministrio envolveu a SCC,
que conduziu a poltica dos pontos de cultura. O Decreto n2 7.743/2012
reuniu em uma mesma secretaria as questes de cidadania e diversidade
cultural, as quais, durante a vigncia do Decreto n2 6.835/2009, eram
tratadas separadamente pela SCC e pela Secretaria da Identidade e da
Diversidade Cultural. No entanto, as competncias das secretarias no
apenas foram somadas, mas tornaram-se mais densas, com a incluso de
temas como a gesto participativa de programas, projetos e aes no mbito
da secretaria, e a relao entre diversidade e cidadania no fortalecimento
das relaes federativas. SCC competia planejar, monitorar e avaliar
polticas, programas, projetos e aes da cidadania e da diversidade cultural
brasileira. A esta competncia geral somam-se quinze outras competncias.
Entre elas, citem-se: a promoo de iniciativas em prol do patrimnio, da
memria e das manifestaes artsticas e culturais; o fortalecimento das
relaes federativas; e a implementao da Poltica e do Plano Nacional
de Cultura. Tambm so atribuies desta secretaria instituir atividades
de incentivo diversidade e ao intercmbio cultural como meios de
promoo da cidadania e zelar pelo cumprimento de acordos de cooperao
internacional e nacional, com destaque para a Conveno sobre a Proteo
e a Promoo da Diversidade das Expresses Culturais, da Organizao das
Naes Unidas para a Educao, a Cincia e Cultura (UNESCO).
A criao formal da Secretaria de Economia Criativa (SEC) foi lenta.
Vrios meses se passaram desde o incio do governo e o anncio at a definitiva
institucionalizao formal da secretaria pelo Decreto no 7.743/2012.5 As

Ver Ipea (2012).

302 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

competncias da SEC derivam da sua atribuio geral de propor, implementar


e avaliar planos e polticas para o desenvolvimento da economia criativa
brasileira. Neste rol, esto preocupaes com o fortalecimento de micro e
pequenos empreendimentos criativos, com a cadeia produtiva de setores
criativos e com o desenvolvimento de territrios criativos para a formao
de novos empreendimentos. Tambm se insere nas atribuies da SEC o
apoio aos intercmbios tcnicos e de gesto dos setores criativos com pases
estrangeiros, assim como o auxlio na elaborao de tratados internacionais
sobre economia criativa em articulao com instituies pblicas e privadas.
O Decreto n2 6.835/2009 mencionava de forma bastante pontual a economia
da cultura quando tratava das competncias da Secretaria de Polticas
Culturais e da Diretria de Desenvolvimento e Avaliao de Mecanismos
de Financiamento, vinculada Secretaria de Fomento e Incentivo Cultura.
Portanto, o tema economia criativa somente passou a ser tratado por rgo
especfico do MINC com o Decreto n 7.743/2012.
A SAI tem a competncia de promover, de forma intersetorial, a
articulao de polticas, programas e aes culturais, bem como a articulao
federativa, por meio do SNC, com a integrao das polticas realizadas
pelos entes federados e representaes regionais, com a participao da
sociedade, visando ao desenvolvimento cultural, social e econmico do
pas. A coordenao do Conselho Nacional de Poltica Cultura (CNPC),
da Conferncia Nacional de Cultura (CNC) e da Comisso Intergestores
Tripartite (CIT) tambm atribuio da SAI.
No caso do CNPC, tambm cabe secretaria prestar apoio tcnico
e administrativo. Por fim, cabe SAI executar aes relativas celebrao
e prestao de contas de instrumentos que envolvam a transferncia de
recursos do Oramento Geral da Unio. Com o Decreto n2 7.743/2012,
foram excludas as competncias que o Decreto n2 6.635/2009 mencionava
como vinculadas ao programa Mais Cultura e coordenao e superviso
das atividades das representaes regionais do Ministrio. O Decreto n2
7.743/2012 incluiu a atribuio de apoiar os estados, o Distrito Federal e os
municpios na institucionalizao e elaborao dos seus respectivos planos
de cultura e de coordenar as instncias de articulao do SNC (CNPC, SNC
e CIT).
Finalmente, chegamos ao ponto focal da descrio das normativas. A
Secretaria de Articulao Institucional (SAI) era carregada de ambiguidades
em termos dos seus objetivos. As ambiguidades no decorrem das
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 303

atribuies formais, mas do peso de cada conjunto de aes nas prioridades


institucionais. O ponto mais relevante o da presena de concepes
divergentes a respeito do que seria o Sistema Nacional de Cultura (SNC) e
de quais as estratgias mais adequadas para implement-lo6.
O Programa Mais Cultura representava o exerccio do sistema, isto
, realizava o sistema como um conjunto de prticas de financiamento e
fomento de atividades culturais. Na mesma secretaria, o sistema tambm
ganhava o sentido de uma arquitetura institucional entre os nveis federativos,
exigindo a presena de fundos setoriais de cultura e conselhos paritrios.
Aparente mente, este dilema teve um fim. Ou, quem sabe o enigma ganhou
novos sentidos. A hiptese que a agenda mudou, saindo da implementao
de um programa, para a sedimentao de uma rede institucional centrada
nos conselhos, fundo, planos e, sobretudo na construo de instncias
de pactuao participativa de diretrizes substantivas para as polticas
federativas. A respeito da arquitetura institucional ainda passamos pela
descrio do que nos dizem as normas. Seno, vejamos.
CONSELHO NACIONAL DE POLTICA CULTURAL - CNPC
O CNPC regido pelo decreto 5.520/2005 e pela portaria 28/2010
que aprovou o regimento interno do CNPC. A alterao mais recente na
composio e funcionamento do Conselho foi feita pelo decreto 7743/2012.
Por meio dessa mudana, a Secretaria-Executiva deixou de ter a atribuio
de prestar apoio ao CNPC.
Atualmente, a competncia de prestar apoio tcnico e administrativo
ao CNPC da Secretaria de Articulao Institucional.
O art. 65 do Decreto 5.520/2005 lista os rgos integrantes do
Conselho: Plenrio, Comit de Integrao de Polticas Culturais - CIPOC,
Colegiados Setoriais, Comisses Temticas ou Grupos de Trabalho e a
Conferncia Nacional de Cultura. O Ministro da Cultura preside o CNPC
e seu Plenrio.
Ao Plenrio cabe estabelecer orientaes e diretrizes do Sistema
Federal de Cultura, propor e aprovar as diretrizes gerais, acompanhar e

Foi tema do captulo de cultura do boletim Polticas sociais - acompanhamento e anlise de nmero
19 (IPEA), 2011.

304 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

avaliar a execuo do Plano Nacional de Cultura. O trabalho referente


fiscalizao e avaliao da aplicao dos recursos provenientes do sistema
federal de financiamento da cultura e o apoio aos pactos entre entes
federados a fim de estabelecer a efetiva cooperao federativa necessria
consolidao do SFC tambm ficam a cargo do Plenrio. O Plenrio tem
a competncia de estabelecer cooperao com movimentos sociais, ONGs
e setor empresarial, incentivando a participao democrtica na gesto
das polticas e dos investimentos pblicos na rea da cultura. Por fim, a
aprovao do regimento interno da Conferncia Nacional de Cultura e
o estabelecimento do regimento interno do CNPC, a ser aprovado pelo
Ministro de Estado da Cultura, so atribuies do Plenrio.
Em linhas gerais, no que tange ao Plenrio, o regimento interno
repete as competncias e a listagem dos entes que o compem estabelecidas
no decreto 5520/2005. O regimento tambm dispe sobre detalhes do
funcionamento do Plenrio (periodicidade e estrutura das reunies,
atribuies dos membros do rgo, etc.).
O CIPOC formado pelos titulares das secretarias, autarquias e
fundaes vinculadas ao MINC. O rgo tem a atribuio de articular as
agendas e coordenar a pauta de trabalho das diferentes instncias do CNPC.
O regimento interno d competncias mais especficas ao CIPOC, quais
sejam proceder avaliao sistemtica e ao planejamento de curto, mdio e
longo prazo das atividades do CNPC, relatar assuntos de sua competncia
ao Plenrio e apreciar e sistematizar, em primeira instncia, propostas de
alteraes do regimento interno.
Os Colegiados Setoriais so constitudos por representantes do Poder
Pblico e da sociedade civil. De acordo com o regimento interno do CNPC,
os Colegiados Setoriais so formados por 5 representantes do Poder Pblico,
escolhidos dentre tcnicos e especialistas indicados pelo Ministrio da
Cultura e/ou pelos rgos estaduais, distritais e municipais relacionados ao
setor e 15 representantes da sociedade civil organizada. Tm as atribuies
de fornecer subsdios para a definio de polticas, diretrizes e estratgias
dos setores culturais e apresentar as diretrizes dos setores representados
no CNPC antes da aprovao das diretrizes gerais do PNC. O regimento
interno atribui outras competncias aos Colegiados Setoriais, como, por
exemplo, promover dilogo entre Poder Pblico, sociedade civil e agentes
culturais a fim de fortalecer a economia da cultura e circulao de ideias,
assegurada a diversidade das expresses culturais e incentivar a valorizao
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 305

das modalidades de exerccio profissional vinculadas cultura e a promoo


de atividades de pesquisa.
Comisses temticas e grupos de trabalho tm o trabalho de fornecer
subsdios para a tomada de decises sobre temas especficos, transversais ou
emergenciais relacionados rea cultural. Tais comisses so integradas por
representantes do Poder Pblico e da sociedade civil, de acordo com norma
do MINC. Segundo o regimento interno, as comisses temticas ou GTs
tm carter temporrio e, para entrarem em funcionamento, necessrio
que uma norma do MinC determine o coordenador e a composio do GT,
a exemplo do GT-Cultura Viva (Portaria 45/2012).
A Conferncia Nacional de Cultura (CNC) possui regimento prprio:
a portaria 65/2009 publicou a reproduo integral do regimento interno
da II Conferncia Nacional de Cultura. A cada conferncia, existe novo
regimento. At agora, foram realizadas apenas duas, sendo que a ltima
foi realizada em 2010, de maneira que a descrio segue as disposies do
ltimo regimento. Alm da competncia genrica prevista no decreto 5.520
de analisar, aprovar moes, proposies e avaliar a execuo das metas
do PNC e respectivas adequaes ou revises, as disposies regimentais
conferem CNC outras competncias. Por exemplo, discutir a cultura
brasileira nos seus aspectos da memria, de produo simblica, da gesto,
da participao social e da plena cidadania, propor estratgias para a
consolidao dos sistemas de participao e controle social na gesto das
polticas pblicas de cultura e propor estratgias para a implantao
dos Sistemas Nacional, Estaduais e Municipais de Cultura e do Sistema
Nacional de Informaes e Indicadores Culturais. A CNC constituda por
representantes da sociedade civil indicados em Conferncias Estaduais, na
Conferncia Distrital, em Conferncias Municipais ou Intermunicipais de
Cultura e em Pr-Conferncias Setoriais de Cultura, e do Poder Pblico dos
entes federados, sendo que as especificidades dessas indicaes seguem o
regimento interno da prpria conferncia.
COMISSO NACIONAL DE INCENTIVO CULTURA - CNIC
A lei 8313/91 (Lei Rouanet) instituiu a CNIC, estabelecendo
aqueles que integram a Comisso: Secretrio da Cultura da Presidncia da
Repblica; os Presidentes das entidades supervisionadas pela SEC/PR; o
Presidente da entidade nacional que congregar os Secretrios de Cultura
306 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

das Unidades Federadas; um representante do empresariado brasileiro; seis


representantes de entidades associativas dos setores culturais e artsticos de
mbito nacional.
Com o decreto 5761/2006, ocorreu o ajuste na composio da CNIC,
de maneira que, como no h mais a figura do Secretrio de Cultura da
Presidncia, o Ministro de Estado da Cultura quem preside a Comisso. O
Ministro da Cultura, os presidentes de cada uma das entidades vinculadas
ao MINC e o presidente de entidade nacional que congrega os secretrios
de cultura das unidades federadas indicam seus primeiros e segundos
suplentes. O representante do empresariado nacional e os 6 representantes
de entidades associativas de setores culturais e artsticos (as quais devem
contemplar artes cnicas, audiovisual, msica, artes visuais, digital e
eletrnica, patrimnio cultural material e imaterial e expresses das culturas
negra, indgena e populaes tradicionais, humanidades, literatura e obras
de referencia) tero mandato de 2 anos, permitida uma nica reconduo,
sendo o processo de indicao estabelecido em ato especfico. Atualmente,
os representantes dessas categorias para o binio de 2013/2014 precisam
se inscrever em processo seletivo que tem duas fases: uma fase inicial de
habilitao das entidades e uma fase final de indicao dos representantes
das entidades para que o Ministro decida.
As competncias dessa Comisso tambm so fixadas pelo decreto.
O trabalho de elaborar parecer tcnico a fim de subsidiar as decises do
Ministrio da Cultura quanto aos incentivos fiscais e ao enquadramento dos
programas, projetos e aes culturais nas finalidades e objetivos previstos da
Lei Rouanet, observado o plano anual do PRONAC. Alm disso, cabe CNIC
subsidiar na definio dos segmentos culturais no previstos expressamente
nos Captulos III e IV da Lei Rouanet que tratam, respectivamente, dos
Fundos de Investimento Cultural e Artstico (FICART) e do incentivo a
projetos culturais. A anlise das aes consideradas relevantes e que no sejam
projetos culturais em cujo favor sero captados e canalizados os recursos
do PRONAC de que trata a Lei Rouanet no art. 32 tambm competncia
do CNIC. As questes relativas ao aperfeioamento do PRONAC, inclusive,
com elaborao de trabalho anual de incentivos fiscais e aprovao do plano
anual do PRONAC, a emisso de parecer sobre recursos contra decises
desfavorveis aprovao e avaliao e prestao de contas de programas,
projetos e aes que utilizem recursos de incentivos fiscais tambm cabem ao
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 307

CNIC, lembrando que o rol de competncias meramente exemplificativo,


uma vez que o Ministro da Cultura pode atribuir novas atribuies CNIC.
O art. 43 do decreto 5761/2006 diz que o funcionamento da CNIC
ser regido por normas internas. O regimento interno da Comisso foi
aprovado pela Resoluo 1/2010 e prev a seguinte estrutura organizacional:
Plenrio; Grupo Tcnico de artes cnicas; Grupo Tcnico de Audiovisual;
Grupo Tcnico de Msica; Grupo Tcnico de Artes Visuais, Arte Digital
e Eletrnica; Grupo Tcnico de Patrimnio Cultural; Grupo Tcnico
de Humanidades; Grupo Tcnico de Artes Integradas; e Coordenao
Administrativa.
O Plenrio composto pelos prprios membros titulares da CNIC:
o Ministro de Estado da Cultura, na condio de Presidente; o DiretorPresidente da Agncia Nacional de Cinema -ANCINE; o Presidente da
Fundao Biblioteca Nacional - BN; o Presidente da Fundao Cultural
Palmares - FCP; o Presidente da Fundao Casa de Rui Barbosa - FCRB;
o Presidente da Fundao Nacional de Artes - FUNARTE; o Presidente do
Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional - IPHAN; o Presidente
do Instituto Brasileiro de Museus - IBRAM; o presidente da entidade
nacional; um representante do empresariado nacional; um representante
do setor de artes cnicas, indicado por entidades associativas do setor; um
representante do setor de audiovisual, indicado por entidades associativas
do setor; um representante do setor de msica, indicado por entidades
associativas do setor; um representante do setor de artes visuais, arte digital
e eletrnica, indicado por entidades associativas do setor; um representante
do setor de patrimnio cultural, indicado por entidades associativas do
setor; e um representante do setor de humanidades, indicado por entidades
associativas do setor.
Os Grupos Tcnicos tm funo de assessoramento de membro
da CNIC, sendo que todos os grupos, com exceo do Grupo de Artes
Integradas, so compostos da seguinte forma: o membro da CNIC indicado
pelas entidades associativas do respectivo setor cultural e artstico, na
qualidade de coordenador do grupo; e os suplentes do membro titular
indicado pelas entidades associativas do respectivo setor cultural e
artstico. O Grupo Tcnico de Artes Integradas composto pelo membro
representante do empresariado nacional, na condio de coordenador, e
seus respectivos suplentes.
308 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

A Coordenao Administrativa da CNIC exercida pelo Gabinete


da Secretaria de Fomento e Incentivo Cultura do Ministrio da Cultura.
O regimento interno prev a possibilidade de a CNIC editar smulas
administrativas.
COMISSO DE FUNDO NACIONAL DA CULTURA - CFNC
A CFNC foi criada pelo decreto 5761/20006. As atribuies dessa
Comisso so a avaliao e seleo de programas e aes culturais que
objetivem a utilizao de recursos do Fundo Nacional da Cultura, de modo
a subsidiar sua aprovao final pelo Ministro de Estado da Cultura. Alem
disso, cabe CFNC apreciar propostas de editais a serem institudos em caso
de processo pblico de seleo de aes a serem financiados com recursos
do FNC e elaborar proposta de trabalho anual do FNC e das entidades
vinculadas ao MINC. Tambm aqui o rol de competncias meramente
exemplificativo, uma vez que o Ministro da Cultura pode atribuir novas
atribuies CFNC.
A Comisso integrada pelo Secretrio-Executivo do Ministrio da
Cultura, que a presidir; pelos titulares das Secretarias do Ministrio da
Cultura; pelos presidentes das entidades vinculadas ao Ministrio da Cultura;
e por um representante do Gabinete do Ministro de Estado da Cultura.
O regimento interno da Comisso foi aprovado pela Portaria 131/2011.
Segundo o regimento, as programaes especficas para alocar os recursos
do FNC compreendem as seguintes linguagens artsticas e reas temticas:
Artes Visuais; Circo, Dana e Teatro; Msica; Acesso e Diversidade;
Patrimnio e Memria; Livro, Leitura, Literatura e Lngua Portuguesa; Aes
Transversais e Equalizao de Polticas Culturais; e Incentivo Inovao do
Audiovisual. O mesmo regimento prev, ainda, que a estrutura gestora das
programaes especficas do Fundo Nacional da Cultura - FNC composta
por: rgo colegiado: Comisso do Fundo Nacional da Cultura - CFNC;
rgo executivo: Secretaria de Fomento e Incentivo Cultura - SEFIC;
rgos consultivos: Comits Tcnicos Especficos de Incentivo Cultura;
e rgo de monitoramento: Secretaria de Polticas Culturais - SPC. Mesmo
com a alterao da estrutura do MINC prevista no decreto que 7743/2012,
dificilmente a estrutura gestora ser alterada, uma vez que as Secretarias
mantiveram suas competncias mais centrais.

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 309

Ao rgo executivo do Fundo Nacional da Cultura cabe exercer a


secretaria- executiva, prestar suporte tcnico e administrativo, convocar
as reunies ordinrias e extraordinrias da Comisso Nacional do FNC
e dos Comits Tcnicos; administrar a implementao do FNC e de suas
Programaes Especficas; propor normas e procedimentos para a utilizao
dos recursos do FNC, em consonncia com o Plano Nacional de Cultura,
observadas as diretrizes estabelecidas pela CFNC; coordenar a elaborao da
proposta oramentria do FNC, em conformidade com o disposto no Plano
Plurianual do quadrinio correspondente, e avaliar sua execuo; coordenar
a elaborao do plano de trabalho anual, que conter regulamento detalhado
para a execuo do FNC, a ser aprovado pelo Ministro de Estado da
Cultura; selecionar programas financiados pelo FNC para homologao da
CFNC; e instituir grupos de trabalho de especialistas e estabelecer parcerias
com organizaes governamentais e no-governamentais, universidades e
institutos de pesquisa, nacionais e internacionais, para o monitoramento e a
consecuo dos objetivos do FNC.
Os rgos consultivos so formados por oito Comits Tcnicos de
Incentivo Cultura, um para cada programao especfica, com o objetivo de
subsidiar a elaborao dos programas e aes do Plano Nacional de Cultura
apresentado ao MinC e sero compostos por gestores pblicos de governo,
especialistas nas reas setoriais e representantes da sociedade civil. Os
Comits Tcnicos de Incentivo Cultura sero integrados um representante
do Ministrio da Cultura, que o preside; de trs a sete representantes
das reas especficas do Ministrio da Cultura afins a cada uma das
programaes; de trs a sete representantes da sociedade civil, oriundos
preferencialmente do CNPC ou de outros rgos colegiados do Ministrio
da Cultura, com representao no campo cultural, com comprovada ligao
linguagem artstica ou rea temtica, de acordo com as caractersticas de
cada programao especfica do FNC; e trs especialistas ou criadores com
notrio saber na respectiva rea.
Os Comits Tcnicos de Incentivo Cultura tm as competncias de
produzir e elaborar, de forma consultiva CFNC, diretrizes e diagnsticos
sobre a poltica de fomento do Fundo Nacional de Cultura, apresentadas ao
MINC por meio de uma das programaes especficas; subsidiar o rgo
de Monitoramento na elaborao de critrios tcnicos para a utilizao
dos recursos do FNC, em consonncia com o Plano Nacional da Cultura
e observadas as diretrizes estabelecidas pela CFNC; e demandar estudos e
310 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

pesquisas para elaborar diagnsticos necessrios elaborao do plano de


trabalho anual da CFNC e focalizao de polticas setoriais.
O rgo de Monitoramento tem o trabalho de monitorar e avaliar os
programas e aes propostos pelo plano de trabalho anual do FNC e pela
CFNC, verificando sua eficcia, eficincia e efetividade na implementao
de diretrizes e metas do Plano Nacional de Cultura; manter sistema de
informaes e indicadores para o acompanhamento e avaliao dos
programas, projetos e aes desenvolvidos e financiados pelo FNC,
disponibilizando dados e anlises de sua execuo oramentria atravs do
Sistema Nacional de Informao e Indicadores Culturais; propor critrios
para a utilizao dos recursos do FNC, em consonncia com o Plano
Nacional de Cultura e submetidos apreciao e chancela da CFNC; avaliar
as aes e projetos anualmente apoiados e financiados pelas programaes
especficas e pelos Comits Tcnicos, verificando seu desempenho na
implantao de diretrizes e metas dos Planos Nacionais Setoriais e sugerindo
mecanismos para garantir o equilbrio sazonal na alocao de recursos para
as reas; e apresentar ao rgo responsvel pela elaborao do Plano Anual
de Trabalho do FNC os objetivos e as diretrizes prioritrios para a execuo
de programao especfica Aes Transversais e Equalizao de Polticas
Culturais, zelando pela sustentabilidade de equipamentos culturais, o
alcance de metas qualitativas e o desenvolvimento da economia da cultura.

4 ALGUMAS AMBIGUIDADES DA INSTITUCIONALIZAO DA


PARTICIPAO NO CNPC
J vimos a ambiguidade nas orientaes do MINC no estranho
caso entre o Mais Cultura e o Sistema Nacional de Cultura em relao
Secretaria de Articulao Institucional. Ela foi resolvida na ltima reforma
pelo Decreto n 7.743/2012. Tambm j enfatizamos a ambiguidade
entre o discurso da participao social e a demora pelos processos de
institucionalizao do CNPC. O funcionamento estvel desse rgo dissolve
em parte a ambiguidades entre a centralidade do Estado, em uma lgica
republicana, e sua abertura participao social em outra lgica,
a democrtica. A tenso entre as duas uma constante nos Estados
contemporneos. Entretanto, as competncias do CNPC nos causa outros
estranhamentos. No vimos nas atas nenhuma discusso a respeito das
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 311

reformas do MINC. A rigor as atas no contemplam todas as complexas


atribuies do conselho no seu dia a dia, mas de se estranhar a quase total
ausncia de discusses substantivas a respeito das estruturas institucionais
do MINC. Tambm j assinalamos elementos o desenho da participao
institucional no MINC, onde as narrativas democrticas convivem com a
presena de rgos, como o FNC, cuja gesto at recentemente era restrita
aos representantes do prprio poder pblico. A criao do CFNC dirime,
tambm em parte, as ambiguidades tambm aqui presentes, com a ampliao
do conceito e do escopo da participao. Gostaramos, entretanto, de
enfatizar outra zona de sombras, o das competncias do CNPC. Quais so
suas atribuies e como so percebidas pelos conselheiros?
ENTRE A REPBLICA E A DEMOCRACIA, GESTO E PARTICIPAO.
Em abril de 2011, uma sesso ordinria do Conselho Nacional de
Poltica Cultural surpreendeu alguns de seus membros com a notcia da
perda de poderes do rgo graas a um decreto presidencial de dois anos
antes. Os membros do conselho, pelo menos aqueles que representavam
os setores de produo cultural da sociedade civil, cobravam dos membros
representantes do Ministrio da Cultura o porqu da no publicao da
Resoluo n. 04 do CNPC, aprovada na 112 sesso ordinria do CNPC7. A
resoluo fora debatida extensamente naquela reunio, tendo sido proposta
na seguinte forma:
Resoluo n 04 de 08 de dezembro de 2010 estabelece diretrizes
para a aplicao dos recursos do Fundo Nacional de Cultura, FNC/2011.
O CNPC reunido em sesso extraordinria tendo em vista o seu regimento
resolve: Artigo lo - estabelecidas as seguintes diretrizes gerais para
aplicao dos recursos do Fundo Nacional Cultura: 1 - Fortalecer e apoiar
aperfeioamento das estruturas do Sistema Nacional Cultura; 2 - Estimular
a consolidao do sistema de participao social na gesto de polticas
culturais; 3- Fomentar as artes e expresses experimentais; 4 - Proteger e
promover o patrimnio, a memria e as entidades culturais brasileiras; 5Estimular o desenvolvimento da economia e da cultura, bem como a 66
capacitao e assistncia ao trabalhador da cultura; 6 - Ampliar o acesso
dos cidados e cidads a fruio e a produo cultural; 7 - Utilizar como
7

Ata, p. 51-52.

312 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

referncia na locao de recursos do Fundo Nacional de Cultura (FNC),


os critrios compostos na nota tcnica 01 de 2009 da Secretaria Executiva
do Ministrio da Cultura em especial do seu Anexo 6, disponibilizando at
30% dos seus recursos do Fundo Nacional de Cultura para repasse a estados
e municpios.
Ao cabo dos debates, a redao do artigo 72 da Resoluo n. 04
passou a conter a seguinte frmula para a distribuio dos recursos do
Fundo Nacional de Cultura: ...disponibilizando at 30% dos seus recursos
do Fundo Nacional de Cultura para repasse a estados; do montante geral
destinado aos estados, 50 % ser destinado aos municpios.
Essa resoluo se apoiava no inciso III, do artigo 72, do Decreto
5.520, de 24 de agosto de 2005, o qual, por sua vez, se fundava no artigo
32, da clebre Lei Rouanet, que lista os objetivos culturais que os projetos
buscando captar recursos junto ao PRONAC devem atender. Dizia o artigo
72, do Decreto 5.520:
Art.72 Compete ao Plenrio do CNPC:
III- estabelecer as diretrizes gerais para aplicao dos recursos do
Fundo Nacional de Cultura, no que concerne sua distribuio regional
e ao peso relativo dos setores e modalidades do fazer cultural, descritos no
art. 32 da Lei n2 8.313, de 23 de dezembro de 1991;
Segundo essa simples construo normativa institucional, caberia,
efetivamente ao plenrio do CNPC a elaborao de diretrizes gerais para o
uso dos recursos do FNC, atendendo distribuio regional e importncia
proporcional das diversas reas culturais. A Resoluo n2 4 no fazia nada,
alm disso, no violava em nada o contedo dos dispositivos em que se
apoiava. Portanto, a perplexidade dos membros da CNPC diante da no
publicao da Resoluo n2 04 era compreensvel.
Um dos membros do Plenrio do Conselho revelou que sua
preocupao surgiu quando buscou a resoluo no site das Reunies do
Plenrio do CNPC e no a encontrou. Com efeito, naquele site, nas pginas
referentes s 11 e 12 sesses ordinrias constam apenas moes8 9, ato

O artigo 21, do Regimento Interno do Conselho, define moo assim: ... manifestao dirigida ao
Poder Pblico e/ou sociedade civil em carter de alerta, meno honrosa ou pesarosa. Por sua vez,
as resolues so: ... deliberao vinculada a sua competncia especfica e de instituio ou extino
de comisses temticas ou grupos de trabalho.
Moes n. 30, 32, 33, 34 e 35. V. http://www.cultura.qov.br/cnpc/plenario/reunioes/12%C2%AAreuniao-ordinaria-do-cnpc/. consultado em 07 de dezembro de 2012.
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 313

mais de exortao do que de normatizao. Dessas exortaes constam


uma moo de aplausos deputada federal Alice Portugal, uma de apoio
aos movimentos pr liberdade religiosa e respeito alteridade cultural no
Brasil, uma de apoio ao projeto de lei que cria o Conselho de Arquitetura e
Urbanismo, uma de apoio s entidades envolvidas no projeto Morar Carioca,
e uma de apoio aos artistas de rua que vinham sofrendo com proibies e
restries impostas injustamente . Todas iniciativas importantes, mas nada
que se assemelhasse ao impacto de uma resoluo normativa sobre o uso
dos recursos do FNC.
Interpelados, os membros do Ministrio da Cultura, que tambm
possuem assento no CNPC, tentavam explicar a seus colegas a razo pela
qual a resoluo no havia sido homologada pela ministra da Cultura. A
razo imediata fora um relatrio da Consultoria Jurdica do Ministrio
da Cultura dizendo, resumidamente, que o Plenrio do CNPC no tinha
poderes para determinar nada para o FNC. A razo mediata tinha sido
um decreto presidencial, de outubro de 2009, ou seja, um ano e meio antes
daquela reunio, que teria tirado os poderes do Conselho com relao
ao Fundo Nacional de Cultura. Era o Decreto 6.973, de 10 de outubro de
2009. Esse decreto tinha alterado vrios dispositivos do Decreto 5.520,
que criara o CNPC. H indcios, nas atas das reunies da poca, de que o
decreto era esperado e at desejado pelos membros do CNPC, em especial
porque o decreto reforaria a legitimidade do Conselho e a representao da
sociedade civil no rgo.
A alterao mais significativa do Decreto 6.973 foi no artigo 72 do
decreto anterior. O inciso III, do Decreto 5.520, era, como mostramos
acima, a chave do poder do Conselho sobre as verbas contidas no FNC. O
decreto de 2009 simplesmente suprimiu toda e qualquer referncia ao FNC,
ditando as seguintes competncias para o Plenrio do Conselho, a serem
tidas como insertas no artigo 72, do Decreto 5.520:
I - estabelecer orientaes e diretrizes, bem como propor moes
pertinentes aos objetivos e atribuies do SFC;
II - propor e aprovar, previamente ao encaminhamento
coordenao-geral do SFC tratada no inciso I do art. 3o, as
diretrizes gerais do Plano Nacional de Cultura;
III - acompanhar e avaliar a execuo do Plano Nacional de
Cultura;

314 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

IV - fiscalizar, acompanhar e avaliar a aplicao dos recursos


provenientes do sistema federal de financiamento da cultura
e propor medidas que concorram para o cumprimento das
diretrizes estabelecidas no Plano Nacional de Cultura;
V - apoiar os acordos e pactos entre os entes federados, com o
objetivo de estabelecer a efetiva cooperao federativa necessria
consolidao do SFC;
VI - estabelecer cooperao com os movimentos sociais,
organizaes no-governamentais e o setor empresarial;
VII - incentivar a participao democrtica na gesto das polticas
e dos investimentos pblicos na rea da cultura;
VIII - delegar s diferentes instncias componentes do CNPC a
deliberao e acompanhamento de matrias;
IX - aprovar o regimento interno da Conferncia Nacional de
Cultura; e
X - estabelecer o regimento interno do CNPC, a ser aprovado
pelo Ministro de Estado da Cultura, (grifamos)

A nica competncia do CNPC relativa ao uso de recursos passou


a vigorar de forma genrica, sem qualquer referncia ao FNC. Com base
nessa mudana, a Advocacia Geral da Unio entendeu que a CNPC no
tinha competncia para determinar o que quer que fosse para o Fundo
Nacional de Cultura. A perplexidade com a qual os conselheiros se do
conta da mudana , ela mesma, fonte de perplexidade para ns. Ento os
conselheiros no sabiam da alterao do Decreto 5.520? Ento o Presidente
da Repblica estivera elaborando um decreto sobre os poderes do CNPC
sobre o que h de mais importante nas polticas culturais, ou seja, recursos
para execut-las, sem que o Conselho sequer ficasse sabendo daquilo?
Naquela sesso ordinria as coisas ficam meio obscuras. perplexidade
seguem-se algumas tmidas intervenes e alguns esclarecimentos, que a
incompletude dos documentos disponveis no nos permitem compreender
totalmente. Contudo, os pequenos traos que as intervenes dos atores
deixam na ata nos do pistas sobre o que teria se passado no Conselho
enquanto um decreto presidencial sacando-lhe os poderes se gestava.
Um dos membros do Conselho, o mesmo que tinha ficado preocupado
ao perceber a ausncia da resoluo em meio a tantas moes, se socorre
do Regimento Interno do Conselho, afirmando haver uma discrepncia
entre o que tinha sido aprovado, segundo ele, com o que agora constava
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 315

como o inciso IV, do artigo 42, do regimento. comum que normas


inferiores copiem textos de normas superiores, repetindo-os, ao invs de
simplesmente regulament-los. Segundo a memria daquele conselheiro, o
artigo 42, IV, continha algo bastante parecido com o inciso III, do artigo
52, do Decreto 5.520, que citamos acima. Ocorre que, ao que parece, no
relatrio da Advocacia Geral da Unio que rejeitou a Resoluo n2 04, no
constava a redao da qual ele se lembrava10.
A perplexidade leva interveno de uma conselheira, que, pedindo
a palavra, divide com seus colegas, ao que tudo indica, pela primeira vez,
como foi o processo de elaborao da proposta de alterao do decreto
que criara o conselho. A conselheira tinha feito parte, junto com mais dois
colegas, do Grupo de Trabalho Decreto 5.520, cujo objetivo era propor
mudanas, ou atualizaes, exatamente naquele decreto, que criou o Sistema
Federal de Cultura e o Conselho Nacional de Poltica Cultural. Segundo a
conselheira, o GT sugeriu, entre vrias mudanas, que o inciso III e IV, do
artigo 1- do decreto, fossem fundidos em um nico inciso, o inciso IV, do
novo decreto. Nessa proposta de alterao, os membros do GT evitaram
a meno a qualquer instituio ou norma existente, com o fim de evitar
desatualizao precoce11.
Efetivamente, o relatrio do Grupo de Trabalho Decreto 5.520,
apresentado em maio de 2008, prope a seguinte redao para o novo
decreto, com a respectiva justificativa:
- Inciso III e IV se renem no IV, com nova redao mais abrangente,
sem citar qualquer legislao ou diretriz atual, para evitar riscos de
desatualizao precoce:
IV - acompanhar e avaliar a aplicao dos recursos provenientes
do sistema federal de financiamento da cultura e propor medidas que
concorram para o cumprimento das diretrizes estabelecidas no Plano
Nacional de Cultura12;

Ata, p. 52, Osvaldo Viegas.


Ata, p. 52, Patricia Kunst.
12
Relatrio do Grupo de Trabalho 5.520 in http://www.cultura.gov.br/cnpc/wp- content/
uploads/2008/06/fotografia06-051.jpg e http://www.cultura.gov.br/cnpc/comissoes- tematicas-egrupos-de-trabalho/grupos-de-trabalho/decreto-55202005/
10
11

316 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Assim se explicou, naquela sesso, a razo da alterao do Decreto


5.520, com a subsequente alterao do artigo 42, IV, do Regimento
Interno, porquanto esses regimentos, como dissemos, costumam repetir as
determinaes da norma superior13. Mas isso no explica que os conselheiros
no soubessem da mudana no artigo. isso que temos que inquirir a partir
de agora.
No interregno entre a sugesto do GT e a publicao do Decreto 6.973,
as sesses parecem mostrar alguma ansiedade na espera da nova norma.
A Sexta Sesso Ordinria, em junho de 2009, praticamente s vsperas da
publicao do novo decreto, resume a fala de um dos membros, na qual ele
pretende disciplinar, de vrias formas, o funcionamento do FNC:
Comentou que, por atribuio do decreto que o criou, coube ao CNPC
a definio de diretrizes para financiamento da cultura, o que pode ser feito
por meio de um plano anual de investimentos ou de outro mecanismo
criado pelo Conselho para gerir o emprego dos recursos; Ressaltou ainda
que importante o Conselho apresentar ao Ministrio uma proposta de
investimentos para o ano que vem, tanto os oriundos da renncia fiscal
quanto do Fundo Nacional de Cultura. O Sr. Roberto comentou que no
modelo de governabilidade proposto, o CNPC j responsvel pela definio
das diretrizes de investimentos do governo federal com relao cultura;
Comentou que os fundos setoriais do FNC que esto sendo propostos
observaro no apenas a execuo dos recursos do FNC, mas tambm os
oriundos de renncia fiscal, os fundos analisariam os projetos de incentivo e
do FNC e dariam ou no sua aprovao; Esclareceu que o modelo proposto
sistmico e participativo quanto ao controle de recursos para a cultura14.
A interveno do conselheiro mostra que, at ali, pouco ou nada se
sabia sobre a perda de capacidade de normatizao do FNC pelo Conselho.
Essa normatizao, como veremos adiante, estaria mais prxima da parte
de gesto tcnico-administrativa das verbas componentes do Fundo do que
propriamente da funo de arena participativa, que o Conselho parecia,
desde aquele momento, privilegiar.

A mudana do Regimento para adaptar-se redao que seria dada ao novo decreto foi
expressamente sugerida pelo GT na 2^ Sesso Ordinria do CNPC, em junho de 2008. V. Ata da
Segunda Sesso Ordinria, p. 20.
14
Ata da Sexta Sesso Ordinria, p. 25 e 26.
13

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 317

Com efeito, o Conselho, ainda que involuntariamente, vai mesmo se


despir das suas atribuies de controle sobre o FNC, como vimos. Ser o
prprio Conselho que propor a alterao nas suas competncias quando
da atualizao do Decreto 5.520 pelo Decreto 6.973. Mas isso ocorreu
precisamente porque o Conselho no se via como rgo gestor, tcnico e,
principalmente, jurdico.
Na realidade, o que derrubar os poderes do Conselho sobre o FNC,
e, com isso, uma possvel faceta de rgo tcnico executivo, justamente
esse negcio jurdico. Mais precisamente, o relatrio da Consultoria
Jurdica, feito aps a aprovao da Resoluo n2 04, na 11- Sesso Ordinria
do Conselho Nacional de Poltica Cultural. Com esse relatrio, a Conjur
eliminar toda possvel ingerncia do CNPC sobre o funcionamento do
Fundo. Curiosamente, isso no agradou aos conselheiros, que sugeriram eles
mesmos a redao do Decreto 6.973, que serviria de base para as afirmaes
negativas da Consultoria Jurdica.
Tambm interessante observar que a sugesto encaminhada pelo
CNPC Presidncia da Repblica foi acatada inteiramente, pelo menos
no que diz respeito s relaes entre Fundo e Conselho. O artigo 72, IV,
sugerido pelo GT do Decreto 5.520 se tornou o prprio inciso IV, do artigo
72 do Decreto 6.973. Isso demonstra que o dilogo institucional de fato
ocorreu e que a Presidncia estava aberta s sugestes vindas do Conselho.
Se pensarmos que o Conselho um rgo no qual a sociedade civil se
representa, ento no deixa de ser uma demonstrao de que a sociedade
civil efetivamente foi ouvida. Se a norma em si representou um infortnio,
o fato positivo que sua adoo pelo Decreto 6.973 mostra que o Conselho
no um rgo mera mente decorativo. Sua sugesto normativa se tornou
norma no direito brasileiro.
Mas agora, precisamos ater-nos brevemente no aspecto negativo
da adoo daquela norma. Esse aspecto negativo o efeito contrrio ao
esperado pelos membros do GT Decreto 5.520, e pelo Plenrio da CNPC,
que encampou a sugesto. Recordemo- nos de que a mudana do artigo 72
daquele decreto visava ampliar, e no abdicar das competncias do Conselho
sobre recursos. A justificativa dos autores da proposta dizia claramente que
a inteno era eliminar referncias a leis especficas, deixando os poderes
do rgo mais genrico e evitando a desatualizao precoce daquele
decreto. Qual o problema, ento, com aquele inciso IV, do artigo 72, da nova
redao do Decreto 5.520? Por que razo o rgo da Advocacia Geral da
318 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

Unio utilizou justamente aquele dispositivo para limitar as competncias


do Conselho sobre o Fundo?
Efetivamente, a negativa da Conjur relativamente aos poderes do
CNPC sobre o Fundo est longe de ser absolutamente incontestvel. O
relatrio daquele rgo baseou-se simplesmente no fato de que a nova
redao dada ao artigo 1-, do Decreto 5.520, pelo Decreto 6.973, no
mencionava mais a competncia para estabelecer diretrizes gerais sobre o
uso dos recursos do Fundo, atendendo a critrios regionais e de importncia
relativa de cada setor aos quais seriam destinados os recursos. Ora, se no
mencionava isso, trazia redao mais ampla: fiscalizar, acompanhar e avaliar
a aplicao dos recursos provenientes do sistema federal de financiamento
da cultura. Est clara a meno a recursos vindos de um sistema federal de
financiamento da cultura. Seria fcil para a Consultoria Jurdica interpretar
o dispositivo segundo a regra do quem pode o mais, pode o menos, ou seja,
se o Conselho pode estabelecer diretrizes sobre recursos em geral, pode
tambm faz-lo sobre os recursos especficos do FNC que esto includos
naqueles recursos em geral.
O problema est nos detalhes. Os membros da Conjur so juristas,
e juristas trabalham com conceitos tcnicos-jurdicos por eles conhecidos
e dominados. Se que o Conselho queria manter sua competncia sobre
o Fundo, foi a que ele cometeu o primeiro erro: a ideia de desatualizao
precoce da norma simplesmente no faz parte das cogitaes jurdicas,
simplesmente no existe. Juristas gostam de conceitos conhecidos, claros, de
preferncia antigos, que parecem permanecer sculos sem sofrer mudanas,
sem sofrer a ao da histria. O Fundo Nacional de Cultura, embora no
tivesse sculos de existncia, oferecia essa familiaridade, essa proximidade
ou parentesco com suas atividades, ele era um conceito no s conhecido,
como tem uma existncia declarada pelo prprio Presidente da Repblica.
Que um rgo de participao social estabelea diretrizes para a execuo
dos recursos de um Fundo conhecido, individualizado e solenemente
garantido pelo selo presidencial, uma coisa. Uma coisa totalmente diferente
endossar a prtica do Conselho de estabelecer normas para recursos em
geral, englobados em uma entidade juridicamente pouco delimitada, como
o referido sistema federal de financiamento da cultura. Eis a o segundo
equvoco do Conselho: substituir a competncia especfica sobre o Fundo
por uma competncia genrica sobre uma entidade que, no mnimo, possui
contornos fluidos. A Conjur pode no ter seguido estritamente o que estava
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 319

escrito no Decreto 6.973 ao declarar a perda da competncia de estabelecer


diretrizes sobre o Fundo, mas fez uma leitura jurdica perfeitamente
defensvel.
A mudana na redao do Decreto 5.520 representou uma
desinstitucionalizao das relaes entre Conselho e Fundo, porquanto
deixou essas relaes em planos muito vagos, que as estruturas do pensamento
e da prtica jurdicos tm dificuldades em tratar, principalmente quando
se est lidando com recursos pblicos e existem rgos de controle como
um Tribunal de Contas da Unio ou um Ministrio Pblico, fiscalizando
sem descanso as atividades dos rgos da Administrao Pblica Federal.
Mas, mais do que essa desinstitucionalizao, que, alis, pode ser revertido
por outro decreto, aquele passo em falso revela tambm uma dificuldade de
dilogo entre Estado e Sociedade dentro do prprio rgo de participao
social do Sistema Nacional de Cultura. Se o dilogo funciona bem dentro
do Conselho, e at entre o Conselho e a Presidncia da Repblica, como
vimos, no parece estar funcionando to bem entre o CNPC e a linguagem
dos demais rgos componentes do Estado.
A Administrao Pblica no funciona em bloco, como se fosse uma
entidade inteira e sem descontinuidades destacada da Sociedade Civil. No
porque um rgo de representao da Sociedade Civil claramente conta
com o apoio do magistrado mximo da Nao que toda a Administrao vai
seguir abrindo espaos para a ao daquele rgo. A ideia de participao
social na Administrao Pblica talvez seja responsvel pelo equvoco, alis
comum, de se pensar que a sociedade e o Estado sejam duas entidades
unas e indivisveis cujo dilogo se parece com o dilogo entre dois indivduos.
Tanto a sociedade civil quanto o Estado so mais parecidos a seres mltiplos
e plurais dentro de si mesmo.
Nas sesses que antecederam o decreto presidencial, o Plenrio
do Conselho insistia muito mais no assunto representao do que nas
competncias ou poderes do rgo. Um conselheiro fez uma apresentao
do Conselho:
O Conselho Nacional de Poltica Cultural - CNPC um rgo
colegiado integrante da estrutura bsica do Ministrio da Cultura e foi
constitudo a partir do Decreto 5.520, de 24 de agosto de 2005. Tem como
finalidade propor a formulao de polticas pblicas, com vistas a promover
a articulao e o debate dos diferentes nveis de governo e a sociedade civil
320 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

organizada para o desenvolvimento e o fomento das atividades culturais


no territrio nacional, dentre outras competncias. Instalado em 19 de
dezembro de 2007, o CNPC representa um marco poltico no processo de
fortalecimento das instituies do Estado e de participao social (...). O
Plenrio do CNPC possui diversas competncias, dentre elas: 1. Incentivar a
participao democrtica na gesto de polticas e dos investimentos pblicos
na rea cultural; 2. Estabelecer cooperao com os movimentos sociais,
organizaes no-governamentais e o setor empresarial; 3. Estabelecer as
diretrizes gerais e fiscalizar a aplicao dos recursos do Fundo Nacional
de Cultura, no que concerne sua distribuio regional e ao peso relativo
dos setores e modalidades do fazer cultural; 4. Acompanhar a execuo do
Plano Nacional de Cultura; 5. Propor e aprovar Planos Nacionais Setoriais
em comum acordo com o Plano Nacional de Cultura; 6. Acompanhar a
aplicao dos recursos do Fundo Nacional de Cultura (...) (Ata da Sexta
Sesso Ordinria, p. 42-44)
Enquanto o conselheiro apresentava o CNPC a seus pares, o decreto
que sacaria os poderes do plenrio sobre o FNC, por sugesto involuntria
do prprio plenrio, se preparava para ser publicado. Por outro lado,
ntida a nfase no papel de articulador de dilogo e participao social do
Conselho. Em relao s competncias de acompanhamento e fiscalizao,
o Plenrio tambm iria hesitar em assumi-las claramente, conforme vimos
acima.
Alm dessa nfase no papel participativo e articulador do Plenrio do
CNPC, o conselheiro destaca o papel articulador dos Colegiados Setoriais,
competncia que no consta dos decretos presidenciais:
Entre suas competncias esto: 1. Promover o dilogo entre poder
pblico, sociedade civil e os agentes culturais, com vistas a fortalecer a
economia da cultura e a circulao de ideias, de produtos e de servios,
assegurada a plena manifestao da diversidade das expresses culturais; 2.
Propor e acompanhar estudos que permitam identificao e diagnsticos
precisos das cadeias produtivas e criativas nos respectivos setores culturais;
3. Promover pactos setoriais que dinamizem as cadeias produtivas e criativas;
5. [sic] Auxiliar o CNPC em matrias relativas aos setores concernentes,
respondendo s demandas do Plenrio; 6. Incentivar a valorizao das
atividades e modalidades de exerccio profissional vinculadas cultura,
alm da formao de profissionais da rea; 8. Elaborar Planos Nacionais
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 321

Setoriais; 9. Apoiar o Sistema MinC na formulao das polticas pblicas


setoriais para as linguagens artsticas. (ATA SEXTA, p. 44)
Essas competncias no estando no decreto, parecem ser algo mais
como uma reivindicao, ou, algo extrado de debates sobre o Regimento
Interno do CNPC, uma vez que ele no existia poca . Com efeito, o artigo
92 do Regimento Interno do CNPC, que ainda seria publicado, enumera
nada menos do que
Art. 9o Compete aos Colegiados Setoriais:
I - debater, analisar, acompanhar, solicitar informaes e fornecer
subsdios ao CNPC para a definio de polticas, diretrizes e
estratgias dos respectivos setores culturais de que trata o art.
5ol4;
II - apresentar as diretrizes dos setores representados no CNPC,
previamente aprovao prevista no inciso II do art. 4o 15;
III - promover o dilogo entre Poder Pblico, sociedade civil e os
agentes culturais, com vistas a fortalecer a economia da cultura
e a circulao de ideias, de produtos e de servios, assegurada a
plena manifestao da diversidade das expresses culturais;
IV - propor e acompanhar estudos que permitam identificao
e diagnsticos precisos das cadeias produtivas e criativas nos
respectivos setores culturais;
V - promover pactos setoriais que dinamizem as cadeias
produtivas e criativas, e os arranjos produtivos nos planos
nacional, regional e local;
VI - incentivar a criao de redes sociais que subsidiem a
formulao, a implantao e a continuidade de polticas pblicas
nos respectivos setores;
VII - estimular a integrao de iniciativas socioculturais de
agentes pblicos e privados de modo a otimizar a aplicao de
recursos para o desenvolvimento das polticas culturais;
VIII- estimular a cooperao entre Unio, Estados, Distrito Federal
e Municpios para a formulao, realizao, acompanhamento e
avaliao de polticas pblicas na rea da cultura, em especial as
atinentes ao setor;
IX - subsidiar o CNPC na avaliao das diretrizes e no
acompanhamento do Plano Nacional de Cultura;

322 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

X - propor parmetros para a elaborao de editais pblicos e de


polticas de fomento ao setor afim e para a avaliao da execuo
dos diversos mecanismos de incentivo cultural;
XI - receber as informaes necessrias para a avaliao e o
aprimoramento dos editais aprovados e publicados;
XII- auxiliar o CNPC em matrias relativas aos setores
concernentes, respondendo s demandas do Plenrio;
XIII - incentivar a valorizao das atividades e modalidades de
exerccio profissional vinculadas cultura, alm da formao de
profissionais da rea;
XIV - incentivar a promoo de atividades de pesquisa;
XV - incentivar a fruio da cultura; 15 16 17
XVI - subsidiar o Plenrio na elaborao de resolues,
proposies, recomendaes e moes no mbito do CNPC e do
SFC; e
XVII - debater e emitir parecer sobre consulta que lhe for
encaminhada pelo CNPC.

As competncias grifadas so aquelas que podem ser


indiscutivelmente classificadas sob a categoria participao social. Nelas,
os Colegiados assumem funo eminentemente participativa, como
reivindicava o conselheiro na sua apresentao, ao mencionar, em primeiro
lugar, a competncia de promoo do dilogo entre o Estado e a Sociedade
Civil interessada na promoo da cultura. Efetivamente, o Regimento
Interno, publicado bastante tempo depois do Decreto 6.973, d bastante
destaque funo de assembleia participativa dos colegiados do CNPC,
omitindo qualquer referncia participao dos colegiados no subsdio de
informaes ou demandas referentes ao Fundo Nacional de Cultura para o
Plenrio. Com razo, porquanto o Plenrio do CNPC j havia perdido essa
competncia.

O Regimento Interno do Conselho Nacional de Poltica Cultural foi publicado pela Portaria n^ 28,
de 19 de maro de 2010. Nela no consta referncia a revogao de portaria anterior que contivesse
outro regimento. No entanto, na degravao da Quarta Sesso Ordinria do CNPC, consta referncia
a um antigo regimento. V. Degravao, p. 153.
16
O artigo 55, em seu inciso VI, enumera treze reas tcnico artsticas com representao no Plenrio
do CNPC.
17
Art. 45. Compete ao Plenrio do CNPC: II - Propor e aprovar, previamente ao encaminhamento
coordenao-geral do SFC, as diretrizes gerais do Plano Nacional de Cultura.
15

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 323

Em outras atas ou discusses, o papel de assembleia participativa do


Conselho tambm destacado. Correndo o risco de parecer anedticos,
mencionamos exemplificativamente, manifestaes contidas em uma sesso
de novembro de 2008, aquela mesma em que o Conselho abria mo de
suas competncias tcnicas e jurdicas em favor do Ministrio da Cultura.
Enquanto ali no consta sequer uma nica referncia ao Fundo Nacional de
Cultura, so feitas diversas referncias importncia da participao:
Eu acho que a grande inovao que essa discusso toda est trazendo
e que esse Conselho dialoga com esse novo modelo a participao social na
questo de definio de prioridades e de metas do Governo... O que a gente
est mudando o aspecto estrutural da participao da sociedade, e isso que
hoje, na nossa avaliao, apesar de j existir atravs de um nico rgo que
o Cnic que s observa a questo do incentivo fiscal, mas tambm nessa
gesto teve uma qualificao melhor com relao participao da sociedade
chamada pblica, a publicao de portaria, convidando entidades de mbito
nacional, habilitadas previamente, indicando nomes, todos os nomes foram
acolhidos pelo Ministro Gil e o sero pelo Ministro Juca tambm. Enfim,
j uma sinalizao de maior participao dessa sociedade, a gente s vai
garantir de fato uma execuo transparente de recurso pblico e a melhoria
desse gasto pblico se tiver participao social, se no tiver, realmente,
vamos ficar sujeitos a humores de gestes governamentais (degravao, p.
76)18 19
A importncia da participao parece ter tomado, assim, a precedncia
em relao ao aspecto de gesto tcnica do Conselho.
Esse aspecto tambm fica evidente na publicao de resolues e
moes pelo CNPC. Desde sua inaugurao, em 2007, o Plenrio do CNPC
se reuniu dezesseis vezes em sesso ordinria e seis vezes em reunio
extraordinria, ao longo de cinco anos. Nesse perodo, o CNPC logrou
publicar 3 resolues e diversas moes. Dessas resolues, duas se referem
ao uso de recursos do FNC, enquanto a outra se refere ao termos de parceira
entre OSCIPs e o Ministrio da Cultura. A quarta resoluo, aprovada na
dcima primeira sesso ordinria, no foi publicada porquanto quela altura
a Consultoria Jurdica j no mais reconhecia competncia para disciplinar
Alm disso, h diversos momentos em que a discusso de um tema passa pela descrio do mtodo
participativo que foi seguido para a encampao das sugestes de diversos setores e at de outros
rgos estatais. Ver as pginas 153 e 154 da degravao.
19
Conforme o site do CNPC.
18

324 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

o Fundo ao Conselho Nacional de Poltica Cultural, como j sabemos.


Talvez o baixo nmero de resolues, relativamente quantidade de sesses,
pelo menos, explique por que o Conselho demorou tanto a dar-se conta
de que o Decreto 6.973 lhe havia cassado involuntariamente os poderes.
Por outro lado, seria necessrio verificar se as trs resolues publicadas
foram de fato obedecidas, porquanto a falta de efetividade das resolues
pode explicar a sua falta de uso pelo Conselho. Seja como for, parece- nos
que o Conselho encontra-se em uma fase ainda relativamente embrionria,
demasiadamente atado questo da representao e da participao social
em todos os procedimentos, e dando pouca ateno preservao e ao uso
dos poderes que j detm. Isso talvez tenha a ver com uma concepo de
relao entre Estado e sociedade que desconsidera as bordas fluidas dessas
duas entidades, e suas mltiplas interpenetraes.
O CNPC um dentre muitos pontos focais, um dos muitos ns
em uma rede, onde sociedade e Estado se encontram. Talvez seja mais
til enxerga-lo assim, como um n de uma rede que nem Estado, nem
Sociedade, do que tentar v-lo como uma arena de representao onde
a Sociedade vem para conversar com o Estado. No sendo de maneira fixa
nem um nem outro desses entes gigantes, o Conselho pode ser um ou outro
todo o tempo, ou seja, pode, em alguns momentos se desestatizar, afastarse do Estado e tornar-se quase que puramente sociedade civil, como pode
se dessocializar, tornando-se um rgo estatal quase puro. Nenhum dos
dois extremos parece ser ideal, pois se o Conselho se desestatiza, ele perde
a capacidade de dilogo efetivo com os demais rgos da Administrao,
mesmo que os canais estejam abertos, como foi o caso das recomendaes
do CNCP ao Presidente da Repblica. Por outro lado, se ele se estatiza
demasiadamente, seu dilogo com a sociedade se perde.
As diferentes instituies falam uma lngua prpria, e todas falam
uma lngua franca: a linguagem jurdica. Por isso, falhar em comunicarse nessa lngua pode ser falhar em estabelecer o dilogo entre Estado e
Sociedade, mesmo que aparentemente esse dilogo esteja ocorrendo em
conferncias, eventos, debates e outros tipos de encontros participativos.
preciso, parece-nos, que o Conselho reassuma aquelas funes mais voltadas
para a tcnica e a gesto que ele pareceu rejeitar em alguns momentos, sem
nunca faz-lo totalmente, claro. Esse equilbrio entre rgo de debates e
participao social e rgo gestor tcnico a garantia de que a participao
e o dilogo sero efetivos.
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 325

O desafio ento reencontrar canais de comunicao com as estruturas


tcnicas e jurdicas do Estado. Uma entidade jurdica e tcnica que pode
servir de canal para a comunicao com essas estruturas , precisamente, o
Fundo Nacional de Cultura. Dada a qualidade do dilogo entre a Presidncia
da Repblica e o CNPC, no parece difcil que o Conselho consiga
recuperar a redao antiga do artigo 1- do Decreto 5.520. Mas apenas isso
no suficiente. preciso apropriar-se do Fundo, protege-lo e fortalecelo. As instituies no se estabelecem de uma vez por todas e a partir da
passam a ter uma existncia imune s vicissitudes sociais e histricas. Elas
no esto inscritas em pedra, mas tm um movimento, uma fisiologia, que
preciso alimentar. No basta apenas lutar para expandir as instituies,
preciso tambm lutar para mant-las. O Fundo Nacional de Cultura uma
instituio desse tipo. De qualquer maneira, necessrio especular sobre
seus objetivos e clarific-los. Est associado gesto de recursos em nome
de todos, para organizar a deliberao sobre a alocao de recursos, para
fiscalizar sua execuo no governo federal ou para ser um mecanismo de
articulao de um pacto federativo? As opes no so opes do tipo tudo
ou nada, h razes e motivaes para a composio, mas necessrio um
pacto que permita uma linha de ao, do contrrio as opacidades abrem
margem para a idas e vindas e o risco perene de desistitucionalizao.

CONSIDERAES FINAIS
A pactuao de objetivos gerais e a implementao coordenada de
aes em cenrio de heterogeneidade poltica e conflito por recursos no
algo trivial. A presena de ideias gerais encantadoras a respeito do Sistema
Nacional de Cultura (SNC) e do federalismo cultural, mas de pouca clareza
a respeito de estratgias e objetivos substantivos factveis no mrito,
problema.
As heterogeneidades, a presena de mltiplos objetivos e ideias sobre
como agir podem ser superadas com desenhos adequados das instituies
que incentivem a superao de restries institucionais, especialmente
aquelas decorrentes da ausncia de priorizaes e objetivos institucionais
pactuados.
O SNC se relaciona de forma determinante com Sistema Federal
de Cultura (SFC) que tem seu ncleo no MINC, da a importncia das
326 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

reformas do Decreto no 7.743/2012, e com o CNPC, que tem competncias


especficas tanto em relao ao SNC, quanto ao SFC/MINC. Vimos que
a opacidade dos objetivos institucionais, exemplificada pelas sucessivas
reformas do MINC (a reforma de 2012 foi aqui descrita), e da ambiguidade
do desenho dos seus rgos de participao, especialmente do CNPC, no
apenas consequncia, mas causa da ausncia de planejamento global,
da fragmentao das aes e da ausncia de mtodos de implementao
coerentes e consistentes.
A unidade da poltica desliza, nesses casos, para processos retricos e
para o espao das ideias gerais. Estratgia usual nessas situaes postular
o diferimento das aes no tempo, quando a realizao de objetivos seria
acumulativa, processual e demorada. Assim nessa conjuntura, que j se
estende em mais ou menos uma dcada na rea cultural, pode-se dizer,
os atores devero aguardar ainda um perodo importante de tempo para
verem consolidados tanto o Sistema Nacional de Cultura (SNC) quanto o
Conselho Nacional de Polticas Culturais (CNPC).
A insuficincia de recursos financeiros no o menor dos problemas.
O SNC e o CNPC devem lidar com as heterogeneidades estruturais e com a
insuficincia de recursos, mas tambm com a opacidade de seus significados,
com as ambiguidades das estratgias dos atores envolvidos e, assim, com a
indefinio de seus papis e competncias.

BIBLIOGRAFIA
ABREU, L. E. L; BARBOSA DA SILVA, F. A. Levando a srio o que nos
dizem: notas sobre narrativas e avaliao nas polticas pblicas. Rio de
Janeiro: Ipea, 2012. (Texto para Discusso, n. 1.730). Disponvel e m :
<http://www.ipea.gov.br/portal/images/stories/PDFs/TDs/td_1730.pdf>
BARBOSA DA SILVA, F. A. ZIVIANE, P. (Org.). Cultura viva: as prticas de
pontos e pontes. Braslia: Ipea, 2011. Disponvel em: <http://www.ipea.gov.
br/agencia/images/stories/PDFs/livros/livros/livro_culturaviva_pontos.
pdf>
BARBOSA DA SILVA, F. A., WALCZAK, I. A., SA, J. V., MEDEIROS, R. A.
L. Cultura n. 0 23- Polticas sociais - acompanhamento e analise. Polticas
Sociais (IPEA). , v.23, p.117 - 180, 2015.
O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 327

BARBOSA DA SILVA,, F. A., WALCZAK, I. A., MEDEIROS, R. A. L. A


interculturalidade e o multiculturalismo nas polticas pblicas territoriais.
Polticas Sociais (IPEA)., v.23, p.246 - 261, 2015. Relatrio de Pesquisa.
BARBOSA DA SILVA, F. A. Liberdade, poltica e financiamento cultural
no Brasil contemporneo. Polticas Sociais (IPEA). , v.23, p.278 - 302, 2015,
Relatrio de Pesquisa.
BARBOSA DA SILVA, F. A., WALCSACK, I. A. O Conselho Nacional de
Polticas Culturais (CNPC). Polticas Sociais (IPEA)., v.23, p.263-278, 2015.
Relatrio de Pesquisa 3.
BARBOSA DA SILVA, F. A., COUTINHO, E. B. Polticas sociais:
acompanhamento e anlise n. 21. Polticas Sociais (IPEA)., v. 21, p. 217,
2013.
BARBOSA DA SILVA, F. A., COUTINHO, E. B. Polticas sociais:
acompanhamento e anlise n. 22. Polticas Sociais (IPEA)., v.22, p. 287-331,
2014.
BARBOSA DA SILVA,, F. A. TEMA EM DESTAQUE - AS REDES
TEMTICAS, AS REDES DE POLTICAE A TERRITORIALIDADE: O
CASO DO PROGRAMA ARTE EDUCAO E CIDADANIA- CULTURA
VIVA. Polticas Sociais (IPEA), v.21, p.240 - 264, 2013. Relatrio de Pesquisa.
BARBOSA DA SILVA, F. A., WALCZAK, I. A., SA, J. V, As prticas culturais
no raciocnio sociolgico,, Anais do XVII Congresso nacional de Sociologia;
BARBOSA DA SILVA, F. A., WALCZAK, I. A., SA, J. V Conselho Nacional de
Polticas Culturais: uma etnografia institucional, Anais do XVII Congresso
nacional de Sociologia;
BARBOSA DA SILVA, F. A., FREITAS FILHO, R. Financiamento cultural:
uma viso de princpios. Texto para Discusso (IPEA. Braslia)., v.2083, p.l
- 46, 2015.
GOLDSMITH, S.; EGGERS, W. D. Governar em rede: o novo formato do
setor pblico. Braslia: ENAP, 2006.
IPEA - INSTITUTO DE PESQUISA ECONMICA APLICADA. Cultura.
Polticas sociais - acompanhamento e anlise. Braslia, n. 19, p. 165-195,
2011. Disponvel em: <http://www.ipea.gov.br/portal/images/stories/PDFs/
politicas_sociais/bps_19_cap05. pdf>.
328 |

Frederico Barbosa da Silva, Eliardo Teles

. Cultura. Polticas sociais - acompanhamento e anlise. Braslia, n. 20, p.


159-195, 2012. Disponvel em: <http://www.ipea.gov.br/portal/images/
stories/PDFs/politicas_sociais/bps_20_cap05.pdf>.
LE GALES, P. Les Reseaux de poliques publiques entre outil passe-partou
et theorie de moyenne porte, dans Le Gales, P. Et Tatcher, Mark, Les
rseaux de poltiques publiques : dbat autor des policy networks, Paris :
LHarmattan, Collection Logiques Politiques, 1995.
MARQUES, E. C. Redes sociais e poder no Estado brasileiro: aprendizados
a partir de polticas urbanas. Revista brasileira de cincias sociais, v. 21, n.
60, p. 15-41, fev. 2006. Disponvel em: <http://www.scielo.br/pdf/rbcsoc/
v21n60/29759.pdf>.
MNY, Y e THOENING, J.C. Politiques publiques, Paris, PUF, 1989.
MASSADIER, G.; P. Les Gales, P., M. Thatcer, dir. Les rseaux de politique
publique - Dbat autour des policy networks. Politix, v. 10, n. 37, p. 177183,1997.
MAYER, A. C. A importncia dos quase grupos no estudo das sociedades
complexas. In: FELDMAN-BIANCO, B. Antropologia das sociedades
contemporneas. So Paulo: Editora da UNESP, 2009.
MERCKL, P. Sociologie des rseaux sociaux. Paris: La Decouverte, 2004.
RHODES, R.; MARSH, D. Les reseaux d action publique en GrandeBretagne. In: LE GALES, P.; THATCHER, M. Les rseaux de politique
publique: dbat autour des policy networks. Paris: LHarmattan, 1995.
SMITH, A. Les ides en action: le referentiel, sa mobilization et la notion de
policy network. In: FAURE, A.; POULLET, G.; WARIN, P. La construction du
sens dans les politiques publiques: dbats autour de la notion de rfrentiel.
Paris: LHarmattan, 1995
SUREL, Y. Les politiques publiques comme paradigmes. In: FAURE, A.;
POULLET, G.; WARIN, P. La construction du sens dans les politiques
publiques: dbats autour de la notion de rfrentiel. Paris: LHarmattan,
1995.

O PACTO FEDERATIVO NAS POLTICAS CULTURAIS E SEUS INSTRUMENTOS

| 329

PSFACIO

Uma das grandes alegrias em participar de encontros de ideias


observar o quanto a realidade em que a poltica cultural de nosso pas vive
na atualidade pertinente no campo acadmico. Mesmo considerando a
ausncia de aes de formao continuadas para o desenvolvimento dos
profissionais que atuam no campo da gesto da cultura, em todas as suas
reas de atuao, observamos que muitos estudiosos de outras cincias
se debruam e analisam o vasto material que advem das prticas das
secretarias, institutos, organizaes, profissionais e outras iniciativas que
atuam no campo das polticas culturais brasileiras.
O Seminrio Internacional de Direitos Culturais um destes
momentos em que unem-se laos e intrelaam-se temas sobre as razes e os
caminhos da politica cultural de nosso pas, especialmente quando tratamos
de um Seminrio Temtico que uniu Direito, Politicas, Economia e Fomento
a Cultura, com tantos trabalhos ricos em contedo e que motivaram
refelxes e discusses que perpassaram os dias do Seminrio.
Encontramos dentre os artigos presentes neste livro, o olhar e a
anlise atenciosa sobre como um evento da iniciativa privada, atravs de
um Festival de Jazz e Blues, interfere em um pequeno municpio a ponto
de tornar-se poltica cultural e como este tipo de interveno transforma
a vida dos cidados, para o bem e/ou para o mal social. Paulo Fernando
Espndola da Silva bem coloca este caso de economia criativa ao afirmar
que o Festival nasce fortemente ligado com a identidade cultural da cidade
e preocupado com questes tanto sociais e ambientais, ademais, sobre o
Festival, procura-se demonstrar que um forte elemento catalisador do
processo de desenvolvimento local e um exemplo de como a cultura, em
suas vrias manifestaes, pode ser instrumento e plataforma de polticas
pblicas voltadas para o desenvolvimento.
Ainda observando o campo das polticas culturais pelo viis da
cidadania cultural em um sentido mais amplo, Erik Henrique da Costa
Nunes, Vinicius Gomes Saboya, Felipe Felix e Silva colocam o dedo na
330 |

Posfcio

ferida ao defender um Estado que amplie o acesso dos indivduos cultura


por eles (e por todos) produzida, de forma que o consumo desenfreado
no permita o monoplio ou a massificao da produo artstica. Neste
sentido, o artigo busca a implantao de um estado plurietnico como capaz
de remediar esta situao, sendo simultaneamente espao de criao e de
usufruto de produtos culturais com liberdade e sem a opresso do mercado
artstico monopolizador.
No foco destas questes sobre consumo cultural, Mariana Holanda
Orcajo refletiu sobre o incentivo financeiro cultura, desde as leis de
incentivo fiscal, reconhecidas por todos, at a implantao do Vale Cultura
por parte do MINC, quando questionou devidamente acerca de qual
consumo cultural pode ser ampliado ao se posibilitar apenas o aumento
de poder para consumir e no a ampliao das opes da oferta. Em suas
palavras afirma que papel do Estado identificar os setores sociais que
no respondem positivamente plena e livre concorrncia, para que sejam
supridas as falhas de mercado, colocando assim a responsabilidade da
promoo da diversidade cultural no poder pblico, em paralelo com as
polticas de financiamento e de incentivo pblico ao consumo de cultura.
Em se tratando de polticas pblicas voltadas ao campo da cultura, este
Seminrio Temtico foi extremamente rico ao contar com a anlise de Anne
Reis Batista Nascimento, que questionou se o discurso jurdico de incentivo
participao e democratizao, inaugurado com a Constituio Federal de
1988, foi capaz de transformar a tradio, ou se funcionou apenas como um
mecanismo de conteno de demandas que se adaptou a um novo contexto,
reproduzindo assim uma tradio. Para a autora, que discorreu sobre o
conceito de tradio e foi buscar na histria da democracia as bases de sua
anlise, o modelo de representao da sociedade, apesar de possibilitar a
governabilidade e dar voz ao cidado, tem uma desvantagem em relao
democracia direta: a tendncia de ceder tradio da formao de pequenas
oligarquias dentre os eleitos para a representao. Ao analisar o Conselho
Nacional de Polticas Culturais e os fatos que levaram esta concluso,
Anne afirmou ainda que apesar da perspectiva de ruptura do sistema
tradicional, as estruturas representativas do CNPC, no se mostraram livres
de manipulaes e divergncias em seu carter representativo..
E, seguindo o caminho de um mergulho mais profundo nas polticas
culturais desenvolvidas pelo Ministrio da Cultura nos ltimos anos,
Frederico Augusto Barbosa da Silva e Eliardo Franca Teles Filho nos
Posfcio

| 331

revelaram que a proposta de Pacto Federativo no campo da cultura, apesar


de perodo de persistncia em sua aplicabilidade, permanece frgil pela
incapacidade de efetiva articulao entre os entes, devido falhas estruturais
em seu planejamento e dificuldade de financiamento tanto das aes
que visam a realizao do prprio Pacto, quanto das aes que o Sistema
Nacional de Cultura vislumbra oferecer. Para os autores, O que instvel,
e o dizemos para enfatizar o argumento, so as regras de polticas culturais,
fluidas em demasia em funo da novidade da rea e das dificuldades em
trat-las de forma coesa em todos os seus planos. Enfim, a instabilidade
deriva da falta de tradio de resoluo de problemas em temos de polticas
pblicas nacionais.
Com observaes criteriosas e instigantes concluimos esta leitura
que nos leva a perceber o quo importante este debruar sobre as prticas
e teorias que conduzem as polticas culturais brasileiras, em quais bases
legais estas se constituem para garantir sua prpria aplicabilidade e, ainda,
quais os efeitos consequentes na produo e no consumo que possa, de fato,
contribuir para o desenvolvimento de uma cidadania cultural.
Selma Santiago1
Organizadora
1

Mestre em Gesto Cultural pela Universidade de Barcelona, Especialista em Gesto de Produtos


e Servios Culturais pela Universidade Estadual do Cear e Bacharel em Sociologia pela
Universidade de Fortaleza. Coordena e supervisiona cursos de Gesto Cultura junto universidade
no Brasil. Consultora da Anima.Cult para a Secretaria de Cultura de Fortaleza, Incubadora BSB
Criativa e outras instituies. Prestou consultorias ao MINC atravs da UNESCO para a elaborao
do Plano Setorial do Artesanato Brasileiro e para a Identificao de Polos Criativos. Coordenou
a rea de Formao para Competncias Criativas da Secretaria de Economia Criativa/MINC e
Coordenadora da Ao Microprojetos do Programa Mais Cultura/MINC. No Cear foi assessora
especial da Secretaria de Cultura de Fortaleza, coordenou o Projeto Cultura em Movimento e o
Projeto Secult nos Bairros na Secretaria de Cultura do Estado. No Centro Drago do Mar de Arte
e Cultura, coordenou a rea de programao e formao em teatro e no Instituto Drago do Mar
coordenou a rea de Gesto Cultural. Publicou o livro Gesto Cultural para o Desenvolvimento de
Cidades pela editora Logos3, foi presidente da Federao Estadual de Teatro Amador do Cear.
Na rea artstica atua no universo das artes cnicas, enquanto atriz, dramaturga e diretora com
montagens desde os anos 80. Criou o grupo de teatro para a comunicao social Que Histria
Essa? . Formou-se em Dramaturgia e Direo Teatral pelo Instituto Drago do Mar. Uniu o teatro e
a gesto cultural quando integrou a Comisso Nacional de Teatro Contra a Aids, onde fez curadoria
e coordenou a Mostra Nacional de Teatro Contra a Aids em Belo Horizonte de 2006. Coordenou
Projetos de Teatro Contra a Aids em presdios Cenas em Celas Abertas e em escolas do Cear
Escola Ensina em Cena . Foi por duas vezes Presidente da Federao Estadual de Teatro Amador/
CE. Participando ainda de diversos Festivais, Encontros, Mostras, Seminrios, Fruns e Eventos
Culturais. Coordenou o Festival Nordestino de Teatro de Guaramiranga e colaborou com a criao
do Festival dos Inhamuns Circo, Bonecos e Artes de Rua na rea pedaggica.

332 |

Selma Santiago

Livro 4

Direito, Arte e Cultura


Organizadores
Eliene Rodrigues de Oliveira
Gyl Giffony Arajo Moura
Rafael Marclio Xerez

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 333

334 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

APRESENTAO

com muita honra (e alegria) que apresento um dos preciosos frutos


do IV Encontro Internacional de Direitos Culturais (EIDC), realizado pelo
Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais do Programa de PsGraduao em Direito da Universidade de Fortaleza (UNIFOR), em 2015:
os escritos do ST4 (Simpsio Temtico 4) - Direito, Arte e Cultura.
O IV EIDC, pela temtica escolhida, Conflitos Culturais: Como
resolver? Como conviver?, revestiu-se de uma simbologia muito
significativa para o campo de estudos de teorias jurdicas contemporneas
que investigam o valor da Arte e da Cultura para uma melhor interpretao
(e construo) do Direito. O movimento de interseo destas reas do
conhecimento ainda embrionrio e mantm uma relao conflituosa.
O ST4 - Direito, Arte e Cultura nos traz um conjunto de distintos
olhares sobre (e para) a temtica do evento, sinalizando a importncia de
se discutir (e afinar) o dilogo entre Direito, Arte e Cultura no s como
meio de minorar e/ou solucionar os conflitos ora discutidos nos trabalhos
apresentados, mas especialmente, como alternativa para a construo
jurdica menos formal e para o avano da legislao sobre trabalhos
artsticos.
As seis comunicaes apresentadas neste ST geraram (e geram)
instigantes debates sobre as inovadoras metodologias de ensino jurdico e a
contribuio do cinema para a formao sensvel do profissional jurdico; o
exerccio de atividade artstica por crianas e adolescentes; a necessidade de
tutela trabalhista para os artistas; a obrigatoriedade do registro profissional
do msico para o exerccio da profisso; trabalhos audiovisuais realizados
em parceria com alunos de Direito que retratam o descumprimento dos
direitos fundamentais, dentre outras tantas inquietaes.
Apresentao

| 335

Esta publicao, que espelha apenas uma parte da trajetria do


EIDC, constitui uma fonte valiosa de pesquisa sobre Direito, Arte e Cultura.
Representa, ainda, um convite para a escrita de omisses e silncios que
ressoam e desdobram o assunto.
Minha profunda gratido ao professor dr. Francisco Humberto
Cunha Filho, pela oportunidade de integrar a conduo deste ST e por
iluminar, pelas lentes dos afetos, das artes e da cultura, novos horizontes
para uma escrita da construo do Direito.
Enquanto florescem as prximas edies do EIDC que o leitor possa
mergulhar nesta rica publicao. tima leitura!
Eliene Rodrigues de Oliveira1
Organizadora

Mestre em Artes, especialista em Interpretao Teatral e Direito Constitucional pela Universidade


Federal de Uberlndia (UFU-MG), com pesquisa sobre a interseo entre Direito e Artes. Graduada
em Direito pelo Centro Universitrio de Patos de Minas-MG (2001). Cursou ps-graduao latosensu em Gesto Cultural pela UNA-BH (2007) e Curso Livre Cultura e Mercado pelo Instituto
Pensarte-SP (2007). Compe Banco de Pareceristas em projetos culturais incentivados pelo
Ministrio da Cultura (edital 2010). Idealizou e conduziu o Projeto Teatrando no Direito no Curso
de Direito do UNIPAM-MG (2010). Como gestora cultural, foi responsvel pela criao intelectual
e de contedo dos projetos: I) REVOADA NO NORTE - Prmio Funcult Arnaud Rodrigues 2013
- de apoio as Artes Cnicas do Tocantins; II) NA PALMA DOS OLHOS - Prmio Klauss Vianna
Funarte 2009; III) Circulao NA PALMA DOS OLHOS Prmio Banco da Amaznia 2010; III)
SOL NOS OLHOS - Prmio Myriam Muniz - Funarte 2009. Como artista, integrou elenco durante
o processo de criao e estreia do espetculo NA PALMA DOS OLHOS e foi autora dos contos
Era dia de Estreia; e Amlia, material-base do projeto original de montagem do espetculo
teatral SOL NOS OLHOS. Atua nos seguintes temas: direito & teatro; gesto cultural; incentivos e
fomento cultura, valorizao dos profissionais cenotcnicos.

336 |

Eliene Rodrigues de Oliveira

PREFCIO

Este e-book substrato do simpsio temtico Direito, Arte e


Cultura, realizado no IV Encontro Internacional de Direitos Culturais
EIDC, realizado pela Universidade de Fortaleza, atravs do Programa
de Ps-Graduao em Direito Constitucional PPGD/UNIFOR, mais
especificamente do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais GEPDC.
A temtica que d substrato s pesquisas que seguem nas prximas
pginas constitui-se em questes de reas aparentemente distintas que se
articulam entre o Direito e a Cultura, aqui mais especificamente sua feio
mais potencialmente controversa, a Arte. Nesse vis, os artigos seguem um
fluxo em via dupla e se atravessam, apresentado contribuies, incmodos e
frices entre a busca de liberdade e uma tentativa de garantia e qualificao
dela, o que parece ocorrer quando tratamos das questes jurdicas.
O desempenho artstico por crianas e suas necessrias limitaes e
vigilncia por parte do Estado, o exerccio profissional da atividade artstica
tantas vezes relegada a um espao inferior no espao-tempo ps-moderno,
reflexes sobre pedagogia no Direito tendo o cinema como contedo, as
previses e lacunas em nossa legislao no que concerne ao campo cultural
e a mobilizao social colaborativa em torno de uma produo audiovisual
com temtica e produo que transita entre o local e o global so os assuntos
articulados por cada um dos pesquisadores, que em uma empreitada
diversa e dinmica propuseram enfrentar e pensar suas realizaes e refletir
inquietaes.
A atividade artstica infantil: limites e possibilidades no confronto de
direitos fundamentais, de Andr Studart Leito e Konrad Saraiva Mota; A
profisso de msico e a carncia de uma regulamentao plena, de Denilson
Lopes Ferreira Lima e Vanessa Batista Oliveira; O papel da stima arte no
Prefcio

| 337

desenvolvimento crtico jurdico luz do filme Clube de Compras Dallas,


de Las Studart Meneses e Tas Vasconcelos Cidro; Omisses e lacunas
da legislao trabalhista para artistas: direitos culturais, direitos trabalhistas
e polticas pblicas de desenvolvimento cultural, de Ana Luiza Barroso
Caracas de Castro e Victor Henrique Silva Ferreira Gomes; Trabalho
infantil artstico: instrumento de incluso social ou meio de explorao da
criana e/ou do adolescente?, de Morgana Melo Moura; e Vida Bandida
- uma metfora de vidas injustas em construo, de Eliene Rodrigues de
Oliveira (O), Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho,
Luisa Albuquerque Cavalcanti.
Esses esforos reflexivos aqui presentes em formato de artigo
aproximam de forma clara o que o senso comum faz costumeiramente, e
alguns sistemas operam de forma estratgica para nos distanciar tambm.
Os trabalho fluem entre a exceo e a regra, a regra e exceo, a Arte e
o Direito, o Direito e a Arte, mostra que no h uma necessidade forada
de convivncia entre ambos, mas sim uma clara necessidade de relao e
compreenso.
Gyl Giffony Arajo Moura1
Organizador

Mestre em Memria Social pela Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro (2010-2012)
- bolsista CAPES. Graduado em Artes Cnicas, pelo Instituto Federal de Educao, Cincia
e Tecnologia do Cear (2008), e Direito, pela Universidade de Fortaleza (2009). Foi professor
substituto no Curso de Licenciatura em Teatro no Instituto Federal de Educao, Cincia e
Tecnologia do Cear nas reas de direo teatral e gesto cultural (2013-2015). membro da
Inquieta Cia. de Teatros, de Fortaleza/CE, e do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais,
da Universidade de Fortaleza. Atualmente, est curador na rea de artes cnicas no Centro Cultural
Banco do Nordeste Fortaleza e professor do curso de Rdio, TV e Internet da FANOR DEVRY
BRASIL. Tem desenvolvido pesquisas em teatro, organizao da cultura e direitos culturais.

338 |

Gyl Giffony Arajo Moura

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES


NO CONFRONTO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS
THE CHILDREN ARTISTIC ACTIVITY: LIMITS AND POSSIBILITIES
FROM FUNDAMENTAL RIGHTS CONFRONTATION
Konrad Saraiva Mota1
Andr Studart Leito2
RESUMO
O trabalho infantil , atualmente, um dos maiores problemas enfrentados pela
sociedade mundial, especialmente, pelos pases subdesenvolvidos, j que os
fatores primordiais de sua existncia so a pobreza e a m distribuio de renda. O
desequilbrio social leva explorao de crianas, que se veem obrigadas a trabalhar
em razo da privao econmica da famlia. A situao ainda mais grave quando
existem a coao fsica e a escravido efetiva. No sem razo, o art. 7, XXXIII,
da Constituio Federal, com redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de
1998, probe expressamente o exerccio de qualquer trabalho a menores de dezesseis
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos. Porm, a tendncia
universal de combate ao trabalho infantil, aparentemente, entra em rota de coliso
com o direito fundamental liberdade de expresso da atividade artstica e cultural,
quando se discute a possibilidade de crianas e adolescentes atuarem como cantores,
modelos ou atores mirins. Afinal, trata-se de um paradoxo normativo ou existem
critrios capazes de compatibilizar referidos valores constitucionais? exatamente
essa a questo que se pretende responder no presente artigo. A pesquisa aplicada
e essencialmente bibliogrfica. A metodologia utilizada foi a dedutiva, saindo-se
do geral para o especfico, bem como a hipottico-dedutiva, apresentando solues
possveis ao problema e falseando aquelas que se consideram insustentveis.
Palavras-chave: Trabalho infantil; atividade artstica infantil; critrios de
compatibilizao.
ABSTRACT
Children labor is currently one of the biggest problems faced by global society,
especially by developing countries, as the main factors of its existence are poverty
and unequal income distribution. The social imbalance leads to exploitation

Doutorando em Direito Privado, linha de pesquisa em Direito do Trabalho, Modernidade e


Democracia (PUC/MINAS). Mestre em Direito Constitucional (UNIFOR). Juiz do Trabalho junto
ao Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio.
Mestre e Doutor em Direito das Relaes Sociais (PUC/SP). Procurador Federal.

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 339

of children who find themselves forced to work because of family economic


deprivation. The situation is even more serious when there are physical coercion and
effective slavery. Not without reason, the art. 7, XXXIII of the Federal Constitution,
as amended by Constitutional Amendment No. 20 of 1998 specifically prohibits the
exercise of any work for minors under sixteen, except as apprentices from fourteen.
But the universal trend towards combating child labor, apparently, comes into
collision course with the fundamental right to freedom of expression of artistic and
cultural activity, when discussing the possibility of children and adolescents act as
singers, models or child actors. After all, is it a legal paradox or criteria are able to
reconcile these constitutional values? This is the question that the article intends
to answer. The research is applied and essentially bibliographic. The methods were
deductive, going from the general to the specific and the hypothetical-deductive,
presenting possible solutions to the problem and putting out unsustainable ones.
Keywords: Child labor; childrens artistic activity; compatibility criteria.

1 INTRODUO: APRESENTAO DO PROBLEMA


No ltimo dia 10 de julho de 2015, o ator infantil Matheus Braga,
de treze anos de idade, teve sua participao vetada no musical Memrias
de um Gigol, dirigido por Miguel Falabella. A deciso foi proferida pelo
Juzo Auxiliar da Infncia e Juventude do Tribunal Regional do Trabalho
da 2 Regio, sob o fundamento de que o espetculo utilizava linguagem
inadequada, podendo prejudicar o desenvolvimento do menor (S, FOLHA
ON LINE, 2015)3.
J no dia 15 de julho de 2015, os apresentadores mirins Matheus
Ueta de Lima e Ana Julia Queiroz Souza, com onze e nove anos de idade,
respectivamente, tambm foram judicialmente impedidos de apresentar o
programa matinal Bom Dia & Cia, exibido pela TV SBT Canal 4 de So
Paulo S.A. (SBT). A deciso foi proferida no curso do processo n 000128851.2015.5.02.0074, em tramite perante a 2 Vara do Trabalho de Taboo da
Serra/SP (FOLHA ON LINE, 2015)4.

Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/ilustrada/2015/07/1654508-justica-veta-ator-de13-anos-em-musical-de-miguel-falabella.shtml> Acesso em: 16 ago. 2015.


4
Disponvel em: http://f5.folha.uol.com.br/televisao/2015/07/1655985-apresentadores-mirins-saoafastados-de-programa-do-sbt-por-decisao-judicial.shtml Acesso em: 16 ago. 2015.
3

340 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

No ano de 2009, o SBT j tinha sido alvo da Ao Civil Pblica n


98000-62.2009.5.02.0382, proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho
(MPT) de So Paulo, na qual foi suscitada a ilicitude do trabalho prestado
pela apresentadora Maisa da Silva Andrade, na poca com sete anos de
idade. Na ao, o MPT alegou que a menina vinha sendo exposta a situaes
vexatrias, humilhantes e psicologicamente perturbadoras, tornando sua
condio inadequada luz do princpio da proteo integral ao menor
(BRASIL, TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO, 2014)5.
Em 12 de setembro de 2014, a Editora Globo, responsvel pela revista
Vogue Kids, recebeu ordem judicial, fruto de ao proposta pelo MPT,
no sentido de interromper a distribuio e retirar de circulao exemplares
do magazine contendo fotos de modelos com oito e nove anos de idade,
em poses consideradas sensuais. O processo segue em segredo de justia
perante o Juzo Auxiliar da Infncia e Juventude do Tribunal Regional do
Trabalho da 2 Regio (FOLHA ON LINE, 2014)6.
Os casos acima citados exemplificam apenas algumas das inmeras
situaes em que a vedao ao trabalho do menor trazida pelo art. 7,
XXXIII, da Constituio Federal de 1988 (CF/88) colocada em confronto
com o direito fundamental liberdade de expresso da atividade artstica
e cultural, tambm previsto constitucionalmente (art. 5, IX, CF/88). O
objeto do presente trabalho centra-se, exatamente, na anlise dos limites e
possibilidades da atividade artstica infantil, buscando estabelecer critrios
que permitam a compatibilizao dos referidos valores constitucionais.
Para tanto, ser analisado, primeiramente, o trabalho infantil no
Brasil luz do principio da ampla proteo do menor. Em seguida, ser
estudado o direito cultural fundamental livre manifestao artstica. Na
sequncia, far-se- um balano entre os limites e possibilidades da atividade
artstica infantil para, ao final, avaliar-se se tal manifestao cultural pode
ou no ser considerada um trabalho.

ficada2/inteiroTeor.do?action=printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroFormatad
o=AIRR - 98000-62.2009.5.02.0382&base=acordao&rowid=AAANGhAA+AAANiyAAI&dataPub
licacao=07/01/2014&localPublicacao=DEJT&query= Acesso em: 16 ago. 2015.
6
Disponvel
em:
<http://www1.folha.uol.com.br/cotidiano/2014/09/1515529-justica-mandaeditora-recolher-revista-por-publicar-fotos-sensuais-de-meninas.shtml> Acesso em: 16.ago. 2015.
5

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 341

2 O TRABALHO INFANTIL NO BRASIL E O PRINCPIO DA AMPLA


PROTEO AO MENOR
Na definio de Sobrinho (2010, p. 23), o trabalho infantil caracterizase pela prestao de servios por parte de pessoas que, ainda no tendo
atingido condies fisiolgicas adequadas, encontram-se potencialmente
vulnerveis a riscos de danos sua sade fsica e moral. O ideal, portanto,
que no seja desenvolvido qualquer tipo de trabalho por pessoas que
estejam nessa condio, sob pena de colocar em perigo o desenvolvimento
do menor.
Tendo em vista a preocupao acima apontada, a Constituio Federal
de 1988, em seu art. 7, inciso XXXIII, com redao dada pela Emenda
Constitucional n 20 de 1998, proibiu o [...] trabalho noturno, perigoso
ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de
dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos.
(BRASIL, 1988).
Em mbito infraconstitucional, o art. 60 do Estatuto da Criana e do
Adolescente (ECA), institudo pela Lei n 8.069, de 1990, probe qualquer
trabalho a menores de quatorze anos de idade, salvo na condio de
aprendiz (BRASIL, 1990). De outro lado, o art. 403 da Consolidao das
Leis do Trabalho (CLT), com redao dada pela Lei n 10.097/00, veda a
prtica laborativa a menores de dezesseis anos de idade, ressalvando o caso
do aprendiz, cujo limite etrio de quatorze anos (BRASIL, 1943).
A aparente contradio entre o ECA e Constituio Federal de
1988 explica-se, tendo em vista a redao originria do art. 7, inciso XIII,
constitucional, que permitia o trabalho a partir dos doze anos de idade
na condio de aprendiz. Tal permisso restou alterada pela Emenda
Constitucional n 20 de 1988. Assim, seguindo o critrio hierrquico,
prevalece o limite etrio fixado na Constituio, sendo vedado qualquer
trabalho ao menor de quatorze anos.
No plano internacional, a Organizao Internacional do Trabalho
(OIT), por meio do Programa Internacional para a Eliminao do Trabalho
Infantil (IPEC), fomentou vrios movimentos em defesa dos direitos do
menor, atravs de duas convenes fundamentais sobre o trabalho infantil:

342 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

a Conveno n 138 (Idade Mnima) 7 e a Conveno n 182 (Proibio das


Piores Formas de Trabalho Infantil)8, complementadas, respectivamente,
pelas Recomendaes n 146 e 190. Nos domnios da Organizao,
conjugam-se polticas integradas de retirada do menor do trabalho precoce
e as aes preventivas junto famlia, escola, comunidade e prpria
criana.
Especificamente no tocante Conveno n 138 da OIT (BRASIL,
2002), que fixou o limite etrio a ser seguido em todos os setores de atividade,
dispe seu art. 2, 3, que a idade mnima no ser inferior idade de
concluso da escolaridade compulsria ou, em qualquer hiptese, inferior
a quinze anos. Em razo dos princpios da adaptabilidade e viabilidade, o
pargrafo 4 do art. 2 da dita Conveno ressalva os Estados cuja economia
e condies do ensino no estejam suficientemente desenvolvidas, fixandolhes a idade mnima inicial de quatorze anos (regra de flexibilizao).
J a Conveno n 182 da OIT (BRASIL, 2000), reconhecendo a
necessidade de maior ateno do poder pblico quanto ao trabalho do
menor seja pelo objeto da prestao do contrato de trabalho, seja pelas
circunstncias em que o trabalho exercido , conferiu a cada Estadomembro a competncia para construir a definio das piores formas de
trabalho (art. 4). No Brasil, ficou a cargo do Decreto no 6.481, de 2008
estatuir a lista das piores formas de trabalho infantil (Lista TIP).
A reduo do nmero de crianas sujeitas s piores formas de
trabalho infantil demanda no apenas um complexo trabalho normativo
por parte do Estado-membro. Impem-se-lhe tambm medidas preventivas
e reparadoras/corretivas capazes de garantir a eficcia da norma jurdica.
O raciocnio simples: de nada adianta definir normativamente as piores
formas de trabalho, se o Estado-membro no cria mecanismos apropriados
para o monitoramento e a correta aplicao do direito.
O Brasil, na qualidade de signatrio de ambas as convenes tratadas
acima, est obrigado ao cumprimento de suas vrias disposies. Com o

A Conveno n 138 da OIT foi ratificada pelo Brasil em 28 de julho de 2001 e promulgada pelo
Decreto n 4.134 de 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2002/
d4134.htm> Acesso em: 17 ago. 2015.
A Conveno n 182 da OIT foi ratificada pelo Brasil em 02 de fevereiro de 2000 e promulgada pelo
Decreto n 3.597 de 2000. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d3597.
htm> Acesso em: 17 ago. 2015.

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 343

intuito de viabilizar a elaborao do Plano Nacional de Erradicao do


Trabalho Infantil, o Ministrio do Trabalho e Emprego instituiu a Comisso
Nacional de Erradicao do Trabalho Infantil (CONAETI), cuja principal
atribuio acompanhar a execuo do referido plano, por ela elaborado
no ano de 2003.
Como se pode perceber, existe, no Brasil, um amplo sistema de
regulao sobre o trabalho do menor, que vai desde a fixao da idade
mnima para o trabalho, at a criao de lista sobre as piores formas de
trabalho infantil, tudo com vistas a implementar o denominado princpio da
proteo integral. Segundo Medeiros Neto (2010, p. 255), referido princpio
tem [...] fundamento na norma-fonte da dignidade humana, de maneira
a ensejar imediata e eficaz reao dos rgos de proteo especialmente
daqueles incumbidos de assegurar e tutelar os direitos das crianas e dos
adolescentes. Na verdade, o princpio da proteo integral criana e ao
adolescente encontra guarida no art. 227 da CF/889 e vai muito alm dos
aspectos laborais.
Nada obstante, dando especial ateno aos efeitos trabalhistas do
referido princpio, Medeiros Neto (2010, p. 264) aponta cinco fundamentos
para a proteo integral: a) fisiolgico, tendo em vista o comprometimento
irreversvel que o trabalho pode gerar sade do menor; b) moral e psquico,
haja vista o potencial prejuzo formao de valores da criana e do
adolescente que certos ambientes laborativos podem trazer; c) econmico,
considerando que o menor passa a ocupar postos de trabalho prprios
de adultos, aumentando a escala de desemprego; d) cultural, visto que o
menor que trabalha fica, muitas vezes, privado de instruo escolar formal;
e e) jurdico, eis que, diante da sua inequvoca inaptido, o menor muitas
vezes deixa de exigir a observncia dos direitos trabalhistas que lhes so
assegurados.
Destarte, inegvel que o ordenamento jurdico brasileiro, alm de
consagrar formalmente o princpio da proteo integral ao menor, vem
desenvolvendo uma srie de polticas pblicas no sentido de prevenir e
9

CF, Art. 227. dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana, ao adolescente e
ao jovem, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao, ao lazer,
profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e
comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso. (BRASIL, 1998)

344 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

rechaar a explorao do trabalho infantil. Cumpre saber se as manifestaes


artsticas e culturais de crianas e adolescentes podem ser tidas como
atentatrias ao analisado sistema de proteo.

3 O DIREITO CULTURAL FUNDAMENTAL LIVRE


MANIFESTAO ARTSTICA
Ernest Cassirer (2012, p. 45-50) enxerga no smbolo a chave para
a compreenso do homem. Para o autor, o homem, para alm de sua
racionalidade, um animal simblico. Assim, todo o pensamento e o campo
de atuao do homem so mediados por smbolos, tais como linguagem,
religio, arte e cincia. Os smbolos, ao contrrio dos sinais, so dotados
de significado que s o pensamento reflexivo do ser humano capaz de
conferir. Esse conjunto de smbolos interrelacionados forma a cultura
humana, que , ao mesmo tempo, histrica, racional e sentimental.
Alis, a filosofia das formas simblicas de Carirer (2012, p. 115) [...]
parte do pressuposto de que, se houver qualquer definio da natureza ou
essncia do homem, tal definio s poder ser entendida como sendo
funcional, e no substancial. Tudo que diz respeito cultura humana est
em permanente transformao. Nada definitivo, seno metamrfico. Essa
metamorfose reflete o substrato moral do homem, que tem um ponto de
partida (o prprio homem), mas se conserva na busca constante de uma
linha de chegada.
A arte um dos componentes simblicos da cultura humana. Tem ela
o poder de registrar no apenas a impresso do homem sobre as coisas, mas,
sobretudo, de construir o imaginrio a partir do real, descortinando beleza
e sentimento. Segundo Cassirer (2012, p. 277-278), a arte [...] ensina-nos
a visualizar as coisas, e no apenas conceitua-las ou utiliz-las. A arte nos
propicia uma imagem mais rica, mais viva e mais colorida da realidade, e
uma compreenso mais profunda de sua estrutura formal.
Sendo a arte, portanto, uma das expresses mais genunas da cultura
humana, tem-se por inevitvel que a ela se reconhea o status de direito
fundamental do ser humano. Destarte, tanto no plano individual, como em
mbito coletivo, as expresses artsticas so fontes culturais inesgotveis,
sendo defeso ao Direito ignor-las.
A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS

| 345

No Brasil, a Constituio Federal de 1988, no seu art. 5, inciso IV10,


reconhece a liberdade de pensamento. Por sua vez, o inciso XI do mesmo
artigo diz ser [...] livre a expresso da atividade intelectual, artstica,
cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena
(BRASIL, 1988). Como se v, a arte, enquanto direito cultural, encontra
lugar no rol dos direitos fundamentais, integrando o patrimnio cultural
brasileiro (art. 216, IV, CF)11, a ser garantida pelo Estado (art. 227, CF)12 e
por toda a sociedade.
Mas, afinal, o que significa dizer que a arte um direito cultural
fundamental?
Sabe-se que o ser humano, tanto em sua acepo pessoal como
na condio de membro integrante de uma sociedade, possui direitos e
interesses que gozam de indispensvel proteo, sobretudo no aspecto
jurdico-estatal. A conquista dessa proteo decorre de um rduo e longo
processo de evoluo social, com fortes influncias culturais e fatores
histricos de prevalncia do ser humano. Assim, ao receber o selo de
fundamental, o direito passa a desfrutar de certas garantias especiais, com
destaque para aquelas de ndole institucional.
As garantias institucionais obrigam ao legislador a respeitar
a existncia da instituio de que se trate. Isso supe, antes de
tudo, que a instituio garantida indisponvel para o legislador,
que no pode suprimi-la; mas implica tambm que a instituio
garantida deve estar dotada de um contedo efetivo mnimo, sem
o qual sua existncia seria meramente nominal. (DEZ-ICAZO,
2013, p. 52, traduo nossa)13.
CF, Art. 5. [...]IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. (BRASIL,
1988).
11
CF. Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e imaterial,
tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem: [...]IV - as obras,
objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes artstico-culturais.
(BRASIL, 1988).
12
CF, Art. 227. dever do Estado fomentar prticas desportivas formais e no-formais, como direito
de cada um, observados.
13
No original: Las garantias insititucionales obligan al legislador a respetar la existnecia de la
instituicin de que se trate. Ello supone, ante todo, que la instituicin garantizada es indisponibile
para el legislador, que no puede suprimirla; pero implica tambin que la instituicin garantizada
debe estar dotada de un contenido efectivo minimo, sin el cual su existencia sera meramente
nominal.
10

346 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

Dotado de garantia institucional, o direito fundamental tem


assegurado o respeito ao seu contedo e, acima de tudo, tem assegurado que
seu contedo goze de um mnimo efetivo. Desse modo, dizer que o direito
cultural livre manifestao artstica constitui um direito fundamental
assegura-lhe, ao mesmo tempo, a proteo jurdica de seu contedo e um
contedo mnimo a ser efetivado.
Isso no implica concluir, por outro lado, que tal direito absoluto,
eis que outros direitos igualmente fundamentais tambm esto assegurados
constitucionalmente. Todos devem coexistir harmonicamente, formando
um bloco de fundamentalidade capaz de traduzir, da forma mais completa
possvel, o substrato axiolgico da dignidade humana, ncleo valorativo dos
direitos fundamentais.
Finalmente, no se pode fazer uma hierarquizao a priori dos
direitos fundamentais. Ora, se os direitos fundamentais porquanto
direitos humanos normatizados refletem em si o ser humano enquanto
tal, estabelecer uma escala hierrquica prvia de direitos fundamentais
seria o mesmo que escalonar o prprio homem. no caso concreto que a
prevalncia de um direito fundamental sobre outro poder ser verificada,
mas nunca de modo apriorstico.

4 A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E


POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS
A polmica em torno da atividade artstica infantil ainda ressoa na
doutrina e na jurisprudncia brasileiras. Em termos doutrinrios, a questo
divide as opinies entre os que afastam por completo a possibilidade do
referido trabalho e outros que o aceitam com certas e definidas restries.
Minharro (2003, p. 64), por exemplo, defende que a atividade
exercida pelo menor com idade inferior prevista na Carta Magna somente
seria possvel, se fosse promulgada uma nova emenda constitucional
que ressalvasse da limitao etria os espetculos artsticos, esportivos e
afins. De fato, fazendo uma interpretao literal do inciso XXXIII do art.
7 da Constituio Federal, qualquer trabalho para menores de dezesseis
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos quatorze anos, estaria
terminantemente vedado.
A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS

| 347

Todavia, incontestvel a necessidade de contar, eventualmente, com


a participao de crianas e adolescentes em espetculos e obras artsticas.
Afinal, como indagam Robortella e Peres (2010, p. 106), de que modo seria
possvel exibir as obras infantis de Monteiro Lobato, como o Stio do Picapau
Amarelo, sem a atuao de atores mirins, das mais diversas faixas etrias?
Deve-se ponderar que o inciso XXXIII do art. 7 da Constituio
Federal no pode ser interpretado isoladamente, sendo imprescindvel a sua
articulao com outros princpios constitucionais, em especial com os que
asseguram o direito cultural fundamental livre manifestao artstica. Nesse
contexto, parece claro que a proibio de qualquer trabalho aos menores
de dezesseis anos inviabilizaria por completo determinadas manifestaes
artsticas, alm de obstar a disseminao da cultura na sociedade.
Pois bem, com fundamento no princpio da concordncia prtica,
tcnica hermenutica que possibilita a conciliao de preceitos constitucionais
que se mostram contraditrios em um dado caso concreto, a melhor
soluo consiste em admitir, com o suprimento judicial, a atividade artstica
para os menores de dezesseis anos, desde que essencial para o espetculo e
observadas as normas de proteo ao menor (ROBORTELLA;PERES, 2010,
p. 107-110).
No plano da legislao ordinria, o art. 149, II, a, do ECA14 atribui
autoridade judiciria a competncia para disciplinar, atravs de portaria,
ou autorizar, mediante alvar, a participao de criana e adolescente em
espetculos pblicos e seus ensaios e certames de beleza. J o art. 8 da
Conveno da OIT n 138, ratificada pelo Brasil e promulgada pelo Decreto
n 4.134 de 2002, tambm cuida do assunto e ressalva expressamente a
possibilidade de a autoridade competente, mediante licenas concedidas
em casos individuais, autorizar excees ao piso etrio, para fins tais como
participao em representaes artsticas (BRASIL, 2002).
Portanto, como ressalta Marques (2009, p. 20), a proibio ao trabalho
abaixo dos 16 anos norma geral no Brasil e vale para todos os ramos de
atividade, inclusive para o trabalho infantil artstico. Afinal o ordenamento
jurdico ptrio, felizmente, no conta com uma hiptese de excluso

ECA, Art. 149. Compete autoridade judiciria disciplinar, atravs de portaria, ou autorizar,
mediante alvar: [...] II - a participao de criana e adolescente em: [...] a) espetculos pblicos e
seus ensaios. (BRASIL, 1990).

14

348 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

genrica15. O que se admite, com supedneo nos art. 149, II, a, do ECA, e
do art. 8, item 1, da Conveno n 138 da OIT, so permisses especficas
e individuais, concedidas pela autoridade judiciria, que indiquem as
condies da atividade em consonncia com a proteo peculiar inerente a
toda criana e adolescente.
De acordo com a jurisprudncia majoritria, inclusive com
precedentes no Superior Tribunal de Justia (STJ), a teor do disposto
no art. 149, II, do ECA, havendo alvar judicial, plenamente possvel a
participao de menor em espetculos pblicos e certames de beleza.
O Tribunal Superior do Trabalho (TST), em julgamento emblemtico,
deparou-se com o problema da atividade artstica infantil. No bojo da Ao
Civil Pblica n 98000-62.2009.5.02.0382, proposta pelo Ministrio Pblico
do Trabalho (MPT) de So Paulo, a apresentadora mirim Maisa da Silva
Andrade, na poca com sete anos de idade, estaria sendo exposta a situaes
vexatrias, humilhantes e psicologicamente perturbadoras, segundo o
parquet laboral.
A menina fora contratada como apresentadora do programa infantil
Bom Dia & Cia, exibido pela TV SBT Canal 4 de So Paulo S.A. (SBT).
Contudo, era constantemente convidada pelo apresentador Silvio Santos
para participaes em seu programa, cujo pblico predominamente
adulto. De acordo com o Ministrio Pblico do Trabalho, o estopim do
litgio se deu quando a menor, em uma de suas participaes, foi vtima de
pegadinha engendrada pela produo do programa, tendo se assustado ao
deparar-se com outra criana travestida de monstro. E em virtude do susto,
a menor chegou a bater a cabea em uma das cmeras instaladas no palco.
No acrdo, o TST analisou a compatibilidade entre o art. 7, XXXIII,
da CF/88, que veda o trabalho do menor; com o art. 5, XI, da CF/88, que
preconiza a livre manifestao artstica. Para a corte superior trabalhista,
[...] em se tratando de trabalho artstico infantil remunerado ou no
-, assente o entendimento de que a autoridade judicial, examinando as
circunstncias do caso concreto, pode conceder alvar que o autorize,
Fala-se em hiptese de excluso genrica para referir-se a uma exceo genrica aplicvel regra
geral. Por exemplo: 1) REGRA HIPOTTICA: A idade mnima para o trabalho dezesseis anos.
2) EXCEO GENRICA: Ressalvado o trabalho artstico. Se o sistema ptrio admitisse a
exceo genrica, no haveria qualquer entrave normativo para o trabalho do menor abaixo de
dezesseis anos.

15

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 349

declinando os critrios a serem observados (BRASIL, TRIBUNAL


SUPERIOR DO TRABALHO, 2014).
No caso, a contratao da menor para participar do programa
Bom Dia & Cia foi previamente autorizada pelo Juzo da Vara da Infncia
e Juventude da Comarca de Osasco/SP, o qual tambm concedeu alvar
para autorizar sua participao no Programa Slvio Santos. Alm do mais, o
TST constatou que o trabalho realizado pela apresentadora infantil no lhe
trouxe prejuzos pessoais, j que a menor frequenta regularmente a escola
com excelente aproveitamento (BRASIL, TRIBUNAL SUPERIOR DO
TRABALHO, 2014).
Destarte, o TST seguiu o entendimento de que no razovel vedar,
apenas com base na interpretao literal do art. 7, XXXIII da Carta
da Repblica, a participao de crianas e adolescentes em espetculos
artsticos. Permisses individuais podem ser concedidas, impondo-se,
contudo, a fiel observncia legislao constitucional e infraconstitucional,
de modo a resguardar a integridade e o bom desenvolvimento do menor.

5 ESPETCULOS ARTSTICOS INFANTIS: TRABALHO OU


ATIVIDADE CULTURAL?
Assentadas as bases jurdicas que autorizam individualmente a
participao de crianas e adolescentes em espetculos artsticos, passase ao debate acerca da natureza jurdica da relao. Afinal, a atividade do
menor em espetculos artsticos pode ser considerada trabalho? Antes de
responder essa indagao, preciso estabelecer o significado e o alcance da
expresso relao de trabalho.
Para Alves e Malta (1988, p. 28), o conceito filosfico de trabalho
envolve uma atividade consciente e voluntria do homem, dependente de
um esforo. A adoo do referido conceito, por si s, seria suficiente para
polemizar a possibilidade de reconhecer a atividade artstica do menor
com idade inferior a dezesseis anos como um trabalho. Em regra, a criana
no expressa vontade, em acepo jurdica.
Alm do mais, a atividade em comento no consiste propriamente
em venda de fora de trabalho. Deveras, diferente de uma relao ordinria
de trabalho, em que o elemento nuclear do ajuste est no cumprimento das
obrigaes principais dos contratantes (trabalho x remunerao), o escopo
350 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

principal da atividade artstica do menor no a remunerao. Ou seja, o


intuito exclusivo de obter a renda no suficiente para viabilizar a relao.
De fato, havendo a observncia das normas protetivas, no resta
dvida de que a atividade artstica contribui sobremaneira para o processo
pedaggico de evoluo do menor, no apenas por desencadear estmulos
construtivos nas crianas, mas tambm por abrir-lhes as portas para um
futuro com melhores oportunidades. Vale dizer, a atividade artstica
do menor (devidamente autorizada) possui um escopo pedaggico
complementar.
Dentro dessa perspectiva, a manifestao artstica do menor no
seria considerada um trabalho propriamente dito, mas uma atividade em
sentido estrito. Para Martinez (2010, p. 95), trabalho e atividade em sentido
estrito so espcies do gnero atividade. Basicamente, o critrio de distino
entre elas est baseado na meta. Enquanto o trabalho, necessariamente
remunerado, visa ao sustento prprio ou da famlia, a atividade em sentido
estrito tem objetivos diferentes, por exemplo, uma expresso simblica de
arte.
Porm, havendo desvirtuamento da manifestao artstica do menor
seja do ponto de vista formal (ausncia de alvar autorizativo), seja no plano
material (prejuzos integridade psicofsica da criana ou adolescente) a
atividade em sentido estrito transformar-se- automaticamente em trabalho,
e pior: em trabalho proibido, com os efeitos trabalhistas e administrativos
correlatos.

CONCLUSO
A leitura bvia do direito posto, j h muito, deixou de ser considerada
uma tcnica de interpretao adequada soluo das controvrsias jurdicas.
Nesse sentido, a vedao do exerccio de atividade artstica por menores de
dezesseis anos exclusivamente com fundamento na regra do art. 7, XXXIII,
da CF/88, descredencia o contedo aberto e dinmico de importantes
referenciais tericos da Constituio, inviabilizando manifestaes artsticas
e, consequentemente, a disseminao da cultura.
Inclusive, no plano infraconstitucional, o art. 149 do Estatuto da
Criana e do Adolescente atribui autoridade judiciria competncia para
disciplinar, atravs de portaria, ou autorizar, mediante alvar, a participao
A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS

| 351

de criana e adolescente em espetculos pblicos e seus ensaios e certames


de beleza. Em sentido convergente, o art. 8 da Conveno da OIT n 138,
ratificada pelo Brasil, tambm ressalva expressamente a possibilidade de a
autoridade competente, mediante licenas concedidas em casos individuais,
autorizar excees ao piso etrio, para fins tais como participao em
representaes artsticas.
Destarte, com fundamento no princpio da concordncia
prtica, tcnica hermenutica que possibilita a conciliao de preceitos
constitucionais, no ordenamento jurdico ptrio, a proibio ao trabalho
para menores de dezesseis anos norma geral e, aprioristicamente, vale
para todos os ramos de atividade, inclusive o artstico. O que se admite,
com supedneo em normas infraconstitucionais, so permisses especficas
e individuais, concedidas pela autoridade judiciria, que indiquem as
condies da atividade em consonncia com a proteo peculiar inerente a
toda criana e adolescente
Alm do mais, do ponto de vista ontolgico, o exerccio de atividade
artstica no caracteriza venda de fora de trabalho. Ao contrrio da relao
convencional de trabalho, em que o elemento nuclear do ajuste decorre do
cumprimento de suas obrigaes principais (trabalho x remunerao), o
propsito pecunirio no suficiente para viabilizar a relao do exerccio
de atividade artstica pelo menor. H restries que precisam ser observadas
para o resguardo do menor e de seu bom desenvolvimento psquico e
social, sob pena de encerramento da atividade e aplicao de sanes
administrativas.
Por conseguinte, com a reserva de um tratamento jurdico
diferenciado, sob a constante vigilncia da autoridade judiciria,
indispensvel para a realizao tima do desgnio pedaggico complementar,
admite-se o exerccio de atividade artstica por crianas e adolescentes,
independentemente de qualquer limitao etria apriorstica.

REFERNCIAS
ALVES, Ivan D. Rodrigues, MALTA, Christovo Piragibe Tostes. Teoria e
Prtica do Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Edies Trabalhistas, 1988
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 15 Ed. So Paulo:
Malheiros, 2001.
352 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil:


promulgada em 5 de outubro de 1988. Disponvel em: < https://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/Constituicao/ConstituicaoCompilado.htm> Acesso em: 03 ago. 2015.
BRASIL. Senado Federal da Repblica Federativa do Brasil. Decreto-lei n.
5.452, de 1 de maio de 1943. Consolidao das Leis do Trabalho. Aprova a
Consolidao das Leis do Trabalho. Dirio Oficial da Unio, Rio de Janeiro,
RJ, 09 ago. 1943. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/
decreto-lei/del5452.htm> Acesso em: 17 ago. 2015.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Lei n. 8.060 de 13 de julho de 1990. Dispe
sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias.
Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 16 jul. 1990. Disponvel em: <http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/L8069.htm> Acesso em: 17 ago. 2015.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n. 4.134 de 15 de fevereiro
de 2002. Promulga a Conveno no 138 e a Recomendao no 146 da
Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre Idade Mnima de
Admisso ao Emprego. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF, 15 fev. 2002.
Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/2002/d4134.
htm> Acesso em: 17 ago. 2015.
BRASIL. Presidncia da Repblica. Decreto n. 3.597 de 12 de setembro de
2000. Promulga Conveno 182 e a Recomendao 190 da Organizao
Internacional do Trabalho (OIT) sobre a Proibio das Piores Formas de
Trabalho Infantil e a Ao Imediata para sua Eliminao, concludas em
Genebra, em 17 de junho de 1999. Dirio Oficial da Unio, Braslia, DF,
12 set. 2000. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/
d3597.htm> Acesso em: 17 ago. 2015.
BRASIL.
Tribunal
Superior
do
Trabalho.
TSTAIRR-98000-62.2009.5.02.0382. Relator Mrcio Eurico Vitral Amaro. Dirio
da Justia da Unio. Braslia/DF, 07 jan. 2014. Agravo de instrumento em
recurso de revista. Processo eletrnico. Ao civil pblica. Trabalho infantil
artstico. Licitude. Art. 896, c, da CLT e smulas 126 e 296, I, do TST.
Disponvel em: <http://aplicacao5.tst.jus.br/consultaunificada2/inteiroTeor.
do?action=printInteiroTeor&format=html&highlight=true&numeroForm
atado=AIRR - 98000-62.2009.5.02.0382&base=acordao&rowid=AAANGh
AA+AAANiyAAI&dataPublicacao=07/01/2014&localPublicacao=DEJT&
query=> Acesso em: 17 ago. 2015.
A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS
FUNDAMENTAIS

| 353

CASSIRER, Ernst. Ensaio sobre o homem: introduo a uma filosofia da


cultura humana. 2.ed. So Paulo: Martins Fontes, 2012.
CAVALCANTE, Sandra Regina. Trabalho infantil artstico: convenincia,
legalidade e limites. Braslia: Revista TST. v. 79. n1, jan-mar 2013. Disponvel
em:< http://aplicacao.tst.jus.br/dspace/bitstream/handle/1939/38639/014_
cavalcante.pdf?sequence=1> Acesso em: 17 ago. 2015.
CLVE, Clmerson Merlin; SARLET , Ingo Wolfgang; PAGLIARINI,
Alexandre Coutinho (Orgs). Direitos humanos e democracia. Rio de
Janeiro: Forense, 2007.
COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos.
6 Ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Editora
Brasilia Juridica, 2000
DEZ-PICAZO, Luiz Mara. Sistema de derechos fundamentales. 4 ed.
Pamplona: Thompson Reuters, 2013.
FOLHA de So Paulo on line. Apresentadores mirins so afastados de
programa do SBT por deciso judicial. Portal F5. So Paulo, 15 jul. 2015.
Disponvel em: http://f5.folha.uol.com.br/televisao/2015/07/1655985apresentadores-mirins-sao-afastados-de-programa-do-sbt-por-decisaojudicial.shtml Acesso em: 16 ago. 2015.
FOLHA de So Paulo on line, Justia manda editora recolher revista por
publicar fotos sensuais de meninas. Folha de So Paulo on line. Caderno
Cotidiano. So Paulo, 12 set. 2014. Disponvel em: <http://www1.folha.
uol.com.br/cotidiano/2014/09/1515529-justica-manda-editora-recolherrevista-por-publicar-fotos-sensuais-de-meninas.shtml> Acesso em: 16.ago.
2015.
MARQUES, Rafael Dias. Trabalho infantil artstico: proibies,
possibilidades e limites. Revista do Ministrio Pblico do Trabalho. Ano
XIX, n 38. Braslia: Procuradoria-Geral do Trabalho, 2009. p. 13-53.
MARTINEZ, Luciano. Curso de direito do trabalho. So Paulo: Saraiva,
2010.

354 |

Konrad Saraiva Mota, Andr Studart Leito

MARTINS, Adalberto. A proteo constitucional ao trabalho de crianas


e adolescentes. So Paulo: LTr, 2002.
MEDEIROS NETO, Xisto Tiago. Trabalho infantil e fundamentos para a
proteo jurdica da criana e do adolescente. In NOCCHI, Andrea Saint
Pastous; VELLOSO, Gabriel Napoleo; FAVA, Marcos Neves. Criana,
adolescente e trabalho. So Paulo, LTr, 2010.
MINHARRO, Erotilde dos Santos. A criana e o adolescente no direito do
trabalho. So Paulo: LTr, 2003.
POSTMAN, Neil. O desaparecimento da infncia. Rio de Janeiro: Graphia,
1999.
ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim; PERES, Antnio Galvo. O direito
do trabalho na empresa e na sociedade contempornea. So Paulo: LTr,
2010.
S, Nelson de. Justia veta ator de 13 anos em musical de Miguel Falabella.
Folha de So Paulo on line. Caderno Ilustrado. So Paulo, 11 jul. 2015.
Disponvel em: <http://www1.folha.uol.com.br/ilustrada/2015/07/1654508justica-veta-ator-de-13-anos-em-musical-de-miguel-falabella.shtml>
Acesso em: 16 ago. 2015
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 6 ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2006.
SOBRINHO, Zu Palmeira. O trabalho infantil: um balano em transio.
In NOCCHI, Andrea Saint Pastous; VELLOSO, Gabriel Napoleo; FAVA,
Marcos Neves. Criana, adolescente e trabalho. So Paulo, LTr, 2010.

A ATIVIDADE ARTSTICA INFANTIL: LIMITES E POSSIBILIDADES NO CONFRONTO DE DIREITOS


FUNDAMENTAIS

| 355

A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA


REGULAMENTAO PLENA
A PROFESSION MUSICIAN AND THE LACK OF A REGULATION
Denilson Lopes Ferreira Lima1
Vanessa Batista Oliveira2
RESUMO
A busca por reconhecimento no decorrer da vida artstica depende de diversos
fatores relacionados ao caminho que o msico seguir, seja como profissional
na rea educativa, orquestral, acompanhando artistas em viagens, trabalhando
em casas noturnas ou bandas diversas. O rol funcional apenas exemplificativo,
pois existem muitas outras formas de exerccio profissional na msica, mas que se
encontram no mesmo dilema da segurana profissional, de uma regulamentao
especfica da atividade, efetiva e imprescindvel, conferindo direitos e garantias
trabalhistas para que o msico no seja submetido ao arbtrio de certos tipos de
contratos de trabalho. O presente estudo, no tocante metodologia abordada,
configurou-se por meiodepesquisa bibliogrfica e documental, com via descritiva
e exploratria, visando explicar, interpretar e analisar os fatos, buscando o
aprimoramento das ideias. Tambm procura esclarecer o que h muito se discute
na comunidade musical, que a garantia profissional, expondo um breve estudo
sobre as principais entidades, como a OMB (Ordem dos Msicos do Brasil) e o
Sindicato dos Msicos; apresentando, ainda, um contraponto com a previdncia
social dos artistas franceses e alguns projetos de lei j encaminhados Cmara
Federal que tratam da regulamentao da profisso de msico.
Palavras-chave: A Profisso na Msica. A Ordem dos Msicos do Brasil. Sindicato
da Classe Musical. A Regularizao da Profisso de Msico.
ABSTRACT
The search for recognition during the artistic life depends on several factors related
to the way that the musician will follow, being a professional in the educational
field, orchestral, accompanying artists on the road, working in nightclubs and
several bands. The functional role is only illustrative, as there are many other forms
of professional practice in music, but who are in the same dilemma of job security,

Graduado em Administrao de Empresas pela Universidade Estadual do Cear. Graduando em


Direito pela Universidade de Fortaleza - UNIFOR. E-mail: denilsonlopes47@gmail.com
Especialista em Direito Processual Civil. Mestre em Direito Constitucional. Professora do curso
de Direito e da Especializao em Direito e Processo do Trabalho da Universidade de Fortaleza
(UNIFOR). Pesquisadora organizadora do Grupo de Pesquisa de Direito do Trabalho da UNIFOR.

356 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

a specific regulation of the activity, effective and indispensable, giving labor rights
and guarantees for the musician does not be referred to arbitration of certain types
of employment contracts. This study, regarding the discussed methodology was
configured through bibliographical and documentary research, with descriptive
and exploratory way, trying to explain, interpret and analyze the facts, seeking the
improvement of ideas. It also seeks to clarify that there is much discussion in the
music community which is the professional guarantee, exposing a brief study of the
major entities such as the OMB (Order of the Musicians of Brazil) and the Union
of Musicians, presenting also a counterpoint to the pension social of French artists
and some bills already submitted to the House of Representatives and dealing with
the regulation of the music profession.
Keywords: A profession in music. The Order of the Musicians of Brazil. Union of
Musical Class. Regularization of The Musician Profession.

INTRODUO
Proteger a relao profissional na rea artstica ainda um tema
bastante delicado e que necessita de efetiva dedicao. Notavelmente,
percebe-se uma grande lacuna referente sua regulamentao, de uma
legislao aperfeioada e moderna em defesa das diversas relaes laborais,
dando garantia ao trabalhador da msica.
O tema escolhido para a elaborao do presente trabalho se refere
ao exame da Profisso de Msico. Esse trabalhador que proporciona o
entretenimento, colaborando com a formao cultural da sociedade,
merece devida ateno na seara laboral, com todos os seus direitos e deveres
juridicamente protegidos.
Dentro dos direitos sociais garantidos constitucionalmente, notase que o exerccio da atividade de msico requer maior ateno, sendo
indispensveis para sua segurana profissional os direitos j guardados na
lei, ressaltando o Contrato de Trabalho, a anotao da Carteira de Trabalho
e Previdncia Social, a Regulamentao Salarial, a Seguridade Social no
mbito do INSS (Previdenciria), a Previdncia Complementar, a Medicina
do Trabalho, o Aviso Prvio e demais garantias trabalhistas protegidas pela
Consolidao das Leis do Trabalho CLT.
Esses questionamentos envolvem tanto os direitos dos trabalhadores
urbanos, constitucionalmente elencados em seu artigo 7, quanto os
individuais, especificamente no exerccio das livres relaes contratuais e
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 357

dentro dos princpios ticos, pois se esbarram na j mencionada deficincia


das garantias trabalhistas, que no so efetivamente materializadas em sua
totalidade, justamente pela falta de uma legislao regulamentadora dessa
profisso que tutele todas as relaes de trabalho, abrangendo as diversas
reas que o msico exerce.
Portanto, imprescindvel no somente a execuo de leis que
determinem uma melhor proteo ao msico, mas o seu imediato
cumprimento, principalmente nos campos previdencirio e trabalhista,
quando da contratao deste profissional, dando-lhe o devido respeito ao
exerccio da profisso e sua dignidade.
A nfase no direito comparado de suma importncia ao progresso
desta pesquisa, servindo de fonte primordial para a produo de novas
polticas direcionadas aos direitos do artista. Para tanto, ser estudado
um pas do continente europeu; em destaque, pode-se mencionar como
uma referncia mundial: a Frana, que nortear com sua moderna
regulamentao previdenciria especfica para os artistas, assim conhecida
como Intermittents du Spetacle.
Para estabelecer um panorama completo sobre esta perspectiva
temtica, alguns questionamentos nortearo esse trabalho, dessa maneira,
sero investigados os seguintes problemas: 1. Em que consiste a profisso
do msico? 2. O exerccio da OMB (Ordem dos Msicos do Brasil) e o
respectivo Sindicato dos Msicos realmente cumprem com sua Funo
Social para a proteo deste trabalhador? 3. Qual a importncia de uma
melhor regulamentao da profisso de msico para o desenvolvimento de
uma poltica trabalhista, com todos os seus direitos inerentes ao exerccio
desta funo?
Ante o exposto, pode-se constatar a relevncia deste tema para o
exerccio do Direito, da prpria melhoria da condio social como forma de
harmonizar as garantias previstas no ordenamento ptrio, abrangendo no
somente uma classe especfica, mas, a partir desse estudo, a abertura em um
campo mais amplo que abarcar outras reas culturais e/ou formas artsticas
dentro de um pas continental e multicultural.
No que se refere metodologia abordada, o trabalho configurouse por meio de pesquisa bibliogrfica e documental, com via descritiva e
exploratria, visando explicar, interpretar e analisar os fatos, buscando o
aprimoramento das ideias. A abordagem qualitativa, pois busca uma maior
358 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

compreenso das aes e relaes humanas, assim como uma observao


dos fenmenos sociais.

1 ATUAO PROFISSIONAL NO MBITO DA MSICA


Definindo previamente o Profissional em sua acepo, Francisco
da Silveira Bueno o conceitua como sendo relativo ou pertencente certa
profisso, a pessoa que faz uma coisa por ofcio, o trabalhador em determinada
profisso (Silveira Bueno, 2007). Segundo oDicionrio Priberam3 da lngua
portuguesa, profissional aquele que remunerado regularmente pelo
trabalho que executa ou atividade que exerce (em oposio ao amador).
Tambm pode ser definido como aquele que tem conhecimentos da sua
profisso, especialista. (Dicionrio Priberam, 2015)
Assim, ser um profissional desempenhar um ofcio, realizando
alguma atividade em troca da remunerao pactuada, de um valor
determinado pela efetuao do trabalho, produzir riqueza e fomentar
a economia do Estado, trazendo desenvolvimento social. Neste contexto,
o exerccio da atividade artstica musical se enquadra perfeitamente na
formao de uma pessoa, porm, a atuao profissional no se esgota
somente no cumprimento laboral, pois preciso tornar-se mais qualificado
na sua rea de atuao, sendo necessrio ir alm de um conhecimento
bsico.
Exercer a profisso de msico no somente requer uma formao
acadmica, pois na maioria das vezes o talento j acompanha a constituio
do ser, a sua mentalidade, o seu carter. Esta aptido natural, mesmo sendo
considerado um componente intrnseco dos seres humanos, para Srgio Luiz
Ferreira de Figueiredo e Fabiano Daniel Silva (2005), o saber musical no
3

O Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa (DPLP) um dicionrio de portugus


contemporneo que contm mais de 110.000 entradas lexicais, incluindo locues e fraseologias,
cuja nomenclatura compreende o vocabulrio geral, bem como os termos mais comuns das
principais reas cientficas e tcnicas. O dicionrio contm sinnimoseantnimosporacepoe
permite ainda a conjugao verbal. tambm possvel consultar informao sobre a origem de
algumas palavras e a sua pronncia.
O DPLP permite a consulta de acordo com a norma do portugus europeu ou de acordo com a do
portugus do Brasil, com ou sem as alteraes grficas previstas pelo Acordo Ortogrfico de 1990.
Para informaes pormenorizadas, dever aceder secoComo consultar. Quaisquer sugestes
oucorreesdevem ser enviadas paradicionario@priberam.pt.
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 359

representa nenhum tipo de impedimento para que todas as pessoas tenham


acesso a algum tipo de experincia musical nas sries iniciais, quando o
aprendizado da msica ocorre nas escolas de ensino fundamental e mdio,
pois o talento no elemento essencial do fazer musical na escola4. Cabe
destacar que a formao com base na tradio do ensino musical, muito
bem difundido pelos conservatrios, permanece at hoje como o principal
caminho para a iniciao acadmica.
claro que no possvel manter a negativa sobre a precocidade
profissional, onde o msico pode exercer sua atividade desde tenra idade
e trabalhar antes de se diplomar academicamente. Muitos so os exemplos
j conhecido por todos, comprovando desta forma a questo do saber fazer,
baseada nas habilidades pessoais do msico e relativo ao trabalho prematuro.
Seguindo muito bem a trajetria histrica, remetendo-se origem dos ofcios
artesanais, o socilogo alemo Norbert Elias (1995) relata, com referncia,
a educao do precoce gnio erudito Mozart e seu comportamento, que,
do ponto de vista sociolgico, encontrava-se bastante prximo da antiga
tradio dos ofcios artesanais, uma vez que no interior de tal estrutura
era comum o pai assumir o papel de mestre e ensinar ao filho as artes
do ofcio, talvez at mesmo desejando que algum dia o filho excedesse
sua prpria percia(MOZART, p. 26). Sem dvida, tm-se um quadro
mais completo e bem-acabado da peculiaridade da tradio musical dos
sculos XVII e XVIII.
Hodiernamente, em relao s muitas formas de se aprender msica,
no h uma limitao que resume o aprendizado dessa arte somente
formao em conservatrio, como sendo o nico caminho para o
aprendizado, e, sim, a muitos mtodos prticos j criados. Souza (2001) j
havia comentado que:
[] no h mais dvida de que possvel aprender e ensinar
msica sem os procedimentos tradicionais a que todos ns
provavelmente fomos submetidos. At mesmo a profissionalizao
ou a formao de professores de msica ou profissionais que
lidam com o ensino de msica tem se realizado em espaos nunca
dantes pensados. (SOUZA, 2001, p. 85)

O ensino de msica na perspectiva de professores generalistas. XIV Encontro Anual da ABEM. Belo
Horizonte, 25 a 28 de outubro de 2005.

360 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

Diante desse contexto relativo ao msico ser ou no academicamente


formado ou ter uma aptido precoce, percebe-se, independentemente de
legitimao diplomada, que para exercer a profisso de msico no se exige
necessariamente a obrigao de uma formao acadmica. Esse profissional,
enquadrado perfeitamente como um trabalhador no mundo das artes,
criador autntico de uma obra e executor de um instrumento musical ou
do instrumento vocal, considerando-se um legtimo profissional inserido
dentro do mercado de trabalho, independente de formao especfica.
1.1 Conceito de Msico
Para falar em que consiste o profissional da msica, cabe primeiramente
conceituar o gnero msico, elencando algumas definies relacionadas ao
tipo, dentre inmeros outros.
Destaca-se primeiramente o que conceitua Silveira Bueno, como sendo
msico aquele que professa a arte da msica compondo peas, tocando ou
cantando; aquele que faz parte da banda, orquestra ou filarmnica (Bueno,
2007).
No muito longe, Aurlio Buarque de Holanda Ferreira conceitua
como o que compe peas musicais, toca ou canta, ou pertence a banda ou
orquestra (Ferreira, 2010).
Outra definio muito bem delimitada o conceito extrado da CBO:
Na Classificao Brasileira de Ocupaes (CBO), disponvel
no endereo virtual do Ministrio do Trabalho e do Emprego
(http://www.mtecbo.gov.br/), os compositores, os msicos e os
cantores esto catalogados como um grupo ocupacional de base.
Os msicos esto definidos como as pessoas que tocam um ou
vrios instrumentos musicais, sejam eles de sopro, cordas ou
percusso, imprimindo uma interpretao pessoal obra ou
de acordo com as instrues de um regente. Poder ser ainda
solista, acompanhante ou componente de grupos. Consideramse cantores os indivduos que cantam em pblico, apresentandose individualmente ou em grupo, para divertir os espectadores
e incentivar o desenvolvimento da cultura musical. (SOUZA;
BORGES, 2010, p. 157-168)

Em outras palavras, mas dentro do mesmo sentido:


Adota-se o termomsicoquando se refere a qualquer pessoa ligada
diretamente msica, em carter profissional ou amador, exercendo
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 361

alguma funo no campo da msica, como fazer workshops


em lugares abertos e cursos de frias, de tocar um instrumento
musical, cantando, escrevendo arranjos, compondo, regendo,
ou dirigindo um grupo coral ou algum grupo de msicos,
comoorquestras,bandas,big bandde Jazz, ou ainda lecionando
ou atuando em terapia musical.
Um msico brasileiro pode ter ou no uma carteira de alguma
instituio que o reconhea como a Ordem dos Msicos
do Brasil. Um msico tambm pode ou no ter a formao
acadmico-tcnica (atravs de escolas de msica, conservatrios,
faculdades ou universidades). Quando ele no tem formao
alguma, costuma-se dizer que um msico popular, ou ainda
aquele msico que produz a conhecida msicade ouvido, que se
autointitula msico de ouvido, que se tornaram msicos pelo dom
natural e sem ter estudado em um conservatrio. (GOUVEIA,
2010, p.32)

Atualmente so vrios os cursos de msica espalhados em


universidades no Brasil, sempre bastante procurados por estudantes,
msicos profissionais e amadores. No contexto educacional, mas no
distante da habilidade individual do msico, a autora Lucy Green explana
a questo do msico popular profissional e o fator educacional da seguinte
forma:
Msicos populares adquirem alguma ou todas as suas habilidades
e conhecimentos informalmente, fora da escola ou universidade,
e com pouca ajuda de professores instrumentais treinados.Como
que eles caminham sobre esse processo?Apesar do fato de que
a msica popular entrou recentemente na educao musical
formal, temos ainda uma compreenso limitada das prticas de
aprendizagem adotadas pelos msicos. Tambm no sabemos
por que tantos msicos populares no passado se afastaram da
educao musical, ou como os jovens msicos populares hoje em
dia esto respondendo a essa nova realidade(GREEN, 2002 p.67).

Desta forma, os diversos significados no se esgotam, pois so muitos


os trabalhos cientficos desenvolvidos por todo o mundo e que procuram
definir os diversos ramos que a msica oferece.
A msica faz parte da cultura de um determinado lugar, conferindolhe, muitas vezes, identidade com arrimo em ritmos que so tocados e
362 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

reproduzidos. Cabe salientar, no contexto deste estudo, o que pode ser


definido como cultura. Nas palavras de CUNHA FILHO (2000), eis alguns
dos significados que podem ser atribudos a este vocbulo:
1) cultura como o conjunto de conhecimentos de uma pessoa,
fazendo referncia aos indivduos escolarizados; 2) cultura como
sinnimo de arte, artesanato e folclore; 3) cultura como um
conjunto de crenas, ritos, mitologias e demais aspectos imateriais
de um povo. Verifica-se, assim, que o termo cultura se presta a
uma diversidade amplssima de designaes.

Tambm existem funes que no so ligadas diretamente execuo


musical, seja de forma profissional ou amadora, mas que exercem um papel
importante neste vasto campo, no necessariamente uma relao restrita a
tocar um instrumento, cantar ou reger. Destacam-se aqueles profissionais
que trabalham em estdios de gravao, os assistentes de palco, os
iluminadores, engenheiros de som, os roadies5 que montam e desmontam os
instrumentos musicais nos shows e demais tcnicos indiretamente ligados
s produes musicais.
Percebe-se, dessa forma, o quo vasto o conceito deste antigo ofcio,
o que provocaria, de forma exaustiva, um maior aprofundamento sobre a
evoluo da humanidade que construiu essa arte, nos primrdios da prhistria.
1.2 Classificao do profissional da msica
O estudo da profisso est includo no ramo das cincias sociais e,
no Brasil, h uma vasta bibliografia aplicada no sentido de investigar tais
relaes de trabalho ou a qualificao do prprio trabalhador. Segundo a
sociloga Maria da Glria Bonelli, essa temtica profissional aparece em
quatro formas:
A primeira delas identificada como Sociologia das Profisses
e insere-se no debate de modelos analticos reconhecidos
como centrais a esta especializao. A segunda forma mais

Oroadie o personagem que passa quase despercebido, mas que, para um bom desempenho de
palco,indispensvel, sempre cobrindo a retaguarda do msico nas situaes adversas em shows, e
sempre realizando o trabalho mais rduo numa gig.

A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 363

influenciada pela profissionalizao do que pela bibliografia


da rea. So trabalhos que recorrem ao argumento profissional
como um aspecto relevante para o entendimento da problemtica
que esto estudando. A terceira forma utiliza esse enfoque para
analisar fenmenos sociais distintos do profissional, que se
constituem de maneira semelhante a ele atravs de carreiras. A
ltima forma no distingue o uso acadmico do termo profisso
daquele cunhado pelo senso comum, utilizando-o para se referir
a todas as experincias ocupacionais no mercado de trabalho.
(Bonelli, 1999 p. 287)

Exercer a profisso de msico poder trabalhar e receber por este


ofcio, trazendo seu sustento de forma digna, fazendo o que realmente se
gosta, dentro dos parmetros de sua liberdade e dignidade.
No existe um direcionamento restrito para esse exerccio, pois o
campo vasto no tocante s vrias configuraes de se trabalhar na msica.
Seja como msico de orquestra sinfnica concursado, com formao
acadmica em conservatrio e universidade; seja como msicos que
executam a msica popular em casas de show, acompanhando artistas
nacionais e internacionais ou bandas profissionais; ora como msicos de
bares, restaurantes, barracas de praia, bailes e buffets; ou msicos de bandas
de forr etc.
Todos aqueles supracitados fazem parte do gnero Msico Profissional,
que recebem um valor denominado cach6. Mas existem excees, que so
os msicos de orquestras sinfnicas e filarmnicas, uma vez que percebem
vencimentos mensais em decorrncia de terem sido admitidos por seleo
ou concursos. Podem tambm se enquadrar nessa categoria remuneratria
v.g. os msicos de bandas de forr e outros do gnero Forr Eletrnico7, que,
em alguns casos, recebem tambm de forma mensal, e no por shows. Desta
forma, h um maior vnculo de trabalho frente s instituies que financiam
aquelas orquestras (sinfnicas ou filarmnicas) e aos proprietrios que
criam e administram essas bandas de forr, respectivamente.
Cach a remunerao que ator, msico ou outro artista recebe por apresentao.
Oforr eletrnicoouforr estilizado umsubgnerodoforroriginado no incio da dcada de
1990, que procura mesclar elementos tradicionais do forr, comoacordeo,azabumbae otringulo,
com oteclado, ocontrabaixoe aguitarra eltricaa partir de influncias do pop e do rock, mas no
discernindo a base original do ritmo.1Na verdade eletrnico teve sua origem em meados de 1980,
agregando elementos dalambada, doax music.No existe contudo uma definio acadmica sobre
o que consiste e quais as distines entre o forr eletrnico e tradicional.

6
7

364 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

2 ORDEM DOS MSICOS DO BRASIL (OMB)


Criada pela Lei N 3.857 de 22 de dezembro de 1960, a Ordem dos
Msicos do Brasil surgiu com a finalidade de exercer, em todo o pas, a
seleo, a disciplina, a defesa da classe e a fiscalizao do exerccio da
profisso do msico. O artigo 1 desta lei salienta muito bem a manuteno
das atribuies especficas do Sindicato respectivo, que sero explanadas no
prximo tpico sobre o Sindicato dos Msicos.
A Lei foi promulgada pelo ento presidente Juscelino Kubistchek
a pedido da classe musical, com a finalidade de organizar de maneira
profissional a classe, alm de exercer, em todo pas, a seleo, a disciplina, a
fiscalizao da profisso e a defesa da classe.
Caius Marcelus Godoy (2014) define, atravs do contexto histrico,
que a OMB (Ordem dos Msicos do Brasil) veio com a finalidade de
regulamentar o exerccio e a profisso do msico atravs da Lei 3.857/60.
O anteprojeto de lei foi escrito por Jos de Lima Siqueira, que, alm
de compositor e regente, tambm era advogado e presidiu o rgo por trs
anos. Sua inteno era promover uma melhor regulamentao, de forma a
proteger aqueles ento julgados pela sociedade e sinnimos de bomios,
portanto, no respeitados. (Godoy, 2014)
A OMB, como forma federativa, compe-se do Conselho Federal dos
Msicos e de Conselhos Regionais, dotados de personalidade jurdica de
direito pblico e autonomia administrativa e patrimonial, exercendo sua
jurisdio em todo pas, atravs do Conselho Federal, com sede na capital
da Repblica. Havendo no Distrito Federal e nas capitais de cada Estado,
um Conselho Regional.
A lei taxativa quando menciona, em seu artigo 16, que s podero
exercer a profisso os msicos regularmente registrados no rgo competente
do Ministrio da Educao e Cultura e no Conselho Regional dos Msicos,
cuja jurisdio compreende o local de sua atividade.
Um dos questionamentos centrais deste trabalho saber qual a
atribuio da OMB nos dias de hoje e sua funo social para o pleno
exerccio da profisso do msico.
No h uma definio doutrinria e conceitual em relao funo
social atribuda pela Ordem dos Msicos, mas concluses extradas
de algumas decises proferidas pelo judicirio, quando questionada a
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 365

verdadeira importncia dessa entidade, como o seu poder fiscalizatrio e a


obrigatoriedade da contribuio anual. Segue abaixo:
1. A Ordem dos Msicos do Brasil, criada pela Lei n 3.857/60,
com a atribuio de fiscalizar o exerccio da profisso de msico,
representa, no sistema constitucional vigente, genuna funo
pblica, conforme descortinado pelo Supremo Tribunal Federal,
quando do julgamento da ADIN 1717-6. E, tratando-se de funo
pblica, no se justifica a imposio de limites, seno aqueles
dirigidos finalidade constitucional, e ditados por uma potencial
ofensa sociedade em decorrncia do exerccio da atividade.
2. A inscrio na OMB deve ser exigida somente dos msicos
diplomados com curso superior e que exeram atividade em
razo dessa qualificao, bem como dos que exeram funo
de magistrio, sejam regentes de orquestras ou delas participem
como integrantes.
(TRF4, AC 422421/PR, Rel. Juza MARGA INGE BARTH
TESSLER, DJU 04.06.03).
(ACRDO DO STF cf. RECURSO EXTRAORDINRIO
N 414.426, Rel. Min. Ellen Gracie, j. 1.. 08.2011, Plenrio, DJE
de 10.10.2011)

No informativo de 16 de junho de 2014, o STF reafirmou o que j


havia consolidado sobre a no obrigatoriedade de inscrio na Ordem dos
Msicos. Trata-se do Recurso Extraordinrio (RE) 795467, de relatoria do
Ministro Teori Zavascki, que teve repercusso geral reconhecida.
Reafirma tal jurisprudncia no sentido de que:
A atividade de msico manifestao artstica protegida pela
garantia da liberdade de expresso, e, portanto, incompatvel
com a Constituio Federal a exigncia de inscrio na Ordem
dos Msicos do Brasil (OMB), bem como de pagamento de
anuidade, para o exerccio da profisso.

Tal embate deriva de uma discusso h muito acirrada dentro


da comunidade musical e em determinados estados da federao, mais
precisamente sobre uma deciso do Tribunal Regional Federal da 3
Regio (TRF-3), que considerou em seu julgado o argumento de que a lei
supramencionada foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, e que
a liberdade de expresso diz respeito apenas ao contedo das atividades e
no afasta os requisitos legais para o exerccio de certas profisses.
366 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

Afirma o Colendo Tribunal que:


O Msico profissional aquele inserido no mercado de trabalho,
percebendo rendimentos em razo de sua manifestao artstica,
para sua sobrevivncia e a de seus familiares, no constituindo a
msica simplesmente uma atividade de lazer.

Pode-se destacar tambm a PL 1366/2007, que pretende alterar a


Consolidao das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452,
de 1 de maio de 1943, para dispor sobre o trabalho dos msicos, revoga a
Lei n 3.857, de 22 de dezembro de 1960, que instituiu a OMB e d outras
providncias. Sua finalidade extinguir a Lei que criou a Ordem dos
Msicos do Brasil, possibilitando a manuteno de suas atividades como
Associao de Direito Civil, preservando seu patrimnio.
Diante do exposto, fica o questionamento relativo funo social da
OMB, sua jurisdio em todo o pas, autonomia administrativa e patrimonial
e, por fim, seu papel dentro da profissionalizao do msico.

3 SINDICATO: DELIMITAO CONCEITUAL E JURDICA E SUA


IMPORTNCIA QUANTO EFETIVAO DOS DIREITOS DOS
MSICOS
Diversos so os conceitos sobre o que Sindicato, cujo significado no
determinado de forma taxativa, diante das inmeras obras relacionadas ao
tema.
Buscando a melhor definio que se amolde ao termo em discusso,
cabe selecionar pontualmente algumas opinies desenvolvidas pela doutrina.
Octavio Bueno Magano (1990) diz que o sindicato se identifica como o
sujeito por excelncia da atividade sindical [...] a categoria organizada.
Em consonncia com os demais autores, Wilson de Souza Campos
Batalha (1992, p. 106) preceitua que os sindicatos compem a estrutura
sindical de base, o primeiro grau, com os privilgios de representatividade
exclusiva na base territorial.
No ordenamento jurdico brasileiro, conforme disposio contida
na CLT (art. 511, caput), possvel retirar uma definio para sindicato,
que com algumas alteraes seria: Associao para fins de estudo, defesa e
coordenao de interesses econmicos ou profissionais de empregadores ou
de trabalhadores.
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 367

Sobre o Direito Sindical, existem diversas posies conflitivas que


vm ao encontro do conceito de Direito Coletivo do Trabalho.
Antnio lvares da Silva (1979, p. 41-43) prefere a denominao de
Direito Coletivo do Trabalho, quando afirma que com o correr do tempo,
esta opo ter que ser definitiva, pois no se conhece nenhuma disciplina
jurdica que tenha oficialmente dois nomes aceitos pela doutrina. Para
ele, este conceito determina com preciso seu real significado, comparado
com a insuficiente e curta denominao de Direito Sindical, afirmando
que a denominao por ele escolhida tem aceitao internacional, alm de
possuir preciso terminolgica justificada por uma viso mais ampla de
trabalhador, no sendo vista de forma individual, mas como uma categoria,
uma coletividade.
Mencionando, por sua vez, Maurcio Godinho Delgado (2005, p.1280),
quando explica sobre o carter objetivo do Direito Coletivo do Trabalho
em contraponto com o carter subjetivo do Direito Sindical, prefere o autor
a primeira denominao, afirmando que por meio das relaes jurdicas
grupais, coletivas e de labor realadas pelo carter objetivo tendem a serem
superiores, tecnicamente, s subjetivistas, por enfocarem a estrutura e as
relaes do ramo jurdico a que se reportam, em vez de apenas indicar um
de seus sujeitos.
Qualquer categoria, seja ela econmica, profissional ou profissional
diferenciada, tem reconhecida pela lei e pela Constituio Federal, em si,
sua titularidade de direitos. O Sindicato tem como substncia no somente
o envolvimento de pessoas, mas seus interesses comuns, quais sejam: a
solidariedade de interesses ou vnculo social bsico e de expresso social.
Dotado de personalidade jurdica, quem representa uma
determinada categoria, materializando-a no mbito judicial e extrajudicial,
conferido pela Constituio Federal em seu artigo 8, inciso III, e pode
ser definido como uma associao de pessoas fsicas ou jurdicas, que tm
atividades econmicas ou profissionais, visando o interesse coletivo ou
individual, em defesa de seus membros de determinada categoria.
3.1 O Sindicato dos Msicos
No diferente o Sindicato dos Msicos, uma associao que no
tem uniformidade de atuao em todas as capitais do Brasil, sendo uns com
368 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

participao efetiva na proteo da atividade musical e outros quase no


anonimato, no fazendo presente na verdadeira atribuio de suas funes.
No caso do sindicato em questo, a luta pelos direitos sociais dos
msicos representa tambm uma luta pela efetivao de direitos culturais,
que tambm possuem fundamentalidade, conforme explica Cunha (2011,
p. 121):
Possuem status de fundamentais os direitos culturais inseridos no
texto constitucional bem como aqueles que, mesmo no expressos
na Constituio, tenham existncia to significativa a ponto de
ser includa nos princpios que informam a fundamentalidade.
Recebem, assim, proteo quanto supresso do ordenamento
jurdico e tm, como regra, aplicabilidade imediata do ponto de
vista de sua eficcia jurdica.
Uma srie de direitos culturais est inserida no Artigo 5o da
Constituio brasileira, gozando, assim, da prerrogativa de
clusula ptrea, ou seja, so insuprimveis: os direitos autorais
(XXVII), a liberdade de expresso artstica (IX) e o patrimnio
histrico e cultural (LXXIII) so exemplos. Desse modo, nenhum
intrprete pode negar-lhes o status de fundamental.

Cabe destacar v. g. a contribuio do SindMusi Sindicato dos


Msicos do Estado do Rio de Janeiro frente aos direitos do exerccio da
profisso.
considerado o primeiro sindicato da categoria musical do Brasil
e provm historicamente quando, em 05 de janeiro de 1907, o Presidente
Affonso Pena assinou o decreto 1.637, que criava os sindicatos profissionais
e as sociedades cooperativas. A lei dizia que os sindicatos poderiam se
constituir livremente, sem autorizao do governo, para estudo, defesa e
desenvolvimento dos interesses profissionais de seus membros.
A partir desse aval concedido a todas as categorias profissionais,
inclusive as liberais, foi criado o Centro Musical do Rio de Janeiro, em 04
de maio de 1907.
A chamada Tabela de Cachs referente aos Msicos Contratados no
Estado do Rio de Janeiro, que recebero remuneraes estabelecidas neste
demonstrativo listado pelo prprio SindMusi/RJ, devendo ser observados
os dispositivos do captulo 3, da Lei 3.857/60 - artigos 41 a 48 - que tratam
da jornada do trabalho do msico.
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 369

So valores pagos em todas as atividades inerentes, desde um perodo


de gravao at o acompanhamento de artistas internacionais. Tabela
sempre atualizada e cumprida de forma ntegra para quem associado e
trabalha profissionalmente.

4 REGULAMENTAO DA PROFISSO DE MSICO NO BRASIL


E O COTEJO COM A ORGANIZAO SINDICAL DO MSICO NA
FRANA
A criao de uma Lei que proporcione a tutela das relaes de
trabalho do msico profissional uma questo h tempos aguardada pela
categoria, tendo em vista as inmeras razes de fato e de direito essenciais
para a qualificao desta atividade.
O crescente mercado musical predispe inmeros modelos de
relaes contratuais, que demandam uma melhor organizao para que
as partes cumpram com suas obrigaes, da a necessidade de uma norma
atualizada, que proporcione maior benefcio para ambos.
4.1 A Frana e sua Organizao Sindical - Intermittents du Spetacle
Segundo Marina Petrilli Segnini (2010), Intermitente do Espetculo
significa um estatuto jurdico implementado pelo sistema previdencirio
francs - seguro desemprego vinculado ao Ministre de lemploi, de
la cohsion sociale et du logement, para os artistas de todos os setores do
espetculo, cinema e audiovisual.
Os primeiros dispositivos desta lei foram criados em 1936 para os
executivos e tcnicos do cinema, uma proteo social adaptada s suas
particularidades de condies de emprego: vnculo de assalariamento com
mltiplos empregadores e perodos de alternncia de emprego e desemprego.
Segundo Pierre-Michel Menger (2005), o regime atual foi criado em
duas etapas, na dcada de 1960:
Em 1964, o seguro desemprego passa a privilegiar os assalariados
intermitentes tcnicos, executivos e trabalhadores dos setores
de cinema e audiovisual. Em 1969, cria-se um novo anexo para
todos os artistas assalariados de todos os setores do espetculo,
cinema e audiovisual. (Menger, 2005 p. 14)

370 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

Em 1974, o nmero de inscritos no estatuto intermitente de espetculo


era de 19.100 inscritos, em 2005, este nmero era de 140.000 inscritos. Este
crescimento reflete uma srie de transformaes no campo da cultura e do
emprego, vivenciada na Frana nas ltimas dcadas.
Na lgica financeira, a palavra de ordem no contexto da mundializao,
a busca pela reduo dos custos influenciou medidas tomadas pela Frana,
diminuindo os direitos dos intermitentes de espetculo. Assim, se em
dezembro de 2003 a lei garantia o benefcio ao profissional que trabalhasse
507 horas, em 12 meses; a partir de janeiro de 2004, data da ltima reforma,
o mesmo profissional era obrigado a trabalhar as mesmas 507 horas em
10 meses. Trabalho esse considerado somente se realizado no campo do
espetculo. Esta mudana possibilitou que, em 2003, novas manifestaes
fossem articuladas pelos intermitentes de espetculo: pas de culture sans
droits sociaux (no h cultura sem direitos sociais).
A organizao do movimento dos profissionais de espetculo na
luta pelos direitos do trabalho considerada, na atualidade, para Menger,
um dos movimentos vinculados ao trabalho mais longos da histria da
Frana; inicia-se em 1984, quando h uma ameaa pelo governo francs de
alteraes no regime e ameaa de supresso dos direitos8.
A falta de emprego, a dificuldade de encontrar subsdios para a
criao de espetculos e o crescimento do consumo de cultura de massa so
fatores que contribuem para que o medo do desemprego e a precarizao
do trabalho se intensifique entre os artistas. Desta maneira, os artistas no
esto margem de um sofrimento vivenciado pelos sujeitos inscritos nas
sociedades mundializadas, nas quais a taxa de desemprego aumenta, assim
como o apelo ao consumo, conforme salienta Christophe Dejours (1998):
os indivduos hoje dividem um sentimento de medo por eles mesmos, por
seus prximos, por seus amigos e por seus filhos, frente ao risco de excluso.
comum, por exemplo, que grandes empresas contratem grupos de
teatro para sensibilizar seus funcionrios para questes delicadas, como a
integrao de pessoas com necessidades especiais ao mercado de trabalho.
Em vez de palestras, comum o governo ou grandes companhias preverem
animaes com artistas de circo para passar uma determinada mensagem.

Les intermittents du spectacle sociologie dune exception. Paris, EHESS, 2005.


A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 371

Fica a certeza de que o estatuto de intermitentes do espetculo explica,


em grande parte, porque a cultura est to profundamente arraigada na
populao francesa apesar do lado bom e ruim de uma seguridade social
que uma das responsveis pelo tamanho da dvida pblica do pas.
4.2 Regulamentao da profisso do msico no Brasil
Existe um Projeto de Lei em trmite na Cmara Federal, o PL
4915/2012. Ele dispe sobre a Regulamentao do Exerccio da Profisso de
Msico e d outras Providncias. Porm, h divergncias dentro da classe
musical sobre sua constitucionalidade, com o argumento de que haveria o
cerceamento da liberdade artstica.
Pela proposta, os profissionais sero classificados como acadmicos,
tcnicos e prticos, e, para exercer a funo, ser exigida certificao do
sindicato da categoria.
O texto considera msicos os acadmicos, os diplomados por
instituies de ensino de nvel superior, em curso reconhecido pelo
Ministrio da Educao; so tcnicos profissionais os que comprovarem
formao em conservatrios de msica ou em cursos ministrados por
msicos acadmicos, com durao mnima de 360 horas; j os profissionais
prticos exploram a msica sem o conhecimento terico comprovado, com
o intuito laboral.
O projeto determina ainda que a jornada normal do msico, quando
empregado, no exceda as cinco horas dirias, e o tempo destinado aos
ensaios ser computado no perodo de trabalho. Cada hora de prorrogao
ser remunerada com o dobro do valor da hora normal. A cada perodo de
seis dias consecutivos de trabalho haver um dia de descanso obrigatrio e
remunerado.
No caso de trabalho eventual, o texto tambm estabelece uma srie
de regras para o exerccio da atividade de msico. A durao de trabalho,
nessas condies, ser limitada a seis horas dirias, com intervalo de 30
minutos a cada hora e meia. A hora trabalhada alm do estabelecido no
contrato, ou que exceder a seis horas dirias, ser remunerada com o dobro
do valor pago pela hora normal. Quando a remunerao for contratada por
cach, ser remunerada com mais 10% a cada hora acrescida na jornada.
Alm disso, contratantes de msicos profissionais tero de adquirir
seguro de vida de cobertura no inferior a 50 salrios mnimos, alm de
pagar os tributos trabalhistas, previdencirios e sindicais.
372 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

Ainda conforme a proposta, as orquestras, os conjuntos musicais,


cantores, intrpretes e concertistas estrangeiros s podero se apresentar
no Brasil depois de cumpridos os requisitos para permanncia no pas a
trabalho.
Na transao com profissionais estrangeiros, o contratante dever
recolher taxa de 10% do valor do contrato, limitados a dois salrios
mnimos, a ser destinada aos sindicatos dos msicos. O pagamento dever
ser comprovado como condio para os vistos dos sindicatos no contrato
ou nota contratual.
No caso de contratos celebrados com base, total ou parcialmente, em
percentagens de bilheteria, o recolhimento da taxa ser feito imediatamente
aps o trmino de cada espetculo. Os sindicatos podero ter acesso aos
registros de vendas de quaisquer espcies, para verificao da regularidade
no pagamento da taxa.
O empregador ou contratante de msico que infringir a lei ficar
sujeito multa entre R$ 1.000,00 (hum mil reais) a R$ 10.000,00 (dez mil
reais). A punio ser aplicada em dobro na primeira reincidncia, e em
triplo nas demais. Se houver oposio fiscalizao, o empregador ou
contratante se sujeita a multas de R$ 10 mil, tambm aplicadas em dobro
na reincidncia.
O Projeto de Lei tramita apensado ao PL 1366/07 e ser analisado
em carter conclusivo pelas Comisses de Trabalho, de Administrao e
Servio Pblico, e de Constituio e Justia e de Cidadania.
Os pontos aqui referidos buscam regular a profisso do msico com
a finalidade protetiva da relao contratual, pois mesmo havendo o direito
constitucional da liberdade de expresso artstica, tambm defendida pelo
Supremo Tribunal Federal, no seria vivel desvincular o exerccio desta
profisso dos direitos sociais constitucionalmente imunes, deixando o
msico profissional carente de garantias trabalhistas, por fora de uma
liberdade artstica.

CONCLUSO
A escolha da profisso uma das questes mais difceis para um
jovem que pretende ingressar no mercado de trabalho, pois esta busca
profissional, na maioria das vezes, eivada de dvidas e incertezas, trazendo
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 373

ansiedade pela carncia do saber vocacional, e insegurana pelo futuro que


o espera. Quando o talento musical germina numa pessoa, essas incertezas
praticamente desaparecem e uma luz resplandece, trazendo a convico do
que seguir por toda sua vida.
Ser um profissional da msica preferir um caminho diferenciado,
quando comparado maioria das profisses; primeiramente por se originar
de uma aptido natural, um dom, que vem no DNA de uma pessoa e que,
na maioria dos casos, no necessita de um aprendizado acadmico. Em
segundo lugar, sua aceitao na sociedade, mais precisamente no seio da
famlia, onde muitos pais no consentem essa escolha, por desenvolver uma
percepo de que, assumindo esse papel na vida profissional, a pessoa estar
fadada a viver na eterna incerteza, ou que sempre passar por necessidade,
justamente pela instabilidade e insegurana que existem no exerccio da
profisso.
Buscar uma regulamentao efetiva para direcionar as relaes
de trabalho na rea musical requer vontade poltica de todos e completa
interao frente aos direitos e garantias sociais, reconhecendo sua posio
profissional como artista e como classe trabalhadora e produtiva. Mesmo
havendo uma dependncia diante dos nossos representantes no Poder
Legislativo, para que se faa valer uma lei nica, que traga benefcios na
ordem trabalhista e garantias para o exerccio desta profisso, toda a classe
musical precisa conhecer mais de sua deficincia, mobilizando-se, de fato,
para que essa concretizao seja uma verdade indiscutvel.
Esse estudo parte de um pressuposto limitativo, focado no interesse
em trazer melhorias na qualidade profissional, mas que tambm se esbarra
em certos vcios que no foram sanados, em decorrncia da prpria
mentalidade do artista em viver o agora, sem preocupao com o que o
futuro pode lhe trazer em consequncia dessa falta de planejamento
profissional. Alm desse desinteresse em querer melhorar as condies
de trabalho, a maioria dos msicos brasileiros est desinformada dos seus
direitos como profissionais, a partir do momento que no se filia a uma
representao sindical e no procura se regularizar frente Ordem dos
Msicos do Brasil - OMB.
Se tivesse havido um acordo unificado no passado, expresso e
estabelecido por todos que compe a comunidade artstica musical, isso
hoje possibilitaria mais garantias sociais no exerccio da funo, surgindo
374 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

certos costumes que, no decorrer dos tempos, caminhariam para uma


evoluo normativa, trazendo um maior efeito nas negociaes contratuais
atuais, e uma normatizao expressa que nasceria desta necessidade em
benefcio de todos, h mais tempo. Mas infelizmente, no presente, h uma
relao calcada na mxima de que cada um deveria contratar por si mesmo,
de forma individual e descartada de um acordo comum.
Outra problemtica a falta de simetria diante da representao
sindical, que permanece, na sua maioria, descrente de uma fora nica, se
comparada a outras que tm uma participao mais efetiva. No somente
o exemplo do SindMusi, no Estado do Rio de Janeiro, que foi mencionado
no trabalho, mas outros como o Sindicato dos Msicos, no Estado de So
Paulo SindMussp, e o Sindicato dos Msicos Profissionais do Estado Rio
Grande do Sul SindMusirs, que tem muita fora em prol da categoria. Mas
esses so exemplos isolados, quando comparados aos demais sindicatos que
se localizam nos outros Estados da Federao, no to presentes em defesa
da profisso musical.
Por fim, os projetos de lei que buscam proteo s relaes de
trabalho na msica e que ainda permanecem sem confirmao oferecem
certo crdito pela boa vontade do legislador em tornar o trabalho do msico
profissional garantido, estabelecendo diretrizes protecionistas s relaes
contratuais e trazendo demais benefcios inerentes a qualquer profisso,
mas que no haver uma definio, se todos, msicos, sindicatos e OMB,
no pressionarem para que seja sancionada uma Lei Federal, moralizando o
trabalhador dessa arte to importante e de inegvel produo de sentimentos
e emoes.

REFERNCIAS
BATALHA, Wilson de Souza Campos. Sindicatos, sindicalismo. So Paulo:
LTr, 1992. p. 106.
BONELLI, Maria da Glria. Estudos sobre profisses no Brasil.O que ler
na cincia social brasileira (1970-1995)2 (1999): 287-330.
BRASIL. Consolidao das leis do trabalho. 39. ed. So Paulo: LTr, 2012.
Compiladores: Armando Casimiro Costa, Irany Ferrari e Melchades
Rodrigues Martins. (4 exemplares)
A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 375

BUENO, Francisco da Silveira. Minidicionrio da lngua portuguesa. 2.


ed. So Paulo: FTD, 2007.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Integrao de polticas culturais:
entre as ideias de aliana e sistema. IN: Polticas culturais: teoria e prxis.
Lia Calabre. (org.) So Paulo: Ita Cultural; Rio de Janeiro: Fundao Casa
de Rui Barbosa, 2011.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia
Jurdica, 2000.
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So
Paulo: LTr, 2005. p. 1.280.
DEJOURS, Christophe. Souffrance en France. La banalisation de linjustice
sociale. Paris, Seuil, 1998.
ELIAS, Nobert. Mozart, sociologia de um gnio / Norbert Elias; organizado
por Michael
Schrter; traduo, Srgio Ges de Paula; reviso tcnica, Renato Janine
Ribeiro. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 1995.
FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. Mini Aurlio: o dicionrio da
lngua portuguesa. Positivo, 2010;
FIGUEIREDO, Srgio Luiz Ferreira de & SILVA, Fabiano Daniel. O ensino
de msica na perspectiva de professores generalistas. Universidade do
Estado de Santa Catarina Udesc. XIV Encontro Anual da ABEM. Belo
Horizonte, 25 a 28 de outubro de 2005. p. 04
GARCIA, Gustavo Felipe Barbosa. Manual de direito do trabalho. 6. ed.
Rio de Janeiro: Forense, So Paulo: MTODO, 2013.
GODOY, Caius Marcelus. Os msicos e a ordem: a regulamentao da
primeira arte. / Caius Marcelus Godoy. Campinas: UNISAL, 2014. 29f.
GREEN, Lucy - Instituto de Educao, Universidade de Londres, Reino
Unido.
http://www2.camara.leg.br/camaranoticias/noticias/TRABALHO-EPREVIDENCIA/437266-PROPOSTA-REGULAMENTA-PROFISSAODE-MUSICO. html http://www.priberam.pt/dlpo/

376 |

Denilson Lopes Ferreira Lima, Vanessa Batista Oliveira

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So


Paulo: LTr, 2005. p. 1280.
MAGANO, Octavio Bueno. Organizao Sindical. So Paulo, LTr, 1990.
v.1.

MANNRICH, Nelson. Manual de direito do trabalho. 2. ed. So Paulo:


LTr, 1990. p. 95. V. III: Direito coletivo do trabalho.

MENGER, Pierre-Michel. Les intermittents du spectacle sociologie dune


exception. Paris, EHESS, 2005.
Revista Musical: Publicao do Sindicato dos Msicos do estado do Rio
de Janeiro, Ano I Edio I Jan/Fev/Mar 2015. www.sindmusi.org.br
SEGNINI, Marina Petrilli (2010) Sofrimento e Prazer no Trabalho
Artstico. Dissertao de Mestrado - CNAM - Conservatoire National des
Arts et Mtiers INETOP Laboratoire Institut National dEtude du Travail.
Paris (2010)
SILVA, Antnio lvares da. Direito coletivo do trabalho. Rio de Janeiro:
Forense, 1979. p. 41-43.
SOUSA, Francisco Gouvea de. ANPPOM Dcimo Quinto Congresso/2005:
O conceito de msica popular e as prticas musicais mineiras do sculo
XIX.
SOUZA, Jusamara. O formal e o informal na educao musical no
ensino mdio. In: ENCONTRO REGIONAL SUL DA ASSOCIAO
BRASILEIRA DE EDUCAO MUSICAL, 4., 2001, Santa Maria. Anais
Santa Maria: ABEM, 2001. p. 38-44.
SOUZA, Sandra e BORGES, Livia de Oliveira - Psicologia & Sociedade;
22 (1): 157-168, 2010: A PROFISSO DE MSICO CONFORME
APRESENTADA EM JORNAIS PARAIBANOS, Sandra Souza
Universidade Federal da Paraba, Joo Pessoa, Brasil e Livia de Oliveira
Borges Universidade Federal de Minas Gerais, Belo Horizonte, Brasil.
WWW. STF.JUS.BR http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.
asp?idConteudo=269293

A PROFISSO DE MSICO E A CARNCIA DE UMA REGULAMENTAO PLENA

| 377

O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICOJURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE COMPRAS DALLAS
THE ROLE OF THE SEVENTH ART IN CRITICAL-LEGAL
DEVELOPMENT UNDER THE ANALYSIS OF THE DALLAS BUYERS
CLUB MOVIE
Las Studart de Meneses1
Tas Vasconcelos Cidro2
RESUMO
Este artigo tem como escopoprecpuo avaliar a relao recproca entre cinema e
direito, em outras palavras,a compatibilizao da stima artecom o ensino jurdico
brasileiro, tomando por base o filme Clube de Compras Dallas, que por sua vez,
retrata aspectos fiis da realidade de homossexuais e soropositivos poca em que
se passou o filme, porm que ainda hoje no se tornaram mitos; fazendo a fico se
misturar com realidade. Faz-se aqui uma crtica sobrea efetividade metodolgica
usada nas salas de aula nas faculdades de direito no pas e reflete, ao mesmo
tempo,acerca de uma possibilidade alternativa de aprendizado que consiga de
fato impulsionar o raciocnio dos estudantes, ou seja: o cinema, que como fruto
do imaginrio humano se aproxima da realidade social de uma forma tal que
traz consigo uma reflexo sobre o suposto saber jurdico positivo. Um verdadeiro
entender o direito atravs do cinema. Observa-se que a arte visual funciona como
prtica pedaggica, como fonte desabituada, porm independente, que contribui
para a interpretao de fatores legais, pois traz o estudante para mais perto da
realidade do que a prpria lei.
Palavras-chave: Direito. Cinema. Arte. Interdisciplinaridade. Didtica.
ABSTRACT
The preciput scope of this article is to assess the reciprocal relationship between
cinema and law. In other words, the compatibility of the seventh art with the
Brazilian law education. Based on the film The Dallas Buyers Club,which portrays
faithful aspects of gay reality and HIV positive community by the 80s, that still
did not become myths; making fiction mingle with reality. Is made here a criticism
on the methodological effectiveness used in classrooms in law schools in the
country. It is brought reflections about an alternative possibility of learning that can
actually boost the reasoning of students minds, for example, cinema. As a result of
1
2

Advogada. Graduada em Direito pela Universidade de Fortaleza UNIFOR.


Advogada. Graduada em Direito pela Universidade de Fortaleza UNIFOR.

378 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

human imagination,cinema approaches the social reality in such a way that brings
with it a reflection about the supposed legal knowledge. Understanding the law
through films. It is noted that the visual art works as a pedagogical practice, as
unaccustomed source, but independent, contributes to the interpretation of legal
factors as it brings the student closer to reality than the law itself.
Keywords: Law. Cinema. Art. Interdisciplinarity. Didactics.

INTRODUO
No Brasil, a influncia positivista do sculo XIX consolidou uma
ideianos bancos das faculdades de direito de que o ensino jurdico no pas se
d de uma forma puramente normativista, que determina o entendimento
de atos e fatos jurdicos por meio da leitura de leis e de aulas puramente
expositivas.
Como resultado dessa didtica enfraquecida, v-se a formao de
profissionais desprovidos de senso crtico e despreparados para lidar com
a realidade social e com o aparecimento de novos casos complexos, j que
tudo o que assimilou na faculdade foi por meio de decorar e repetir o que
foi escrito em textos legais.
O desenvolvimento do senso crtico do estudante a criao do seu
papel ativo/criativo na sociedade, sua capacidade de pensar fenmenos
e problemas existentes na sociedade que esto a todo momento se
transformando de tal forma que faz da cincia jurdica uma verdadeira arte
em mutao, por sempre criar novas possibilidades de atuao humana.
Atravs do cinema, pode-se melhor visualizar e discutir fatores
prticos associados teoria (lei) e, consequentemente mais facilmente
relacionar o direito s relaes sociais. Esse fenmeno traduz o cinema
(como arte) em uma ferramenta mais eficaz por ser capaz de sensibilizar e
mobilizaro aluno para questes prticas e ticasde uma forma que a letra da
lei crua jamais poderia faz-lo.
Dessa forma, o cinema funciona como compreenso, j que possibilita
ao aluno se debruar sobre uma realidade fictcia estimulando-o a pensar
sobre as reais consequncias advindas daquelas relaes que tanto se
assemelham com o real.
Essa nova proposta criativa de ensino, que muito tem se desenvolvido,
por exemplo, nos Estados Unidos e na Espanha nos ltimos anos, tem o
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 379

intuito de evoluir o conceito de aprendizado, avultar a relao entre direito


e cinema e salvaguardar a essncia do ensino jurdico.
difcil saber o real significado de igualdade ou at mesmo
dignidade da pessoa humana quando essas expresses esto simplesmente
disponveis para o estudante em textos esparsos. necessrio(quando no
basilar) que o aprofundamento e crtica acerca desses conceitos em suas
diversas camadas sejam motivados nos cursos de direito Pas adentro,
trazendo riqueza e aprofundamento ao conhecimento.
A escolha do filme Clube de Compras Dallas se deupelo fato de que
a obra possui uma abordagem real e, ao mesmo tempo, crtica acerca desses
dois princpios basilares do ordenamento jurdico. O drama baseado em
fatos reais, na histria de vida deRon Woodroof, o que consubstancia ainda
mais a ideia da proximidade entre cinema e realidade. E, apesar do enredo se
dar poca de 1985, percebe-se que a trama ainda um retrato da realidade
quando da tica do preconceito.
Neste diapaso, ser iniciada primeiramente uma crtica que toma
como objeto a didtica nas faculdades de direito do Brasil, aps a discusso,
ser analisada a possibilidade, utilidade e eficincia do cinema como
ferramenta auxiliar na formao de operadores do direito e, finalmente a
apreciao da proposta deste artigo sob a tica do filme Clube de Compras
Dallas.

O DIREITO ATRAVS DAS LENTES: A ALTERNATIVA EFICAZ DO


ENSINO JURDICO POR INTERMDIO DO CINEMA
bem verdade que a forma de instruo jurdica de alunos nas
faculdades de direito no Brasil se d de forma extremamente tecnistadogmtica. Essa tendncia tem razes no positivismo, movimento iniciado
na Frana no sculo XIX, e que se acentuou durante os governos militares
brasileiros em decorrncia de admisso de diretrizes governamentais de
cunho desenvolvimentista, cujo intuito era precipuamente a produo de
mo-de-obra no pas.
O que talvez no soubessem poca que essa didtica tem
prejudicado geraes a fio. O prejuzo, entretanto, no est dentro da sala
de aula, lugar onde o aluno est permitido a cometer erros, est exatamente
380 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

no momento em queesse mesmo aluno se depara com a vida prtica fora do


ambiente acadmico.
Hodiernamente, o alicerce principal e muitas vezes nico sobre o
qual recai o ensino jurdico a lei nua e crua. Esse mtodo tradicional acaba
por alienar o estudante de tal forma que ele, at pode ter conscincia do que
e o que sabe, mas no do que poderia ser e conhecer. Em outras palavras,
a consequncia imediata desta metodologia a formao de um ensino
acrtico e a produo de alunos meramente tericos.
Esse discente em sua maioria intelectual aptico e impassvel no
consegue por si s (ou quando consegue, com dificuldade) pensar a lei e fazer
crticas a ela. Seu objetivode estar cursando uma faculdade puramente a
obteno de um ttulo que possibilite a sua imerso no mercado de trabalho
que, diga-se de passagem, est cada vez mais feroz e sem espao para mentes
pequenas.Essa a infeliz realidade.
Diferentemente do que acontecia, por exemplo, na Roma antiga,
quando a justia se traduzia potica e as acaloradas discusses acerca
de temticas da prxis jurdica se davam com frequncia e intensidade,
hoje o que acontece a burocratizao cada vez mais visvel do papel do
profissional do direito.
Mergulhar em textos legais e doutrinas , sem sombra de dvidas, se
estagnar a padres que no condizem mais com a realidade, esta que, por
sua vez, sofre cada vez mais transformaes a cada segundo. O direito no
deve apenas ser lido e decorado, deve tambm ser pensado e criticado, por
que no? A ideia de que a lei expresso da prpria justia to ingnua
quanto falsa. sabido que igualdade e justia so, dentre outros interesses,
o que a lei pretende proporcionar, mas tantas vezes no consegue, quantas
vezes mais precisamos provar isso?
A maioria das faculdades de direito do Brasil no esto preocupadas
em formar seres pensantes. E so os docentes quem mais tem que se
conscientizarde seus encargos dentro da sala de aula. Repensar e reformular
o mtodo de ensino, aumentar o desempenho, incitar a criatividade dos
alunos, enfim, formar cidados ativos intelectualmente falando.E como
consequncia dessa educao fortificada, pode-se destacar a ascenso da
participao na vida poltica, cultural, social do pas pela sociedade. Nas
palavras de Freire (1981, p. 137), a tendncia democrtica da escola no

O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE


COMPRAS DALLAS

| 381

pode consistir apenas em que um operrio manual se torne qualificado, mas


em que cada cidado possa se tornar governante.
O professor se traduz no papel de mestre, um verdadeiro mediador
entre o conhecimento e o aluno. Seu papel muito maior, muito mais
importante do que se estender frente do aluno e repassar informaes sem
criar links com a realidade social.Seu papel est em moldar uma potencial
mente pensante.Caso contrrio, estar a criar robs, desprovidos de senso
crtico, prontos para aceitarem qualquer imposio vinda da cpula
governamental.
Para isso, necessrio que se expanda os horizontes sobre a diversidade
de experimentos pedaggicos disponveis na atualidade que individualizem
e potencializem essas funes. Dessa forma, possvel facilitar, qualificar e
at acelerar o aprendizado do estudante.
Uma das prticas alternativas de ensino o denominado Law
andLiteratureMovement (Movimento Direito e Literatura) advindo dos
Estados Unidos, mas que se expandiu para diversos pases ao longo dos
anos. No Brasil teve incio na dcada de 60, hoje j tomando uma posio
de destaque dentro das faculdades de Direito. Dentre obras nacionais de
destaque nesse ramo esto: O Estudo do Direito atravs da Literatura do
autor Luis Carlos Cancellier de Olivo; Literatura e Direito: uma outra leitura
do mundo das leis, de Eliane Botelho Junqueira. O lampejo da criao do
movimento foi a reflexo acerca das construes textuais jurdicas, o que
props a ideia de interdisciplinaridade entre essas duas matrias, fazendo
com que elas pudessem se alimentar reciprocamente. Segundo Zamboni
(2006, p. 22-23):
comum se ter a cincia como um veculo de conhecimento;
j a arte normalmente descrita de maneira diferente, no
to habitual pens-la como expresso ou transmisso do
conhecimento humano. No obstante, necessrio entender
que a arte no apenas conhecimento por si s, mas tambm
pode constituir-se num importante veculo para outros tipos de
conhecimento humano, j que extramos dela uma compreenso
da experincia humana e de seus valores. Tanto a arte como a
cincia acabam sempre por assumir um certo carter didtico na
nossa compreenso de mundo, embora o faam de modo diverso:
a arte no contradiz a cincia, todavia nos faz entender certos
aspectos que a cincia no consegue fazer.

382 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

Essa prtica simbitica est comeando a surgir no cenrio


educacional nacional entre o direito e o cinema. Em territrio espanhol
o movimento Direito e Cinema (em espanhol Derecho y Cine), j est
consolidado, contando com uma rica produo bibliogrfica que traz
discusses de cunho jurdico a partir da cinegrafia, a exemplo da editora
Tirantlo Blanch, j difundida entre os acadmicos de direito daquele pas,
est a sua coleo Cine y Derecho contando com artigos tais como: Una
introduccin cinematogrfica al Derecho, El Cine y los Derechos de la
Infancia, Eutanasia y Cine e inmeros outros.
A tentativa de aproximao entre o Direito e outras reas do
conhecimento ensejada pelo movimento antipositivista que de
maneira geral pretende reconstruir o papel do estudo jurdico
para alm das categorias estritamente dogmticas e tecnicistas
(SCARPELLI, 2008, p. 206).

Seguindo a mesma linha de pensamento, Ronald Dworkin atenta


para a importncia de uma interpretao artstica da lei, e no s literria.
Concorrendo para uma diferenciao categrica da descrio e valorao
na teoria jurdica. (DWORKIN, 2005, p. 221).
Nas palavras de Masetto (2003, p. 32), didtica o estudo do
processo de ensino-aprendizagem em sala de aula e de seus resultados.
a verdadeira arte do ensino, uma busca sem fim da qualidade cognitiva e
tambm da forma de estruturar o pensamento humano.
Atravs de estudos recentes, chegou-se a concluso de que a didtica
comumente usada nas faculdades de direito demonstrada debilitada
porque carece de rigor quanto ampliao de aptido e ligeireza cognitiva.
De mais a mais, no surpresa que a assiduidade de professores em cursos
de didtica tem aumentado nos ltimos tempos com o intuito aprender a
operar a subjetividade do aluno. Esse pensamento consubstancia a reflexo
de Delors (1999, p. 19):
O conceito de educao ao longo de toda a vida aparece, pois, como
uma das chaves de acesso ao sculo XXI. Ultrapassa a distino
tradicional entre educao inicial e educao permanente. Vem
dar resposta ao desafio de um mundo em rpida transformao,
mas no constitui uma concluso inovadora, uma vez que
j anteriores relatrios sobre educao chamaram a ateno
para esta necessidade de um retorno escola, a fim de se estar
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 383

preparado para acompanhar a inovao, tanto na vida privada


como na vida profissional. uma exigncia que continua vlida e
que adquiriu, at, mais razo de ser. E s ficar satisfeita quando
todos aprendermos a aprender.

Partindo da premissa de que o direito no deve fechar os olhos


para as transformaes afloradas no contemporneo advindas tambm
da globalizao, alm da literatura, uma das ferramentas alternativas para
o desenvolvimento crtico do aluno o cinema, que por si s capaz de
comandar uma diversidade de interpretaes acerca de uma realidade
social fictcia mostrada atravs das lentes de cmeras estrategicamente
posicionadas. a onde est a verdadeira riqueza dessa arte. A possibilidade
de que a interpretao do filme seja o pontap inicial para a interpretao do
prprio direito em si. A criao de questionamentos sobre ideais jurdicos
sobre os quaisse funda o direito e concomitantemente a criao de um
eixo de carter, j que estes questionamentos se daro sobretudo acerca de
questes ticas.
Explicando, a arte visual se traduz em uma proposta criativa e ao
mesmo tempo eficaz, pois tem uma maior capacidade de sensibilizar o
jurista, no sentido de propiciar ao aluno a transcendnciado tradicional,
se colocando ao lado de personagens e analisando suas caracterizaes
individuais cada vez mais multifacetadas e o mundo que o cerca. Isso acaba
por incitar, at de maneira involuntria, a assimilao da perspectiva do
outro. Dessa forma o estudante pode, antes de concretizar sua prpria viso
consciente do mundo, experimentar vrias outras. Trazendo as palavras de
Horcio Wanderlei Rodrigues:
A forma mais eficaz de construir-se um saber democrtico sobre o
Direito faz-lo atravs de uma cincia que esteja comprometida
com a vida e com a justia social concreta e na qual no haja
restries produo do conhecimento. Para isso, necessria
a constituio de um saber estruturado a partir de mtodos e de
paradigmas epistemolgicos abertos. (2005, p. 41).

Nesse diapaso, evidente que o direito no mais deve ser pensado de


forma isolada. As relaes sociais so compostas no s por fatores jurdicos,
mas diversas outras contingncias que muitas vezes no conseguem ser
previstas. A interdisciplinaridade est exatamente na conexo entre cincias
propeduticas, a exemplo de filosofia, psicologia, histria, economia, etc.
384 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

(importantes para a formao humanstica do aluno) e as disciplinas


tradicionais do curso de direito (civil, penal, administrativo...). importante
destacar que esse liame dificilmente pode ser percebido por essas disciplinas
se estudadas isoladamente, pois esses conhecimentos conversam entre si
eventualmente.
A stima arte nesse contexto consegue, atravs da transmisso de
filmes, potencializar o lado artstico-cultural do aluno associado s mais
variadas vertentes de conhecimento. A partir dessa provocao, percebe-se
que o acadmico sente mais fortemente o impacto que as leis provocam nas
relaes sociais que elas mesmas procuram regulamentar. Da a importncia
de se realizarem estudos, artigos,mesas redondas e debates cinematogrficos
dentro das faculdadesacerca da temtica.
A arte visual j um atrativo natural, pois acima de tudo uma forma
de lazer, uma atividade extremamente prazerosa e ldica para o estudante, e
tambm porque o que se tem observado na realidade humana a prevalncia
da imagem sobre o texto.A imagem tem um grande poder de despertar o
intuitivo que leva o aluno do processo de recepo para o criativo. O que
deve ser treinadonos bancos de faculdades justamente a capacidade de
enxergar as entrelinhas do direito nas telas do cinema.
No basta ensinar ao homem uma especialidade. Porque se tornar
assim uma mquina utilizvel, mas no uma personalidade.
necessrio que adquira um sentimento, um senso prtico daquilo
que vale a pena ser empreendido, daquilo que belo, do que
moralmente correto. A no ser assim, ele se assemelhar, com
seus conhecimentos profissionais, mais a um co ensinado do que
uma criatura harmoniosamente desenvolvida. Deve aprender a
compreender as motivaes dos homens, suas quimeras e suas
angstias para determinar com exatido seu lugar exato em
relao a seus prximos e comunidade (EINSTEIN, 1981, p. 16).

Para tanto, observamos que as produes cinematogrficas no


precisam ter cunho estritamente jurdico, a exemplo do filme objeto de
estudo desde artigo que ser tratado mais adiante. O qu da questo est no
deslinde da produo do filme que o levar a atingir seu propsito.
De mais a mais, sabendo que o cinema dos Estados Unidos uma das
indstrias mais bem-sucedidas do mundo e que de l saram grandes sucessos
de bilheteria, se faz necessrio contextualizar o contedo de muitas obras,
como nos chamados filmes de tribunais. A esquematizao de julgamentos,
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 385

bem como as prprias leis americanas muitas vezes no se harmonizam


com a prtica brasileira. O que no traz nenhum prejuzo para telespectador
estudioso. A saber, o cinema quase nunca tem a inteno de retratar
rigorosamente o real, apenas um escaparate da realidade, que seja suficiente
para transmitir uma lembrana do que verdico no mundo dos fatos. De
fato, o intuito precpuo averiguar e despir as suposies, interferncias e
consequncias das divergncias de um determinado segmento jurdico, que,
diga-se de passagem, no so mnimas, pois os desnivelamentos entre os
ordenamentos jurdicos se evidenciam uma verdadeira matriz.
Portanto, pode-se listar uma quantidade significativa de benefcios
educacionais aos estudantes trazidos pelo uso da arte visual nas faculdades,
so elas: a maior sensibilizao do aluno quanto fatos fictcios e reais, nesse
caso, ajudando a recuperar a humanidade do prprio direito enquanto
especialidade, reavivando o papel social da profisso; incentivar a reflexo
crtica do aluno, ajudando-o a questionar verdades postas sua frente;
treinar a capacidade de sntese de alunos prolixos, bem como a capacidade de
refinar argumentos de alunos lacnicos; maior velocidade no aprendizado,
o cinema tem o papel de potencializar o dinmico por ser um aprendizado
gostoso e atraente, ajudando na rapidez de compreenso; melhor fixao de
temticas jurdicas porque o cinema est mais prximo de sua realidade.
Ento, observando o cinema sob a tica transformadora da didtica e a
servio da educao, no so encontradas incompatibilidadesmetodolgicas
entre a arte visual e a intelectual.E que, apesar da prtica ainda no ser muito
difundida no pas e haja poucos estudos feitos sobre a significncia dessa
sistemtica, uma prtica que deve ser incentivada porque favorece uma
viso multifacetada da realidade, diminuindo a desarmonia entre teoria e
prtica. o verdadeiro aprender o direito atravs da arte.

REFLEXO DO FILME CLUBE DE COMPRAS DALLAS: A


INTERDISCIPLINARIDADE ENTRE DIREITO E CINEMA
A obra cinematogrfica abordada neste artigo, traz a reflexo acerca
do preconceito incutido em toda a sociedade poca, havendo assim, uma
espcie de esteretipo a respeito da sndrome da AIDS, acreditava-se que
essa doena estava diretamente ligada a indivduos que se relacionavam
com pessoa do mesmo sexo, sendo mais recorrente esse pensamento em
386 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

relao s pessoas que so homossexuais masculinos, pela forma de como


expressam o seu desejo.
A bem da verdade, pode-se dizer que para adquirir o vrus HIV, no
necessariamente, a relao sexual homossexual causa de contaminao,
como tambm a relao heterossexual sem preservativo est passvel da
transmisso do vrus, bem como pelo leite materno, pela transfuso do
sangue, dentre outros, como bem explicou a cincia.
O filme relata a experincia de um homem, que, pelo fato de manter
relaes sexuais com pessoas desconhecidas e sem utilizao de preservativo,
contaminado pelo vrus HIV e consequentemente adquiriu a sndrome
da AIDS. Tendo em vista ser bastante preconceituoso, no aceita a sua
realidade, alm de sentir-se envergonhado diante dos esteretipos dados a
pessoas que contraram esse tipo de vrus.
Na trama, o personagem principal mantm uma relao de amizade
com um travesti, que tambm contraiu o vrus. E, com a inteno de traficar
medicamentos no autorizados pelo rgo de controle da sade pblica,
com a finalidade de facilitar os sintomas dessa doena, acabam por formar
o Clube de Compras Dallas.
Dessa forma, o deslinde da histria demonstra a capacidade do ser
humano de mudar sua concepo e at seu preconceito, pois o personagem
principal se v na mesma situao, qual seja, infectado pelo vrus. Esta obra
repassa o significado de dignidade da pessoa humana, trazendo assim no
seu bojo informaes relevantes e que instigam o ser humano a agir com
respeito e empatia. Assim, expe-se uma breve viso do que seja esse
princpio em questo, sendo garantido pelos direitos da personalidade:
H direitos que so inerentes pessoa humana, posto no
poderem ser destacados do homem. Entre esses direitos tidos
como subjetivos, os que se acham nessa esfera pessoal so
chamados direitos da personalidade, que gozam de atributos
fsicos, psquicos e morais da pessoa em suas projees sociais,
e so na sua origem direitos humanos. Constituem-se, portanto,
em um conjunto de caracteres prprios da pessoa, comuns
da existncia humana, ampliando-se a partir do acmulo de
conquistas histricas, de cunho filosfico, tico, poltico e
cultural. (RABELO et al., 2014, p. 17).

O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE


COMPRAS DALLAS

| 387

mister informar que, com a perspectiva de repasse dessa clusula


geral, atingindo especialmente os adolescentes e os jovens, possvel mudar
essa concepo uma vez to preconceituosa criada acerca desta doena:
necessrio um ensino de arte em que as diferenas culturais
sejam assistidas como solues que consintam ao indivduo
aumentar seu prprio potencial humano e criativo, atenuando o
distanciamento vivente entre a arte e a vida. (RICHTER, 2003, p.
51).

Ento, deduz-se que as pessoas, ao entrarem em contato com a


obra cinematogrfica, tendem a se sensibilizar diante da situao em que os
personagens esto inseridos, aplicando assim sua realidade.
Cada ser humano constri em seu prprio consciente a relao
subjetiva com a stima arte, desta feita, pode ser caracterizada como
pessoal, pois est intrinsecamente ligada ao compartimento mais ntimo
do ser humano, a sua prpria conscincia, podendo gerar no indivduo o
autoexame de conscincia, e consequentemente a mudana de perspectiva:
Cinema questiona valores, culturas e pulsa determinadas
composies cristalizadas, sejam elas econmicas, sociais, ou
culturais. Sendo assim, a stima arte inquieta o espectador a
ponto de transmut-lo em ator. A ao paralisante da crtica
da realidade que se esgota em si mesma tende a consolidar um
esprito pequeno-burgus no sentido que no gera uma ao
revolucionria seno um conformismo decadente ou, melhor dos
casos, a um reformismo de meios-tons; em ltima instncia leva
aceitao dos males sociais como algo fixo na sua essncia e,
portanto, leva busca de solues utpicas, ou de consolos no
plano individual. (ALEA, 1984, p. 63).

Com o ponto de vista voltado aos estudantes, de maioria jovem e


adolescente, esse produto cinematogrfico envolve o espectador com a
estria da vida de um personagem bastante preconceituoso que comea
a lidar com o seu prprio preconceito por estar inserido no alvo de
discriminao. Assim, transmite-se uma mensagem que importante ser
amistoso em todas as relaes sociais, tendo em vista que, eventualmente,
aquela trama pode ser aplicada a qualquer pessoa e a qualquer espcie de
preconceito. Infelizmente, h ainda bastante negligncia sobre este assunto
no mbitodo ensino jurdico tradicional.
388 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

O espectador de um filme est submetido a envolver a sua realidade


ftica e a realidade ficta, em que se insere num contedo de meras ilustraes
que repassam o significado de dignidade, como o caso do filme em questo.
O realismo do cinema no est na sua suposta capacidade
de captar a realidade tal como ela (que somente tal como
ela aparenta ser) mas na sua capacidade de revelar, atravs de
associaes e relaes de diversos aspectos isolados da realidade
isto , atravs da criao de uma nova realidade camadas
mais profundas e essenciais da prpria realidade. De forma que
podemos estabelecer uma diferena entre a realidade objetiva
que o mundo, a vida nos oferece no seu sentido mais amplo, e
a imagem da realidade que o cinema nos oferece a partir dos
estreitos marcos da tela. Uma seria verdadeira realidade e a outra
seria fico. (ALEA, 1984, p. 63).

Imerso em ideologias e propcio a desenvolver opinies e reflexes,


o filme Clube de Compras Dallas informa a possibilidade de oindivduo
sentir-se envolto na estria dramtica do personagem interpretado por
Matthew McConaughey e desenvolver seu intelecto no sentido de alterar
seu estado mental.
A sociedade impe uma cultura carregada de virilidade masculina,
em que homens que sentem uma atrao ertico-afetiva por homens so
considerados seres desprezveis e, consequentemente, tornam-se alvos de
preconceito e de discriminao. Alguns indivduos sentem a necessidade de
tentar diminuir a dignidade de pessoas que mantm relaes homossexuais
sem motivao alguma. Tem-se a seguir uma jurisprudncia a respeito de
preconceito ocorrido dentro de uma corporao:
APELAO CVEL RESPONSABILIDADE CIVIL
AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL
GUARDA MUNICIPAL EM SERVIO QUE ENCONTRA O
PRONTURIO MDICO DO AUTOR, QUE CONTINHA
INFORMAES SOBRE SUA CONDIO DE PORTADOR
DA SNDROME DA IMUNODEFICINCIA ADQUIRIDA
(AIDS) DIFUSO DE TAL INFORMAO DENTRO DA
CORPORAO CONSEQUENTE DISCRIMINAO DO
AUTOR EM SEU AMBIENTE DE TRABALHO VIOLAO
DA INTIMIDADE DO PACIENTE OFENSA AO ART. 5,
INCISO X, DA CONSTITUIO FEDERAL PRONTURIO
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 389

MDICO QUE DOCUMENTO SIGILOSO DEVER NO


OBSERVADO PELA ENTIDADE PBLICA NEGLIGNCIA
CONFIGURADA SITUAO QUE CAUSOU ENORME
ABALO HONRA DO AUTOR, MXIME POR TER
AFETADAS A SUA DIGNIDADE E RELAO SOCIAL
DESENVOLVIMENTO DE QUADRO DEPRESSIVO DANO
MORAL CONFIGURADO DEVER DE INDENIZAR
CARACTERIZADO AUTARQUIA MUNICIPAL QUE
RESPONDE PELOS ATOS DE SEUS SERVIDORES NO
EXERCCIO DE SUAS FUNES QUANTIA FIZADA A
TTULO DE COMPENSAO MORAL QUE SE MOSTRA
EXCESSIVA NECESSIDADE DE REDUO RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO. (TJ-PR, 3 Cmara Cvel, AC:
7704923 PR 0770492-3, Rel. Fernando Antonio Prazeres, julg.
17.05.2011).

No caso acima, demonstrado a possibilidade de o indivduo portador


da sndrome da imunodeficincia adquirida (AIDS) sofrer preconceito at
mesmo dentro do mbito de seu trabalho, tendo sua honra e integridade
moral afetadas. Caracteriza ento, a falta de sensibilidade e a exacerbada
vontade de denegrir a imagem alheia, ensejando a aplicao do dever de
indenizar, tendo em vista que o alvo do preconceito foi abalado em sua
honra e consequentemente desenvolveu depresso.
necessrio informar que o filme tambm aborda situaes em que
a sociedade ocidental est inserida, mostrando, por intermdio de cenas,
a relao do personagem principal com o preconceito, em que h um
desenvolvimento em sua perspectiva, transformando assim, sua forma de
ver e viver a vida.
Pode-se dizer que, ento, a stima arte demonstra a prpria vida,
havendo assim, a reflexo de vrios espectadores, da forma intersubjetiva
de cada um, trazendo assim no s uma lio de moral ou uma soluo,
mas apenas a vida assim como ela sob a perspectiva de um indivduo que
adquiriu AIDS. Percebe-se, porm, que o filme no somente informa sobre
o preconceito acerca da doena, mas tambm acerca do homossexualismo.
A AIDS uma sndrome que, talvez por ignorncia, fundamenta
a repulsa de outras pessoas, levando assim, o indivduo portador a um
comportamento de retraimento social, visto que desenvolve um receio
e inquietao. H tambm essa relao discriminatria entre AIDS e
390 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

homossexualismo, em que os preconceituosos se sentem no direito de dizer


injrias e praticar at violncia nos casos mais graves. Sabe-se assim, que
o preconceito est em todo lugar e em qualquer segmento da sociedade,
fazendo-se importante a abordagem, sob a influncia da stima arte, como
instrumento para disseminar a sensibilidade e empatia.
Diante de toda essa gama de informaes acerca do filme, possvel
transmitir que, ainda h bastante preconceito na sociedade atual e que, por
intermdio de obras cinematogrficas, sendo repassadas em salas de aulas ou
sendo amplamente divulgadas, talvez haja assim uma anlise mais sistemtica
das relaes jurdicas e sociais no que diz respeito a discriminao de um
modo geral, debatendo-se sobre a diversidade e gerando uma conscincia
sobre a garantia dos direitos humanos.

CONSIDERAES FINAIS
O presente artigo foi produzido com o objetivo de interligar duas
cincias, quais sejam: o direito e a stima arte. Sabe-se, portanto que as
obras cinematogrficas esto diretamente ligadas a uma linguagem mais
acessvel, bem como a uma srie de imagens que, na maioria das vezes,
traz um contexto histrico e social determinados a gerar uma conscincia e
repassar informaes caractersticas para atingir seu objetivo.
Com a aplicao da stima arte nas salas de aula, cr-se que a arte
auxilia a formao social e cultural mais humana dos discentes, abordando
com uma gama de valores ticos, significando a absoro efetiva dos
resultados das relaes jurdicas e sociais. Podendo tambm, motivar o
indivduo espectador a desenvolver pesquisas e despertar seu intelecto
sensvel e ativista.
Incorre dizer que formar pessoas por intermdio da arte resulta
em gradao na atividade psquica e social, dimensionando assim, a
realidade e o engajamento na praticidade dos ensinos colhidos na escola ou
universidade. Havendo, ento, debates enriquecedores e compartilhamento
de experincias sobre o tema tratado no filme.
O cinema traz em seu bojo a didtica e a dinmica que, diversas vezes, os
docentes no conseguem repassar no contedo por no estarem preparados
nesse aspecto. Dessa forma, devido possibilidade de haver um aprendizado
projetado nos moldes do cinema, podem-se incluir filmes que valorizam a
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 391

tica, a moral e os bons costumes. Agregando tambm sobre a importncia


do respeito diversidade e das relaes sociais menos preconceituosas, ou
seja, o tratamento a todos igualmente, independentemente de sexo, cor,
idade, raa, estado fsico, dentre outros.
Sabe-se que essa possibilidade de ensino possvel, visto que cinema,
alm de ter a caracterstica de entretenimento, tambm formador de
opinies, que abre a reflexo do espectador e consequentemente seu
aprendizado sobre determinado tema, influindo assim, na formao social
e at humana de seus espectadores.
Portanto, de conhecimento da sociedade que o caminho percorrido
at a igualdade a todos os seus segmentos extenso e cansativo. No se
pode dizer que a igualdade ser alcanada, incidindo grande quantidade
de arte como objeto de aprendizado aos discentes. Visto que nem todas as
pessoas tem acesso s escolas e universidades, bem como h indivduos que
possuem bloqueio quanto formao humanstica ou a conscincia cidad.
Embora havendo essa vertente, cedio informar que a tentativa
vlida, visto que diversos estudos comprovam a efetividade e a importncia
de formao dos indivduos submetidos ao aprendizado por intermdio
do cinema. Dessa forma, o cinema poder retratar vrios ambientes de
realidade inseridos em aspectos jurdicos capazes de desenvolver a ligao
entre arte e direito.
medida que o filme em questo avana, permite a percepo da
superao de preconceitos incutidos na vida social e a humanizao atravs
da doena j abordada. Traz tambm a renovao de ideias sobre esteretipos
tidos como ptreos, causando assim, a ruptura com o comportamento
inadequado.
Ocorre que, existe a acomodao acerca do tipo de ensino jurdico,
pois, certo afirmar que os docentes esto to somente habituados a repassar
seus conhecimentos baseados na ideia positivista, havendo uma transmisso
de informaes, atrelados assim, ao que est na literalidade da lei.
Mazelas essas que devem ser combatidas, sendo necessria a utilizao
das ferramentas do debate, das discusses de caso, dentre outras. Gerando
ento a influncia necessria acerca do desenvolvimento humano para que
desperte a atuao dos alunos nos ambientes como verdadeiros cidados.
Deve haver uma revoluo na forma de ensino nos mbitos escolares e
universitrios.
392 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

Assim, no artigo em comento, percebe-se as consideraes sobre a


interdisciplinaridade entre o cinema e o direito, podendo ser uma forma
alternativa de enxergar o direito, fugindo da exacerbada formalidade que
caracteriza o ensino jurdico. Portanto, cristalina a necessidade de repassar
as informaes com a tradio mantida pelo direito e a formalidade que seja
suficiente para no desvirtuar o estudo jurdico.

REFERNCIAS
ALEA, Toms Gutirrez. Dialtica do espectador. So Paulo: Summus,
1984.
BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Paran. Apelao Cvel n 7704923
da 3 Cmara Cvel. Ao de Indenizao por Dano Moral. Rel. Fernando
Antonio Prazeres. Julgado em 15 mai. 2014. Disponvel em: <http://tj-pr.
jusbrasil.com.br/jurisprudencia/19393251/apelacao-civel-ac-7704923pr-0770492-3> Acesso em: 21 jul 2015.
CLUBE DE COMPRAS DALLAS. Direo: Jean-Marc Valle. Roteiro: Craig
Borten e MelisaWallack. Interpretao: Matthew McConaughey, Jennifer
Garner, Jared Leto. Estados Unidos: UNIVERSAL PICTURES, 2013. 120
min.
DELORS, Jacques; et. al. Educao: um tesouro a descobrir -Relatrio para
a UNESCO da Comisso Internacional sobre Educao para o sculo XXI.
2. ed. So Paulo: Cortez, 1999.
DWORKIN, Ronald. Uma Questo de Princpio.Trad. de Lus Carlos
Borges. 2. ed. So Paulo: Martins Fontes, 2005.
EINSTEIN, Albert. Como vejo o mundo. Traduo H. P. de Andrade. 11.
ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 1981.
FRANZ, Teresinha. Educao para uma compreenso crtica da arte.
Florianpolis: Letras Contemporneas, 2003.
FREIRE, Paulo. Ao cultural para a liberdade. Rio de Janeiro: Paz e Terra,
1981.
LACERDA, Gabriel. Direito no Cinema: relato de uma experincia
didtica no campo do Direito. Rio de Janeiro: FGV, 2007.
O PAPEL DA STIMA ARTE NO DESENVOLVIMENTO CRTICO-JURDICO LUZ DO FILME CLUBE DE
COMPRAS DALLAS

| 393

MASETTO, Marcos Tarciso. Competncia pedaggica do professor


universitrio. So Paulo: Summus, 2003.
MORIN, Edgar.Os sete saberes necessrios educao do futuro. So
Paulo: Cortez; Braslia: Unesco, 2000.
NAPOLITANO, Marcos. Como usar o cinema na sala de aula. So Paulo:
Contexto, 2003.
PIMENTA, Selma G.; AUASTASIOU, La G. C. Docncia no ensino
superior. So Paulo: Cortez, 2002. v. 1.
RICHTER, Ivone Mendes. Interculturalidade e esttica do cotidiano no
ensino das artes visuais. So Paulo: Mercado de Letras, 2003.
RIVAYA, Benjamn. Derecho y Cine: sobre lasposibilidadesdel cine como
instrumento para ladidctica jurdica. In: LINERA, Miguel ngelPresno;
RIVAYA, Benjamn (coord.). Una introduccin cinematogrfica al derecho.
Valencia: TirantloBlanch, 2006, pp. 12-28.
ROCHA,Ruth. Direitos Humanos no Cotidiano.Braslia: Ministrio da
Justia e Secretaria Nacional dos Direitos Humanos, 1998.
SCARPELLI, Jackeline Cardoso. Direito e Literatura: uma relao
interdisciplinar. Grupo de Estudos da Democracia, UCG, Goinia, 8 a 13
set. 2008. Disponvel em: <http://www.grupodemocracia.com/artigos/
LIvro%203/PDFS/0305.pdf>. Acessoem: 20 de abril. 2015.
UNITED NATIONS (UN). Assembleia Geral. A/CN.4/590.Protection of
persons in the event of disasters: memorandum by the Secretariat. Geneva,
5 de Maio a 6 de Junho e 7 de Julho a 8 de Agosto de 2008. Disponvel
em: <http://daccess-dds-ny.un.org/doc/UNDOC/GEN/N07/656/36/PDF/
N0765636.pdf?OpenElement>. Acesso em: 03 jul. 2014.
VEIGA, Ilma P. Alencastro. Repensando a didtica. 23. ed. Campinas:
Papirus, 2006.
ZAMBONI, Silvio. A pesquisa em arte: um paralelo entre arte e cincia. 3.
ed. Campinas: Autores Associados, 2006.

394 |

Las Studart de Meneses, Tas Vasconcelos Cidro

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA


ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS, DIREITOS TRABALHISTAS E
POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL
OMISSIONS AND GAPS OF LABOR LAW FOR ARTISTS: CULTURAL
RIGHTS, LABOR AND SOCIAL RIGHTS PUBLIC POLICIES FOR
CULTURAL DEVELOPMENT
Ana Luiza Barroso Caracas de Castro1
Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes2
RESUMO
A Constituio Federal Brasileira de 1988 trouxe diversos princpios que trazem
proteo aos cidados, como a Dignidade da Pessoa Humana, os Direitos
Fundamentais Sociais, definindo um mnimo existencial para que cada um
desses tenha acesso as suas necessidades bsicas, como lazer, cultura, educao,
moradia, dentre outras. Obedecendo a essa lgica, o legislador deu grande nfase
aos direitos trabalhistas, tornando-os clusulas ptreas, que devem ser garantidos a
todos os trabalhadores, independente de sua categoria. Entretanto, o ordenamento
jurdico brasileiro omisso ao tratar dos direitos trabalhistas dos artistas, que so
os profissionais responsveis por criar e disseminar a arte pelo Brasil. Pode-se
afirmar que tal inrcia do legislativo traz danos no s arte, como tambm ao
desenvolvimento cultural como um todo, pois desvaloriza profissionais essenciais
para o desenvolvimento daquela. A cultura garante o bom funcionamento de
uma sociedade, bem como o desenvolvimento intelectual, a afirmao poltica e a
dignidade de cada indivduo inserido neste meio. Por isso, qualquer problema que
prejudique o desenvolvimento cultural de uma nao deve ser solucionado. Diante
do exposto, o tema em questo, alm de ser atual, exige uma anlise significativa,
pois grandes melhorias podem ser trazidas atravs dos profissionais das artes,
desenvolvendo a populao intelectual e socialmente, bem como gerando uma
melhor afirmao dos sistemas polticos vigentes.
Palavras-chave: Cultura. Proteo aos artistas. Direitos fundamentais. Polticas
pblicas culturais.

Graduanda em Direito na Universidade de Fortaleza-UNIFOR. Pesquisadora bolsista (PROBIC),


integrante do Projeto de Pesquisa DIREITO DO TRABALHO E SUA INTERFACE COM OS
DIREITOS FUNDAMENTAIS, coordenado pela professora Vanessa Batista Oliveira CENTRO
DE CINCIAS JURDICAS da UNIFOR.
Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza-UNIFOR.

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,


DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 395

ABSTRACT
The Brazilian 1988 Federal Constitution brought several principles that bring
protection to citizens, such as Human Dignity, Social Fundamental Rights, defining
an existential minimum for each citizen have access to basic needs, such as leisure,
culture, education, housing, among others. Obeying this logic, the legislature gave
great emphasis on labor rights, making them immutable clauses, which must be
guaranteed to all workers, regardless of their category. However, the Brazilian legal
system is silent when dealing with some forms of artists, who are professionals
responsible for creating and disseminating art in Brazil. And this omission brings
harm not only to art, but also to the cultural development as a whole, devaluing
professionals essential for its development. Culture is what ensures the proper
functioning of a society, as well as the intellectual, political statement and the
dignity of each individual inserted in this medium, so any problem that harms
the cultural development of a nation must be solved. Given the above, this issue,
besides being current, requires significant analysis because major improvements
can be brought through professional arts, as developing people intellectually and
socially, as well as giving a better affirmation of prevailing political systems.
Keywords: Culture. Protection to artists. Fundamental rights. Cultural public
policies.

INTRODUO
O presente artigo utilizou doutrinas, revistas cientficas, artigos
cientficos e outras fontes de pesquisas para discutir sobre a omisso da
legislao trabalhista brasileira em relao aos profissionais que criam,
desenvolvem e disseminam a arte pelo pas, conhecidos como artistas. So
muitas as consequncias dessa omisso e isso gera danos tanto arte, como
instrumento cultural, como cultura do pas como um todo.
A cultura a perspectiva sobre as caractersticas que definem um
pas, uma sociedade e o sistema poltico adotado por eles. Por isso, de
suma importncia que seja protegida e suas formas de disseminao
sejam valorizadas e incentivadas. Uma legislao trabalhista que tutele os
profissionais que influenciam no desenvolvimento cultural uma medida
eficaz para manter o crescimento social e consolidar aspectos fundamentais
dentro da nao. Por causa disso, a ateno do Estado deve se voltar para
essa ligao entre arte e cultura.
No desenvolvimento do texto sero apresentados os conceitos de
cada fenmeno a ser explicado, mostrando-se o entendimento de estudiosos
396 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

sobre o assunto e fazendo-se conexo com a legislao vigente no Brasil.


Ser explicada a importncia dos profissionais das artes, quais os meios que
devem evoluir e o que j foi feito de significativo a respeito, bem como as
necessidades de afirmao dos direitos fundamentais sociais e de polticas
pblicas culturais.
O objeto de estudo explicar o que cultura, arte e artista; como estes
conceitos esto interligados e desenvolvem-se juntos; analisar a legislao
vigente a respeito e o que ainda omisso e precisa melhorar; esclarecer
o mnimo existencial necessrio para o desenvolvimento dos indivduos;
deixar claro a necessidade de afirmao dos direitos fundamentais sociais
e da dignidade da pessoa humana; apresentar a importncia de medidas
pblicas eficientes para a evoluo de toda a cultura nacional. Ser ainda
feito um cotejo entre o contrato do artista e os princpios especficos do
Direito do Trabalho, especificamente o Principio da Proteo, principio da
irrenunciabilidade e principio da primazia da realidade.
No que se refere metodologia abordada, o trabalho configurouse por meio de pesquisa bibliogrfica e documental, com via descritiva e
exploratria, visando a explicar, interpretar e analisar os fatos, buscando
o aprimoramento das ideias. A abordagem qualitativa, pois busca maior
compreenso das aes e relaes humanas e a observao dos fenmenos
sociais.

1 DEFINIO DE CULTURA
No h como definir, de forma exata e de fcil compreenso, o termo
Cultura, pois no algo palpvel; uma percepo de como os indivduos
interagem entre si e entre o meio ambiente ao seu redor, na comunidade
em que esto inseridos. A cultura revelada na anlise de diversos aspectos
da sociedade, como a lngua falada, as religies dominantes, os smbolos
de cada regio, os costumes quotidianos em geral. De acordo com Adriana
Hartemink Cantini, Cultura , portanto, um conjunto de manifestaes de
um povo que envolve a lngua, os costumes, os valores necessrios para a
construo do que se denomina tambm de identidade nacional, capaz de
identificar o indivduo como Persona (pessoa) (CANTINI, online).
Humberto Cunha define cultura como sendo a produo humana
juridicamente protegida, relacionada s artes, memria coletiva e ao repasse
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 397

de saberes, e vinculada ao ideal de aprimoramento, visando dignidade da


espcie como um todo, e de cada um dos indivduos (CUNHA FILHO,
2005, p. 86).
Segundo o Professor Doutor Jorge Miranda, que aborda a temtica
em seu artigo Notas sobre cultura, Constituio e direitos culturais, cultura
pode ser definida da seguinte forma:
Cultura abrange a lngua e as diferentes formas de linguagem e
de comunicao, os usos e costumes quotidianos, a religio, os
smbolos comunitrios, as formas de apreenso e de transmisso
de conhecimentos, as formas de cultivo da terra e do mar e as
formas de transformao dos produtos da extrados, as formas
de organizao poltica, o meio ambiente enquanto alvo de aco
humanizadora. Cultura significa humanidade, assim como cada
homem ou mulher , antes do mais, conformado pela cultura em
que nasce e se desenvolve.
Para alm do que universal, cada comunidade, por fora de
circunstncias geogrficas e histricas, possui a sua prpria
cultura, distinta, embora sempre em contacto com as demais
e sofrendo as suas influncias. Mas, nos nossos dias de hoje,
a circulao sem precedentes de bens culturais e de pessoas
conduz, algo contraditoriamente, a tendncias uniformizadoras
e de multiculturalismo. (MIRANDA, 2006, p. 2)

A cultura depende tambm do sistema poltico adotado e dos


parmetros de servios sociais, bem como do desenvolvimento econmico.
Por causa disso, ela varia de acordo com cada regio do mundo, mais
especificamente com cada Pas. O Brasil possui uma caracterstica
interessante em relao a sua cultura, pois h uma cultura que abrange
todo o territrio nacional, referente a alguns fatores, como os lingusticos
e religiosos, porm, por ser um Pas de larga extenso, h fatores culturais
diferentes dentro de cada sub-regio brasileira, como o artesanato e os
costumes, que acabam se interligando de alguma forma dentro do todo.
Pode-se verificar que a cultura jamais considerada de modo
universal e no h como definir qual tipo de cultura est correta e qual o tipo
de cultura est errada, porque ela no passa meramente de uma perspectiva
das caractersticas de cada comunidade e regio, sem um cunho de anlise
valorativa, devendo ser protegida como uma forma de identidade inerente a
um povo, local ou pas. Apesar disso, com a facilidade de comunicao e com
398 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

a reduo de distncias trazidas pelas novas tecnologias, as culturas esto


se influenciando, cada vez mais, e, com o passar dos anos, os indivduos tem
acesso a outras culturas com muita facilidade, gerando uma maior interao
entre toda a populao global.
Portanto, o termo cultura, simplificadamente, a manifestao do
sentir e do pensar de um grupo social, advinda de produes criativas, que
a arte.
1.1 Arte como fator de consolidao cultural
A arte uma forma de expresso cultural; atravs dela que a cultura
transforma-se em algo palpvel, pois ela mostra, em forma de matria ou
imagem, os costumes de um lugar, a histria deste, suas crenas, seu sistema
poltico, dentre outros fatores.
A construo e preservao cultural dependem, diretamente, das
manifestaes artsticos-culturais que permitem que esta seja afirmada e
conhecida por todas os indivduos que lhe pertencem e tambm aqueles
que tem meramente o interesse de conhec-la melhor. Em detrimento disto,
o ordenamento jurdico ptrio preocupa-se em proteger essa forma de
expresso.
A arte, em dilogo com a produo cultural, importante na
construo da cidadania, pois tira a supervalorizao das riquezas materiais,
em detrimento de riquezas que expressam a formao histrica de uma
sociedade e suas caractersticas intrnsecas, que no so sensveis viso.
Ana Valeska Maia, em seu artigo A Rede de Conversaes Entre
Direito, Arte e Cultura, expressa:
A arte e a cultura possuem uma abordagem essencialmente
plural e integradora. Da atividade cultural emerge a necessidade
de uma coerncia para a efetiva compreenso do que somos, do
que desejamos, do que sonhamos para vivermos em um mundo
melhor. Assistir a um filme, ir a exposies e apresentaes
teatrais, observar a fluncia da cultura popular, acompanhar
a produo literria, tudo isso consiste numa abertura para o
invisvel. uma amplificao do olhar, pois, neste momento,
enxergamos genuinamente pelo olhar do outro e o incorporamos
(MAIA, 2008, p. 66).

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,


DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 399

A Constituio Federal Brasileira de 1988 traz em seu texto uma


seo especialmente para a cultura e, em seu artigo 216, nos incisos III e IV,
protege as criaes artsticas e os espaos referentes a estas, como pode ser
visto:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em
conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria
dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos
quais se incluem:
[...]
III as criaes cientificas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos
destinados s manifestaes artstico-culturais; (Grifo Nosso).

A arte essencial para a civilizao de uma comunidade, pois atravs


dela que a cultura pode ser afirmada, concretizando aspectos polticos e
costumes reintegrados que influenciam toda a formao de uma nao e a
evoluo social naquele territrio.

2 ARTISTAS: MODALIDADES E BREVE EVOLUO LEGISLATIVA


NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
Artista todo e qualquer indivduo que cria, com fim lucrativo ou
no, algum tipo de expresso que transmita a cultura de uma sociedade.
Essa expresso arte, que no tem uma forma definida; pode surgir em
diversos meios e de diversos jeitos, por exemplo, por meio de uma pintura,
de uma msica, de uma encenao, de uma dana, de uma escultura, dentre
outros.
O artista quem torna a arte concreta, quem d vida a esta, ou quem
auxilia para que isso acontea, ajudando direta ou indiretamente na criao.
Existem diversas modalidades de artistas. H aqueles que expressam
a arte como um lazer esses no entram no mercado comercializando a
sua habilidade de desenvolver algum tipo de arte e, por isso, no criam
vnculo empregatcio com ningum. Contudo, existem aqueles artistas que
aprimoram suas tcnicas o suficiente para conseguir manter sua subsistncia
e da sua famlia, por meio da venda de sua habilidade e dos resultados de
suas criaes.
400 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

Os pintores, os msicos, os artistas plsticos, os compositores,


os atores cinematogrficos, as modelos, dentre outros, fazem parte de
diferentes tipos de artistas. Normalmente, essas pessoas fazem dessa forma
de expresso artstica uma profisso, de que iro tirar o dinheiro para manter
suas necessidades bsicas e essenciais, como sade, alimentao, educao,
moradia, bem como seu lazer e seus investimentos.
a partir disso que surge a necessidade de o Direito tutelar a prtica
desses profissionais, mais especificamente o Direito do Trabalho, tornando
as relaes comerciais que envolvem as aes e criaes destes mais
organizadas e mantendo um nvel de remunerao satisfatrio para todos.
2.1 Legislao de proteo para artistas, suas lacunas e os direitos negados a
estes
O Direito brasileiro protege a classe trabalhadora dos artistas atravs
de legislao especfica, porm no faz isso de forma totalmente eficiente,
porque se preocupa apenas com algumas modalidades de artistas.
Isso acontece porque, na maioria dos casos, os artistas so vistos como
profissionais liberais, no havendo uma relao de emprego. Entretanto,
quando se analisa a realidade dos fatos nos casos concretos, muitas vezes
esto presentes todos os requisitos que configuram este tipo de relao,
elencados no artigo 3 da CLT, mas falta uma proteo especifica do Estado
para determinada modalidade de profissional.
A Lei n 6.533, de 24 de maio de 1978, mais conhecida como Lei dos
Artistas e Tcnicos, complementada posteriormente pelo Decreto Federal n
82.385, regulamenta a profisso de artista e de tcnico em espetculos. de
suma importncia a aprovao dessa lei no mbito dos direitos trabalhistas,
pois ela surgiu para regulamentar a profisso de artistas que sustentam a
cultura brasileira por meio de suas criaes.
Referente ao conceito de artista, a Lei 6533/1978, em seu artigo 2,
determina que o profissional que cria, interpreta ou executa obra de
carter cultural de qualquer natureza, para efeito de exibio ou divulgao
pblica, atravs de meios de comunicao de massa ou em locais onde se
realizam espetculos de diverso pblica.
A expresso qualquer natureza trazida pelo artigo supramencionado
faz entender que essa lei protege todo e qualquer tipo de artista, incluindo
msicos, pintores e tantos outros. Contudo, fazendo-se a anlise de todos
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 401

os artigos trazidos pelo texto dessa norma, ntido que ela se direciona
apenas aos profissionais envolvidos nas artes cnicas, artistas e tcnicos
(cengrafos, iluminadores e afins). Isso traz uma desproteo enorme para
as outras modalidades.
Entretanto, alguns dos artigos da referida lei entram em contradio
com os direitos fundamentais trazidos pelo artigo 5 da Constituio
Federal de 1988. Por causa disso, a lei dos artistas torna-se inconstitucional
ao trazer alguns institutos que so empecilhos para o exerccio da profisso
de artista. Exemplos disso so os artigos 6, 7 e 9, do texto dessa lei, que,
ao institurem a obrigatoriedade de registro e apresentao de qualquer
documento como condio para o profissional exercer sua arte, afrontam
a liberdade da atividade artstica e intelectual garantida como direito
fundamental pela Lei Maior do ordenamento jurdico brasileiro.
Abordando esse tema, Ana Carolina Sampaio Lacativa afirma:
De carter trabalhista, o principal objetivo da lei 6.533/78 a
regulamentao da profisso de artista, alm de visar sua proteo
no ambiente de trabalho. No entanto, por ser uma lei anterior
a Constituio Federal vigente, e a atual legislao autoral,
alguns de seus institutos no apenas se tornaram obstculos ao
exerccio da profisso como tambm podem ser considerados
inconstitucionais.
No obstante, a obrigatoriedade de registro na Delegacia Regional
do Trabalho e apresentao de diploma, certificado ou atestado
de capacitao profissional expedido pelo Sindicato da categoria
antes do exerccio da profisso assim como a necessidade de
ter um contrato de trabalho padronizado visado pelo sindicato,
institudos pelos artigos 6, 7 e 9 da lei afrontam diretamente
a garantia individual expressa no artigo 5, IX da Constituio
Federal de 1988, no qual estipulado que livre a expresso
da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao,
independentemente de censura ou licena (LACATIVA, 2011,
p.26/27).

O artigo 9 da Lei dos Artistas e Tcnicos afirma que O exerccio


das profisses de que trata esta Lei exige contrato de trabalho padronizado,
nos termos de instrues a serem expedidas pelo Ministrio do trabalho.
O Texto teve a inteno de trazer melhor controle dos profissionais da arte
e trazer garantias prticas da efetividade dos direitos trabalhistas. Contudo,
402 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

esse extremo rigor burocrtico dificulta ainda mais a aplicao da tutela


trabalhista de que os artistas necessitam.
O Decreto n 57.125 promulga a Conveno Internacional para
proteo de artistas intrpretes ou executantes, aos produtores de
fonogramas e aos organismos de radiodifuso. Neste decreto, h tambm a
problemtica de que no uma proteo generalizada e, sim, algo restrito
apenas a uma classe de artistas.
Uma das modalidades que mais possui seus direitos trabalhistas
desrespeitados a de msicos, principalmente os de grandes bandas, que
passam horas indo at os locais em que haver um evento, trabalhando
quase sempre em horrios noturnos, em condies insalubres por causa do
barulho excessivo, entre outras condies degradantes. Devido a isso, surgiu
a Lei 3.857, de 22 de dezembro de 1960, que determina que os msicos
organizem-se em um conselho e oferece inmeras formas de proteo a esse
tipo de artista.
Todas as legislaes especiais conferem algum tipo de proteo
trabalhista aos artistas, porm, como j exposto anteriormente, no existe
uma proteo geral e eficiente, que tutele todo tipo de arte e seus criadores,
de forma que facilite a aplicao dos seus direitos. A realidade dos fatos
demonstra que, em muitos casos, os artistas, mesmo aqueles protegidos por
leis especificas, acabam se subordinando a condies degradantes, sem a
mnima proteo, em que direitos bsicos so desrespeitados. Em caso de
no aplicao da lei especfica, devem ser aplicadas as normas gerais trazidas
pela Consolidao das Leis do Trabalho e pela Constituio Federal, em
seus artigos que impem a obrigatoriedade de garantias para todo tipo
de trabalhador, para todo tipo de relao em que um realiza um servio
remunerado para outrem.
No preciso que toda atividade artstica tenha um registro prvio
para que possa ser efetivada como vnculo trabalhista, pois, se h condies
inerentes de uma relao de trabalho, onde h um contratante e um
contratado para prestar determinada atividade, esse trabalhador deve ter
todos seus direitos garantidos por aquele que o contratou.
Por mais impressionante que parea, os principais direitos que so
negados aos artistas so os mais bsicos direitos trabalhistas, aqueles que
vm como uma garantia ao mnimo existencial. Ao no assinar a carteira de
trabalho, nem criar um contrato de trabalho, que o que ainda acontece na
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 403

maioria dos casos, o empregador deixa de pagar frias, 13 salrio, FGTS e


at os valores rescisrios na hora da dispensa.
Muitos ignoram condies insalubres a que, em muitos momentos,
alguns desses profissionais so submetidos. H descumprimento do limite
legal imposto para jornada de trabalho, sem contar a no remunerao
por direitos impostos por outros ramos, como os direitos autorais, dentre
outros. Por exemplo, ao serem demitidos, esses trabalhadores no possuem
nenhuma forma de garantia previdenciria, o que degrada no s sua
dignidade individual, como de toda sua famlia, que fica em condio de
insegurana.
Esses direitos so tidos como direitos bsicos do trabalhador e so
concedidos no s pela Lei Maior do ordenamento jurdico brasileiro, bem
como pela Consolidao das Leis do Trabalho, em seus artigos 6 ao 12,
referentes aos direitos sociais trabalhistas.
2.2 Aplicao do Princpio da Proteo e do Princpio da Primazia da
Realidade nos contratos de artistas como forma de efetivao de direitos
trabalhistas
No que diz respeito necessidade de regulamentao mais completa
do artista no sculo XXI, diante de uma lei que hoje se mostra obsoleta
diante de mais de trinta e cinco anos de vigncia, h que se ressaltar que o
Direito do Trabalho disponibiliza princpios que podem ser aplicados diante
de uma situao concreta em que se verifique que o artista, de fato, est
na condio de empregado, devendo ser levado em considerao o que, de
fato, acontece na dada relao entre o artista e o tomador de seus servios,
afastando-se o que estiver meramente no campo formal. Os princpios
exercem relevantes funes no ordenamento jurdico, podendo ser
analisados em trs aspectos: a primeira funo dos princpios a integrao
do ordenamento jurdico, utilizada no caso em que ocorre a ausncia de
disposio especifica para regular o caso em questo; a segunda funo dos
princpios a de interpretao, orientando o juiz e o aplicador quanto ao
verdadeiro sentido e alcance das normas; e, por ltimo, a terceira funo
dos princpios a conhecida como inspiradora do legislador, na funo de
elaborao novas disposies normativas.
O Direito do Trabalho apresenta princpios prprios, reconhecidos
pela doutrina e jurisprudncia, princpios assegurados pela Constituio
404 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

Federal de 1988, que so utilizados para regulao da matria em


questo. Esses princpios assegurados pela Constituio Federal de 1988,
bem como pela Consolidao das Leis Trabalhistas, representam papel
fundamental no Direito do Trabalho, pois so norteadores de todos os
direitos trabalhistas, sendo aplicados para solucionar conflitos nesta rea.
Pretende-se argumentar se, diante do princpio da primazia da
realidade, possvel destituir a validade de documentos que tentam legitimar
uma suposta atividade de artista autnomo, quando na prtica est, na
verdade, exercendo a funo na condio de empregado, com a existncia
dos requisitos do artigo terceiro da CLT: subordinao, habitualidade,
onerosidade e pessoalidade. Portanto, se estiverem presentes os requisitos
do art. 3 da CLT, na fruio da suposta relao de trabalho entre artistas e
tomadores de servios, ento, restar configurada a fraude em relao aos
direitos trabalhistas.
O princpio da primazia da realidade baseia-se numa verdade real,
que se sobrepe sobre uma verdade formal, tendo a realidade sobre a forma
(SARAIVA, 2010, p. 37). Para Cassar (2013, p. 192), o princpio da primazia
da realidade destina-se a proteger o trabalhador, j que seu empregador
poderia, com relativa facilidade, obrig-lo a assinar documentos contrrios
aos fatos e aos seus interesses. Ante o estado de sujeio permanente em
que se encontra durante o contrato de trabalho, algumas vezes submete-se
o empregado s ordens do empregador, mesmo contra sua vontade. Esse
princpio visa proteo do trabalhador nos casos em que o empregador
burla os fatos para eximir-se de alguma responsabilidade diante do seu
empregado, em relao aos direitos garantidos pelo trabalhador.
A relao de trabalho baseia-se no contrato-realidade, j que os fatos
prevalecem sobre a formalizao de um documento ou de um acordo, pois
aqueles podero ter fora probante superiores at mesmo sobre uma norma,
como diz Amrico Pl Rodriguez (1978).
Alm do princpio da primazia da realidade, num caso em que se
verifique a relao de emprego de artistas com os tomadores de servios,
como casas de shows ou afins, podem ser aplicados o princpio da proteo
e o principio da irrenunciabilidade.
O princpio da proteo surgiu com a evoluo no Direito do Trabalho,
inicialmente como forma de impedir a explorao, visando a melhorar
as condies de vida dos trabalhadores e possibilitando aos empregados
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 405

adquirir status social, bem como os direitos da cidadania. Alm deste, o


princpio da irrenunciabilidade tem aplicabilidade no presente estudo. Esse
princpio soma-se com princpio acima estudado, j que ele visa a proteger
o empregado e seus direitos trabalhistas, tornando-os irrenunciveis. Na
essncia do contrato de trabalho, o empregado, em regra, no poder dispor
dos direitos dele, pois, em razo da imperatividade da norma, o direito
inerente ao empregado indisponvel, assim como pode-se observar na
definio de Amrico Pl Rodriguez (1978, p.66): Por isso cremos que a
noo de irrenunciabilidade pode ser expressa em termos muito mais gerais
na forma seguinte: a impossibilidade jurdica de privar-se voluntariamente
de uma ou mais vantagens concedidas pelo direito trabalhista em benefcio
prprio.
H que se reconhecer que, diante de uma situao hipottica
de um artista que trabalhe, por exemplo, dois dias por semana, numa
casa de eventos, que so os nicos dias que esse estabelecimento abre,
com a existncia dos outros trs requisitos da CLT, h que se aplicar o
reconhecimento do vnculo empregatcio, com base no que foi estudado de
ordem principiolgica, e afastar a aplicao direta da lei 6533/1978, no que
no seja o mais favorvel ao trabalhador. Portanto, h que se ressaltar que
devem ser resguardados os direitos mais benficos aos artistas j previstos
na Lei 6533/1978, devendo serem acrescentados os direitos decorrentes de
vnculo empregatcio, previstos na CLT.

DESENVOLVIMENTO DE DIREITOS CULTURAIS E


TRABALHISTAS SOB A ANLISE DO MNIMO EXISTENCIAL,
DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA E DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS
A Constituio Federal Brasileira reconhece a importncia de direitos
fundamentais culturais. No incio das produes legislativas ligadas s
medidas de proteo a sociedade, os direitos culturais estavam relacionados
diretamente com o desenvolvimento da educao; o desenvolvimento da
cultura era sinnimo de desenvolvimento da sabedoria. Atualmente, o
direito educao, no ordenamento brasileiro, faz parte dos direitos sociais
e no mais dos culturais, previstos no artigo 6 da referida carta.
406 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

Para proteger o desenvolvimento cultural, a Lei Maior, em seus artigos


215 e 216, traz a importncia dos direitos culturais e como o Estado deve
garanti-los e torn-los efetivos. Relacionado ao tratamento dessa legislao,
as professoras Ana Maria Dvila Lopes e Roberta Laena Costa Juc,
expressam no artigo Redefinindo e Promovendo os Direitos Fundamentais
Culturais:
Com efeito, no art. 215, estabelece-se a obrigao do Estado
de proteger todas as manifestaes populares, indgenas, afrobrasileiras e de todos os outros grupos de participantes do
processo civilizatrio nacional, enquanto que, no art. 216, se
define o patrimnio cultural brasileiro como o conjunto de
bens de natureza material e imaterial, tomados individualmente
ou em conjunto, portadores de referncia identidade, ao
e memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira (LOPES E JUC, 2008, p.73).

O acesso cultura e preservao dos direitos culturais so vistos,


constitucionalmente, como essenciais para o desenvolvimento do
grupo social em que cada individuo est inserido. Porm, para que essa
preservao seja mantida, necessrio que se protejam os responsveis
pelas produes culturais atravs de suas manifestaes criativas, que so os
artistas. A legislao trabalhista deve ser a responsvel pela proteo desses
trabalhadores.
A criao de uma legislao voltada melhor proteo dos
artistas de suma importncia para garantir o mnimo existencial desses
trabalhadores. Mnimo existencial a juno de direitos subjetivos que
garantem a dignidade do indivduo, fazendo com que ele possua as
condies bsicas de sua subsistncia, como moradia, sade, educao,
lazer, cultura, desenvolvimento de sua famlia e tantos outros. Por causa
disso, responsabilidade do Estado criar uma legislao consistente voltada
para os artistas, com o fito de efetivar os direitos que esses trabalhadores j
possuem por estarem inseridos na sociedade brasileira e serem dotados de
dignidade.
George Marmelstein afirma, sobre a Teoria do Mnimo Existencial, que
o contedo essencial dos direitos sociais teria um grau de fundamentalidade
capaz de gerar, por si s, direitos subjetivos aos respectivos titulares
(MARMELSTEIN, 2009, p. 314).
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 407

O mnimo existencial relaciona-se diretamente com o princpio da


Dignidade da Pessoa Humana (DPH). Resumindo-se a interpretao de
diversas obras de Ingo Wolfgang Sarlet, grande estudioso sobre direitos
fundamentais, esse princpio encontra-se ligado condio humana de
cada indivduo, bem como ligado sociedade, como um todo, em que seus
integrantes so iguais em direitos e garantias.
A Dignidade faz com o que individuo sinta-se relevante dentro da
sociedade, d a ele no s condies de sobrevivncia, bem como motiva
suas produes dirias. No que se refere aos artistas, isso essencial, pois
suas produes dirias desenvolvem no s os seus criadores, como a
cultura nacional.
A Dignidade e diversos outros direitos so garantias fundamentais.
So muitos os preceitos fundamentais trazidos pelo ordenamento jurdico
brasileiro, que, pela Constituio Federal, tm fora de clusulas ptreas,
no podendo ser modificados por legislao infraconstitucional, devendo
ser obedecidos a todo o momento, em qualquer tipo de relao jurdica
dentro do Brasil.
Os direitos fundamentais tm grande relevncia para a legislao
trabalhista, pois so eles que norteiam esse ramo, justificando todos os tipos
de proteo que deve ser garantida aos trabalhadores.
Os direitos sociais so direitos fundamentais, que tambm tm
grande influncia na efetivao dos direitos culturais, em que os artistas tm
grande importncia, com os resultados de suas criaes. Sobre os direitos
econmicos, sociais e culturais, afirma George Marmelstein:
Na verdade, conforme j se afirmou, os direitos fundamentais
devem ser vistos como direitos interdependentes e indivisveis.
No basta proteger a liberdade sem que as condies bsicas para
o exerccio desse direito sejam garantidas.
Por isso, o constituinte brasileiro foi bastante feliz ao positivar,
junto com os demais direitos fundamentais, os chamados
direitos econmicos, sociais e culturais, que so inegavelmente
instrumentos de proteo e concretizao do princpio da
dignidade da pessoa humana, pois visam garantir as condies
necessrias fruio de uma vida digna. (MARMELSTEIN, 2009,
p. 173-174).

Como exposto, muito vantajoso para a sociedade e para o


desenvolvimento da cultura que a legislao brasileira tenha positivado
408 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

todas essas garantias. Porm o ordenamento jurdico trabalhista ainda


possui diversas lacunas e a profissionalizao dos artistas demonstra isso,
atrapalhando o desenvolvimento social do pas.

4 POLTICAS PBLICAS ESSENCIAIS AO INCENTIVO CULTURA


Sem cultura no h sociedade; sem a arte, a cultura perde a sua
expresso. Por causa disso, o Estado Brasileiro deve criar polticas pblicas
de incentivo cultura, pois ela auxilia no avano social, sem contar que
uma medida de garantia a Dignidade da Pessoa Humana.
As polticas pblicas desvinculadas de preocupao com o
desenvolvimento social devem transformar-se em politicas culturais, que
efetivem o exerccio da cidadania e acresam, cada vez mais, os mecanismos
que disseminam a cultura pelo pas. Incentivar a arte uma das melhores
formas de ampliar o acesso de todos os indivduos cultura.
A Constituio Federal Brasileira reconhece, em seu artigo 216A, implantado pela Emenda Constitucional n 71, de 29 de novembro de
2012, a importncia de polticas pblicas que ampliem o acesso cultura
e efetivem os direitos culturais a partir da estrutura do Sistema Nacional
de Cultura, trazendo em seu texto diversos princpios que do substancia
poltica nacional de cultura e suas diretrizes, como mostrado a seguir:
Art. 216-A. O Sistema Nacional de Cultura, organizado em
regime de colaborao, de forma descentralizada e participativa,
institui um processo de gesto e promoo conjunta de polticas
pblicas de cultura, democrticas e permanentes, pactuadas entre
os entes da Federao e a sociedade, tendo por objetivo promover
o desenvolvimento humano, social e econmico com pleno
exerccio dos direitos culturais.
[...]
3 Lei federal dispor sobre a regulamentao do Sistema
Nacional de Cultura, bem como de sua articulao com os demais
sistemas nacionais ou polticas setoriais de governo.
4 Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios organizaro
seus respectivos sistemas de cultura em leis prprias (Grifo
Nosso).

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,


DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 409

O artigo acima transcrito afirma claramente que de responsabilidade


dos Estados, Distrito Federal e Municpios organizar, em seus territrios, as
leis federais que dispem sobre o Sistema Nacional de Cultura. Baseando-se
nisso, diversas polticas para o aumento do acesso e apoio cultura foram
implantadas, o que melhorou, mas no solucionou todos os problemas.
Os legisladores do municpio de Fortaleza/CE, preocupados com o
acesso cultura por parte de adolescentes e crianas, positivaram, desde o
final da dcada de 1980, o abatimento no valor da entrada em espetculos
musicais, teatrais, circenses e cinematogrficos e outras manifestaes
culturais, por meio da identidade estudantil (carteira de estudante fornecida
pelo governo). Isso incentivou bastante o acesso dos jovens cultura, no s
estrangeira, como tambm a nacional, que a que mais deve ser propagada,
para garantir a cidadania local.
O Ministrio da Cultura criou uma das polticas pblicas mais
eficazes do pas, que o Vale Cultura. Esse vale consiste em um incentivo
fiscal no valor de R$ 50,00 (cinquenta reais), concedido pelos empregadores
aos seus funcionrios com vnculo empregatcio formal, por meio de um
carto magntico que pode ser utilizado em todo o territrio nacional. Esse
crdito cumulativo, ou seja, o empregado poder acumular o valor do
ms anterior para que tenha acesso a um espetculo com custo mais alto.
O Vale Cultura uma poltica do governo para beneficiar os trabalhadores
que ganham at cinco salrios mnimos, aumentando o acesso desses
empregados a teatros, cinemas, museus, shows, circos, livros, jornais, dentre
outros meios de propagao cultural. Esse crdito tambm poder ser usado
para pagar cursos de dana, fotografia, circo, entre outras atividades.
O Programa Nacional de Apoio Cultura surgiu como um apoio fiscal
para captar e distribuir, da melhor forma possvel, os investimentos para o
desenvolvimento cultural. Sobre a finalidade desse programa, Humberto
Cunha, em seu artigo referente ao Programa Nacional de Apoio a Cultura
(PRONAC), explica:
A Lei n. 8.313, de 23 de dezembro de 1991, popularmente
conhecida como Lei Rouanet, instituiu o Programa Nacional de
Apoio Cultura (PRONAC), como instrumento estratgico para
captar e canalizar recursos para o setor cultural3, visando a
atingir os seguintes objetivos: contribuir para facilitar, a todos, os
meios para o livre acesso s fontes da cultura e o pleno exerccio
dos direitos culturais; promover e estimular a regionalizao

410 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

da produo cultural e artstica brasileira, com valorizao de


recursos humanos e contedos locais; apoiar, valorizar e difundir
o conjunto das manifestaes culturais e seus respectivos
criadores; proteger as expresses culturais dos grupos formadores
da sociedade brasileira (e responsveis pelo pluralismo da cultura
nacional); salvaguardar a sobrevivncia e o florescimento dos
modos de criar, fazer e viver da sociedade brasileira; preservar
os bens materiais e imateriais do patrimnio cultural e histrico
brasileiro; desenvolver a conscincia internacional e o respeito aos
valores culturais de outros povos ou naes; estimular a produo
e difuso de bens culturais de valor universal, formadores e
informadores de conhecimento, cultura e memria; priorizar o
produto cultural originrio do Pas (CUNHA, 2006, p. 74).

Humberto Cunha, no mesmo texto acima citado, destaca a


importncia de polticas pblicas culturais:
A preocupao com as polticas pblicas culturais vem sendo
paulatinamente ampliada no Brasil, em virtude do florescimento
da conscincia de que a cultura tem elevada importncia
para o desenvolvimento humanstico, social e econmico das
coletividades. Alguns eventos de alta repercusso e relevncia
denotam esta nova postura, tanto por parte do Estado como da
sociedade civil. Na seara jurdica, podem ser mencionadas as
alteraes na Constituio Federal de 1988, levadas a efeito por
meio das Emendas n. 42/2003 e 48/2004 que, respectivamente,
previram a possibilidade de mais recursos financeiros para as
atividades culturais, alm de atuao estatal planejada, neste
setor. (CUNHA, 2006, p. 73).

As Emendas Constitucionais n 42/2003 e 48/2004 trouxeram


alteraes ao Sistema Tributrio Nacional, modificando as distribuies
fiscais para os Estados e Municpios e direcionando novas reas de
investimentos. Com isso, houve aumento nos incentivos fiscais direcionados
para diversas reas de produo cultural.
Entretanto, no suficiente que existam algumas polticas pblicas
de incentivo cultura, sem que haja valorizao dos trabalhadores que
promovem a construo cultural do pas.
Melhorias nas condies trabalhistas dos criadores, transformadores
e adaptadores das artes fazem com que a cultura seja mais bem propagada.
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 411

Como se pode verificar, um sistema todo interligado, em que o investimento


em uma rea depende do crescimento da outra.
H diversas possibilidades para elaborao de polticas pblicas
culturais, como adverte Bonfim:
so inmeras as linguagens e suportes de expresso a serem
contemplados: teatro, msica, dana, cinema, comunicao de
massa, artes plsticas, fotografia, escultura, artesanato, livros,
patrimnio cultural (material e imaterial), circo, museus etc., cada
um com a sua complexidade e especificidade a ser considerada.
Uma poltica abrangente tambm deve considerar as dimenses
transversais a estas linguagens e suportes: deve pensar em termos
de polticas de capacitao profissional, criao, produo,
circulao e financiamento da cultura. Temos tambm diferentes
pblicos ou segmentos culturais que devem ser enfocados pelas
polticas pblicas de cultura: povos indgenas e afrodescendentes,
juventude, portadores de necessidades especiais, comunidades
marginalizadas das grandes cidades e para as comunidades GLBT
(BONFIM, 2003, p. 78-79).

Todos os meios de propagao informados por Bonfim so artsticosculturais. Por causa disso, o incentivo proteo dos artistas uma opo de
crescimento de diversos mbitos, sem que haja alterao do sistema poltico
adotado no pas, dentre outras questes, o que deve ser observado pelo
Estado no momento de criao de medidas pblicas eficientes. Poderiam
ser implantados, em forma de polticas pblicas, cursos preparatrios para
os produtores de arte e cultura, como uma forma de regulamentar esse tipo
de profisso, trazendo benefcios trabalhistas aos artistas.
O acesso cultura fundamental: quanto mais meios forem utilizados
para ampliar a divulgao de produes culturais para a sociedade brasileira
e para o mundo, com o auxilio dos mecanismos de comunicao, mais ser
notrio o avano intelectual de todos os indivduos e as melhorias referentes
condio de vida destes.

CONSIDERAES FINAIS
A cultura mecanismo de exerccio da cidadania e garante aos
indivduos a sua dignidade, pois os torna informados e inseridos dentro
412 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

do meio social. O maior instrumento de disseminao cultural a arte,


em seus diversos meios, como a msica, o teatro, as telenovelas, os filmes,
as pinturas, as danas e tantos outros. Por causa disso, to importante
interligar a cultura com a arte e programar, cada vez mais, o crescimento
desta.
Os artistas criam e do substncia arte; esta, por sua vez, dissemina
a cultura, gerando avano social e intelectual dentro da sociedade. Portanto,
a omisso da legislao brasileira trabalhista, no sentido de proteger os
artistas, algo que atrapalha todo o desenvolvimento do pas.
Existem leis especificas que protegem os artistas. Entretanto, essas
leis referem-se a determinadas categorias de artistas, de muitos que ainda
precisam ser tutelados pelo Direito. Sem dvida, os msicos e os atores
so tipos de artistas que ajudam a disseminar bastante a cultura em nosso
pas, mas no podem ser observados de forma individual, pois h diversas
categorias que tambm precisam ter seus contratos de trabalho afirmados.
Por isso, essencial que sejam criadas leis gerais que protejam a classe
artstica como um todo e leis especificas positivando o direito de cada
modalidade de artista.
Os direitos trabalhistas surgem como forma de manter o mnimo
existencial, a dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais
para todos os trabalhadores. Por isso h grande necessidade de proteger
os artistas, sob a anlise dos profissionais que esses so, pois, muitas vezes,
so negados os seus direitos mais bsicos e fundamentais, desmerecendo o
desforo utilizado por eles em suas produes, bem como prejudicando sua
subsistncia e de sua famlia. Enquanto no for elaborada uma legislao
mais abrangente e direcionada a essa classe, devem ser aplicados os
princpios especficos do Direito do Trabalho, sempre que se constatar a
existncia de verdadeiro vinculo de emprego na suposta relao de trabalho
existente entre o artista e o tomador de servios, resguardados o que for
mais benfico no dispositivo da Lei 6533/1978.
Portanto, o Estado brasileiro deve criar Polticas Culturais que
incentivem a tutela trabalhista para os artistas. J foram implantadas diversas
polticas pblicas de incentivo ao acesso cultura, porm ainda faltam mais
medidas referentes efetivao dos direitos trabalhistas para os produtores
artsticos e intelectuais que fomentam o desenvolvimento cultural. Apenas
o aumento de incentivos fiscais para essas polticas no suficiente para
OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,
DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 413

a valorizao desses profissionais; necessria uma proteo mais efetiva


advinda do ordenamento jurdico, para que todo o sistema funcione, e seja
possvel verificar um crescimento social efetivo.

REFERNCIAS
BONFIM, Eduardo. Polticas pblicas culturais. Revista Princpios. Edio
70, Ago/Set/Out, 2003, Pginas 78-79.
CANTINI, Adriana. Direitos Culturais e Polticas Pblicas: Uma
Discusso em Aberto. Disponvel em: <http://investidura.com.br/
biblioteca-juridica/artigos/direito-constitucional/1854-direitos-culturaise-politicas-publicas-uma-discussao-em-aberto>. Acesso em: 01/08/2015.
CASSAR, Vlia Bonfim. Direito do Trabalho. 7ed.Niteri, Rio de
Janeiro:Impetus,2013
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. O Programa Nacional de Apoio a
Cultura como embrio do Sistema Nacional de Cultura / The National
culture support program as embryo of the national culture system.
Pensar : revista de cincias jurdicas. Universidade de Fortaleza . Ano 2006
, v. 11 , ms FEV, pginas 73-82 (34).
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Autonomia e democratizao da
cultura. In: Democracia Viva, n. 26, p. 86-89, mar/abr 2005.
CUNHA FILHO. Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Editora: Brasilia
Juridica, Braslia, 2000, 140p.
Decreto n 57125/1965. Disponvel em: <http://www.unesco.org/culture/
natlaws/media/pdf/bresil/brazil_decreto_57125_19_10_1965_por_orof.
pdf>. Acesso em: 09/08/2015.
Emenda Constitucional n 42/2003. Disponvel em: < http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/Constituicao/Emendas/Emc/emc42.htm>. Acesso em:
14/08/2015.
Indenizao milionria paga a msico. Disponvel em: < https://www.
ascom.ufg.br/p/9101-indenizacoes-milionarias>. Acesso em: 01/08/2015.
414 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

LACATIVA, Ana Carolina Sampaio. A Inconstitucionalidade da


6.533/78 sobre a Proibio de Cesso de Direitos Patrimoniais
Contratos de Msicos, Artistas e Intrpretes Musicais. Disponvel
< http://www.maxwell.vrac.puc-rio.br/17441/17441.PDF>. Acesso
15/08/2015.

Lei
nos
em:
em:

Lei 3.857/1960. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/Ccivil_03/


LEIS/L3857.htm>. Acesso em: 09/08/2015.
LOPES e JUC, Ana Maria Dvila e Roberta Laena Costa. Redefinindo
e Promovendo os Direitos Fundamentais Culturais. In Direito, Arte e
Cultura / Organizao de Francisco Humberto Cunha Filho, Mrio Ferreira
de Pragmcio Telles e Rodrigo Vieira Costa. Editora: SEBRAE, Fortaleza,
2008, 255p.
LORENZETTI MESQUITA, Giovana. Ser Top Model no Brasil: Reflexes
Luz da Legislao Trabalhista. Disponvel em: < http://oabcampinas.
org.br/site/ser-top-model-no-brasil-reflexoes-a-luz-da-legislacaotrabalhista/>. Acesso em: 07/08/2015.
MAIA, Ana Valeska. A Rede de Conversaes entre Direito, Arte e
Cultura. In Direito, Arte e Cultura / Organizao de Francisco Humberto
Cunha Filho, Mrio Ferreira de Pragmcio Telles e Rodrigo Vieira Costa.
Editora: SEBRAE, Fortaleza, 2008, 255p.
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. So Paulo,
Editora Atlas, 2 Edio, 2009.
MIRANDA, Jorge. O patrimnio cultural e a Constituio tpicos, in
Direito do Patrimnio Cultural, obra coletiva, Oeiras, 1996, pg. 253.
MIRANDA, Jorge. Notas sobre cultura, Constituio e direitos culturais.
O Direito 138 (2006), IV.
OLIVEIRA, Vanessa Batista. Artistas circenses: importncia na cultura
brasileira e questes jurdicas relevantes. Fundao Casa de Rui Barbosa.
Disponvel em: < www.casaruibarbosa.gov.br>. Acesso em: 03/08/15.
Polticas Culturais: reflexes e aes / organizao de Lia Calabre. So
Paulo : Ita Cultural ; Rio de Janeiro : Fundao Casa de Rui Barbosa, 2009.
305 p.

OMISSES E LACUNAS DA LEGISLAO TRABALHISTA PARA ARTISTAS: DIREITOS CULTURAIS,


DIREITOS TRABALHISTAS E POLTICAS PBLICAS DE DESENVOLVIMENTO CULTURAL

| 415

Profisses Regulamentadas. Disponvel em: <http://www.trtsp.jus.br/


geral/tribunal2/LEGIS/CLT/Prof_Regul.html>. Acesso em: 08/08/2015.
RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios do Direito do Trabalho. .So
Paulo: LTr, 1978.
SARLET, Ingo Wolfgang. As Dimenses da Dignidade da Pessoa Humana:
Construindo uma Compreenso Jurdico-Constitucional Necessria e
Possvel. Revista Brasileira de Direito Constitucional RBDC n. 09 jan./
jun. 2007, pginas 361-388.
SARLET, Ingo Wolfgang. Direitos fundamentais sociais: estudos de
direito constitucional, internacional e comparado, So Paulo: Renovar,
2003, p.1-46.
Vale Cultura. Disponvel em: <http://www.cultura.gov.br/valecultura>.
Acesso em: 14/08/2015.

416 |

Ana Luiza Barroso Caracas de Castro, Victor Henrique da Silva Ferreira Gomes

TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE


INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA CRIANA E/
OU DO ADOLESCENTE?
ARTISTIC CHILD LABOR: INSTRUMENTE OF SOCIAL INCLUSION
OR EXPLORATION MEANS OF CHILDREN AND/OR TEEN?
Morgana Melo Moura1
RESUMO
O presente artigo tem como prioridade a abordagem da situao da explorao do
trabalho de crianas e adolescentes em atividades artsticas. Sero utilizadas como
paradigma as filmagens da pelcula Cidade de Deus. A metodologia utilizada
se desenvolveu por meio de pesquisa bibliogrfica e jurisprudencial. A teoria da
proteo integral da criana e do adolescente deve ser eficaz na garantia de direitos
dos protegidos que desenvolvem atividades artsticas no Brasil. sabido que se
defende o reconhecimento por parte do Estado, sociedade e famlia dessa atividade
como forma de trabalho infantil, devendo ser alvo de intensa fiscalizao e uma
regulamentao mais especfica.
Palavras-chave: Trabalho Infantil Artstico. Direito Constitucional. Direitos
fundamentais. Direito do Trabalho. Proteo ao Trabalho do Menor.
ABSTRACT
The present article approaches the situation of child labor exploitation and
adolescents in artistic activities. It will be used as paradigm the movie Cidade de
Deus. The theory of whole protection of children and adolescents must be effective
in order to guarantee those who develop artistic activities in Brazil are protected.
And what is known advocates the recognition by the state, society and family this
activity in order to child labor and should be target of intense supervision and
regulation more specific.
Keywords: artistic child labor; constitutional right; fundamental rights; labor law;
labor protection of the child.

Estudante de Direito da Universidade de Fortaleza e pesquisadora PAVIC em Direito do Trabalho.

TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA


CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 417

1 TRABALHO INFANTIL: BREVE ANLISE DAS DISPOSIES


NORMATIVAS BRASILEIRAS
criana e ao adolescente so garantidos e devidos os direitos
fundamentais inerentes pessoa humana, alm do que est disposto no
Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8069, de 13 de julho de 1990),
preceituado no artigo 3 do mesmo documento normativo. No entanto,
importante salientar que nem sempre foi desta maneira.
Sabe-se que as famlias, cujas condies no so muito favorveis
sobrevivncia, acabam expondo seus familiares, alguns menores de idade,
ao trabalho, tendo em vista a necessidade de garantir o sustendo, mesmo
explorando o menor.
Contudo, a preocupao em amparar esta atividade, criando-se regras
claras e expressas para proteo do trabalho infanto-juvenil, s surgiu no
sculo XIX nos pases mais industrializados.
Para compreender-se o que trabalho artstico infantil, importante
que se saiba o que trabalho infantil. De acordo com Martinez (2012, p.
607):
A expresso trabalho infanto-juvenil abarca o labor das
crianas (infantes), assim entendidos aqueles que tm at doze
anos de idade incompletos, quanto aos adolescentes (juvenis), a
compreendidos os que tm entre doze e dezoito anos de idade.

Ademais, Garcia, (2012, p. 992), alega:


Quanto criana e adolescente, permanecem necessrias a
existncia e a efetividade de normas protegendo e regulando
a questo do trabalho, por se tratar de pessoas em condies
especiais, em desenvolvimento, com grande interesse social.

Ou seja, trabalho infantil toda forma de trabalho exercido por


crianas e adolescentes, abaixo da idade mnima legal permitida para
trabalho, conforme a legislao de cada pas, sendo este proibido por lei.
Alm disso, o conceito de trabalho infantil adotado pelo Brasil est
definido no Plano Nacional de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil
e Proteo ao Adolescente Trabalhador, transcrito a seguir: Trabalho
infantil refere-se s atividades econmicas e/ou atividades de sobrevivncia,
com ou sem finalidade de lucro, remuneradas ou no, realizadas por
418 |

Morgana Melo Moura

crianas ou adolescentes em idade inferior a 16 (dezesseis) anos, ressalvada


a condio de aprendiz a partir dos 14 (quatorze) anos, independentemente
da sua condio ocupacional.
Essa definio foi um consenso formulado na Comisso Nacional de
Erradicao do Trabalho Infantil CONAETI , composta por representantes
do Governo Federal, das Centrais e Confederaes de Trabalhadores, das
Confederaes Patronais, do Conselho Nacional dos Direitos da Criana
e do Adolescente CONANDA , do Frum Nacional de Preveno e
Erradicao do Trabalho Infantil FNPETI , do Ministrio Pblico do
Trabalho MPT e da OIT e UNICEF na condio de observadores.
Este assunto tem sido alvo de grandes debates na mdia social. Grande
parte dessa categoria de trabalho amplamente condenada e combatida
por toda sociedade. Dentre todas as formas impiedosas, as que esto
enquadradas como degradantes seriam aquelas em que crianas trabalham
em lixes, no cultivo de algodo e cana, nas pedreiras, olarias e carvoaria, na
indstria de calados e confeces e, principalmente, nas atividades ilcitas
(explorao sexual e trfico de drogas).
1.1 Breve Evoluo Legislativa do Trabalho Infantil
Os fundamentos legais deste conceito esto previstos no inciso XXXIII,
art. 7 da Constituio Federal de 1988, alterado pela Emenda Constitucional
n 20/1998; no art. 60 do Estatuto da Criana e do Adolescente ECA (Lei
Federal n 8.069/1990) e na Conveno n 138 da OIT, ratificada pelo Brasil
(Decreto n 4.134/2002). As Constituies de 1824 e 1891, no dispunham
expressamente sobre o trabalho infanto-juvenil.
A Consolidao das Leis do Trabalho (Decreto Lei 5452/43), assim
como o Estatuto da Criana e do Adolescente, trazem inmeras vedaes
que tambm esto presentes na Constituio, como a idade mnima para
a realizao de qualquer trabalho e a proibio do trabalho do menor
em certas condies, como o artigo 403 que probe qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos de idade, salvo na condio de aprendiz, a partir
dos quatorze anos e que o trabalho do menor no pode ser realizado em
locais prejudiciais sua formao.
A proibio legal do trabalho precoce soma-se compreenso de que
a explorao demasiada de crianas e adolescentes no labor uma violao
dos seus direitos fundamentais e est inserido no campo da violao dos
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 419

direitos humanos. A proibio tica do trabalho infantil est fundada nos


princpios da proteo integral e da prioridade absoluta, nos termos do art.
227 da Constituio Federal e dos artigos 3, 4 e 5 do ECA.
Em 1919 foi criada a Organizao Internacional do Trabalho, OIT,
sendo o Brasil um dos membros criadores. Nesse mesmo ano, foi aprovada
a Conveno n. 5 da OIT, esta limitava a 14 anos a idade mnima para a
admisso em canteiros, indstrias, minas, centrais eltricas, construes
navais, transportes e construes.
Em 1934, o Brasil, diretamente influenciado pelas regras estabelecidas
pela OIT, promulgou a primeira Constituio que trouxe proteo ao
trabalho do menor. Essa Carta de 34 vedou o trabalho dos menores de 14
anos, alm do trabalho noturno aos menores de 16 e aos menores de 18
anos.
Devido ao golpe militar de 1964, com o fito de legalizar o regime,
foi outorgada a Constituio de 1967. Houve um retrocesso em relao
proteo ao trabalho do menor nesta Carta, pois reduziu a idade mnima
para realizao de trabalho infantil. Passou a ser de 12 anos o limite, que
antes era 14 anos de idade.
J a Constituio de 1988, tendo os direitos fundamentais como
principal objetivo, em seu art. 227, prioriza a proteo ao menor. No art.
7, XXXIII, que teve redao dada pela Emenda Constitucional n. 20/1998,
expressamente, estabelece a proibio de trabalho noturno, perigoso ou
insalubre a menores de 18 e de qualquer trabalho a menores de 16 anos,
salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 anos. Observa-se o aumento
da idade mnima para o trabalho, ressalvando a condio de aprendiz, e a
adio de proibio ao trabalho perigoso ao menor de 18 (dezoito) anos.
Por fim, Silva (2010, p.850) alega que a famlia afirmada como base
da sociedade e tem proteo do Estado, mediante assistncia na pessoa de
cada um dos que a integram e, em seguida, assevera:
Essa famlia, que recebe a proteo estatal, no tem s direitos.
Tem o grave dever, juntamente com a sociedade e o Estado, de
assegurar, com absoluta prioridade, os direitos fundamentais da
criana e do adolescente enumerados no art. 227: direito vida,
sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia
familiar e comunitria. Coloc-los a salvo de toda forma de

420 |

Morgana Melo Moura

negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e


opresso exigncia indeclinvel do cumprimento daquele dever.

Desta forma, como afirma Silva (2010), a famlia a maior instituio


de proteo ao menor, tendo em vista que deve haver interveno da mesma
em caso de desleixo. E, alm de ser a maior instituio de proteo ao menor
de idade, a famlia a base para que a criana ou adolescente cresa com uma
boa educao, em busca de princpios sociais e culturais que lhe favoream.
Como foi bem explanado, as crianas e os adolescentes precisam de
cuidados especiais, assim como deve ser bem protegidos diante de tantos
infortnios.
As normas de proteo ao trabalho do menor se justificam em
razo de sua titularidade de direitos fundamentais inerentes
pessoa humana, gerando o chamado princpio da proteo
integral, estabelecido pelo sistema jurdico, de modo a assegurar
o pleno desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social,
em condies de liberdade e dignidade (art. 3 do Estatuto da
Criana e do Adolescente). (GARCIA, 2010, p. 997)

Em face do exposto, pode-se concluir que a proteo integral criana


e ao adolescente deve prevalecer no s para a restaurao, esperana e
perspectiva de um futuro mais proveitoso, mas tambm para combater
o trabalho infantil indevido. preciso assegurar educao de qualidade
para que as crianas e os adolescentes possam visar um amanh de mais
prosperidade e bonana.
1.2 Trabalho Artstico Infantil
Sabe-se que a legislao brasileira no busca proteger esses menores
trabalhadores que se lanam em empreitadas muitas vezes mal-sucedidas,
colocando sua vida em risco. No se garante o mnimo de direitos
trabalhistas, nem o cumprimento das leis especficas para menores, como
o ECA. Alm disso, na legislao brasileira, a interferncia da Justia do
Trabalho em questes de infncia e juventude no pacfica acerca desse
tema.
No entanto, em uma de suas decises, a Justia do Trabalho estabeleceu
sua competncia para autorizar o trabalho de menores, de acordo com o
entendimento unnime da Terceira Turma Regional do Trabalho de So
Paulo (2 Regio), com base na nova redao do artigo 114, inciso I, da
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 421

Constituio, que fixa a competncia da Justia do Trabalho para julgar


todas as aes oriundas da relao de trabalho (Emenda Constitucional
n45/2004) e que teve como relatora do processo a desembargadora Rosana
de Almeida.
A interferncia da Justia do Trabalho em questes de infncia
e juventude no questo pacificada. Abert (Associao Brasileira de
Emissoras de Rdio e Televiso) ingressou no Supremo Tribunal Federal
com uma ao de inconstitucionalidade (ADI 5326) questionando as
recomendaes dos TRTs.
Segundo a Abert, so os juzes da infncia e da juventude as autoridades
mais adequadas para analisar os pedidos e afirma que a Constituio,
ao prever a proteo integral de crianas e do adolescente, reservou essa
competncia s justias especializadas da infncia e da juventude. So os
juzes que esto mais acostumados a lidar com a situao da criana de
forma global, analisando contexto familiar, educacional e cultural.
Entretanto, o cerne da questo do trabalho artstico infantil um
pouco delicado, pois depende da atividade efetivamente desempenhada e da
forma como realizada.
No h como se inserir as modelos menores como aprendizes, uma
vez que a profissionalizao no est ligada a uma educao formal. A lei
do aprendiz no se aplica nesse caso. Os juzes do Juizado da Infncia e
do Adolescente, apenas regulam a questo fornecendo autorizao para
participao de alguns dos trabalhos das modelos executados no Brasil.
A exigncia das modelos frequentarem uma escola formal dificilmente
fiscalizada e os pais quase nunca respondem por autorizarem a desistncia
escolar. No h polticas pblicas destinadas a tratar de problemas
alimentares decorrentes do trabalho, que, no caso das modelos, pode ser
considerada uma doena laboral.
Como bem explicou o procurador Arnaldo Hossepian, que assinou
o documento em nome do MP-SP, seria mais adequado deixar essa questo
com a Justia do Trabalho, por conta da similaridade dos temas, pois foi
uma forma de aperfeioar o trabalho das duas Justias.
No se pode duvidar que a CLT atribua ao Juiz de Menores referida
competncia. Nem que o artigo 149 do ECA, embora se refira apenas a
autoridade judiciria competente, sem especific-la, estipula, no artigo
146, que a autoridade a que se refere esta Lei o Juiz da Infncia e da
422 |

Morgana Melo Moura

Juventude, ou o juiz que exerce essa funo, na forma da lei de organizao


judiciria local.
De qualquer modo, apenas para exemplificar, no Seminrio Justia
do Trabalho e Infncia e Juventude, realizado aos 27 de fevereiro de 2014,
na Escola Paulista da Magistratura EPM, pelo TJ-SP e TRT-2, chegou-se
concluso de que, de fato, a competncia da Justia do Trabalho para
dirimir questes envolvendo relaes de trabalho. Fato similar ocorreu em
6 de novembro de 2014, na sede do Tribunal de Justia de Santa Catarina,
em evento conjunto com o Tribunal Regional do Trabalho daquele estado
(TRT-12).
Com isso, no trabalho artstico infantil, segundo Garcia (2010,
p.1006):
Permite-se essa atividade apenas quando no possa gerar
qualquer prejuzo ao menor, sendo admitida como forma de
manifestao do direito fundamental de liberdade de expresso
(art. 5, inciso IX, da CF/1988). Mesmo no tendo a criana idade
mnima, exigida pelo texto constitucional, a participao em
referidos programas seria excepcionalmente admitida, mediante
autorizao judicial, desde que ausente qualquer prejuzo ao
menor com fundamento no princpio da razoabilidade, bem
como por ser considerada, preponderamente e em essncia, uma
atividade artstica, e no um trabalho ou emprego propriamente.

Com base nos incisos IV e IX do artigo 5 da Constituio Federal,


uma parte de doutrinadores afirma que a proibio de trabalho por
menores de 16 anos, salvo na condio de aprendiz, no deve ser absoluta,
principalmente quando se tratar de trabalho infantil artstico, no qual se
insere o mesmo na televiso. A justificativa para tanto seria o direito livre
manifestao artstica e cultural. De acordo com Rafael Dias Marques:
Desse modo, o trabalho artstico realizado por menores de
dezesseis anos , em princpio, proibido, mas pode ser aceito,
com a devida autorizao judicial e cautela correspectivas
proteo integral, desde que seja essencial, como por exemplo,
na representao de um personagem infantil. (MARQUES, 2009)

Amauri Mascaro Nascimento (2003, p. 846) admite flexibilizao


da vedao constitucional em certos casos, por acreditar nos benefcios
trazidos ao artista mirim: H situaes eventuais em que a permisso para
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 423

o trabalho do menor em nada o prejudica, como em alguns casos de tipos de


trabalho artstico, contanto que acompanhado dos devidos cuidados.
Na televiso, em telenovelas e programas de auditrio, h crianas
que trabalham de verdade, da mesma forma que adultos. Ento, surge a
seguinte pergunta: se h proibio do trabalho infantil, por quais razes este
tipo de labor permitido no meio artstico profissional?
Segundo a doutrina dominante, a atividade deve ser compreendida
como gnero, no qual derivam duas espcies, o trabalho e a atividade em
sentido estrito. Martinez (2012, p.608) as diferencia:
Enquanto o trabalho, indispensavelmente remunerado, tem por
escopo o sustento prprio e, se for o caso, familiar do trabalhador,
a forma identificada como atividade em sentido estrito,
prestada, em regra, sem qualquer onerosidade ou mediante
uma contraprestao meramente simblica, tem objetivos
diferentes, ora relacionados com o intento de aperfeioamento,
ora associados a aes meramente solidrias.

A diferena entre essas duas espcies est na natureza jurdica. O


trabalho tem uma finalidade consolidada, qual seja o sustento do indivduo
e de sua famlia atravs de um salrio. Com isso, conclumos que de acordo
com a Conveno n. 138 da OIT, dispe sobre a finalidade de desenvolver
uma atividade em sentido estrito.
No se deve entend-las como um trabalho as hipteses em que
crianas e adolescentes atuam como modelos, atores, cantores ou desportistas
mirins, caracterizado por garantir o sustento do indivduo, mas sim como
atividade - em sentido estrito- com o fito de aprimorar as qualidades artsticas
dentro dos limites fsicos, morais, sociais e, principalmente, psquicos.

2 CIDADE DE DEUS: BREVE ANLISE DO LABOR INFANTIL SOB


OS HOLOFOTES DO DIREITO DO TRABALHO
Mais que uma fico, este filme mostra a realidade cruel de vrias
famlias. Nesse espetculo cinematogrfico houve a participao massiva de
atores mirins, visto que se pode observar a violncia e a construo do sentido
do mal-estar visual deste, fazendo com que a maioria dos espectadores se
aproximasse de uma realidade no to prxima da sua.
424 |

Morgana Melo Moura

Como meio de expresso cultural e artstica, este filme tem como


cenrio o comportamento delinquente numa favela cujas reas que so
representadas por esta pelcula so degradveis, de condies habitacionais
precrias e ausncia de infraestruturas.
Ou seja, como todo espetculo cinematogrfico, este tem o papel
de mostrar diferentes tipos de culturas e costumes. H uma frase de Karl
Marx que aborda justamente a ideia de que toda sociedade est sujeita a
mudanas: O homem o produto do meio.
a partir da convivncia e do meio em que o ser humano vive que
novos pensamentos surgem e, consequentemente, a maneira de analisar
fatos e acontecimentos. Neste caso, as pessoas que nasceram e cresceram
nesse meio da favela, geralmente so pessoas pobres, fato que faz delas
pessoas socialmente desfavorecidas, alm de no terem escolheram estar
naquele habitat. A vida os trouxe quele local e, assim, devido aos costumes
e civilizao, criou-se um tipo de vivncia.
Portanto, pode-se afirmar que a cultura abrange os aspectos materiais
e espirituais de um determinado povo. E exatamente essa diversidade
cultural que o filme busca representar. Alm disso, o cinema a fora
motriz para que todo esse aprendizado seja partilhado. Ou seja, contar
uma histria, que, neste caso, trata-se sobre a pobreza e violncia urbana
e acabou atingindo os espectadores. Segundo Moscarielo (1985, p. 55), o
verdadeiro significado de um filme situa-se, portanto, numa rea marginal
relativamente ao seu centro aparente. Os numerosos indcios disseminados
pelo autor ao longo do texto devero pr o espectador de sobreaviso e ajudlo a no confundir a aparncia com a substncia.
Com isso, em nvel infraconstitucional, deve-se transcrever o disposto
no Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 149- Compete autoridade judiciria disciplinar, atravs de
portaria, ou autorizar, mediante alvar:
I - a entrada e permanncia de criana ou adolescente,
desacompanhado dos pais ou responsvel, em:
[...]
e) estdios cinematogrficos, de teatro, rdio e televiso
II - a participao de criana e adolescente em:
a) espetculos pblicos e seus ensaios;
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 425

Desse modo, deve haver uma anlise de cada caso. Segundo o artigo
Cidade de Deus em foco, publicado pela Revista da Associao Nacional
dos Programas de Ps-Graduao em Comunicao, assim como outro
com o mesmo teor do contedo chamado A polmica sobre a violncia
em Cidade de Deus, publicado na Revista de Arte, Mdia e Poltica, aborda
que, dentre as vrias cenas do filme supracitado, uma chamou mais ateno,
onde mostra a reao de um menino punio de um traficante.
A criana, que estava interpretando na cena, levaria um tiro na mo
ou no p por ter furtado na comunidade. Ela chora e, ento, pede para levar
um tiro na mo, mas, na verdade, foi surpreendida e levou um tiro no p.
Ento, diante de tanto realismo, com uma criana exposta a uma
situao limite, surge uma pergunta: como se atingiu tamanha verdade na
interpretao? Como a criana reagiu aps a cena? Como o psicolgico foi
afetado? De acordo com o filme, a criana, aparentemente com 7 (sete) anos
de idade, deve ter imaginado a pior coisa ao ter feito a cena parecer to
verdadeira.
A Constituio Brasileira bastante esclarecedora quando alega que
menores de 16 anos so proibidos de trabalhar, exceto como aprendizes e
somente a partir dos 14 anos.
Mas, como visto anteriormente, no o que se v na TV. As pessoas
assistem com mais naturalidade quando o trabalho artstico. Mas tanto em
novelas quanto nas lavouras h trabalho infantil e ele proibido, afirma o
procurador Rafael Dias Marques, (online).
No Brasil, segundo o Ministrio do Trabalho, no existe
regulamentao legal clara para atividades artsticas de meninos e meninas.
Costuma-se levar em considerao o Estatuto da Criana e do Adolescente
(ECA) e a Conveno 138 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT),
ratificada no Brasil, que permite autoridade competente, no caso o Juizado
de Menores, conceder, por meio de permisses individuais, excees
proibio da lei.
O elenco do filme Cidade de Deus quase que em sua totalidade
composto por crianas e adolescentes. Este foi indicado para o Oscar em
diversas categorias e representa uma verdadeira violao dos direitos
fundamentais de crianas e adolescentes.
Outro fator agravante que os atores desse filme eram crianas
pobres, algumas, at eram moradores de rua, que viram naquele filme a
426 |

Morgana Melo Moura

oportunidade de suas vidas. Como poderiam imaginar que estariam sendo


exploradas e violadas? O fator econmico pode ter sido uma justificativa
plausvel diante da situao em que estas famlias vivem.
O filme gerou incontveis polmicas, desde a esttica da pobreza at
a transformao da violncia em um espetculo cinematogrfico visto por
vrias pessoas, que, infelizmente, equipararam realidade do Brasil como
sendo um pas rodeado por fatos parecidos como estes.
Com isso, pode-se verificar na jurisprudncia que o tema bastante
abrangente, tendo como principal objetivo a proteo dos direitos e da
dignidade da criana e adolescente:
[...] TRABALHO DECENTE E COMBATE IMEDIATO
E PRIORITRIO AO TRABALHO INFANTIL E S
PIORES FORMAS DE TRABALHO DO ADOLESCENTE.
[...]PRINCPIOS E DIREITOS FUNDAMENTAIS NO
TRABALHO DE 1998; CONVENO 182 DA OIT.
EFETIVIDADE JURDICA NO PLANO DAS RELAES DE
TRABALHO.
A Constituio da Republica Federativa do Brasil de 1988 e a
Organizao Internacional do Trabalho, por meio de vrios de
seus documentos normativos cardeais (Constituio de 1919;
Declarao da Filadlfia de 1944; Declarao de Princpios e
Direitos Fundamentais no Trabalho de 1998; Conveno 182)
asseguram, de maneira inarredvel, a dignidade da pessoa
humana, a valorizao do trabalho e do emprego, a implicao de
trabalho efetivamente decente para os seres humanos, a proibio
do trabalho da criana e o combate imediato e prioritrio s
piores formas de trabalho do adolescente [...].
(TST - RR: 757003720105160009 75700-37.2010.5.16.0009,
Relator: Mauricio Godinho Delgado. Data de Julgamento:
17/09/2013, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT 20/09/2013)

Outrossim, Sandra Regina Cavalcante, (online), frisou que no


justo que a exposio e o sacrifcio da infncia de alguns seja em benefcio
do divertimento de muitos. De fato, existem vrias controvrsias ou at
incertezas sobre esse assunto. Mas, tambm, h muito trabalho a ser feito
para que haja a erradicao deste problema que o labor por crianas e
adolescentes, desde que por meio da fiscalizao do trabalho como pela
prpria sociedade em alerta contra as ilegalidades existentes.
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 427

CONCLUSO
Apesar de ainda no ser pacfico o entendimento sobre a competncia
referente ao assunto da autorizao do trabalho infantil, entre a Justia do
Trabalho e Juzes da Infncia e da Juventude, a atuao do Judicirio deve
buscar a proteo integral de crianas e adolescentes em todos os nveis,
inclusive os artistas. O judicirio do trabalho apenas propugna por regras
claras, que assegurem a proteo a esses seres em peculiar condio de
desenvolvimento. No busca criar embaraos desnecessrios. Somente no
h mais espao para autorizaes sem regras claras, que evitem prejuzos
para todos, at mesmo para os contratantes.
Com isso, fica evidenciado que, desta forma, a proteo s ocorre
verdadeiramente por meio de um trabalho em conjunto, nunca isoladamente,
no excluindo a atuao do Juizado da Infncia e da Juventude, somando
esforos para a concretizao e mxima eficcia do comando constitucional
(art. 227) e infraconstitucional (art. 1 e seguintes do ECA) de proteo
integral e absolutamente prioritria de crianas e adolescentes.
Quando, excepcionalmente e por deciso fundamentada, autorizarem
trabalho que envolva manifestao artstica antes da idade mnima, nos
termos do artigo 8, da Conveno 138 da Organizao Internacional do
Trabalho, esto cnscios os juzes do trabalho de que o alvar deve ser
individual e especfico para cada contrato, com ou sem vnculo empregatcio,
recomendando-se seja observado o princpio da proteo integral, atendidos
os interesses da criana ou adolescente com absoluta prioridade sobre
quaisquer outros.
O crescimento do trabalho infantil notrio. Alm disso, o
trabalho infanto-juvenil est, cada vez mais ganhando espao no meio
de comunicao, mas alguns desses trabalhos acabam desrespeitando a
dignidade da pessoa humana por terem um contedo inapropriado.
vlido afirmar que no h como se vedar, indistintamente, atividades
desenvolvidas por crianas e adolescentes, j que, por vezes, estas podem
representar, efetivamente, o exerccio do direito destes atores mirins, que
se encontra insculpido no inciso IX, do art. 5, da Constituio Federal de
1988, de liberdade de manifestao da atividade artstica.
necessrio ter em vista que as tarefas desenvolvidas por crianas e
adolescentes no mundo artstico podem se dividir em duas modalidades:
428 |

Morgana Melo Moura

atividade em sentido estrito e trabalho. necessrio no perder esta


diferenciao de vista, porquanto as consequncias jurdicas diferem entre
estes dois sistemas.
No que se refere idade mnima para a admisso atividade artstica,
em sentido estrito, no se pode aplicar o quanto disposto no inciso XXXIII
do art. 7 da CF/88, porquanto este dispositivo versa sobre o trabalho, e o
artista mirim ora tratado exercente de atividade em sentido estrito.
A Lei poderia ter determinado limites mnimos de idade para o
exerccio de atividade em sentido estrito, mas no o fez. Contudo, isso no
quer dizer que estes no existam. Tal demarcao deve ser feita, portanto,
por interpretao do sistema jurdico vigente, aferindo, em cada caso
concreto, se a criana ou o adolescente possui condies fsicas e mentais
para cumprir a meta da atividade, atravs da utilizao da razoabilidade.
No que se refere prestao de trabalho, o legislador categrico
ao afirmar que proibida a prestao de qualquer espcie de trabalho por
menores de 16 (dezesseis) anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos
14 (catorze) anos.
Assim, a realizao de trabalho antes do patamar etrio dos 16
(dezesseis) anos vedada pelo ordenamento jurdico brasileiro, sendo que
a nica exceo a realizao da aprendizagem, mesmo assim a partir
dos 14 (quatorze) anos. Mesmo no caso do trabalho infantil artstico no
ser possvel a sua realizao antes do limite etrio constitucionalmente
estabelecido.
Com isso, pode-se concluir que ao falar de trabalho artstico infantil,
a palavra limite est em primeiro lugar. Por isso, necessrio que se tenha
uma ateno especial queles que so, fortemente, protegidos, no s pelo
ECA Estatuto da Criana e do Adolescente, mas tambm pela norma
suprema que rege a organizao do Estado Nacional, a Constituio da
Repblica Federativa do Brasil.

REFERNCIAS
Consultor Jurdico. Compete Justia do Trabalho autorizar trabalho
artstico infantil. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-jun-18/
compete-justica-trabalho-autorizar-trabalho-artistico-infantil> Acesso em
17 de agosto de 2015.
TRABALHO INFANTIL ARTSTICO: INSTRUMENTO DE INCLUSO SOCIAL OU MEIO DE EXPLORAO DA
CRIANA E/OU DO ADOLESCENTE?

| 429

GARCIA, Gustavo Filipe Barbosa.Curso de Direito do Trabalho. 4. ed.


So Paulo: Forense, 2010.
MARTINEZ, Luciano; Curso de Direito do Trabalho. 2 edio, 2012; Ed.
Saraiva, So Paulo.
MARQUES, Rafael Dias. Trabalho infantil artstico: proibies,
possibilidades e limites.In: Revista do Ministrio Pblico do Trabalho /
Procuradoria Geral do Trabalho, Ano XIX, n. 38. Brasilia: LTr Editora, 2009;
MOSCARIELO, Angelo. Como ver um filme. Traduzido por: JARDIM,
Conceio.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. So
Paulo: Saraiva, 2003.
Notcias do TST. Justia do Trabalho estabelece sua competncia para
autorizar trabalho de menores. Disponvel em: <http://www.tst.jus.br/
noticias/-/asset_publisher/89Dk/content/justica-do-trabalho-estabelecesua-competencia-para-autorizar-trabalho-de-menores> Acesso em 17 de
agosto de 2015.
ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO. Conveno 138
sobre Idade Mnima para Admisso a Emprego. Disponvel em:<http://
www.oit.org.br/sites/all/ipec/normas/conv138.php> Acesso em 14 de
agosto de 2015.
ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO. Conveno 182
sobre Proibio das Piores Formas de Trabalho Infantil e Ao Imediata
para sua Eliminao. Disponvel em: <http://www.oit.org.br/sites/all/ipec/
normas/conv182.php> Acesso em 14 de agosto de 2015.
Revista da Associao Nacional dos Programas de Ps Graduao em
Comunicao. Cidade de Deus em foco- Anlise de representaes jovens
da periferia. Disponvel em: <http://www.compos.org.br/seer/index.php/ecompos/article/viewFile/206/207> Acesso em 16 de agosto de 2015.
Revista de Arte, Mdia e Poltica. A polmica sobre a violncia em
Cidade de Deus e Tropa de Elite. Disponvel em: <http://www.pucsp.br/
revistaaurora/ed5_v_maio_2009/artigos/ed5/5_4_rafael_priscila.htm>
Acesso em 16 de agosto de 2015.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 33
edio, 2010; Ed. Malheiros, So Paulo.
430 |

Morgana Melo Moura

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM


CONSTRUO
THUG LIFE - A METAPHOR OF UNFAIR LIFE UNDER
CONSTRUCTION
Eliene Rodrigues de Oliveira1
Janeide Cavalcanti Albuquerque2
Marcelo Paes de Carvalho3
Luisa Albuquerque Cavalcanti4
RESUMO
O presente artigo procurou tecer breves reflexes e apontamentos sobre o piloto
da primeira srie de TV produzida no Serto Paraibano: VIDA BANDIDA (2014).
Escrito em 2005 pelo cineasta Marcelo Paes de Carvalho, o roteiro mantm-se
atual e apresenta histrias comuns de personagens ainda invisveis na sociedade,
a exemplo de travestis e prostitutas. Esse trabalho artstico, em fase de construo,
traz a expresso vida bandida para fazer uma metfora de vida injusta e
retratar as agruras de um Brasil com graves problemas sociais, que quase sempre
desembocam nos corredores forenses.
Palavras-chave: Vida Bandida. Direito e Arte. Direitos Humanos e Formao.
Audiovisual.
ABSTRACT
This article aims to weave brief reflections and notes on the pilots first TV
series produced in the Hinterland Paraibano: Bandits (2014). Written in 2005 by
filmmaker Marcelo Paes de Carvalho, the script remains current and presents
common stories of characters still invisible in society, like transsexual and
prostitutes. Under construction, artwork, brings the term thug life to a metaphor
of unfair life and portray the hardships of a Brazil with serious social problems
that often culminate in forensic corridors.
Keywords: Life Thug. Law and Art. Human Rights and Formation. Cinema.
1

Mestre em Artes, especialista em Direito Constitucional e Interpretao Teatral pela Universidade


Federal de Uberlndia-MG.
Mestre em Informtica, Docente da UFCG/CCJS/UACC. Integrante do Grupo de Pesquisa
Observatrio de Estudos em Cultura, Educao e Direitos Humanos OECEDH-CNPQ.
Graduado em Jornalismo na Universidade Cndido Mendes, Diretor Executivo da Incartaz Filmes
e Eventos e do Ecoar Educando com Arte. Presidente do Instituto InCartaz de Cultura, Educao
e Incluso Social. Integrante do Grupo de Pesquisa Observatrio de Estudos em Cultura, Educao
e Direitos Humanos OECEDH-CNPQ.
Bacharela em Letras pela Universidade Federal de Campina Grande. Integrante do Grupo de
Pesquisa Observatrio de Estudos em Cultura, Educao e Direitos Humanos OECEDH-CNPQ.
VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 431

INTRODUO
A vida feita de escolhas... Ou da falta delas o slogan da primeira
srie de TV produzida no Serto Paraibano (em processo de construo),
roteirizada e dirigida pelo cineasta Marcelo Paes de Carvalho e realizada em
parceria com a Universidade Federal de Campina Grande (UFCG), Campus
Sousa-PB. Em imagens, a reflexo que o slogan provoca j est estampada
em vrios trabalhos artsticos (de diversos tempos e lugares) que retratam
as agruras de um Brasil com graves problemas sociais, que quase sempre
desembocam nos corredores forenses, a exemplo dos filmes JUZO (2007)
de Guta Ramos e DE MENOR (2013) de Caru Alves.
O presente artigo procurou tecer algumas das tantas reflexes que o
trabalho audiovisual propicia, em especial no campo jurdico.
O roteiro Vida Bandida (2005)5
A ideia partiu de um sonho de Marcelo Paes de Carvalho, ele
compartilhou o sonho e passamos a sonhar juntos, pois j dizia
Raul Seixas, Sonho que se sonha s, s um sonho! Sonho que
se sonha junto realidade! (CAVALCANTI, 2014).

Em contraposio ao ttulo VIDA BANDIDA (que num primeiro


olhar anuncia violncia), essa fala da produtora executiva da srie, Janeide
Cavalcanti Albuquerque,6 sinaliza o esprito colaboracionista que permeia a
construo criativa do trabalho que o presente tpico pretende apresentar.
Sabendo que toda criao artstica (e cultural) cria um horizonte de
expectativas, sendo o prprio trabalho artstico uma das fontes que ajudam
a escrever a histria de um lugar em um determinado tempo, surgiu a ideia
de conversar com os principais realizadores do projeto (o diretor/roteirista

Este tpico foi escrito por Eliene Rodrigues de Oliveira a partir de entrevistas concedidas pelos dois
principais realizadores do piloto da srie VIDA BANDIDA: Marcelo Paes de Carvalho (diretor/
roteirista) e Janeide A. Cavalcanti (produtora executiva). Assim, serve essa nota para justificar os
motivos pelos quais os coautores do artigo esto sendo citados neste tpico que compe o presente
artigo por eles escrito.
Janeide Albuquerque Cavalcanti, produtora executiva do trabalho em questo, professora
universitria no mbito da Universidade Federal de Campina Grande (UFCG), campus Sousa-PB.
Essa sua fala foi em resposta pergunta de onde surgiu a ideia da referida produo artstica no
mbito de uma instituio de ensino superior.

432 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

e a produtora executiva) para saber um pouco mais sobre o universo da


criao de VIDA BANDIDA, bem como sobre as suas motivaes.
O roteiro VIDA BANDIDA, escrito em 2005 pelo cineasta Marcelo
Paes de Carvalho inspirado em fatos reais por ele vivenciados e/ou
observados e traz a expresso vida bandida para fazer uma metfora de
vida injusta. Trata-se de histrias reais que, nos seus dizeres,
muitos brasileiros ainda vivem todos os dias, infelizmente. a
histria da prostituta que foi molestada sexualmente quando
era criana, do mdico que oferece um tratamento desumano
em hospitais de norte a sul do pas, bandidos que esto naquela
vida por uma srie de tragdias anunciadas. A ideia aqui no
justificar, mas sim, buscar uma reflexo de que existem causas
para determinados comportamentos. O ser humano no nasce
mau. (CARVALHO, 2014)

Do encontro do cineasta com a professora/produtora cultural, em


2014, nasceu o primeiro Curso de Produo Audiovisual no campus SousaPB da Universidade Federal de Campina Grande (UFCG). Nesse contexto,
revela o roteirista/diretor que a ideia de conceber o seu sonho escrito em
2005 o roteiro VIDA BANDIDA adveio das possibilidades oferecidas
pelo Curso de Extenso da Universidade Federal de Campina Grande
(UFCG), do aprofundamento do trabalho dos alunos e da grande vontade
de contar uma histria que precisava ser contada. uma histria que pode
ser contada em qualquer cidade brasileira, pois onde h seres humanos,
h desigualdades e injustias, ele diz (CARVALHO, 2014). Valendo-se da
metfora, Cavalcanti (2014) acrescenta: A vida bandida ocorre em qualquer
lugar, s mudam as pessoas.
Antes de ser um convite para poderes pblicos, afirma o diretor, a
srie televisiva VIDA BANDIDA um convite para a prpria sociedade
refletir sobre ela mesma que, nas suas palavras, muitas vezes olha para
determinado indivduo e o recrimina, sem perceber que todos somos reflexos
de vrios estmulos que recebemos (ou no) ao longo da vida (CARVALHO,
2014). Na mesma linha de pensamento, a produtora executiva vislumbra o
trabalho audiovisual em questo como sendo um convite reflexo dessa
vida bandida que vivemos, para o pblico e o privado. O social carente de
entendimento do povo, pois no se concebe o pblico sem a participao do
povo! (CAVALCANTI, 2014).
VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 433

Tais depoimentos convidam Humberto Mariotti (2000) que, em


seu texto Competitividade e Violncia Estrutural, provoca o despertar
de que vrios dos conflitos violentos dos tempos atuais resultam de
comportamentos humanos baseados no paradigma de excluso. Para o
autor, tem prevalecido um comportamento de competitividade que, ao
contrrio da teoria evolutiva de Darwin (em que o indivduo compete para
sobreviver sem a necessidade de eliminar o outro) baseia-se na eliminao
do outro (considerado inimigo, adversrio).
Mariotti (2000, p. 2) diz que a noo do outro como sendo adversrio
desvia a sociedade da possibilidade de superar seu comportamento blico.
No seu entendimento, o modelo de pensamento linear modelo mental
do ou/ou e do sim/no7 no abre caminho para o meio termo, de
modo que as pessoas passam a enxergar o outro pelo vis de ou amigo
ou inimigo e os acontecimentos pelo parmetro de certo ou errado e
bom ou mal. Tudo isso, percebe-se, sempre na lgica da excluso. Lgica
essa que confronta as vivncias e experincias, vez que a lgica do sim/
no e do ou/ou, nos dizeres do autor, no satisfaz s situaes postas na
vida cotidiana, notadamente aquelas relacionadas aos afetos e emoes
(geralmente dotados de contradies). Para satisfazer tais circunstncias,
explica o autor, faz-se necessria a amplitude de um padro de pensamento,
de modo a incluir os termos talvez e e se?. A isso ele denomina de padro
mental de pensamento sistmico, que significa lidar com valores e com a
aleatoriedade. Nas suas palavras, um modelo de incluso (MARIOTTI,
2000, p. 2).
O modelo proposto pelo autor do pensamento complexo, que
possibilita ao ser humano ampliar sua conscincia e perceber que, numa
sociedade, impossvel existir sem o outro. Para Mariotti (2000), estamos
vivenciando um momento de violncia estrutural pelo simples fato de
que o ser humano, ao invs de competir naturalmente, tem agido com
competitividade baseada na eliminao do outro. Citando Humberto
Maturana, ele ensina que o outro precisa ser respeitado porque o outro,
7

[...] vivemos em uma cultura na qual predominam os valores gerados pela excluso do modelo
mental predominante: ou eu ou o outro; ou veno ou sou vencido; ou elimino ou sou eliminado. Eis
a essncia da competitividade. Ela um valor produzido pelos nossos condicionamentos de base, e
desse modo justificvel (e justificada) por esses mesmos condicionamentos. (MARIOTTI, 2000,
p.4)

434 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

no por ser rico, erudito, porque um grande tcnico ou tem poder poltico
e econmico (MATURANA apud MARIOTTI, 2000, p. 6-7).
E continua:
[...] Respeit-lo significa reconhecer em primeiro lugar a sua
legitimidade como ser humano. Os demais atributos podem ser
importantes, mas vm depois. Desrespeitar essa premissa uma
violncia. Nossas sociedades esto diante de um absurdo: somos
seres que, a despeito de precisarem tanto de incluso, adotam
como preferencial um sistema de pensamento que antes de mais
nada excludente. Essa e no a competio em si a causa
bsica da violncia de nossa cultura. A competitividade apenas
uma das muitas manifestaes dessa violncia estrutural, que ns
mesmos construmos e de cuja responsabilidade no podemos
fugir. (MATURANA apud MARIOTTI, 2000, p.6-7)

Tem-se a impresso de que o pensamento de Mariotti conecta, em


muitos aspectos, com o olhar de Marcelo Paes de Carvalho, para quem o
cinema/audiovisual uma ferramenta social poderosssima para a tomada
de uma conscincia sobre a importncia de olharmos com sensibilidade (e
despidos de preconceitos) para as pessoas que cruzam nossos caminhos.
Nas palavras do cineasta:
[...] as histrias de vida contadas em VIDA BANDIDA no so
histrias que surpreendem. So histrias vividas por muitos, mas
que muitas vezes, seja por vivermos uma vida atribulada, seja
por preconceito, olhamos para o outro lado, mesmo sabendo que
haver, algum dia, uma consequncia desastrosa para esse ato. O
grande despertar que o trabalho VIDA BANDIDA busca o de
que ningum nasce mau, de que somos frutos de todas as coisas
que vivemos na vida, sejam as boas, sejam as ruins, e de que
ainda estamos to longe de alcanar uma justia social mnima
(CARVALHO, 2014)8

Outro texto de Mariotti (2002), tambm oportuno para essa reflexo


Os cinco saberes do pensamento complexo. Pontos de encontro entre as

No mesmo sentido, Cavalcanti (2014) entende que o grande despertar que a srie televisiva
propiciar para a sociedade a conscientizao. Nas suas palavras, o paradoxo de uma educao, j
disse James Baldwin, exatamente isso: medida em que uma pessoa amplia a conscincia ela passa
a analisar, cuidadosamente, os fatos.
VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 435

obras de Edgar Morin, Fernando Pessoa e outros escritores, notadamente


os apontamentos sobre o livro Ensaio Sobre a Cegueira de Jos Saramago.
Segundo o autor, Saramago questiona o pensamento nico, provoca o
despertar de um sentido global e incentiva a retomada do pensamento
complexo, transdisciplinar, que, nos seus dizeres uma maneira de viso
e de entendimento do mundo, expressada num comportamento que
questiona o padro mental dominante: a cegueira (MARIOTTI, 2002, p.4).
Citando Edgar Morin, o estudioso explica:
[...] Trata-se de uma evidncia marcante da realidade do complexo
que, como observa Morin, vem do latim complexus aquilo que
tecido junto. Como na metfora moriniana: os fios compem o
tapete; este s tapete por causa dos fios; mas o que o constitui
a relao entre os fios de sua contextura e o conjunto da tapearia.
(MORIN apud MARIOTTI, 2002, p.6)

Assim, abrir os olhos para uma VIDA BANDIDA reconhecer uma


sociedade ainda competitiva (e movida pela excluso) para, a partir disso,
desconstruir preconceitos, intolerncias, medos, e desenvolver habilidades
(prprias do ser humano) capazes de acolher o outro. Talvez esse seja
o convite do trabalho audiovisual em questo: antes de julgar o outro (e
exclu-lo), reconhec-lo nas suas fragilidades (e potencialidades). Quem
sabe esse seria um dos caminhos para minorar os conflitos humanos?

VOZES QUE COMPEM VIDA BANDIDA UMA BREVE REFLEXO


SOCIAL
Da sada do roteiro para o set de gravao (Sousa-PB9, CajazeirasPB e Cachoeira dos ndios-PB) vivncias e experincias dos realizadores
do piloto da srie VIDA BANDIDA representam verdadeiros testemunhos
sobre famlias brasileiras desamparadas pelo poder estatal. Os depoimentos
de alguns integrantes da equipe tcnica do trabalho em questo retratam
o universo scio-geogrfico-poltico da temtica do trabalho audiovisual,
tanto numa viso nacional, quanto local, conforme se observa nas falas
9

Cidade do interior do Estado da Paraba conhecida por conter um dos maiores aglomerados de
pegadas de Dinossauros do mundo.

436 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

de Reginaldo Almeida Gara (assistente de logstica) e Luan de Oliveira


(diretor de logstica), respectivamente:
O piloto do projeto VIDA BANDIDA explicita todo o abandono de
uma comunidade geograficamente situada no serto nordestino
e que pode ser encontrada em qualquer outra parte territorial do
nosso pas, com os mesmos dramas sociais e familiares que por
alguns so fomentados, explorados e em determinados momentos
so maquiados quando convenientes. (GARA, 2015).
[...] O que mais me chamou a ateno no projeto Vida Bandida
foram as cenas gravadas na comunidade em Cajazeiras/PB. Ali
eu pude tocar em algumas expresses da Questo Social, desde a
organizao da comunidade em torno de sua identidade cultural
at os caminhos da vida, em que muitos de ns somos obrigados
a escolher pela ausncia de oportunidades para crescer como um
humano integral, como uma pessoa de direitos. (OLIVEIRA,
2015).

Pelo que se extrai das falas acima, a vivncia no cenrio de locao


do piloto da srie propiciou/propicia inmeras reflexes sobre uma
famlia brasileira, ainda com deficincias estruturais. Demonstram, ainda,
engajamento poltico e preocupao social, verdadeiro convite para se pensar
sobre a realidade brasileira face aos direitos fundamentais que a todos so
garantidos constitucionalmente. Ainda nas palavras de Luana de Oliveira
(2015), o Vida Bandida pode propiciar para a sociedade o despertar dos
valores humanos de compaixo e de paz. Especialmente pode contribuir
para a formao de uma cultura de paz
E nos dizeres de Reginaldo Gara:
[...] Penso que a questo social seja a consequncia do verdadeiro
problema em nosso pas que a ausncia do poder pblico em
reas fundamentais, como sade, moradia digna e educao
qualificada para auxiliar na formao de cidados consciente
e livres [...] Ento, eu chego concluso de que mais que um
convite ao poder pblico, o Vida Bandida causa reflexes sobre
quais oportunidades esto, realmente, sendo dadas e para quem.
(GARA, 2015).

Percebe-se que as imagens registradas em VIDA BANDIDA


documentam fragmentos de deficincias de infraestrutura urbana, moradia
e saneamento bsico, dentre outros traos de carncias econmicas e sociais.
VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 437

Tudo isso ser levado ao pblico por meio das artes e documenta, de certo,
uma faceta do serto paraibano, a exemplo da cena em que as crianas
jogam bola em um campo de futebol inundado de esgoto. Outra cena foi
gravada em uma casa que no tinha energia eltrica e banheiro. Essa a
realidade o cotidiano de parte da comunidade que recebeu a equipe de
VIDA BANDIDA. um cenrio real retratado numa fico (porque se trata
de um trabalho audiovisual ficcional, muito embora inspirado em fatos
reais). uma fico encenada num cenrio real: regio carente do Serto
Paraibano. uma contradio marcante apresentada ao pblico, por meio
das artes, que abre caminho para inmeras reflexes em diversos campos do
conhecimento: social, econmico, educacional, jurdico, dentre outros. o
conflito silencioso (pelo prprio cenrio) dentro de um trabalho audiovisual
com temtica de conflito, cuja metfora justamente essa: a vida , sim,
injusta (bandida).
Para o preparador de elenco, Maycon de Carvalho (2015), o grande
despertar da experincia trazida com VIDA BANDIDA foi olhar para as
crianas e adolescentes com sinceridade e entender que necessrio
encontrarmos politicas pblicas eficientes para o enfrentamento da
violncia e do abuso em nossa juventude. Nas suas palavras, uma escola
pblica, o servio de sade e uma srie de carncias provocam um despertar
de temas adormecidos e recorrentes na fala de indignao da populao
(CARVALHO, 2015).
Vale lembrar que, classificados como direitos sociais, os direitos de
acesso sade, educao e moradia compreendem garantias bsicas do
ser humano e esto relacionados interveno do Estado para assegurar
a efetividade do princpio da dignidade da pessoa humana, ao menos o
mnimo necessrio para seu gozo.
sabido que o processo das garantias fundamentais histrico.
Por meio de reivindicaes a partir de experincias de desrespeito aos
direitos que as Declaraes Universais foram construdas, assim como as
Cartas Constituintes10. Por sculos as normas que hoje definem os direitos
10

Vale lembrar que com o advento da Constituio de 1988 foram promulgados atos internacionais
relativos garantia de direitos sociais, em especial, o Pacto internacional sobre direitos econmicos,
sociais e culturais de 1966 (Decreto n. 591 de 1992) e o Protocolo adicional Conveno americana
sobre direitos humanos em matria de direitos econmicos, sociais e culturais Pacto de San
Salvador de 1988 (Decreto n. 3.321 de 1999). Tais documentos representam a participao do
Brasil em um esforo internacional para a promoo da dignidade humana.

438 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

fundamentais foram se estruturando, se modificando, simbolizando,


portanto, os direitos fundamentais hoje difundidos, conquistas histricas.
Ingo Wolfgang Sarlet, no ensaio Os Direitos Sociais como direitos
fundamentais: contributo para um balano dos vinte anos da Constituio
Federal de 1988, considera que a problemtica da eficcia e efetividade dos
direitos fundamentais sociais um dos temas mais debatidos na doutrina
e jurisprudncia constitucional brasileira nos dias atuais. Para o autor,
existem doutrinadores que negam a condio de autenticidade dos direitos
sociais como sendo direitos fundamentais (o contedo do regime jurdico,
bem como a aplicao do mesmo) motivo que reafirma a necessidade de
uma leitura constitucionalmente adequada da fundamentao (filosfica)
e da fundamentalidade do contedo dos direitos sociais, no tocante
Constituio Federal de 1998.
Sarlet explica que o Poder Constituinte de 1988, ao reconhecer os
direitos sociais como sendo um conjunto heterogneo (e abrangente) de
direitos fundamentais dificultou a prpria compreenso do que so os
direitos sociais. Para o autor, os direitos fundamentais somente podem ser
considerados verdadeiramente fundamentais quando (e na medida em que)
lhes so reconhecidos (e assegurados) um regime jurdico privilegiado no
contexto constitucional.
Nesse sentido, Rodrigo Vitorino Souza Alves, em seu texto
Constitucionalismo brasileiro e direitos fundamentais: um breve panorama
histrico, acompanha Bobbio e considera a Constituio Federal de 1988
a melhor produo normativa da histria brasileira no tocante tutela
jurdica de direitos fundamentais para a vida humana digna, os quais, nos
seus dizeres so considerados de aplicabilidade imediata. Entretanto, em
termos de efetividade, isto , de eficcia social, resta um longo caminho a
ser percorrido.
Paula Piovesan, em seu artigo DIREITOS HUMANOS GLOBAIS,
JUSTIA INTERNACIONAL E O BRASILI, aponta que, no Brasil, o
processo de incorporao do Direito Internacional dos Direitos Humanos
decorrente do processo de democratizao iniciado em 1985. Ensina a
autora que as inovaes inseridas pela Carta de 1988 notadamente os
Direitos Humanos, como princpio orientador das relaes internacionais
foram imprescindveis para a incorporao dos mecanismos de proteo

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 439

dos direitos humanos (PIOVESAN, 2000, p.100). Ainda, nas palavras da


autora,
alm das inovaes constitucionais, acrescente-se a necessidade
do Estado brasileiro de reorganizar sua agenda internacional,
de modo mais condizente com as transformaes internas
decorrentes do processo de democratizao. Este esforo se
conjuga com o objetivo de compor uma imagem mais positiva
do Estado brasileiro no contexto internacional, como pas
respeitador e garantidor dos direitos humanos. Adicione-se que
a subscrio do Brasil aos tratados internacionais de direitos
humanos simboliza ainda o aceite do Brasil para com a ideia
contempornea de globalizao dos direitos humanos, bem
como para com a ideia da legitimidade das preocupaes da
comunidade internacional no tocante matria. (PIOVESAN,
2000, p. 101).

Por tudo isso, VIDA BANDIDA representa mais um espao de reflexo


sobre o direito ao acesso sade, moradia e educao, que continua
estampado no papel, mas no tem se efetivado nos rinces brasileiros. Serve
o trabalho audiovisual em questo para aguar o debate sobre o abismo entre
o rol de garantias e direitos fundamentais (e humanos) e a sua aplicabilidade
e, qui, possibilitar o despertar de novas formas de interpretao da
constituio, para que os lidadores jurdicos11 no diminuam a fora dos
princpios constitucionais e/ou atuem em meros procedimentos processuais
legais calcados em argumentos vazios ou em argumentos que visem apenas
o embate (contencioso) entre as partes legais.

O CORDEL VIDA BANDIDA (2014)


Desde minha tenra idade, em dias de feiras livres, assistia muito
poetas declamadores de livretos de cordis e ali comprava
versos de Jos Pacheco, Leandro Gomes de Barros, Joo
Martins de Athayde e outros, vindo em seguida adquirir o livro
Termo inspirado na fala do professor Dr. Luiz Gonzaga Silva Adolfo que coordenou o grupo
Direito, Arte e Cultura junto ao I Encontro Internacional de Direitos Culturais UNIFOR (2012)
e, no ensejo, disse que prefere falar em lidadores do direito em vez de operadores do direito,
pois, segundo ele, os profissionais jurdicos no podem operar, mas construir.

11

440 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

Brasil Caboclo, quando um dia declamei em pleno congresso de


violeiros de Campina Grande Confisso de Cabco de Z da
Luz. Alm da literatura de cordel tive influencias nas poesias de
Catulo da Paixo Cearense, Paulo Setubal, Luiz Dantas Quezado,
Jos Laurentino, Chico Pedrosa e as msicas do rei do baio Luiz
Gonzaga. Publiquei o livro Enigmas e Cicatrizes e tenho mais de
20 cordis publicados (AMADOR, 2015).

E dessa trajetria de vivncias e experincias literrias (e da vivncia


no processo criativo do piloto da srie em questo) nasceu o Cordel VIDA
BANDIDA: o primeiro desdobramento artstico do piloto da srie televisiva
de mesmo nome. Logo aps as gravaes do piloto da srie VIDA BANDIDA,
que aconteceram em dezembro de 2014, o poeta e ativista cultural Nivaldo
Amador12 concebeu os escritos populares inspirados no roteiro da srie. E
uma releitura do seriado sob os olhares de um nordestino que participou
do curso de formao e teve a experincia sensvel no set de gravao
apresenta personagens definidos que convidam a sociedade para mais uma
reflexo, agora, em formato de literatura popular. o que o poeta popular
revela:
Como uma paixo ou mesmo instinto sempre tenho me inspirado
em tudo que tenha roteiro que possa ser historiado, deixando fcil
de ser compreendido, com uma linguagem fcil e popular. No
foi diferente com o roteiro da srie Vida Bandida, do cineasta
Marcelo Paes de Carvalho, mais com intuito de distribuir com
toda a equipe de produo (AMADOR, 2015)

E mais uma vez o slogan de VIDA BANDIDA convida o pblico para


adentrar na histria de duas crianas pobres, refns da falta de recursos
econmicos e de estabilidade emocional familiar. E mais uma vez o slogan de
tantas vidas injustas convida o pblico para a descida dos vus das injustias
e para refletir sobre as mazelas sociais. E assim, o cordel inicia A vida feita
de escolhas / E numa escolha, vivemos. / Enfrentamos consequncias, / Que
resultam o que crescemos. / Cada cabea, uma sentena,/Das escolhas que
fazemos. [...] (AMADOR, 2015).
No se pretende com este tpico analisar o Cordel, mas apenas
apresent-lo ao leitor e tentar demonstrar a importncia de um trabalho
Que integrou a equipe tcnica do trabalho em questo.

12

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 441

artstico que gera novos trabalhos artsticos. sabido que cada linguagem
artstica tem um formato, que o mesmo tema gera infinitas possibilidades de
criaes (ainda que numa mesma linguagem artstica). E isso muito rico
pela diversidade de possibilidades de pulverizao de uma mesma temtica.
No caso em tela, claro est, trata-se de outra linguagem artstica: do roteiro
cinematogrfico para a literatura de cordel.
Nesse sentido, importante revelar ao leitor que os versos do Cordel
que seguem aos versos supracitados sinalizam a ambincia do lugar onde o
episdio inicia, mas com um dado novo que, parece-nos, sofreu a influncia
do prprio cenrio da locao das gravaes do piloto da srie, no que
se refere s deficincias estruturais, a exemplo da falta de saneamento
bsico. Em outras palavras, tem-se a impresso de que a vivncia do poeta
Nivaldo Amador no set de gravao serviu de inspirao para o cordelista
ressignificar a ambincia do roteiro cinematogrfico, trazendo para a
literatura de cordel um dado novo, qual seja: o lixo. Trata-se do verso em
um lixo deste mundo. O roteiro da srie apresenta que o cenrio inicial
um campo de futebol. E agora, no Cordel, o poeta Amador caracteriza
o campo de futebol como sendo um lugar pobre. Ilustra-se: Em um lixo
deste mundo / Neste Brasil de Brass;/ Num campinho / de pelada / Sem ter
regras, nem juiz, / Meninos brincam de bola (AMADOR, 2015)13.
Na sequncia, o poeta apresenta os protagonistas as crianas
Gabriel e Michael e com maestria j informa ao pblico duas personagens
invisveis e alvo de preconceitos de grande parte da sociedade atual: as
travestis e as prostitutas. No caso em tela, representados por Brenda e Rose,
conforme se apresenta14:
J no beco da Favela, / Passam em frente a um Salo,/ Quando
Brenda num psiu, / Pergunta: - Michael e ento, / Cad sua
me menino? / Ele responde: Sei no!/ Brenda um travesti,/
Que acolher, / Sempre quer./ E a me de Michael Rose,/ Uma
sofredora mulher,/ Pobre, viciada, alcolatra,/ Sem ter escolha
qualquer./ L vo esses dois meninos,/ Um do outro tagarela/
Trecho extrado da Pgina Oficina VIDA BANDIDA: No dia que chegamos para gravar as cenas
neste campinho de futebol, ele estava completamente coberto de esgoto, a cu aberto. E esta a nica
opo de lazer para crianas e jovens no bairro, um campo que na verdade apenas um descampado
com 2 pedaos de madeira para chamar de gol. Estas so as opes de lazer que estamos oferecendo
aos nossos jovens... Aqueles que esperamos que sejam o futuro da nossa nao. (VIDA, 2015)
14
Cpia da ntegra do texto Cordel VIDA BANDIDA encontra-se no item Anexo deste artigo.
13

442 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

Frente o lar de Gabriel,/ Se despedem sem querela,/ Quando sua


me Berenice,/ Se debrua na janela./ Interrompendo a conversa,/
Berenice grita e brada: / Que no quer essa amizade, / Que pra ela
no agrada,/ Dizendo que a me de Michael/ devassa e viciada.
(AMADOR, 2015)

E por a o Cordel VIDA BANDIDA vai meandro adentro nos dramas


das personagens apresentadas na srie, a exemplo do trfico de drogas e
das crianas que, refns de problemas sociais, j nascem em comunidades
precrias. Crianas, a quem so oferecidas poucas possibilidades de escolha
para uma melhor formao humana (e condies de vida). o que ilustra
trecho do Cordel a citar a contradio de vida dos menores Michael e
Gabriel:
Com oito anos depois / A favela tem comando. / Vira o imprio
das drogas, / Com Michael no contrabando / E a Agente Tutelar,
/ Quer vir tir-lo bando. / E na frente das escolas, / Michael e
Gabriel so bons./ Um vende drogas com fora, / O outro bala e
bombons. / Dois partidos diferentes, / Dois amigos daemons. /
Cada um no seu oficio, / Cada misso uma escolha. / Por falta de
assistncia / De uma opo caolha. (AMADOR, 2015)

Em seu texto Uma Ideia de Justia na Literatura de Cordel do Nordeste


Brasileiro os pesquisadores Luiz Gonzaga Silva Adolfo e Jamilla de Paulla
dos Santos apresentam um rico estudo sobre a importncia da literatura
de cordel do Nordeste brasileiro para a construo de uma crtica social e
jurdica de transformao. No texto, os autores revelam que as produes
culturais populares desempenham uma importante funo social,
especialmente nas comunidades mais carentes, conforme se v:
[...] A denominada literatura de cordel, [...] tem inspiraes j de
sculos e se consagra como um meio bastante louvvel de levar
reflexo crtica e cultura a uma parcela da populao, mormente
aos menos favorecidos economicamente, que muitas vezes
no tm acesso a outras manifestaes culturais mais custosas.
(ADOLFO; SANTOS; 2012, p.11)

Assim, o trabalho do poeta Amador, para alm da prpria temtica


que o impulsiona, um convite para se pensar sobre a importncia das
vrias linguagens para tratar de um mesmo tema. No caso em tela, para
VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 443

a tomada de conscincia e socializao do(s) despertar(es) que o trabalho


audiovisual VIDA BANDIDA prope.

VIDA BANDIDA UMA CONEXO COM OS ESTUDOS DE


DIREITO & ARTE
Pesquisadores tm publicado livros e artigos sobre suas vivncias e
experincias acerca do fenmeno Direito & Cinema, que tem despontado
no campo jurdico no Brasil, em especial, nas Escolas de Direito, com as
quais o pesquisador (observador) est envolvido. Alguns trabalhos tm
demonstrado iniciativas inovadoras de professores em sala de aula, valendose do cinema como ferramenta pedaggica. Seja como for, o que se pode
observar que o Cinema tem articulado de muitas maneiras quantos sejam
os usos que dele faam.
Neste trabalho que ora se apresenta, o Cinema est ligado no contexto
do Direito, como se o encontro dos dois fosse uma ponte de experincias
para a construo e transmisso de saberes, utilizando a expresso saber
sensvel15. Em outras palavras, o nascedouro do piloto da srie televisiva
VIDA BANDIDA se deu no mbito de uma Instituio de Ensino Superior,
cuja equipe integrou 10 (dez) acadmicos de Direito. Por outro lado, a prpria
temtica da srie em questo, como j mencionado, dialoga fortemente com
o universo jurdico, vez que tem na essncia o despertar pelas lutas em prol
dos direitos humanos.
Assim, o debate particularmente relevante no presente tpico, que
passamos a tecer algumas breves consideraes:
Lanado em maio de 2015, o trailer do piloto da srie VIDA BANDIDA
apresenta imagens que sinalizam assuntos tidos de difceis solues: drogas,
prostituio, homossexualismo, violncia, pobreza e intolerncia religiosa.
Para os iniciados em Direito & Cinema, especialmente aqueles que
lidam em sala de aula com filmes para trabalhar temticas jurdicas, as
breves imagens do trailer representam um farto material a ser estudado.

Extrada do texto O Sentido dos Sentidos. A Educao (Do) Sensvel de Joo Francisco Duarte Jr.
(2001).

15

444 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

Para o campo do Direito & Msica16, linha de estudos de Direito &


Artes ainda pouco explorada, a letra da msica apresentada no trailer um
convite para o mergulho nesse campo.
A msica Cabidela (2012), concebida pelo grupo musical Seu Pereira
e Coletivo 401, marca presena no trailer VIDA BANDIDA, conforme trecho
de letra:
Cheiro de sangue, rastro de bala / No me abala tanto quanto
uma famlia com fome / Pra matar a fome, o homem mata um
leo por dia / Por muito menos mata um homem / T faltando
leo no serto / T faltando leo na favela / T faltando leo no
subrbio / O povo t matando cachorro a grito, gato, cadela / A

Vladmir Passos de Freitas (2011), em seu artigo Direito e msica tema rico e pouco explorado,
cita a estreia do programa Direito Msica na rdio da UFMG (2007) como sendo uma louvvel
exceo de instrumentos pedaggicos do ensino jurdico pautada na criatividade. Para o autor, de
costume as pesquisas acadmicas (TCC, dissertaes e teses) nortearem sobre assuntos amplamente
debatidos e, por vezes, reproduzirem os escritos anteriores sem ampliar reflexes. Freitas (2011)
desconhece estudos sobre a msica popular brasileira e o Direito e considera um vasto caminho
para ser explorado via paralelo de letras/canes e a aplicao do Direito, como, por exemplo, a
partir das msicas Cabocla Tereza (1940) de Raul Torres e Joo Pacfico; Saudosa Maloca (1951),
O casamento do Moacir (1967) e Vide verso meu endereo (1975) de Adoniram Barbosa; O
pequeno burgus (1969) de Martinho da Vila; Charles anjo 45 (1969) de Jorge Benjor; Acorda
amor (1974) de Chico Buarque, dentre outras.
Nas suas palavras, para alm de ser um estudo prazeroso que enriquecer a cultural jurdica, vale
observar que a msica sempre exteriorizou aspectos ligados ao Direito. E as referncias foram se
alterando medida que o Brasil e o mundo mudavam (FREITAS, 2011).
Em 2012, o blog Direito na Msica que relata notcias do projeto de extenso de mesmo nome,
conduzido pelos cursos de Msica e de Direito da Universidade Federal de Sergipe (UFS), divulgou
o artigo DIREITO E MSICA: dois caminhos e um s rumo inspirado no livro Uma metfora: a
msica e direito escrito pela professora Dra. Mnica Sette Lopes. Segundo nota de apresentao
do projeto, a ideia suscitar comunidade acadmica debates e reflexes sobre temticas que
permeiam o universo musical, a exemplo de direitos autorais, violncia e discriminao. Uma das
expectativas a insero do projeto nos programas jornalsticos da Rdio da Universidade Federal
de Sergipe (DIREITO UFS, 2012).
possvel perceber que o formato do trabalho, especialmente o programa de rdio, dialoga com
o trabalho iniciado na Universidade Federal de Minas Gerais, e que as iniciativas pioneiras se
transformam em fontes mestras para a gerao de outros trabalhos em outras instituies (cada
qual com suas especificidades, realidades e demandas locais).

Outra iniciativa que merece destaque o projeto Samba no Direito, idealizado por Carmela Grne,
que busca, por meio do samba, aproximar a populao ao universo jurdico, conforme livro Samba
no P & Direito na Cabea recm-publicado pela Editora Saraiva. Nas palavras da autora, em nota
jornalstica do Dirio do Nordeste (2012), a motivao para esse trabalho o desejo de ver o
conhecimento jurdico popularizado como agente reativo da cidadania, combatente da inexistncia
social e do sentimento de nadificao (GRUNE apud DIRIO DO NORDESTE, 2012).
16

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 445

moela t roncando, o cano deu o disparo/ bala comendo gente,


gente comendo barro / barro, lama preta, berro de me
aflita - Ser que morreu de morte matada ou morte morrida?/
A vida continua na prxima esquina / Carreira de pivete, de
cocana / Pipoco de carabina / Foco na carnificina / O medo se
dissemina / O analista examina /Lampio e lamparina / Morte e
vida Severina [...] Cheiro de sangue, cheiro de sangue, cheiro de
sangue / Do churrasco mal passado de Z / Cheiro de sangue,
cheiro de sangue, cheiro de sangue / Do picado de Dona Tereza
/ Cheiro de sangue, cheiro de sangue, cheiro de sangue / Da
galinha cabidela dela Cheiro de sangue, cheiro de sangue, cheiro
de sangue / Com vinagre cozinhando na panela.

A letra conduz o leitor/espectador ao universo da violncia, cujos


protagonistas, geralmente, acabam por frequentar os corredores forenses
(e ambientes policiais). A letra da msica apresenta elementos (por vezes
cinestsicos) que conduzem o pblico a sensaes imagticas de uma
ambincia violenta, de um cotidiano miservel, de uma vida tribulada, a
exemplo das expresses cheiro de sangue; rastro de bala; famlia com
fome; Morte e Vida Severina e medo se dissemina. A repetio do termo
cheiro de sangue, de certo modo, faz uma metfora do enraizamento (que
se alastra) de tantas mazelas sociais no nosso pas.
Outro aspecto interessante acerca do movimento Direito & Cinema
a vivncia e experincia dos acadmicos de Direito da Universidade
Federal de Campina Grande (UFCG), campus Sousa-PB, junto ao curso de
formao em audiovisual e, especialmente, no set de gravao do piloto da
srie em questo.
Para a assistente de cmera e acadmica do 7 Perodo de Direito
da referida Instituio, Andressa Silva Marques, o que mais lhe chamou
a ateno no trabalho em questo foi a temtica (a desigualdade social) e
o modo como ela foi desenvolvida no ambiente da comunidade escolhida
para ser a locao. Nos seus dizeres, vislumbrar a interseo entre o Cinema
e o Direito
[...] foi uma forma ainda melhor de aprender e se humanizar, pois,
na universidade, vemos apenas o lado terico de muitos temas
que foi abordado no piloto da srie, como o Direito Penal, os
Direitos Humanos e outros. Assim, inseridos nas universidades,
apesar de estudarmos sobre esses assuntos, ficamos um pouco

446 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

longe da realidade das coisas. Trabalhar nesse projeto, sabendo


que grande parte dos acontecimentos ali atuados uma realidade
de muita parte da populao, uma forma de nos aproximar e
nos humanizar ainda mais sobre o direito, quando este pode ser
apenas um mtodo mecnico de aprender. (MARQUES, 2015)

E acrescenta:
[...] possvel fazer uma grande relao do piloto da srie
com diversos assuntos que visto na universidade, o mais
predominante, no entanto, so os direitos humanos, j que, na
srie, grande parte dos personagens no vivem em condies
muito adequadas. visto, tambm, a questo das drogas e como
esse pode afetar a vida dos jovens que vivem nesse ambiente.
Enfim, o piloto da srie tem muita referncia ao que aprendemos
dentro do mbito acadmico de direito. (MARQUES, 20015)

Para Nathlia de Morais Nogueira, bacharel em Direito pela


Universidade Federal de Campina Grande (UFCG),17 que atuou na
assistncia de roteiro, a sua deciso em integrar a equipe se deu pelo
interesse na construo da narrativa que retrata o homem por seu lado mais
humano e imperfeito (NOGUEIRA, 2015). Para a acadmica, a vivncia (e
experincia) de lidar, na prtica, com o processo criativo de um trabalho
artstico que aborda questes sociais e jurdicas foi de imenso valor pela
oportunidade de
[...] integrar um grupo genuinamente interessado em levantar
questes sociais importantes, que muitas vezes so transmitidas
sob uma tica amena, talvez como subterfgio para afastar da
realidade. Na contramo desse argumento, a srie Vida Bandida
em momento algum busca se afastar do retrato fidedigno,
mantendo-se repleta de problemticas importantes e valorosas
no mundo jurdico e social. Acredito que o audiovisual (assim
como a literatura) consegue comunicar-se de modo mais eficaz
com as pessoas desde que ele se proponha a retratar de modo
fidedigno, compromisso esse feito na srie. (NOGUEIRA, 2015)

Segundo Nogueira (2015) possvel identificar nas aulas de Direito


algumas passagens envolvendo a temtica da srie, notadamente o Direito
Na poca do processo criativo em questo, Nathlia de Morais Nogueira cursava o 10 Perodo de
Direito.

17

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 447

de Famlia e o Direito Penal. Ambos, segundo a aluna, envolvem eixos


presentes no trabalho artstica VIDA BANDIDA, a exemplo da abordagem
de crianas e seu respectivo desamparo social. A criminologia tambm, ela
diz, colocada em perspectiva, visto que na srie h toda uma estruturao
motivacional do protagonista e demais personagens que se envolvem com
o universo do crime. (NOGUEIRA, 2015). E acrescenta o seu grande
despertar com a vivncia: A desconstruo dos papeis pr-determinados
um despertar importante para a sociedade, desmistificando os esteretipos
e conceitos equvocos presentes na cabea de muitos (NOGUEIRA, 2015).
Os depoimentos demonstram a grande contribuio, em termos de
formao jurdica, advinda da experincia criativa no trabalho audiovisual
da srie VIDA BANDIDA. Acrescenta-se, aqui, um relato de Maycon de
Carvalho, preparador de elenco e acadmico do 2 perodo de Direito da
mesma Instituio:
Sem dvidas isso de fato mais valoroso em termos de ao
e divulgao das condies dos processos sociais que so
enfrentados nos tribunais da vida. E falta o Direito, o estudante,
o professor, a instituio de ensino, enxergarem que existe nessa
metodologia Direito & Cinema, uma forma pratica e terica de
entendimento das questes jurdicas. Creio o que se assemelha
o piloto da srie e a sala de aula o preconceito. Em ambos os
lugares existe uma diviso social, uma diviso intelectual...
(CARVALHO, 2015)

E revela uma vivncia em sala de aula:


Uma vez, na aula um professor de Direito expos seu pensamento
em relao a maioridade penal, usando um argumento
estritamente preconceituoso, lembrei logo da srie vida bandida,
pois o enredo justamente a vida de dois adolescentes que ficam
merc das condies sociais e de politicas publicas para os
pobres. Tanto na fico e como na sala de aula o preconceito surge
por pensamentos sem uma coerncia e imparcialidade como de
fato a justia deve ser.

Alm de vivenciar a construo de um produto artstico e aprender a


fazer audiovisual no serto, foi o sentido social que o roteiro prope, mostrar
que independente de onde a histria acontea, ela ser real e que precisar
ser encarada de fato pelo publico e pelo poder publico. (CARVALHO, 2015)
448 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

Se a proposta de VIDA BANDIDA provocar o despertar e no


simplesmente levar uma mensagem pronta, os depoimentos apresentados
neste tpico ampliam a percepo sobre a relao entre Direito & Cinema e
apresentam um outro substrato para a contribuio de uma linha de estudos
ainda incipiente nas Escolas de Direito no Brasil: a comunho entre teoria e
prtica (no campo de interseo entre os dois saberes em questo). No caso,
reflexes tericas a partir da prpria vivncia artstica, num cenrio real e
ainda com deficincias estruturais bsicas para a formao de vidas dignas
(aos moldes dos direitos bsicos garantidos pela Constituio Cidad).
Nesse sentido, uma das grandes contribuies do projeto VIDA
BANDIDA seu carter de pulverizar saber sensvel em vrias frentes do
campo de formao.

CONSIDERAES FINAIS
A srie televisiva abre caminho para inmeras reflexes, especialmente
nos fazendo lembrar que muitos direitos que hoje esto amparados pela
Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 ainda esto no
mundo ideal.
Que o desassossego que o trabalho audiovisual desperta, sirva para a
conscientizao transformadora do potencial tico (e jurdico) no sentido
de renovao de crenas para enxergar o prximo com sensibilidade e
amorosidade, bem como de valores na materializao dos direitos humanos.
Que eles saiam do papel. Que mais trabalhos artsticos possam registrar
mazelas sociais e servir de alerta para o no esquecimento de que os direitos
humanos so conquistas histricas. Portanto, h muitas conquistas a serem
alcanadas e o poder transformador das artes de grande valia para esse
processo.

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 449

ANEXO CORDEL VIDA BANDIDA


A vida feita de escolhas
E numa escolha, vivemos.
Enfrentamos consequncias,
Que resultam o que crescemos.
Cada cabea, uma sentena,
Das escolhas que fazemos.

Eram cinco sem camisas,


Contra cinco encamisados;
,Ps descalos, p na bola
Todos juntos, misturados.
S que Gabriel e Michael,
No campo eram destacados.

A vida feita de escolhas,


De resistncia e pronncia;
Quem vive sem opo,
Sempre refm de denncia,
Caminhos indefinidos -,
Cada escolha uma renncia.

Michael dribla dois ou trs


E o goleiro se prepara,
Numa trave com dois ganchos
E de travessa uma vara.
Quando a bola estufa a rede...
- Foi de Michael, t na cara!

Pois se tenho cem caminhos,


Somente um me promove!
Tantas escolhas nefastas,
Quando uma me comove,
S pra viver com saudade
Das outros noventa e nove.

Gritam gol e Michael vibra


Quando corre Gabriel,
Gritando e abraando,
O seu amigo fiel
E depois saem abraados
Comemorando o painel.

Pois vou contar uma histria


Cheia de cisma e procelas,
Onde o mundo compressor,
Cria sadismo e querelas;
Escolhas, sem opes.
Escolha, por falta delas.

J no beco da Favela,
Passam em frente a um Salo,
Quando Brenda num psiu,
Pergunta: - Michael e ento,
Cad sua me menino?
Ele responde: Sei no!

Em um lixo deste mundo


Neste Brasil de Brass;
Num campinho de pelada
Sem ter regras, nem juiz,
Meninos brincam de bola,
Fazendo um mundo feliz

Brenda um travesti,
Que acolher, sempre quer.
E a me de Michael Rose,
Uma sofredora mulher,
Pobre, viciada, alcolatra,
Sem ter escolha qualquer.

450 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

L vo esses dois meninos,


Um do outro tagarela
Frente o lar de Gabriel,
Se despedem sem querela,
Quando sua me Berenice,
Se debrua na janela.
Interrompendo a conversa,
Berenice grita e brada:
Que no quer essa amizade,
Que pra ela no agrada,
Dizendo que a me de Michael
devassa e viciada.
Ameaa Gabriel,
J lhe dando de bandeja,
No ter mais direito a bola,
Ir com ela pra igreja.
- No quero essa amizade
Aonde quer que esteja!
Michael sai sem entender
Mas mesmo assim se comporta,
Vai chegando em sua casa,
Numa rua feia e torta
V sua me discutindo,
Com uma negra, na porta.
Essa moa bem vestida,
a Agente Tutelar,
Que insiste na conversa,
Que pra Rose melhorar,
Seria bom pra seu filho,
Quando v Michael chegar.
Com a camisa no ombro,

Entra na pobre choupana,


Tendo ali um sof velho,
Vendo a vida desumana:
Uma Tv de 14
E uma garrafa de cana.
Quando abre a geladeira,
Que s tem neve de gelo,
Escuta uma conversa,
De busca de amor e zelo.
Seus olhos prova uma lgrima.
S de briga e desmantelo.
J de noite Michael estuda
Sua tarefa e descansa,
A me de ressaca acorda,
Tristonho ele faz cobrana,
Que quer ganhar uma bola,
Para o dia da criana.
Rose entra em desespero
Num desajuste fatal;
Uma aidtica, sem dinheiro,
Sem dilogo e sem aval;
No quer mais que Michael estude,
Se revolta e passa mal.
Nervosa, manda o menino
Se virar vendendo bala;
Pega um saco com um p branco
Faz um canudo e inala,
Faz careta e se esparrama,
No sof de sua sala.
Solfejando para o banheiro,
O seu hino preferido,
Michael canta, quando escuta,

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 451

Uns estrondos, um estampido...


invaso em sua casa,
Por traficante e bandido.
Vieram acertar com Rose
A paga de uma bolada,
Das drogas que consumia,
Pra resolver a parada,
No encontrando dinheiro,
Rose foi assassinada.
Michael foi ameaado
Por esta vida bandida,
Miraram sua cabea
Mas recuaram, em seguida.
Ai Michael chega na sala
E encontra Rose sem vida.
Brenda chega, abraa Rose
E depois chega a Agente,
Ficam os trs abraados,
Num silncio renitente,
Somente Michael solua,
No meio daquela gente.
Michael rfo, mundo aberto,
Guetos de fria e procela.
Quando Deus fecha uma porta,
Deixa aberto duas janelas,
Que a vida feita de escolhas,
Ou seno da falta delas.
Com oito anos depois
A favela tem comando.
Vira o imprio das drogas,
Com Michael no contrabando
E a Agente Tutelar,

452 |

Quer vir tir-lo bando.


E na frente das escolas,
Michael e Gabriel so bons.
Um vende drogas com fora,
O outro bala e bombons.
Dois partidos diferentes,
Dois amigos daemons.
Cada um no seu oficio,
Cada misso uma escolha.
Por falta de assistncia
De uma opo caolha.
Dois caminhos, com sentenas,
Soprando o vento, qual folha.
S que a me de Gabriel,
T enferma com CA,
Precisando de remdio;
Mas, sua f rezar.
Michael logo sabedor,
Lhe traz grana pra ajudar.
E Berenice renega
Quando Michael lhe oferece;
Diz que dinheiro sujo
E Gabriel lhe obedece;
Ver a me morrendo mingua,
Quando tudo favorece.
E naquele submundo
De baleiro e traficante,
Chega um dia Gabriel
De seu trabalho ambulante.
V a me j quase sem vida,
Sob misso protestante.

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

Grita, corre e lhe socorre,


Entre cristos protestando.
Com a me nos braos sai,
Quando vem Michael com o bando;
Grita Gabriel: Me ajuda...
Michael: Deixe, queu comando.
Ali com a arma em punho,
Esbraveja e se atreve;
J vai rendendo um taxista,
Fazendo ele ser mais breve,
Com destino ao hospital;
Chegando l, t em greve.
Pra que pagamos impostos
Quando no h assistncia?
Porque tem tanta injustia,
Tanto suborno e carncia?
Por isso se faz justia,

Ser meio de sobrevivncia!


Brasil da desigualdade,
Dessa, Vida Louca Vida.
Violncia o alimento,
De uma ptria reprimida,
Que vive sangue e tragdia,
Vivendo a Vida Bandida.
Sem escolha ou opo
Toda estrada comprida:
Desgoverno, desrespeito,
De regime genocida.
No sei se na fora bruta,
O mundo sai da disputa
Ou vira Vida Bandida.

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 453

REFERNCIAS
ADOLFO, Luiz Gonzaga Silva; SANTOS, Jamilla de Paulla dos. Uma Ideia
de Justia na Literatura de Cordel do Nordeste Brasileiro. 2012. Anais I
Encontro Internacional de Direitos Culturais da UNIFOR.
ALVES,
Rodrigo
Vitorino
Souza.
CONSTITUCIONALISMO
BRASILEIRO E DIREITOS FUNDAMENTAIS: UM BREVE
PANORAMA HISTRICO. Disponvel em <http://www.publicadireito.
com.br/artigos/?cod=2afe4567e1bf64d3>. Acesso em: 05 jul. 2015.
AMADOR, Nivaldo. Cordel VIDA BANDIDA. dez. 2014.
______. Entrevista Cordel Vida Bandida. [mensagem pessoal]. Mensagem
pessoal recebida por <nivaldo.amador@gmail.com> em 16 ago.2015.
CARVALHO, Marcelo Paes de. Entrevista pessoal concedida a Eliene
Rodrigues de Oliveira, dez. 2014.
CARVALHO, Maycon. Entrevista pessoal concedida a Janeide Albuquerque
Cavalcanti. Sousa, ago.2015.
CAVALCANTI, Albuquerque Janeide. Entrevista pessoal concedida a Eliene
Rodrigues de Oliveira, dez.2014.
CHIMETI, Karina. Mnica Sette Lopes e a relao da Literatura e da Msica
com o Direito. Disponvel em <http://solteagravata.com/2011/07/07/
monica-sette-lopes-e-a-relacao-da-literatura-e-da-musica-com-odireito/>. Acesso em: 20 jul. 2011.
DIRIO DO NORDESTE. Direito. Na batida (e nos ensinamentos) do
samba. 2012. Disponvel em <http://diariodonordeste.verdesmares.com.br/
cadernos/caderno-3/na-batida-e-nos-ensinamentos-do-samba-1.504915>.
Acesso em: 22 fev. 2014

454 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

DIREITO NO CRCERE. Disponvel em <http://direitonocarcere.blogspot.


com.br/>. Acesso em: 20 dez. 2012.
DIREITO UFS. DIREITO E MSICA: dois caminhos e um s rumo.
2012. Disponvel em < http://direitonamusicaufs.blogspot.com.br/2012/09/
direito-e-musica-dois-caminhos-e-um-so.html>. Acesso em 22 fev. 2014.
FREITAS, Vladimir Passos de. Direito e msica tema rico e pouco
explorado. Conjur, 2011. Disponvel em < http://www.conjur.com.br/2011jan-02/segunda-leituradireito-musica-tema-rico-explorado>. Acesso em 17
fev. 2014.
GARA, Reginaldo. Entrevista Vida Bandida. [mensagem pessoal].
Mensagem pessoal recebida por <reginaldo@incartaz.com> em 14 ago.2015.
OLIVEIRA, Luan Santos Gomes de. Entrevista pessoal concedida a Janeide
Albuquerque Cavalcanti. Sousa, ago.2015.
MARQUES, Andressa Silva. Entrevista pessoal concedida a Janeide
Albuquerque Cavalcanti. Sousa, ago.2015.
MARIOTTI, Humberto. Competitividade e Violncia Estrutural. 2000.
Disponvel em <http://migre.me/rcFTn >. Acesso em: 10 mai. 2015.
______. Os cinco saberes do pensamento complexo. Pontos de encontro
entre as obras de Edgar Morin, Fernando Pessoa e outros escritores.
2002. Disponvel em < http://migre.me/rcFY4>. Acesso em: 10 mai. 2015.
NOGUEIRA, Nathlia de Morais. Entrevista pessoal concedida a Janeide
Albuquerque Cavalcanti. Sousa, ago.2015.
PIOVESAN, Flvia. DIREITOS HUMANOS GLOBAIS, JUSTIA
INTERNACIONAL E O BRASIL. Revista Fundao Escola Superior
Ministrio Pblico Distrito Federal. Braslia, Ano 8, V. 15, p. 93 110, jan./
jun. 2000. Disponvel em <http://www.escolamp.org.br/ARQUIVOS/15_07.
pdf>. Acesso em: 24 jul. 2015.

VIDA BANDIDA - UMA METFORA DE VIDAS INJUSTAS EM CONSTRUO

| 455

SARLET, Ingo Wolfgang. Os Direitos Sociais como direitos fundamentais:


contributo para um balano dos vinte anos da Constituio Federal de
1988.
VIDA Bandida. Disponvel em <http://migre.me/rcCc1>. Acesso em: 11 jul.
2015.

456 |

Eliene Rodrigues de Oliveira, Janeide Cavalcanti Albuquerque, Marcelo Paes de Carvalho, Luisa
Albuquerque Cavalcanti

POSFCIO

O positivismo normativista imps a reduo do direito s normas


jurdicas, rejeitando suas dimenses ftica e axiolgica. Em nome de uma
suposta pureza metodolgica, foram expurgados da Cincia do direito
quaisquer outros elementos culturais, bem como os valores, estes considerados
como insuscetveis de justificao racional. A tarefa da Cincia jurdica foi
limitada atividade de descrio dos sentidos possveis dos textos normativos,
desvinculada tal descrio da formulao de juzos axiolgicos. Nesse
contexto, a aplicao do direito foi explicada como uma operao lgicodedutiva, efetuada mediante subsuno silogstica pela qual seria revelada a
soluo jurdica correta. A ciso operada pelo positivismo normativista entre
direito e outras manifestaes culturais resultou na noo de que direito e arte
no possuem qualquer relao e que, qualquer tentativa de estabelecimento
de relao desta natureza corresponderia a uma contaminao irracional da
pureza metodolgica da Cincia jurdica.
Diferentemente do que apregoa o positivismo normativista,
interpretar a norma jurdica no significa apenas explicar descritivamente
os sentidos possveis desta, mas compreend-la em seu aspecto valorativo. A
interpretao/aplicao das normas jurdicas, alm da formulao de juzos
de realidade, depende, igualmente, de juzos de valor aptos a revelarem os
valores contidos nas normas jurdicas. Estes juzos axiolgicos formulados
no ato de interpretao/aplicao do direito so passveis de justificao
mediante argumentao racional. O resgate dos valores para o mbito da
cincia jurdica, o qual configura ruptura com o positivismo normativista
e constitui fundamento do neopositivismo, permitiu a reaproximao do
direito com outras formas de manifestao cultural, entre as quais a arte.
A construo de norma jurdica, resultante da interpretao/aplicao
de normas jurdicas de hierarquia superior, consiste em manifestao
artstica, o que, implica dizer que a norma jurdica obra de arte. Esta j era
a lio de Ulpiano, baseado em Celso, ao definir o direito como ars boni et
Posfcio

| 457

aequi. 1 No surpreende, pois, que, na mitologia grega, as Musas, entidades


divinas que inspiram as artes, sejam irms da deusa Dik, que simboliza
o direito, todas filhas de Zeus. As musas so filhas da deusa Mnemosine,
personificao da memria, razo pela qual as artes so capazes de eternizar
seus criadores. J Dik filha de Tmis, divindade que personifica a Justia,
o sendo incessante o desejo da filha de realizar os anseios maternos.
A concretizao de direitos, enquanto manifestao artstica, envolve
uma tenso permanente das foras apolnea e dionisaca. A fora apolnea
relaciona-se com os valores jurdicos da segurana e da igualdade em sentido
formal, bem como com a manuteno da ordem posta, manifestando-se,
especialmente, na dimenso normativa do direito, ou, mais especificamente,
na inteno de construo de uma ordenao normativa totalizante das
condutas humanas. A fora dionisaca, por sua vez, pode ser relacionada
com o valor jurdico da liberdade, manifestando-se, sobretudo, na dimenso
ftica do direito e no desejo de transformao da ordem posta, em busca da
justia social.
Dionsio e Apolo, juntos e harmonizados pelas habilidades de Hrmes,
devero inspirar o aplicador da norma jurdica e guiar-lhe o pensamento na
construo da norma do caso concreto. A norma, enquanto manifestao do
esprito apolneo, influencia o sentido a ser dado aos fatos vividos. Por outro
lado, os acontecimentos da vida, em sua diversidade inesgotvel produzida
pela inspirao dionisaca, influenciam o sentido a ser dado norma.
Somente com o equilbrio entre norma e vida, segurana e liberdade, Apolo
e Dionsio, possvel a concretizao dos direitos. Alcanado este intento, o
direito torna-se arte e a justia, realidade.
Rafael Marclio Xerez2
Organizador

arte do bom e do justo (Traduo do autor). DIGESTO, 1.1. In: Corpus Iuris Civilis. Lyon:
Jean Ausoult, 1560. Disponvel em: <http://ams historia.unibo.it/176>. Acesso em: 05 set. 2012.
CARNELUTTI, Francesco. Arte do direito. Trad. de Amilcare Carletti. So Paulo: Pillares, 2007, p.
66.
2
Doutor em Direito pela Universidade Federal da Bahia. Mestre em Direito pela Universidade
Federal do Cear. Professor dos Cursos de Ps-Graduao em Direito (Doutorado e Mestrado) e
Graduao em Direito da Universidade de Fortaleza - UNIFOR. Juiz Titular da 2 Vara do Trabalho
de Fortaleza.
1

458 |

Rafael Marclio Xerez

Livro 5

Direitos Culturais e Transversalidades


Organizadores
Cibele Alexandre Uchoa
Eduardo Rocha Dias
Mrcia Sucupira Viana Barreto

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 459

460 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

APRESENTAO

O 5 Simpsio Temtico do IV Encontro Internacional de


Direitos Culturais discutiu temas ligados aos direitos culturais e suas
transversalidades. Sendo o tema da cultura, por definio, amplo e
envolvente, no poderia deixar de se esperar a apresentao de trabalhos
que refletissem a onipresena da dimenso cultural nos mais diversos
subsistemas sociais e suas interferncias recprocas.
A preocupao com uma religio sadia e tolerante e com os direitos
culturais, a partir da perspectiva habermasiana das liberdades religiosas,
marcou o texto elaborado por Francisco Junior de Oliveira Marques,
estudo muito oportuno, em um momento em que a intolerncia religiosa
e a intolerncia com a religio passam a permear as mais diversas esferas
discursivas.
As especificidades da violncia contra a mulher no contexto indgena
constitui o objeto de reflexo do trabalho apresentado por Valdnia
Loureno de Sousa e Lidiany Alexandre Azevedo. Os conflitos decorrentes
da afirmao da diversidade, expressa em uma cultura prpria, a partir da
realidade dos surdos no Brasil, so examinados por Tatiana Faanha Borges
e Vanessa Batista Oliveira, discusso que se revela tambm oportuna em
um momento em que foi editado o Estatuto da Pessoa com Deficincia
(Lei 13.146/2015), adotado a partir da Conveno sobre os Direitos das
Pessoas com Deficincia. O tema da diversidade tambm permeia o texto
apresentado por Ana Larissa Alencar Santana, Tatiana Mrcia de Saboia
Santos, Tatiana Viana Leito Souza e Solange Maria Morais Teles, sobre a
vivncia dos travestis em escolas e no ensino superior brasileiro, a partir de
uma anlise bibliogrfica no perodo de 2011 a 2015.

Apresentao

| 461

A aplicabilidade da tese do direito ao esquecimento no ordenamento


jurdico brasileiro foi o tema do trabalho apresentado por Jonathan Vallonis
Botelho e Luiz Gonzaga Silva Adolfo. A reflexo sobre uma regionalidade
nordestina especfica e das interfaces entre a Constituio e a cultura se
encontra presente no texto elaborado por Roberto Guilherme Leito. A
especificidade mais geral do jeitinho na cultura jurdica brasileira, por sua
vez, foi analisada por Rodrigo Vieira Costa e Brenda Luciana Maffei.
A riqueza dos temas e a multiplicidade de questes levantadas pelos
trabalhos ora apresentados com certeza contribuiro para o aprofundamento
da discusso sobre o papel da cultura na afirmao do respeito diversidade
e na compreenso das identidades que marcam sociedades plurais como a
brasileira. Cumpre-se, dessa forma, no apenas por exigncias acadmicas
ou de atendimento a exigncias de entidades de fomento, um imperativo
de divulgao do conhecimento produzido por ocasio do IV Encontro
Internacional de Direitos Culturais, esperando que os estudiosos e o pblico
em geral venham a se sentir estimulados a prosseguir com as reflexes acima
indicadas.
Eduardo Rocha Dias1
Organizador

Possui graduao pela Faculdade de Direito da Universidade Federal do Cear (1992), mestrado em
Direito - Ordem Jurdica e Constitucional - pela Universidade Federal do Cear (1997) e Doutorado
em Direito pela Universidade de Lisboa (2007). Atualmente Procurador Federal - categoria
especial - da Advocacia-Geral da Unio e Professor Titular do Programa de Ps-Graduao
em Direito da Universidade de Fortaleza. Tem experincia na rea de Direito, com nfase em
Direito Administrativo e Direito Previdencirio e da Seguridade Social, atuando principalmente
nos seguintes temas: direitos fundamentais, previdncia social, previdncia do servidor pblico,
administrao pblica e restries a direitos, previdncia privada e direito sade, sob as vertentes
pblica e privada.

462 |

Eduardo Rocha Dias

PREFCIO

Por ocasio do IV Encontro Internacional de Direitos Culturais


EIDC, realizado pela Universidade de Fortaleza, atravs do Programa
de Ps-Graduao em Direito Constitucional PPGD/UNIFOR, mais
especificamente do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais GEPDC foram submetidos pela comunidade acadmica trabalhos cientficos
de acordo com o disciplinado em edital, sendo os referidos trabalhos, aps
aprovao, divididos em pertinncias temticas para efeitos de apresentao.
O Encontro Internacional de Direitos Culturais, que teve sua
primeira edio no ano de dois mil e doze, manteve uma slida postura
de continuidade fato que culminou, nesta ltima edio, com o aumento
significativo de trabalhos submetidos avaliao, permitindo a criao
de nove simpsios temticos, a saber: ST1 - Direitos Autorais e Conexos;
ST2 - Patrimnio Cultural; ST3 e ST6 - Direito, Polticas, Economia e
Fomento Cultura; ST4 - Direito, Arte e Cultura; ST5 - Direitos Culturais
e Transversalidades; ST7 - Direitos Culturais e Constituio; ST8 - Direitos
Culturais, Memria e Verdade; ST9 - Conflitos Culturais.
O Simpsio Temtico sobre Direitos Culturais e Transversalidade
ocorreu no dia seis de outubro no campus da Universidade de Fortaleza
Unifor, com a apresentao de sete trabalhos cientficos com as seguintes
temticas: A aplicabilidade da tese do direito ao esquecimento no
ordenamento jurdico brasileiro; A vivncia dos travestis em escolas e no
ensino superior brasileiro: uma anlise bibliogrfica do perodo 20112015; As faces de Janus do jeitinho na cultura jurdica brasileira; Reflexes
acerca da violncia contra a mulher no contexto indgena; Surdez no Brasil:
diversidade e conflitos culturais; Tolerncia religiosa, direitos culturais
e religio sadia no espao publico uma abordagem habermasiana das
Prefcio

| 463

liberdades religiosas aos direitos culturais; Constituio, cultura e regio: a


transversalidade cultural da diversidade nordestina.
A produo dos estudos na esfera dos Direitos Culturais no sofre o
limitador natural que envolve as demais temticas jurdicas, pois no espectro
dos direitos culturais, quanto, mais ampla e inclusiva for a abordagem, mais
fielmente se cumpre a pesquisa pretendida.
O carter transversal do simpsio temtico que ora se apresenta
enriquece o campo dos estudos dos Direitos Culturais porque religa ou
reconecta a vivncia da cultura humana ao Direito, humanizando-o.
O tear contemporneo das relaes humanas e a complexidade de
direitos que os circulam exigem do pesquisador atual uma viso ampliada
e desprendida, menos limitadora e que d espao para as reflexes de
mltiplos olhares.
Assim que nesse espao de encontro e pesquisa tratou-se de temas
como indigenato, memria, silncio, costumes, violncia, gnero, religio,
segregao e cultura, tomando o direito como mediador e ao mesmo tempo
limitador dessas inmeras vivncias humanas.
A produo desses estudos e a formulao de opinies crticas sobre
os mesmos engrandecem, ampliam e sedimentam a rea de pesquisa na
esfera dos Direitos Culturais, inserindo-os, indubitavelmente na rbita dos
Direitos que dignificam a humanidade.
Mrcia Sucupira Viana1
Organizadora

Coordenadora Acadmica do Curso de Direito da Faculdade Fanor DeVry Brasil. Advogada. Mestre
em Polticas Pblicas pela Universidade Estadual do Cear. Especialista em processo lato sensu
pela Universidade Federal do Cear. Graduada em Direito pela Universidade de Fortaleza. Scia
Fundadora do Instituio Brasileiro de Direitos Culturais - IBDCult. Professora do ensino superior
em Direito. Pesquisadora do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais da Universidade
de Fortaleza. Presidente da Comisso de Direitos Culturais da OAB CE. Autora dos livros DOC R.,
(2006), O I Sistema de Cultura do Municpio de Fortaleza (2009) e Tessituras, em contos, crnicas,
poesias e imagens. (2010) e A Princesinha Prendada (2014).

464 |

Mrcia Sucupira Viana

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO


NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO
THE APPLICABILITY OF THE THESIS OF THE RIGHT TO
FORGET IN THE BRAZILIAN LEGAL SYSTEM

Jonathan Vallonis Botelho1


Luiz Gonzaga Silva Adolfo2
RESUMO
A revoluo tecnolgica ocorrida nos ltimos anos mudou substancialmente a
forma de comunicao e armazenamento de dados; por outro lado, questes como
proteo individual e privacidade na rede tornaram-se manifestas. Este estudo
objetiva examinar o cabimento da tese do direito ao esquecimento no ordenamento
jurdico brasileiro, caracterizando-o como um novo direito da personalidade,
que traz seu fundamento de existncia da clusula geral da dignidade da pessoa
humana. Logo, fez-se necessrio analisar os contornos da atual sociedade para
situar o momento em que surge o direito ao esquecimento frente aos princpios
constitucionais, visando afastar crticas ao efeito censor em sua aplicao. Tecemse breves consideraes acerca da constitucionalizao do Direito Privado e
do princpio da dignidade da pessoa humana. Ao fim, conclui-se que se tem o
nascimento de um novo direito da personalidade cujo bem jurdico a ser protegido
a memria individual.
Palavras-chave: Direito ao esquecimento. Direitos da personalidade. Dignidade da
pessoa humana. Direito de informao. Privacidade.
ABSTRACT
The technological revolution that has occurred in recent years has substantially
changed communication and data storage. On the other hand, individual
protection and internet privacy are issues that have arisen. This study aims at
examining the suitability of the act of the right to be forgotten in the Brazilian law,
being characterized as a new personality right, which is brought by the general
clause of the human dignity. Therefore, it was necessary to analyze the outlines
of todays society to contextualize the moment in which the the right to be

1
2

Advogado, Ps-graduando em Direito Civil e Processual Civil pela Uniritter Laureate Universities.
Doutor em Direito pela Unisinos (2006). Professor do Programa de Ps-graduao em Direito da
Unisc. Professor do Curso de Direito da Ulbra.

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 465

forgotten arises in the face of the constitutional principles, aiming at preventing


the criticism to the censoring effect in its enforcement. Brief comments are made
on the constitutionalizing of the private law and on the human dignity principle.
Finally, it is concluded that a new personality right is born, and the legal interest to
be protected is the individual memory.
Keywords: Right to be forgotten. Personality rights. Human dignity. Right to
Information. Privacy.

1 INTRODUO
O desenvolvimento tecnolgico alcanado nos ltimos anos,
principalmente com o advento da internet 2.0, modificou substancialmente
a tcnica que o ser humano utiliza para se relacionar com as coisas e com
seus semelhantes.
A partir do desenvolvimento de uma dimenso virtual que possibilita
a perpetuao da existncia contnua atravs de um avatar, aos poucos
percebeu-se que a internet atingira o status de orculo agregador de todo o
conhecimento humano j produzido e conhecido, e tambm de sua funo
no arresto do colhimento de informaes pessoais de seus utilizadores.
O controle temporal de dados passa por uma evoluo conceitual
histrica que faz repensar a concepo de privacidade, que problematizada
nesta pesquisa pela existncia da possibilidade de equacionar a aplicabilidade
do direito ao esquecimento de forma a torn-lo eficaz no conflito aparente
diante de princpios constitucionais como o direito liberdade de
expresso e informao. Assim, a fundamentao terica do trabalho se
deu, principalmente, pela abordagem de estudos referentes sociedade
informacional contempornea, organizada em rede, e da aplicabilidade da
tese do direito ao esquecimento na responsabilidade civil, tendo em vista
que so incipientes a literatura e a jurisprudncia acerca do tema do direito
ao esquecimento.
Por outro lado, nem todas as situaes de veiculao atual de fatos reais
ocorridos no passado ensejam a aplicabilidade do direito ao esquecimento.
o que se observa, de forma mais latente, nos casos de pessoas que possuem
o direito privacidade e intimidade mitigado por serem figuras pblicas,
ou por terem protagonizado algum evento histrico cuja rememorao
indissocivel do indivduo. Porm, a hiptese aventada no estudo de que,
466 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

sob a tica da tutela da dignidade da pessoa humana, os casos concretos


devem ser analisados individualmente, para que fatos pretritos e sem
interesse pblico no sejam aventados deliberadamente e de forma danosa,
ferindo a garantida proteo pessoa.
O objetivo geral deste estudo coincide com o problema proposto,
ou seja, determinar a aplicabilidade da tese do direito ao esquecimento no
ordenamento jurdico brasileiro atravs da autodeterminao informativa
do indivduo.
O objetivo especfico conceituar o direito ao esquecimento como
um novo direito da personalidade, com base no permissivo reconhecido
pelo Enunciado 531 da VI Jornada de Direito Civil do Conselho da Justia
Federal (CJF), tambm fundamentado na possibilidade constitucionalmente
prevista do reconhecimento de novos direitos, no caso como um dos direitos
da personalidade pertencente ao rol no-exaustivo do artigo 11 do Cdigo
Civil.
Saliente-se que o dever jurdico quanto efetividade da garantia
fundamental privacidade, quando compreendido sob o escopo do
direito ao esquecimento, envolve no apenas uma tese jurdica, mas um
dever constitucionalmente previsto, contido no conceito de disciplina da
privacidade extrado da Carta Magna nos incisos X, XI, e XII do artigo 5o
e no artigo 21 do Cdigo Civil, responsveis por fornecer a tutela protetiva
da privacidade.

2 A SOCIEDADE DA INFORMAO E SEUS DESAFIOS FRENTE


AOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
inegvel ao esprito mais observador a percepo da rpida e
profunda transformao que as estruturas sociais vm sofrendo nas duas
ltimas dcadas. A evoluo tecnolgica em curso na sociedade como
forma de servi-la, e suas provveis consequncias, no escapam da anlise
dos estudiosos sociais. Por isso, necessrio que se tenha em perspectiva o
contexto ftico deste tempo e o papel que o ser humano desempenha com
suas caractersticas atuais na sociedade, eis que pr-requisito primordial
para se estudar a fenomenologia dos conflitos, propostas e solues.

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 467

Nesse passo, parte-se da nova compreenso que se deve ter na relao


entre o ser humano e a tecnologia.3 Por uma dificuldade histrica ligada
a uma cultura humanista ocidental-europeia, enxerga-se a relao do ser
humano com a tecnologia de forma muito opositiva, mas necessrio
ter em perspectiva que existem outras culturas, como as indgenas, que
estabelecem com a tcnica instrumentos uma relao diferente desta
viso dicotmica.4
Entender que, atualmente, tudo o que o ser humano desenvolve e
produz atravs da tecnologia demonstra o carter simbitico entre o ser
humano e a tecnologia; j no dissocivel. Neste sentido, Lemos e Di Felice5
destacam que esta a profundidade de um pensamento que no caracteriza
a tcnica como algo externo ao humano:
Aqui, devemos pensar, portanto, na perspectiva do
desenvolvimento do conhecimento, assim como na perspectiva
da inovao e das modalidades de transformao, em uma
sinergia com a tecnologia, numa relao simbitica, e jamais
opositiva nem hierrquica.

Essa a caracterizao de um novo tipo de humano, evoluindo


daquele que observava a natureza, conhecia e descobria, para um humano
conectado que adquire seus conhecimentos a partir da interao e conexo
com tecnologias e sistemas de informao.
A sociedade em rede teorizada por Castells e Cardoso caracteriza-se
por uma evoluo social em que as pessoas trocam mensagens conectadas
atravs das tecnologias, ligando a realidade virtual com a virtualidade real,
vivendo em vrias formas tecnolgicas de comunicao, articulando-as
conforme suas necessidades.6

A palavra tecnologia deve ser compreendida como os instrumentos utilizados em


atividades mecnicas e tambm como a tcnica em uma atividade cerebral.
4
LEMOS, Ronaldo; DI FELICE, Massimo. A vida em rede. Campinas: Papirus 7 Mares,
2014, p.18.
5
Ibidem, p.19.
6
CASTELLS, Manuel; CARDOSO, Gustavo (Org.). A sociedade em rede: do conhecimento aco
poltica; Conferncia. Belm (Portugal): Imprensa Nacional, 2005, p.20. Disponvel em: <http://
http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/sociedade-em-rede-do-conhecimento-%C3%A0ac%C3%A7%C3%A3o-pol%C3%ADtica>. Acesso em: 24 jan. 2015.

468 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

Esse novo cenrio, em que se apresentam novos paradigmas sociais,


principalmente os baseados nas tecnologias de comunicao e informao,
prope um novo panorama para estudo e reflexo das necessidades sociais
e do amparo que o Direito deve proporcionar aos cidados que sofrem
alguma leso, no caso desse estudo,7 a leso aos direitos da personalidade,
em que exsurgir o direito ao esquecimento.
Assim, passa-se ao estudo dessa nova conjuntura social, pois
analisar o contexto e reconhecer suas bases axiolgicas ser fundamental
para a compreenso do motivo da necessidade de regulamentao, no
sistema jurdico ptrio, do direito ao esquecimento como uma nova tutela
pertencente aos direitos da personalidade com base no princpio basilar
constitucional da dignidade da pessoa humana.

3 UM NOVO MODELO DE SOCIEDADE: REDE COLABORATIVA


tarefa rdua analisar o comportamento dos atores sociais para
determinar, com antecedncia, quais sero seus anseios e quais sero as
medidas necessrias para manter o equilbrio social. Instigar pensamentos
reflexivos, concatenando os diversos campos sociais, uma das atividades
primordiais dos bancos acadmicos.
Inicialmente, adentra-se a anlise observando que a sociedade em
rede se comunica de forma horizontal e no-hierarquizada, e os indivduos,
de acordo com seus nveis de informaes, se agregam em ncleos de
conhecimento para, ao mesmo tempo, criar, propagar e consumir o
contedo nos novos media.
Nesse particular, afirma Ferrari:8
O desenvolvimento da democracia digital e a possibilidade de
criao de comunidades segmentadas por interesses especficos,
geradas a partir de inputs emergentes que utilizam vrios
recursos, meios e canais para o afloramento espontneo de uma

O objetivo desse estudo no um aprofundamento terico sobre a sociedade em rede, apenas situar
o contexto social atual em que surge o direito ao esquecimento como um dos novos direitos da
personalidade.
FERRARI, Pollyana. A fora da mdia social. So Paulo: Factash, 2010, p.27.

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 469

nova democracia social, esto sendo capazes de transformar a


sociedade em que vivemos.

A rede, dessa forma, se estrutura de forma online, em que um


agregado social e participativo fundamental para a produo e a extrao
de informaes, conhecimento e gerao de valores. Dyson9 ressalta:
As comunidades bsicas das pessoas vo refletir suas vidas dirias
medida que cada vez maior nmero delas ficar online: sua
famlia estendida; seus colegas de trabalho, inclusive clientes e
fornecedores e possveis concorrentes; seus colegas de escola; e
assim por diante. (grifei)

Como se observa, a amplitude das redes um fato que, ao mesmo


tempo em que se espera seja um avano pr-evolutivo, tambm pode ser
extremamente prejudicial quando h leso de direitos da personalidade, em
especial com a divulgao de informaes sobre o indivduo sem que haja
interesse coletivo, visto que a difuso informativa no est mais concentrada
no poderio de poucas empresas, quando vigia a ento sociedade de mass
media.
A dinmica colaborativa das redes resultado de uma transformao
do modelo capitalista ligado s novas tecnologias e foi responsvel por
um novo paradigma para a sociedade, originando uma sociedade em rede
que, consolidada em um mbito pblico global, se cobre de potencial para
consolidar solues de forma compartilhada diante das grandes questes
sociais, com base na interao multinacional e multicultural.10
Todavia, em que pese toda essa caracterizao inclusiva das novas
mdias, no est imune a anlises crticas, como a problematizada por Bruno
Fuser,11 em que salienta um ambiente em que se propagam tantas vozes
desorientadas e o efeito se torna uma torre de babel, por isso a exigncia de
uma organizao para que haja participao direta das pessoas conectadas
ao campo poltico, por exemplo. E assinala o autor:

DYSON, Esther. Release 2.0. Rio de Janeiro: Campus, 1998, p.26.


CASTELLS, Manuel. O poder da identidade. 2.ed. So Paulo: Paz e Terra, 2000.
11
FUSER, Bruno. Sociedade em rede, incluso digital e cidadania cultural. In: OLIVEIRA, Catarina
Tereza Farias de; NUNES, Marcia Vidal (Org.). Cidadania e cultura digital: apropriaes populares
da internet. Rio de Janeiro: E-papers, 2011, p.16.
9

10

470 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

No entanto, as tecnologias digitais, que so constitutivas dessa


nova esfera pblica, no significam necessariamente novas
formas de participao cidad. As mesmas contradies inerentes
globalizao a manuteno de estruturas de poder poltico,
econmico e cultural se manifestam nas formas de uso de tais
tecnologias pelos governos.

De fato, ainda se discute como esta nova forma colaborativa de


conhecimento poder, incisivamente, atuar nas esferas tradicionais de
organizao do poder, at ento geridas pelo Estado. Vislumbra-se que a
internet o motor propulsor da revoluo na sociedade da informao, mas,
enquanto o ambiente virtual no encontrar balizas normativas, a soluo
buscar no Estado Democrtico a proteo atravs de seu corpus legis.

4 O SURGIMENTO DO DIREITO AO ESQUECIMENTO COMO UM


NOVO DIREITO DA PERSONALIDADE COM BASE NO PRINCPIO
DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA
Com a promulgao da Constituio Federal de 1988, o Estado
Democrtico brasileiro alicerou-se sobre novos fundamentos insculpidos
em seu artigo 1o, dentre os quais se encontra a dignidade da pessoa humana,
princpio que se irradia por todo o ordenamento jurdico, afetando,
inclusive, o Direito Privado, traando um novo paradigma ao instituto com
a valorizao da pessoa como tal.
A relao entre os indivduos e dos indivduos com a sociedade
tornou-se o ponto primordial afeto ao princpio da dignidade da pessoa
humana. A cabo da Segunda Guerra Mundial, em que o homem provou
ser capaz das maiores atrocidades, foi aprovada pela Assembleia Geral das
Naes Unidas a Declarao da ONU, de 1948,12 que estabelece em seu
1o artigo: Todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e
direitos. So dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos
outros com esprito de fraternidade. A partir desse marco, o princpio da
dignidade da pessoa humana tornou-se um valor universal, visando manter
a paz como um objetivo final da humanidade.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS - ONU. Declarao Universal dos Direitos Humanos.
DHNet, [s.d.]. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/deconu/textos/integra.htm>.
Acesso em: 25 jan. 2015.

12

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 471

Quando se trata do princpio da dignidade da pessoa humana, a


doutrina majoritria concorda que difcil, qui impossvel, determinar
uma conceituao fechada do princpio. Seu real significado est em um
contedo sem fronteiras que existe pelo simples fato de o ser humano ser
uma pessoa humana.
Cabe a anlise de Sarlet:13
A dignidade, como qualidade intrnseca da pessoa humana,
algo que simplesmente existe, sendo irrenuncivel e inalienvel,
na medida em que constitui elemento que qualifica o ser humano
como tal e dele no pode ser destacado, de tal sorte que no se
pode cogitar na possibilidade de determinada pessoa ser titular
de uma pretenso a que lhe seja concedida a dignidade.

Ao contrrio da maioria dos institutos jurdicos que podem ser


conceituados e determinados, aqui o princpio em estudo no contm tal
caracterstica. No entanto, de acordo com Miranda,14 a caracterizao da
dignidade possui algumas diretrizes bsicas:
a)A dignidade da pessoa humana reporta-se a todas e a cada uma
das pessoas e a dignidade da pessoa individual e concreta.
b) Cada pessoa vive em relao comunitria, mas a dignidade que
possui dela mesma, e no da situao em si.
c) O primado da pessoa o do ser, no o do ter; a liberdade
prevalece sobre a propriedade.
d) S a dignidade justifica a procura da qualidade de vida.
e) A proteo da dignidade das pessoas est para alm da
cidadania portuguesa e postula uma viso universalista da
atribuio de direitos.
f) A dignidade da pessoa pressupe a autonomia vital da pessoa,
sua autodeterminao relativamente ao Estado, s demais
entidades pblicas e s outras pessoas.

A partir dessa noo, tornou-se necessrio compatibilizar o valor da


pessoa humana com os outros valores sociais e polticos decorrentes da vida
em sociedade.
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 1998, p.104.
14
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 2.ed. Tomo IV. Rio de Janeiro: Coimbra,
1998, p.168-169.
13

472 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

Em importante ensinamento, Sarlet15 ressalta que a dignidade


um princpio intrnseco da pessoa humana, e no se pode pensar que um
ordenamento jurdico que possa conced-lo, pois, quando a doutrina e a
jurisprudncia falam em direito dignidade, se est falando de um direito a
uma existncia digna, sem prejuzo de outros sentidos que se possa atribuir
aos direitos fundamentais relativos dignidade da pessoa.
Assim, a insero do princpio da dignidade da pessoa humana na
Constituio Federal de 1988 como norma constitucional explcita irradiase por todo o sistema jurdico, seja ele constitucional ou infraconstitucional.
Estabeleceu-se uma garantia de valorizao da pessoa humana de modo a
reforar a ideia contempornea de que a razo da existncia do Estado em
funo das pessoas; dessa forma, necessria a leitura dos enunciados legais
luz deste princpio.
De certo que defender a tese do direito ao esquecimento levanta
vozes com a falsa premissa de que se imporia uma espcie de censura ou
tolhimento da liberdade de expresso. Como dito, se a discusso comea
sob os pilares de uma falsa premissa, no h por que continuar no debate.
Nesse ponto, importante que se entenda, como sustenta Sarlet,16 que
o princpio da dignidade da pessoa humana o ncleo de todos os direitos
fundamentais, e que gravitam ao seu redor. Assim, a existncia de cada um
dos direitos fundamentais uma expresso material em maior ou menor
nvel do princpio da dignidade da pessoa humana.
Dessa forma, tem-se um sistema axiolgico harmnico, cujo princpio
da dignidade da pessoa humana um critrio interpretativo nas mos dos
operadores do Direito e, em conjunto com o artigo 2o da Constituio
Federal de 1988,17 abre a possibilidade para novas posies jusfundamentais,
caracterizando, assim, uma forma operativa do princpio em estudo.
Analisando as premissas levantadas, tem-se que, diante do conflito
entre direitos fundamentais, h que se privilegiar, no caso concreto, aquele
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
Federal de 1988. 9.ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2011, p.71.
16
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 1998, p.115.
17
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil [1988], cit.:

Art. 5. [...]. 2o: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes
do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica
Federativa do Brasil seja parte.
15

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 473

que garanta maior eficcia e efetividade do direito com maior conexo ao


princpio da dignidade da pessoa humana.
Ao final dessas consideraes, conclui-se que a dignidade uma
qualidade intrnseca pessoa humana; cada um possui a sua e exige seu
respeito. rdua a tarefa do aplicador do Direito de identificar um possvel
conflito e procurar uma soluo para o equilbrio. Contudo, somente diante
de um caso concreto pode ser feito o cotejo de uma relativizao do princpio
da dignidade da pessoa humana.

5 CONCEITUAO DO DIREITO AO ESQUECIMENTO E A


REGULAO ESTRANGEIRA
O direito ao esquecimento recebe tambm outras denominaes, tais
como direito de ser deixado em paz ou direito de estar s. A ideia de um
direito ao esquecimento ganhou maior relevncia prtica e complexidade a
partir do desenvolvimento das novas tecnologias, principalmente a internet,
onde o trfego informacional deixa resduos que perenizam informaes
tanto abonadoras quanto aviltantes da pessoa noticiada. Tal situao no
exclusiva da sociedade brasileira e h tempos vem sendo enfrentada em
sociedades onde a massificao tecnolgica ocorreu primeiro, como na
Europa.
Nesse estudo no se analisar o Direito estrangeiro; apenas se
demonstrar que h regramentos legais de proteo frente s atuais
violaes quando se trata de proteo de dados pessoais. At mesmo porque
nos filiamos ao bom termo esposado por Dominguez Martinez18 quando se
trata de analisar esse Direito:
A abordagem do Direito estrangeiro em pesquisas sofre diversas
crticas, principalmente no que tange incapacidade de se
estudar um ordenamento jurdico em toda a sua magnitude e sob
todas as perspectivas, fazendo com que qualquer comparao
seja ineficiente e falsa. A existncia de determinado regramento
na legislao de um pas no significa, por si s, que tal norma ou
instituto tenha legitimidade, aceitao ou efetiva aplicao. Assim,
DOMINGUEZ MARTINEZ, Pablo. Direito ao esquecimento: a proteo da memria individual
na sociedade da informao. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2014, p.112.

18

474 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

para que se faa um tratamento acurado sobre um ordenamento


jurdico especfico, seria imprescindvel no apenas o exame da
existncia legal de um ou outro instituto, mas realizar seu cotejo
com a avaliao da opinio da doutrina, bem como conferir sua
aplicabilidade na jurisprudncia.

Contudo, o direito ao esquecimento tornou-se matria de discusso


global, principalmente com a consolidao da internet em rede; desse
modo, no se pode desconsiderar as formas de sistematizao sobre o tema
existentes.
De incio, cabe informar que o Tribunal de Justia da Unio Europeia
a jurisdio suprema que garante a aplicao uniforme em todos os
Estados-Membros da Unio. Assim, caso alguma norma de um EstadoMembro seja incompatvel ou contrria s instrues europeias, ela no
ser aplicada e no se daro introduzidas novas regras de Direito interno
contrrias legislao da Unio.
Tambm, os Regulamentos e as Directivas so os principais
dispositivos legais europeus. Tm-se os Regulamentos, de aplicabilidade
direta e vinculativa para todos os Estados-Membros, pessoas individuais ou
coletivas; e de outro lado, as Directivas, que so de aplicao apenas em
condies especiais, destinando-se a todos ou a determinados EstadosMembros.
Tais regulamentaes reacenderam na Europa a importncia do
armazenamento, da divulgao e do tratamento das informaes pessoais,
sobretudo na internet.
O caso emblemtico que envolve o tratamento de dados e questiona
se h o direito ao esquecimento na Europa ocorreu com o julgamento do
Processo C 131/12, em 13 de maio de 2014. No caso, cidado espanhol,
com base em seu direito da autodeterminao pessoal e na lei espanhola de
proteo de dados, pleiteou a retirada de informaes indesejadas do motor
de busca Google Spain.
O cerne da matria estava se os motores de busca realizam o
tratamento de dados, ou seja, conforme o art. 2o, b da Directiva no 95/46/
CE.
Os motores de busca alegavam que no faziam o tratamento de dados,
eis que realizam apenas a captao automtica de dados, sem qualquer
ingerncia sobre seu contedo, devendo os servidores que armazenam
A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 475

os contedos ser acionados, pois, atravs de protocolos como robot.txt,


noindex ou noarchive, poderiam fazer a desindexao de qualquer
informao disponibilizada.
Ao cabo, sobreveio o julgamento que decidiu que os motores de
busca, tais como o Google, so tambm responsveis pela retirada de
informaes, j que exploram a internet auferindo lucros, no podendo
somente ter a benesse e sem nus na explorao da atividade, entendendo
pela autodeterminao informativa do cidado.
Tambm, quanto ao pedido de anlise se h tutela do direito ao
esquecimento no ordenamento jurdico europeu, o Tribunal se manifestou
positivamente ao reconhec-lo:
Os artigos 12o, alnea b), e 14o, primeiro pargrafo, alnea a),
da Diretiva 95/46 devem ser interpretados no sentido de que,
no mbito da apreciao das condies de aplicao destas
disposies, importa designadamente examinar se a pessoa em
causa tem o direito de que a informao em questo sobre a sua
pessoa deixe de ser associada ao seu nome atravs de uma lista
de resultados exibida na sequncia de uma pesquisa efetuada a
partir do seu nome, sem que, todavia, a constatao desse direito
pressuponha que a incluso dessa informao nessa lista causa
prejuzo a essa pessoa.
Na medida em que esta pode, tendo em conta seus direitos
fundamentais nos termos dos artigos 7o e 8o da Carta, requerer
que a informao em questo deixe de estar disposio do
grande pblico devido sua incluso nessa lista de resultados,
esses direitos prevalecem, em princpio, no s sobre o interesse
econmico do operador do motor de busca, mas tambm sobre
o interesse desse pblico em aceder referida informao numa
pesquisa sobre o nome dessa pessoa.
No entanto, no ser esse o caso se se afigurar que, por razes
especiais como, por exemplo, o papel desempenhado por essa
pessoa na vida pblica, a ingerncia nos seus direitos fundamentais
justificada pelo interesse preponderante do referido pblico em
ter acesso informao em questo, em virtude dessa incluso.19
A ntegra da deciso pode ser consultada na Jurisprudncia do Tribunal de Justia Europeu.
Comunicado de imprensa no 70/14. Disponvel em: <http://curia.europa.eu/juris/document/
document.jsf?text=&docid=152065&pageIndex=0&doclang=pt&mode=lst&dir=&occ=first&part
=1&cid=9089>. Acesso em: 12 jul. 2015.

19

476 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

Como se pode observar, o Tribunal decidiu pela existncia do direito


ao esquecimento, permitindo o apagamento de informaes pretritas
indesejadas, sem contemporaneidade e interesse pblico. Da mesma forma,
com a deciso proferida, criaram-se dois blocos distintos de cidados
quando o tema abordado o direito ao esquecimento: de um lado, aqueles
que vivem sob a gide do ordenamento jurdico europeu e podem utilizar
seu direito de autodeterminao informativa contra os motores de busca, e
de outro, aqueles sob a gide de outros ordenamentos como o Brasil.
Como se observa, busca-se o reconhecimento do direito ao
esquecimento no como um direito absoluto alis, nenhum o , mas a
possibilidade de se permitir o apagamento e a impossibilidade de divulgao
de informaes pretritas sem que haja a prevalncia de interesse pblico e
atualidade na informao que se busca difundir.

6 O MARCO CIVIL DA INTERNET LEI NO 12.965/2014


Apesar de o direito ao esquecimento no ser exercido exclusivamente
no mundo virtual, tem relao direta com o Marco Civil da internet (MCI),
eis que, em maior parte, nesse ambiente, atravs dos meios eletrnicos
e tecnolgicos, que se d a divulgao e a disseminao de informao
pretrita, lesando interesses individuais, sem qualquer interesse social que
justifique tal violao a um direito fundamental.20
At a publicao da Lei no 12.965, em 24 de abril de 2014,21 o Brasil
no possua uma legislao especfica referente internet. Inobstante faltasse
um regramento prprio, a tutela de direitos era protegida genericamente
atravs dos j existentes mandamentos constitucionais e legais nacionais.
Em razo dos episdios de espionagem envolvendo o governo norteamericano, atravs da Agncia de Segurana Nacional dos Estados Unidos
(NSA), e vazados pelo ex-funcionrio da CIA Edward Snowden, ganhou

DOMINGUEZ MARTINEZ, Pablo. Direito ao esquecimento: a proteo da memria individual


na sociedade da informao. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2014, p.134.
21
BRASIL. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Lei no 12.965, de 23 de abril de 2014. Estabelece em
seu art. 1o os princpios, garantias, direitos e deveres para o uso da internet no Brasil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2014/lei/l12965.htm>. Acesso em: 19 jul.
2015: Art. 32. Esta Lei entra em vigor aps decorridos 60 (sessenta) dias de sua publicao oficial.
20

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 477

fora o projeto de Lei no 2.126, de 2011, que se arrastava na Cmara dos


Deputados e passou a tramitar com regime de urgncia, tendo tramitado de
forma rpida no Senado, que aprovou seu texto final.
Conforme Dominguez Martinez,22 o texto final do MCI possui
trs pontos bsicos que constituem sua espinha dorsal, quais sejam: a
neutralidade da rede, a proteo privacidade e a garantia de liberdade do
internauta.
Outro ponto basilar, a liberdade de expresso, foi previsto no artigo
2o. um princpio previsto constitucionalmente, o que impede qualquer
prtica de censura. Entretanto, como nenhum direito absoluto, no
irrestrito e permissivo prtica de atos ilcitos e causadores de dano, o que
enseja a responsabilidade civil e criminal dos causadores.
A privacidade do indivduo foi abordada em seu artigo 7o23, bem
como a proteo do indivduo, que restou garantida no artigo 8o: A garantia
do direito privacidade e a liberdade de expresso nas comunicaes
condio para o pleno exerccio do direito de acesso internet.24
Assim, para alm dos trs pilares-base da lei, outra questo
importante e diretamente afeta ao direito ao esquecimento a abordagem
da responsabilizao dos provedores que, conforme o artigo 18 do MCI,
traz a seguinte regra geral: O provedor de conexo internet no ser
responsabilizado civilmente por danos decorrentes de contedo gerado por
terceiros.25
De acordo com o artigo 19 do Marco Civil da internet, a responsabilidade
do provedor de contedo s advm aps o descumprimento de ordem
judicial, como o que determina que algum dado seja imediatamente retirado
sob a alegao de que possa causar danos pela manuteno e disponibilizao
da informao. De tal modo o dispositivo legal, in verbis:

DOMINGUEZ MARTINEZ, Pablo. Direito ao esquecimento: a proteo da memria individual


na sociedade da informao. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2014, p.134.
23
BRASIL. Presidncia da Repblica. Casa Civil. Lei no 12.965, de 23 de abril de 2014. Estabelece em
seu art. 1o os princpios, garantias, direitos e deveres para o uso da internet no Brasil. Disponvel
em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2011-2014/2014/lei/l12965.htm>. Acesso em: 19 jul.
2015.
24
Idem.
25
Idem.

22

478 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

Com o intuito de assegurar a liberdade de expresso e impedir a


censura, o provedor de aplicaes de internet somente poder ser
responsabilizado civilmente por danos decorrentes de contedo
gerado por terceiros se, aps ordem judicial especfica, no
tomar as providncias para, no mbito e nos limites tcnicos do
seu servio e dentro do prazo assinalado, tornar indisponvel o
contedo apontado como infringente, ressalvadas as disposies
legais em contrrio.26

Referido artigo sofreu crticas por judicializar a questo ignorando


outras formas de soluo de conflitos, pois condicionar a retirada de
um contedo ordem judicial especfica no atende satisfatoriamente
velocidade com que o caso deve ser resolvido, possibilitando a ampla
divulgao de material ilcito.27
Contudo, o artigo 2128 traz exceo, com a possibilidade de retirada
de dados em carter emergencial quando envolver contedo sexual e nudez.
Assim, a exceo deveria ser a regra, pois, ao optar pela judicializao
para determinar a excluso de contedos lesivos a um indivduo, o
legislador enfraquece a proteo dos direitos individuais. Dessa forma, a
responsabilidade dos provedores subjetiva quando a disponibilizao de
contedo gerada por terceiros, e somente quando descumprida ordem
judicial.
Por fim, da anlise da Lei no 12.965, de 2014, ocorreu de fato o pior
cenrio que se poderia prever com relao proteo do indivduo e
autodeterminao informativa. Talvez, no af de dar uma resposta imediata
presso do governo aps os escndalos de espionagem internacional, o
Congresso no tenha dado a devida ateno matria do julgamento do
processo C-131/12 29 que tramitou no Tribunal de Justia da Unio Europeia
e entendeu que os motores de busca, como o Google, so responsveis pela
Idem.
DOMINGUEZ MARTINEZ, Pablo. Direito ao esquecimento: a proteo da memria individual
na sociedade da informao. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2014, p.141.
28
BRASIL. Lei no 12.965, op. cit.
29
Trata-se do processo analisado no item 4.1 deste estudo, que aborda a responsabilidade dos motores
de busca que tm como partes a Agencia Espaola de Proteccin de Datos (AEDP) e Google
Spain. A ntegra da deciso pode ser consultada na Jurisprudncia do Tribunal de Justia Europeu.
Disponvel em: <http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?text=&docid =152065&page
Index=0&doclang=pt&mode=lst&dir=&occ=first&part=1&cid=9089>.
26
27

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 479

desindexao dos termos de pesquisa de informao danosa pleiteada pelo


indivduo.
Por essa desateno, perdeu-se oportunidade evidente de regulamentar
o direito ao esquecimento com sua caracterizao e consolidao pela
autodeterminao informativa.
No Marco Civil da Internet, em que pese toda a corrente mundial
afirmativa do direito ao esquecimento, aqui a lei no trouxe tal inovao.
Sem fazer qualquer meno, deixou de tutelar de forma mais abrangente
os direitos individuais, que aspecto integrante da dignidade da pessoa
humana.

CONSIDERAES FINAIS
Partindo da anlise das estruturas sociais, verificou-se um novo
paradigma determinante na sociedade ps-industrial, propiciado por
significativos avanos tecnolgicos, que elevou a outro patamar a relao
do ser humano com as mquinas, influindo diretamente na vida individual
e coletiva.
Nessa nova ordem social, a internet foi o meio catalisador e
potencializador de difuso e com o diferencial compartilhador de
informaes. Nesse passo, com o amanhecer do sculo XXI, houve a
evoluo da internet, denominada internet 2.0, em que se deu a premissa
modificativa de atuao entre o ser humano e a tcnica no novo sculo.
Observou-se que a evolutiva ocorreu de modo a permitir que o
homem possa atuar sobre a informao propriamente dita, enquanto no
passado a informao era um meio a ser utilizado no desenvolvimento da
tecnologia.
A anlise demonstrou que a Constituio Federal admite no artigo
5o, 2o, a possibilidade de reconhecimento posterior de novos direitos, eis
que impossvel ao constituinte positivar todos os direitos do cidado e do
ser humano, demonstrando, assim, o carter aberto dos direitos previstos
no artigo 5o da Lei Maior.
Com a necessidade de tutela da memria individual, percebeu-se o
direito ao esquecimento como um novo direito pertencente aos direitos da
personalidade e que protegem o ser humano de leso a aspecto fundamental
480 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

a memria individual, e merece proteo jurdica tal qual a proteo da


memria coletiva.
No intuito de demonstrar sua possibilidade jurdica e refutar as
crticas ao efeito censor que a tese do direito ao esquecimento poderia
ensejar, o estudo demonstrou que nenhum direito fundamental absoluto.
Defende-se a liberdade de expresso e informao, e sua aplicao
no pode ser utilizada para lesar outros e tambm importantes direitos
fundamentais. Por isso, com o intuito de verificar sua fundamentao,
abordou-se a anlise do princpio da dignidade da pessoa humana, que
basilar e irradiador por todo o ordenamento jurdico, o que possibilita a
existncia da autodeterminao informativa como objeto de proteo da
memria individual.
A partir do Enunciado 531 do Conselho da Justia Federal concluindo
que a tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao
inclui o direto ao esquecimento, o tema obteve destaque e discusso no
meio jurdico, e o Enunciado 274 da IV Jornada de Direito Civil contribuiu
para o entendimento de sua insero entre os direitos da personalidade
ao abordar que os direitos da personalidade contidos no Cdigo Civil no
so taxativos. Assim, os direitos da personalidade, regulados de maneira
no-exaustiva pelo Cdigo Civil, so expresses da clusula geral de tutela
da pessoa humana, contida no art. 1o, III, da Constituio (princpio da
dignidade da pessoa humana).
O estudo se filiou tese que reconhece o direito ao esquecimento
como um direito autnomo j que seu fundamento de validade advm
diretamente do princpio da dignidade humana, colocando-o como um
novo direito da personalidade.
Nesse particular, urge o importante esclarecimento conclusivo de
que a autodeterminao informativa justificadora ao pleito de excluso de
informaes verdicas e pretritas sobre o indivduo aqui cabe destaque
ao termo pretrito visa impedir que informaes j consolidadas e sem
interesse pblico assinalando falta de utilidade e atualidade na informao
possam ser rememoradas, caracterizando abuso ao direito da liberdade
de informao e violando direitos da personalidade, diferente do direito
privacidade que tutela divulgao de informaes presentes.
Ainda no estudo de aplicabilidade da tese no ordenamento jurdico
nacional foi analisado o recente regramento regulatrio do uso da internet
A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 481

no Brasil, o Marco Civil da Internet Lei no 12.965, de 2014. Concluiu-se


que, no af de conferir agilidade em sua publicao, o legislador perdeu
oportunidade evidente de legislar o reconhecimento e a aplicao do direito
ao esquecimento. No houve na referida Lei qualquer meno, injustificada
atecnicidade em momento confluente em que se discutia na Europa no
processo C - 131/12, responsabilizao da retirada de contedo pelos
buscadores de internet.
Por fim, a constatao foi no sentido de que o direito ao esquecimento
incorpora uma expresso de controle temporal de dados, que no se
justifica por uma necessidade de isolamento social, mas inserida em
uma nova ordem social, a sociedade da informao, h de ser conferida
atravs da autodeterminao informativa, centrada na possibilidade de a
pessoa conhecer, controlar e interromper o compartilhamento de dados
pessoais que dela tratam, podendo pleitear o apagamento daqueles dados
pretritos, verdicos e sem utilidade pblica que possam lesar os direitos
da personalidade, tudo fundamentado no princpio constitucional da
dignidade da pessoa humana.

REFERNCIAS
BRASIL. Constituio Federal de 1988. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ ccivil_03/ constituicao/constituicaocompilado.htm>.
Acesso em: 2 mar. 2015.
______. ______. ______. Lei no 12.965, de 23 de abril de 2014. Estabelece
em seu art. 1o os princpios, garantias, direitos e deveres para o uso da
internet no Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_
ato2011-2014/2014/lei/ l12965.htm>. Acesso em: 19 jul. 2015.
CASTELLS, Manuel. O poder da identidade. 2.ed. So Paulo: Paz e Terra,
2000.
______; CARDOSO, Gustavo (Org.). A sociedade em rede: do conhecimento
aco poltica; Conferncia. Belm (Portugal): Imprensa Nacional,
2005. Disponvel em: <http:// http://www.egov.ufsc.br/portal/conteudo/
sociedade-em-rede-do-conhecimento-%C3%A0-ac%C3%A7%C3%A3opol%C3%ADtica>. Acesso em 24 jan. 2015.
482 |

Jonathan Vallonis Botelho, Luiz Gonzaga Silva Adolfo

DI FELICE, Massimo. Entrevista ao Caf Filosfico. [s.d.]. consegues a data?


Disponvel em: <http://www.youtube.com/watch?v=m0VmhHgnnFQ>.
Acesso em: 25 jan. 2015.
DOMINGUEZ MARTINEZ, Pablo. Direito ao esquecimento: a proteo
da memria individual na sociedade da informao. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2014.
DYSON, Esther. Release 2.0. Rio de Janeiro: Campus, 1998.
FERRARI, Pollyana. A fora da mdia social. So Paulo: Factash, 2010.
FUSER, Bruno. Sociedade em rede, incluso digital e cidadania cultural.
In: OLIVEIRA, Catarina Tereza Farias de; NUNES, Marcia Vidal (Org.).
Cidadania e cultura digital: apropriaes populares da internet. Rio de
Janeiro: E-papers, 2011. p.13-44.
JURISPRUDNCIA do Tribunal de Justia Europeu. Comunicado
de imprensa no 70/14. Disponvel em: <http://curia.europa.eu/juris/
document/document.jsf?text= &docid=152065&pageIndex=0&doclang=p
t&mode=lst&dir=&occ=first&part=1&cid=9089>. Acesso em: 12 jul. 2015.
LEMOS, Ronaldo; DI FELICE, Massimo. A vida em rede. Campinas:
Papirus 7 Mares, 2014.
MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 2.ed. Rio de Janeiro:
Coimbra, 1998. Tomo IV.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS - ONU. Declarao Universal
dos Direitos Humanos. DHNet, [s.d.]. Disponvel em: <http://www.dhnet.
org.br/direitos/deconu/ textos/integra.htm>. Acesso em: 25 jan. 2015.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos
fundamentais na Constituio Federal de 1988. 9.ed. Porto Alegre:
Livraria do Advogado, 2011.
______. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 1998.

A APLICABILIDADE DA TESE DO DIREITO AO ESQUECIMENTO NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

| 483

AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA


BRASILEIRA
THE JANUS FACES OF THE JEITINHO1 IN THE BRAZILIAN
LEGAL CULTURE
Rodrigo Vieira Costa2
Brenda Luciana Maffei3
RESUMO
O presente artigo tem por objetivo apresentar um panorama geral sobre o fenmeno
do jeito na cultura jurdica brasileira. Muito embora tenha frequentemente uma
conotao negativa, oriunda do legado da tradio histrica da formao social
do pas, o jeitinho pode estar associado s estratgias e aes de alteridade,
cujos significados podem fazer com que haja transies perenes do paradigma
baseado no patrimonialismo para um vis crtico que comporte os anseios plurais
e democrticos dos novos atores e sujeitos sociais ps-Constituio de 1988.
Para demonstrar as duas facetas do jeito, associou-se a semanticidade do termo
s caractersticas presentes historicamente na sociedade brasileira, procurando
demonstrar as razes e fundamentos de seu uso, bem como sua vinculao com a
herana da antiga cultura jurdica brasileira.
Palavras-chaves: Jeitinho. Cultura jurdica. Formalismo. Inefetividade. Misses de
paz.

Embora haja termos e prticas sociais correspondentes em lngua inglesa para se referir ao jeitinho
(little way ou knack), optou-se por manter a expresso em portugus, pois o artigo trata essa
manifestao como um conceito e uma categoria cujas particularidades so desenvolvidas a partir
da realidade brasileira.
2
Professor de Direito Pblico da Universidade Federal Rural do Semi-rido UFERSA, no Rio
Grande do Norte, Campus Mossor. Doutorando em Direito da Universidade Federal de Santa
Catarina. Pesquisador do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais. Membro do Grupo
de Estudos de Direito Autoral e Informao da Universidade Federal de Santa Catarina. Membro
do Instituto Brasileiro de Direitos Culturais IBDCult. Membro da Rede Nacional de Advogadas
e Advogados Populares no Cear RENAP-CE. Membro do Instituto de Pesquisa, Direitos e
Movimentos Sociais IPDMS. E-mail: rodrigo.vieira@ufersa.edu.br. CV: http://lattes.cnpq.
br/8666446877591702.
3
Mestre pela Faculdade de Direito da Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Doutoranda em
Direito da Universidade Federal de Santa Catarina. Bolsista da Coordenao de Aperfeioamento
de Pessoal de Nvel Superior CAPES. Integrante do EIREN Ncleo de Pesquisas sobre
Integrao Regional, Paz e Segurana Internacional. E-mail: brenda_maffei@yahoo.com.ar. CV:
http://lattes.cnpq.br/0814079878860165.
1

484 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

ABSTRACT
This article aims to present a general overview of the phenomenon in the Brazilian
legal culture called jeitinho. Although it often has a negative connotation, coming
from the legacy of the historical tradition of the social formation of the country,
the jeitinho may be associated with strategies and actions of otherness. This fact
can cause a continual transitions from the paradigm based on patrimonialism to a
critical bias, incorporating the plural and democratic aspirations of the new actors
and social subjects of the post-Constitution 1988. To demonstrate the two facets
of the jeitinho it will be associated the semantic character of the expression with
the features present historically in Brazilian society. With this, it will be show the
roots and foundations of the use of the term and its relationship with the heritage
of ancient Brazilian legal culture.
Keywords: Jeitinho. Legal Culture. Formalism. Ineffectiveness. Peace missions.

INTRODUO
Muito embora o pluralismo e a diversidade sejam valores que
caracterizem a sociedade brasileira, inclusive erigidos ao patamar de
princpios constitucionais da cultura dos grupos que historicamente
contriburam para a nossa formao social o primeiro fundamento da
repblica democrtica de 1988 , orientadores das polticas pblicas em
uma srie de reas cruciais para satisfao das necessidades materiais e
espirituais basilares a qualquer ser humano, certamente, aos olhos externos
e internos de nossa alteridade particular, o jeito, ou o jeitinho, para os
ntimos, a designao corrente no imaginrio que distinguiria o modo de
ser brasileiro.
De fato, a associao recorrente do jeito enquanto capacidade hbil
em lidar com problemas, dificuldades prementes, ou situaes imprevistas,
apesar das regras e formalidades morais ou jurdicas, no exclusividade
do contexto histrico-social brasileiro, sendo possvel encontrar em outros
lxicos e territrios estrangeiros expresses e prticas equivalentes. Apesar
de sua conotao diversa, frequente o uso de definies negativas para
descrever essa espcie de comportamento.
Porm, a metfora que mais se aproxima do jeito a que se vincula aos
traos do deus romano Janus, cujas faces representam opostos que designam
transitoriedade, passado e futuro. Nesse aspecto, o funcionamento do jeito
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 485

tanto pode amoldar-se a retratos negativos institudos no sistema jurdicosocial brasileiro, como pode representar mutaes da cultura jurdica para
prxis positivas de gerenciamento de conflitos e adversidades.
Assim, o presente artigo tem por intuito imiscuir-se nas aproximaes
conceituais do que seria o jeito na cultura jurdica brasileira, a partir de
sntese analtica, sem pretenses de esgotar o assunto, fornecendo um
quadro geral sobre as caractersticas associadas ao jeito na trajetria do
pas, pontuando suas faces negativas e positivas, para, ao final, sinalizar
tendncias de mudanas dos hbitos no mbito do Direito.

1 APONTAMENTOS INICIAIS
De um tempo at hoje, trabalhos cientficos comearam a estudar
o denominado jeitinho brasileiro. Essa designao, que surgiu em um
mbito completamente informal, atualmente estudada seriamente pelo
mundo acadmico e, em linhas gerais, esses estudos fazem referncia a um
fenmeno social que caracteriza certos elementos que se encontram na
cultura brasileira (embora no sejam pura e exclusivamente do brasileiro).
Contudo, certas caractersticas comuns e gerais caracterizam e identificam o
povo brasileiro de forma geral quando comparado com outro povo. Segundo
Roberto DaMatta (1986, p. 10),
[...] tanto os homens como as sociedades se definem por seus
estilos, seus modo; de fazer as coisas. Se a condio humana
determina que todos os homens devem comer, dormir, trabalhar,
reproduzir-se e rezar, essa determinao no chega ao ponto de
especificar tambm que comida ingerir, de que modo produzir,
com que mulher (ou homem) acasalar-se e para quantos deuses
ou espritos rezar. precisamente aqui, nessa espcie de zona
indeterminada, mas necessria, que nascem as diferenas e,
nelas, os estilos, os modos de ser e estar, os jeitos de cada qual.
Porque cada grupo humano, cada coletividade concreta, s pode
pr em prtica algumas dessas possibilidades de atualizar o que a
condio humana apresenta como universal.

Pode-se agregar, tambm, que existe no s uma viso interna que se


refere ao que o prprio povo brasileiro acha de si mesmo, mas tambm uma
viso externa e que faz referncia ao olhar que o outro faz a partir de outra
486 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

cultura. Desde esse olhar externo, tambm se cria uma identificao. Essa
identificao no s atinge o pensamento do outro (o que o outro pensa
do povo em questo), mas tambm do prprio povo com relao ao que os
outros pensam dele. Em palavras mais concretas, existe um olhar interno
sobre o jeitinho (uma conscincia interna sobre si mesmo, enquanto
povo) e um olhar externo, que influi no s no relacionamento que se
possa estabelecer entre mais de uma cultura, mas tambm sobre a prpria
conscincia que se tem de si (enquanto povo em relao com o outro).
Na formao daquilo que foi identificado como jeitinho brasileiro,
muito est relacionado com a herana cultural legada pelo colonizador.
Resultaria quase impossvel falar de um jeitinho atual sem fazer meno,
ao menos de forma breve, aos elementos originais do surgimento de um
povo brasileiro. Evidentemente, a histria de um povo (essa srie de eventos,
sucessos e comportamentos do passado, advindos em parte da causalidade
e em parte da casualidade) tem muito a dizer sobre as condutas atuais. O
que nas palavras de Srgio Buarque de Holanda (1995, p. 40) se traduziria
na seguinte sentena: A experincia e a tradio ensinam que toda cultura
s absorve, assimila e elabora em geral os traos de outras culturas, quando
estes encontram uma possibilidade de ajuste aos seus quadros de vida.
O socilogo (HOLANDA, 1995, p. 40) sustentou ainda que:
No caso brasileiro, a verdade, por menos sedutora que possa
parecer a alguns dos nossos patriotas, e que ainda nos associa
pennsula Ibrica, a Portugal especialmente, uma tradio longa
e viva, bastante viva para nutrir, at hoje, uma alma comum, a
despeito de tudo quanto nos separa. Podemos dizer que de l nos
veio a forma atual de nossa cultura; o resto foi matria que se
sujeitou mal ou bem a essa forma.

O presente trabalho tentar abarcar todas essas perspectivas que


foram explicadas brevemente at aqui. No s far um estudo sobre o
que pode ser considerado como uma perspectiva interna do jeitinho,
mas tambm analisar aquilo que est vinculado com uma viso externa.
Por sua vez, no s trabalhar com o conceito negativo do jeitinho, mas
tambm com a caracterstica positiva dele. Sustenta-se que essa positividade
se v manifestada, especialmente, no povo brasileiro atuando no mbito
internacional, por exemplo em misses de paz.

AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 487

1.1 O que o jeito aproximaes do conceito


Segundo brasilianista que se dedicou ao estudo do fenmeno, em
trabalho analtico-descritivo, o jeito, ou jeitinho, mais fcil de se descrever
do que se definir (ROSENN, 1998, p.13). Para o intelectual francs
Charles Moraz (apud ROSENN, 1998, p. 13), , de fato, uma engenhosa
operao que torna o impossvel, possvel; o injusto, justo; e o ilegal, legal.
Em geral, obtm-se uma ideia de jeito a partir de sua associao com uma
diversidade de condutas entrelaadas com situaes de corrupo ou de
pessoalidade, para obteno de vantagens ou benefcios, na maior parte
das vezes sob prejuzo do errio e, quase sempre, em desfavor do interesse
pblico. Nesse sentido, o comportamento assume a funo de instituio
paralegal (ROSENN, 1998, p. 16) ordeiramente aceita no funcionamento
do ordenamento jurdico brasileiro, diante da inefetividade social de suas
estruturas e institutos.
Falar sobre a existncia de um jeitinho j nos diz algo sobre a prpria
utilizao do diminutivo aplicado palavra jeito. A definio da palavra
jeito pode ser associada a um modo de fazer as coisas, uma disposio, uma
feio. Geralmente a palavra est associada com o verbo dar, ou seja: dar
um jeito, o que no significaria outra coisa que encontrar uma forma hbil
de solucionar duas ou mais hipotticas situaes que so exclusivas, isso ,
que no podem ter lugar simultaneamente (por serem incompatveis), ou
seja, em termos mais especficos, uma maneira de resolver um conflito.
Contudo, o jeitinho, apesar de estar relacionado com a palavra
originria, significa uma coisa um tanto diferente. Sem pretender fazer
nessa primeira aproximao sobre o conceito um juzo de valor sobre a
palavra, o seu uso e o seu significado indicam que, em princpio, qualquer
brasileiro que a escute ou que a pronuncie saber ou ter uma noo, ao
menos singela, de que ela indica um modo pelo qual o prprio brasileiro
encontra uma soluo para seus problemas e dificuldades cotidianas.
Porm, quando essa mesma palavra est associada ao verbo dar, ou seja: dar
um jeitinho, a palavra jeitinho adquire, em um primeiro momento, uma
conotao negativa derivada do fato de que com ela se pretende significar o
esquecimento ou afastamento de uma ou mais normas de forma deliberada,
apesar do conhecimento, ainda que parcial, sobre suas exigibilidades.
Em geral so normas eficazes, ou seja, capazes de produzir efeitos
jurdicos; por outro lado, inefetivas, incapazes de serem aplicadas no plano
488 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

concreto, materializar-se, ou que geram obstculos para delas se fazer uso


no qual se aproximem dever-ser normativo e ser dos fatos (ou daquilo que
compe o anseio social diante das desigualdades materiais). Em sntese, o
adgio popular comumente recorrido para espelhar esta anlise o de que
a lei boa, mas no pega. Nesses casos, como sustenta DaMatta (1986, p.
62), o elemento pessoal adquire uma maior relevncia, sendo a resoluo
do problema individual o objetivo principal, embora os meios utilizados
tenham origem em uma ilegalidade.
Apesar de Holanda (1995, p. 149) no ter feito meno ao jeitinho
como fenmeno, no seu trabalho Razes do Brasil exemplo daquilo que se
vem falando pode ser observado no seguinte relato: Um negociante de
Filadlfia manifestou certa vez a Andre Siegfried seu espanto ao verificar
que, no Brasil como na Argentina, para conquistar um fregus tinha
necessidade de fazer dele um amigo.
Esse trecho demonstra que o elemento pessoal relevante no
relacionamento entre os brasileiros e com os brasileiros, embora esse vnculo
estabelecido seja eminentemente com fins no pessoais, por exemplo,
profissionais.
Em retorno anlise lingustica do termo, dissemos, em linhas
anteriores, que o uso do diminutivo j pode ser considerado como signo de
algum elemento do termo utilizado. Quer isso dizer que o prprio uso do
diminutivo uma das caractersticas prprias do jeitinho e, talvez, sirva,
de acordo com Holanda, para nos familiarizar nesse caso concreto, no com
uma pessoa (pois o diminutivo utilizado em uma palavra que denota um
agir), mas com a prpria denominao, enquanto objeto-palavra. Significa
que a opo pelo uso da palavra no diminutivo inho j implicaria de per si
uma forma de jeitinho. De acordo com Holanda (1995, p. 148):
No domnio da lingustica, para citar um exemplo, esse modo de
ser parece refletir-se em nosso pendor acentuado para o emprego
dos diminutivos. A terminao inho, aposta s palavras, serve
para nos familiarizar mais com as pessoas ou os objetos e, ao
mesmo tempo, para lhes dar relevo. a maneira de faz-los mais
acessveis aos sentidos e tambm aproxim-los do corao.

Nesse ponto, apesar disso, o jeitinho no suficiente portanto, no


se confunde para caracterizar o denominado homem cordial, com sua
bondade natural, o qual se referia Srgio Buarque de Holanda (1995, p.
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 489

146) como aquele com a lhaneza no trato, a hospitalidade, a generosidade,


virtudes to gabadas por estrangeiros que nos visitam [...] influncia direta
do patriarcalismo que dispensa o interesse por qualquer ritualstica no
convvio social. Distante da noo de polidez, a cordialidade, na verdade,
equivale a um disfarce que permitir a cada qual preservar intactas sua
sensibilidade e suas emoes (HOLANDA, 1995, p. 147).
Tampouco o jeitinho obra da malandragem que enaltece a figura
masculina daquele que sobrevive sem vender sua fora de trabalho, mas, de
qualquer forma, obtm seu sustento ou sobrevivncia sem nenhum mrito
ou esforo prprio, seno aqueles empregados nas aes ludibriadores
contra terceiros, em geral, de boa-f (MOTA, 2012).
Nessa esteira, v-se que o conceito de jeitinho no tem ainda uma
definio slida, mas possvel realizar aproximaes com uma certa ordem
de fenmenos, apesar de no se confundir de todo com eles. Por outro lado,
introduziu-se, antecipadamente, alguns traos do elemento negativo, isso
quando a palavra jeitinho foi associada ao verbo dar. Aprofundando mais
sobre essa conotao negativa, pode-se dizer que ao menos existem quatro
formas de conotao negativa (STELIO, 2000, p. 79-89).
A primeira, como foi brevemente mencionada anteriormente, faz
referncia a um meio ilcito de resolver problemas. Nela o individuo, o
individual e o pessoal tem uma maior preponderncia frente ao conjunto,
ao abstrato e ao impessoal da lei. Assim:
O jeito um jogo que demonstra a liberdade que o homem quer
ter, no se prendendo s malhas da lei, mostrando-se, portanto,
superior norma. O Jeito uma espcie de anti-norma que, para
dar lugar norma interna e iniciativa da pessoa interrompe o
absolutismo da norma por um momento e cria uma exceo, uma
interrupo da lei, para logo em seguida tudo voltar ao que era.
(STELIO, 2000, p. 79)

Contudo, essa atitude no indicaria uma espcie de anarquia que


desconhece a existncia total de um poder ordenador, mas sim uma atitude
ambgua onde, por um lado se reconhece a existncia da lei, mas, por outro,
considera-se que, no caso particular e individual, a melhor soluo seria
a no aplicao ao caso concreto, pois o respeito norma dificultaria ou
mesmo impediria atingir o objetivo proposto a priori.
490 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

O jeitinho, na segunda conotao negativa e vinculada anterior,


faz referncia a uma atitude individualista. Serve como uma forma de
solucionar o problema de forma individual, sem considerar, alm do
sistema de normas exposto anteriormente, as consequncias negativas que
essa atitude pode provocar no outro ou na comunidade no seu conjunto.
Seria uma espcie de sobrevalorao do eu que no leva em conta nem a
lei, nem o outro. No entanto, a soluo do problema por meio do jeitinho
no garantia de uma resoluo definitiva, e isso forma parte da terceira
conotao negativa.
O jeitinho leva consigo a ideia de imediatismo. Ao contrrio das
outras duas conotaes, nas quais os terceiros podiam ser afetados, nesta,
o prprio atingido quem dando um jeitinho tenta sair de uma situao
considerada problemtica, pois com essa atitude no coloca fim ao problema
em si, mas ao problema de forma provisria, porm imediata. Afinal, o jeito
induz a uma conduta tica niilista, ou seja, sem ideais, associada ao adgio
popular deixa como est para ver como que fica (STELIO, 2000, p. 79).
Por ltimo, apesar de o jeitinho no estar associado diretamente
com a corrupo, muitas vezes acaba existindo uma vinculao consequente.
Isso porque de uma transgresso da norma pode derivar uma srie de
fatos que levam o transgressor a fazer o necessrio para evitar qualquer
tipo de sano, o que pode implicar ter de subornar servidor pblico ou
quem est designado para desempenhar sua funo. Alm do mais, como
sustenta DaMatta (2014, on-line): O jeitinho se confunde com corrupo
e transgresso, porque ela desiguala o que deveria ser obrigatoriamente
tratado com igualdade.
Nessa linha de argumentao, Loureno Stelio (2000) identifica
a corrupo como a terceira fase da institucionalizao do jeitinho. A
primeira fase estaria identificada com o descaso por parte das autoridades,
a segunda com a transgresso como consequncia desse descaso e a ltima
com a impunidade. Essas fases formam um crculo vicioso onde no centro
encontra-se o jeitinho. Assim, como afirma Mota (2012),
[...] em primeiro lugar, h um generalizado descaso das
autoridades pblicas em relao s necessidades reais do povo.
Isso leva o povo a se sentir no direito de transgredir as normas
para no ser punido por causa da transgresso, d um jeito na
situao. na corrupo que por sua vez gera impunidade
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 491

fechando o crculo com a continuidade do descaso e assim por


diante.

Apesar de todas essas conotaes negativas associadas palavra


jeitinho ou frase dar um jeitinho, tal e qual dito anteriormente, o
jeitinho no deve ser reduzido s ao seu aspecto negativo, pois, se isso
for feito, a questo no seria abordada completamente e se estaria omitindo
uma parte importante do fenmeno. Da mesma forma que a construo
dar um jeitinho tem uma conotao negativa, por sua vez, a depender
das circunstncias que estejam envolvidas, isso pode significar atitudes
positivas, pois visam consecuo de um fim honesto e solidrio que tem em
conta a alteridade. Isso o que pode ser considerado da funo solidria do
jeitinho. Situaes nas quais a prtica do jeitinho no se coloca ao servio
do benefcio pessoal, pelo contrrio encontra-se destinada a um terceiro.
Nesses casos, o jeitinho seria movido pela satisfao egosta de fazer
o bem ao outro. Por sua vez, a soluo de problemas mediante o jeitinho
suscetvel de incentivar a criatividade, porquanto se procuram formas
inovadoras de sair de uma situao de conflito. Isso porque, no servindo o
carter universal da lei para contemplar o caso concreto, outra norma para
a ocorrncia deve ser criada.
Outro aspecto positivo do jeitinho aquele vinculado ao carter
negociador do brasileiro. Isso ser mais bem explicitado no prximo
tpico. Porm, de maneira breve, explicita-se, antes, as razes do jeito para
compreender a faceta negativa de sua conotao.
1.2 Razes do jeito
Em tradio diversa da historiografia jurdica tradicional, no se vai
aqui traar uma genealogia linear e evolutiva de fatos histricos calcados
nas influncias ocidentais para determinar a negatividade do sentido do
jeitinho. Ao contrrio, priorizou-se e pontuou-se uma srie de legados
da herana ibrica que moldou a cultura jurdica brasileira, apesar da
criatividade e inventividade do pensamento jurdico-filosfico brasileiro,
principalmente em situaes concretas para as quais no havia previso
legal expressa, como a doutrina brasileira do habeas corpus na Primeira
Repblica, da qual se originou depois a trajetria autnoma da garantia do
mandado de segurana.
492 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

Em outros termos, Keith Rosenn (1998, p. 17) enumera as cinco


principais peculiaridades da tradio ibrica que teria contribudo para o
surgimento e perpetuado o jeito no funcionamento do sistema jurdico
brasileiro, so elas: a influncia romano-germanstica na cultura jurdica
ibrica, o pluralismo legal oposto ao pluralismo crtico de raiz intercultural
e emancipatria , interferncia do catolicismo apostlico romano e o
legado da administrao colonial portuguesa.
No primeiro aspecto, quanto aos paradoxos do direito romano,
apesar de existir um sistema de direito positivo baseado em normas
consuetudinrias, os portugueses colonizadores aplicavam o direito
romano colhido no Cdigo de Justiniano, seguindo padres ticos
universais abstratos, postulados morais dos quais se partia um raciocnio
dedutivo, portanto idealizado, cujo resultado era irreal, tendo em vista
que no guardava correspondncia com os costumes e tradies de
Portugal. Incorporou-se a flexibilidade do direito romanstico ao discurso
do argumento de autoridade dos juristas e o reverencialismo do mtodo
coimbr, presentes at hoje nos hbitos da educao jurdica e no cotidiano
dos trabalhos do Poder Judicirio (ROSENN, 1998, p. 18-20). Ora, em
princpio isso significou nada mais do que o bero do distanciamento do
idealismo de um padro tico-normativo da realidade cultural brasileira.
Igualmente, o pluralismo legal do direito romano, no qual vigorava
o princpio da personalidade, determinava a aplicao da lei conforme a
vinculao a determinado grupo social ou jurdico, fortalecendo o sistema
de privilgios marcado pela desigualdade jurdica. Por este momento, para
alm da questo da desigualdade, que ser explorada mais adiante, eis a
origem do ateste da relao entre inefetividade e o paralelismo jurdico da
modernidade brasileira tardia, muito embora a violao do ordenamento em
muitas realidades latinoamericanas represente a desobedincia s normas
apresenta-se como uma resistncia s formas burocrticas, universais e
impessoais da interao tpica da modernidade e do mercado (LOPES,
2006, p. 104).
Outro estmulo ao jeito, concretizado com o legado romano, foi o
tratamento hbrido entre seus postulados e o direito cannico. A influncia
eclesistica na colonizao portuguesa e na difcil separao entre Igreja
e Estado no curso da histria brasileira, cujas tenses, por bvio, sempre
refletiram na legislao, principalmente em questes atinentes s unies
matrimoniais, filiaes e constituio da famlia, estimularam a instituio
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 493

do jeito. No obstante o aspecto polmico, por exemplo, o aborto ser


considerado tipo penal, ocasionar o aumento da mortalidade materna
e coao moral religiosa, as mulheres brasileiras continuam a pratic-lo
em nome do exerccio do direito autodeterminao do prprio corpo.
O dogmatismo, a intolerncia moral e o formalismo contriburam para
a contracorrente do jeitinho de manter o exerccio da f com prticas
consideras contrrias s orientaes cannicas.
Talvez a confluncia mais perversa que tenha eternizado o jeito na
cultura jurdica brasileira seja a imbricao entre o pblico e o privado,
advinda do sistema administrativo-burocrtico do colonizador portugus
no qual as relaes entre os sditos e o poder monrquico eram marcadas
notadamente pela pessoalidade, j destacada, produzindo situaes
propensas corrupo.
O patronato e o sistema de privilgios nos quais o interesse pblico
era () substitudo pelo imediatismo da satisfao das necessidades pessoais
de determinadas pessoas, classe ou grupo social, onde tambm difcil
distinguir o incio do patrimnio privado e o do Estado, perpetuado por um
poder centralizador forte e ineficiente que delega a administrao da justia
e da burocracia aos poderes privados (ROSENN, 1998, p. 26-41).
Certamente, a ideia subjacente imediata que aparece, quando se
recorre ao conceito de jeito, a de corrupo vinculada ineficincia do
Estado a justificar a pessoalidade como sada para demandas essencialmente
privadas que no se confundem necessariamente com reivindicaes por
direitos, pois as relaes de poder hierarquizadas na sociedade civil tambm
naturalizam o patrimonialismo. Segundo Jos Reinaldo de Lima Lopes
(2006, p. 94), a mais recorrente:
[...] no senso comum dos juristas, a de que este arbtrio procede
do Estado e de seus agentes e que, portanto, o remdio para
esta distncia uma maior disciplina do exerccio do poder do
Estado, ou sobretudo uma maior limitao do Estado. Deriva
da a percepo conservadora do fenmeno, cujo resultado
deslegitimar ainda mais o direito. Esta interpretao necessita,
porm, ser complementada por outra viso mais geral dos traos
da sociedade brasileira.

Essas influncias desses fenmenos histricos sustenta(r)am trs


pilares da cultura jurdica brasileira: o paternalismo, o legalismo e o
formalismo; contudo, a despeito da transitoriedade dos sentidos para o
494 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

jeitinho, outras estratgias positivas de transformao tm modificado o


distanciamento entre o direito e realidade no Brasil, principalmente aos
olhos externos.

2 CULTURA JURDICA E NEGATIVIDADE


Em geral, os estudos referentes cultura jurdica reportam-se a
problemas sobre como a sociedade brasileira relaciona-se com o direito
e quais direitos so efetivamente realizados, ultrapassando o estudo
meramente retrico-argumentativo sobre a descrio ideal do ordenamento
ou de um dos seus microssistemas (LOPES, 2006, p. 95). No percurso da
trajetria do que denominou de horizontes ideolgicos da cultura jurdica
brasileira, Antonio Carlos Wolkmer (2012, p. 141) sintetiza a nossa tradio
negativa como a que reproduziu historicamente as condies contraditrias
da retrica formalista liberal e do conservadorismo de prticas burocrticopatrimonialistas.
Afora o paternalismo, incorporado ora pela monarquia, ora pelas
elites oligrquicas da repblica nascente, assim tambm pela Igreja e pela
unidade familiar tradicional, cuja hierarquizao com as classes sociais
dos estratos populares representam a verticalizao, as particularizaes
e a personalizao do poder, ou seja, o prprio retrato da desigualdade
socioeconmica, no se pode negar que o sentimentalismo desempenha,
ao seu lado, o substrato do distanciamento entre normas outorgadas e as
expectativas dos que compem o povo brasileiro. Na extensa e arguta sntese
conclusiva de Antonio Carlos Wolkmer (2012, p. 187):
No processo de formao de nossas instituies, destacou-se a
estranha e contraditria confluncia, de um lado, da herana
colonial burocrtico-patrimonialista, marcada por prticas
nitidamente conservadoras; de outro, de uma tradio liberal
que serviu e sempre foi utilizada, no em funo de toda
sociedade, mas no interesse exclusivo de grande parcela das elites
hegemnicas que detinham o poder, a propriedade privada e
os meios de produo da riqueza. Destarte, a produo jurdica
brasileira esteve quase sempre associada ao resguardo e satisfao
dos intentos das minorias oligrquicas pouco democrticas,
individualistas e subservientes s foras e imposies do mercado
internacional. Isso permite compreender que o Direito comum
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 495

oficial nem sempre representou o genuno espao da cidadania,


de participao e das garantias legais de boa parte da populao.
A prtica do Direito oficial do Estado ensejou longo processo
histrico em que a sociedade brasileira viveu permanentemente:
excluso, privilgios e carncia da justia.
Assim, a constituio estrutural da cultura jurdica beneficiou,
de um lado, a prtica do favor, do clientelismo, do nepotismo
e cooptao, de outro, introduziu um padro de legalidade
inegavelmente formalista, retrico, ecltico e ornamental.
Incluindo suas caractersticas individualistas, antipopulares
e no democrticas, o liberalismo brasileiro haveria de ser
contemplado igualmente por seu incisivo trao jurisdicista.
Ademais, o cruzamento entre individualismo poltico e formao
legalista delineou politicamente a montagem do cenrio principal
de nosso Direito: o bacharelismo liberal.

A proteo subserviente de dominao exercida pelos donos do


poder gera relaes ambguas de solidariedade, dvidas e favores daqueles
que necessitam dos direitos que lhes so conferidos em forma de benefcios,
ou seja, falseados para a manuteno do status quo. Por evidente que, assim,
criam-se situaes de dependncia nas quais no importa o que o direito
prescreva em termos normativos, pois o descumprimento da lei justificado
tanto por quem controla a aplicao e a observncia das normas, quanto por
aqueles que dependem de suas boas-vontades para verem seus direitos e
interesses satisfeitos.
Nesse sentido, o direito opera como algo que diferencia e no como
algo que iguala os cidados (LOPES, 2006, p. 97), reforando uma estrutura
social na qual a liberdade, a propriedade e a dignidade no apenas so
privilgios de poucos, como exercem sobremaneira fora ou presso sobre
grupos alheios que consideram vitais direitos civis, econmicos, sociais e
culturais para constituio de sua realidade.
Portanto, o legalismo, calcado no positivismo jurdico e no excesso
de formalismo da produo normativa, a assinatura do ateste de que
o fetichismo normativo de regulao de uma srie de aspectos da vida
social o fiel depositrio da iluso de que a desigualdade e os problemas
socioeconmicos brasileiros sero resolvidos atravs, por e mediante
lei. Na verdade, o fetiche pela norma no apenas continua a ancorar a
inexequibilidade que justifica o jeitinho em seu sentido negativo, como
antecipa, em um exerccio de futurologia, situaes que sequer teriam de
496 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

ser alcanadas pelo direito. Criam-se, dessa forma, um ambiente jurdico


sustentado por uma burocracia permanente, enquanto fim em si mesmo,
e um formalismo exagerado que acaba por promover o contrrio de sua
justificao, ou seja, o jeito para corrigir falhas e flexibilizar procedimentos.
H uma iluso de que apenas modificar o Direito resolver problemas
estruturais. Assim tambm, h o descompasso entre a legislao formatada
por juristas iluminados que importaram experincias eurocntricas,
portanto transplantadas e irreais, com a realidade socioeconmica brasileira.
Em verdade, o formalismo tambm se trata de tcnica eficaz do
patrimonialismo brasileiro para criar obstculos ou interromper quaisquer
mudanas sociais que alterem, em termos de reforma, ou por vias de
rupturas mais profundas e radicais, a estrutura social brasileira. Segundo
o brasilianista Keith Rosenn (1998, p. 68), tanto em regimes democrticos
quanto autocrticos, durante a trajetria nacional,
[...] as foras conservadoras tm tido bastante xito em resistir
s reformas modernizantes em vrios nveis. Se perderam
uma batalha na Constituinte, elas tm sempre uma outra
oportunidade de resistir s reformas no Congresso. Se perderam
no Congresso, elas tm mais uma possibilidade de obstruir na
fase de implementao burocrtica. Se no conseguirem retardar
a implementao no nvel administrativo, elas sempre podem
recorrer ao poder judicirio. Mesmo se no ganhassem no mrito
nos tribunais, h uma mirade de oportunidades para adiar
qualquer reforma por muitos anos. E se todas essas estratgias
fracassarem, sempre h a possibilidade do jeito.

Porm, como toda cultura jurdica o que d sentido normativo s


prticas sociais. (LOPES, 2006, p. 103), h habitus associados a aspectos
positivos do jeitinho que do a ele outro sentido, diverso dessa esfera do
imaginrio social que provoca discusses sobre as tenses entre o direito
posto e sua ineficcia.

3 O LADO POSITIVO DO JEITINHO: O EXEMPLO DAS MISSES


DE PAZ
Existem caractersticas do jeitinho que podem ser consideradas
como positivas. Elas tm como objetivo a alteridade humanitria, deixando
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 497

de lado interesses pessoais ou que, sem ter essa finalidade em mente,


acabam proporcionando sadas de situaes complexas sem confrontao
ou evitando danos colaterais maiores.
Muitas dessas caractersticas que dizem respeito aos elementos
positivos do jeitinho podem ser encontradas e condizem na sua grande parte
na diplomacia brasileira com o sucesso do agir dos brasileiros em misses
de paz4 (MELLO; LAPIERRE, 2012). Assim, segundo Srgio Aguilar (2012,
p. 216), existiria um jeito brasileiro de manter a paz. Ele sustenta que
[...] podemos inferir que h uma maneira peculiar de gerenciar
ou de resolver conflitos, com a utilizao de atributos peculiares
do povo brasileiro em prol de aes prticas que extrapolam o
escopo das operaes de paz e que, por isso mesmo, colaboram de
maneira mpar para os esforos das organizaes internacionais.

Isso contrasta com a viso negativa que se tem de grandes potncias


quando se embarcam em misses de paz, como o caso, por exemplo, dos
Estados Unidos, onde os terceiros percebem que existem mais interesses
particulares do que boas intenes. Com isso, no se quer dizer que a opo
do Brasil de participar em misses de paz seja completamente altrusta.
Eduardo Uziel (2011) sustenta, desde uma viso realista, que o
Brasil pode ser considerado uma potncia mdia que aperfeioa seus
recursos de poder limitados, se atuar no mbito de instituies com regras
estveis e onde possa formar coalizes, evitando a formao de estruturas
paralelas excludentes. Alm do mais, existem motivos internos para o Brasil
participar de misses de paz, tais quais: cumprir com os princpios do
artigo 4 da Constituio de 1988, treinar as Foras Armadas e promover
o papel dos militares na sociedade. Existem tambm motivos bilaterais e
regionais como o de promover o comrcio e os investimentos brasileiros e

Desde 1948, o Brasil participou de mais de 30 operaes de manuteno de paz da Organizao


das Naes Unidas ONU, tendo cedido um total de mais de 24 mil homens. Integrou operaes
na frica (dentre outras, no Congo, Angola, Moambique, Libria, Uganda, Sudo), na Amrica
Latina e Caribe (El Salvador, Nicargua, Guatemala, Haiti), na sia (Camboja, Timor-Leste) e na
Europa (Chipre, Crocia). Alm de ter enviado militares e policiais a diversas misses ao longo da
histria da ONU, o Brasil empregou unidades militares formadas em cinco operaes: Suez (UNEF
I), Angola (UNAVEM III), Moambique (ONUMOZ), Timor-Leste (UNTAET/UNMISET) e Haiti
(MINUSTAH). Atualmente o Brasil o maior contribuinte de tropas para a Misso da ONU para
a Estabilizao do Haiti (MINUSTAH). Informao disponvel em: <http://www.onu.org.br/
conheca-a-onu/brasil-na-onu/>.

498 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

razes institucionais que fazem referncia ao papel do Brasil no sistema da


ONU, como o de legitimar a sua participao como membro permanente
do Conselho de Segurana, etc. (UZIEL, 2011, p. 100). Contudo, esses
interesses no se interpem nas misses de paz.
O carter negociador, como caracterstica positiva do jeitinho, faz-se
presente nesse aspecto. Dessa maneira, deve-se lembrar de que as misses
de paz so implementadas como resposta da comunidade internacional
a situaes em que existam ameaas ou esteja comprometida a paz e a
segurana internacionais. Isso quer dizer que a populao do local ou pas no
qual est sendo desenvolvida uma misso de paz vtima de alguma situao
que pode at colocar em risco a prpria vida das pessoas. Os brasileiros, em
misses de paz, entendem que, durante elas, no esto em presena de um
inimigo, mas de um povo de uma regio no qual a segurana, dentre outros
aspectos, foi negligenciada em razo do conflito (UZIEL, p. 218).
Seguindo essa linha de pensamento e os princpios fundamentais que
regem as operaes de paz, tais como cooperao das partes envolvidas,
mnimo uso da fora, e multinacionalidade, pode-se observar que os
brasileiros preenchem esses princpios de forma exitosa. Na mesma
direo, adaptabilidade, facilidade no convvio, horizontalidade, tornamse elementos necessrios para o sucesso das misses. Assim, encontram-se
presentes no jeitinho positivo brasileiro em misses de paz.
Embora o Brasil tenha participado de misses de paz no qual o
portugus uma das lnguas oficiais desses pases, em muitos outros no se
falava essa lngua. Contudo, Aguilar (2012) observa que independentemente
da nacionalidade, da religio ou do idioma, rapidamente o brasileiro
consegue se comunicar tanto com outros integrantes da Fora de Paz quanto
com a populao em geral.
Com relao adaptabilidade, ele atribui tal caracterstica ao fato
de o soldado brasileiro estar em convivncia com diversas classes sociais
em um espao muito prximo. Por outro lado, como foi dito na introduo
deste trabalho, a viso externa tambm ajuda no sucesso dos brasileiros
nas misses de paz. Para esse olha exterior, trata-se da chamada alegria
brasileira que, junto com o carnaval, as festas pblicas em geral, ou a prtica
dos esportes (como o futebol), seriam traos distintivos dos brasileiros,
permitindo maior facilidade no relacionamento quando existem situaes
de tenso.
AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 499

CONSIDERAES FINAIS
No se vai aqui pontuar as concluses parciais obtidas durante o
percurso das respostas aos objetivos centrais, at porque no se pretendeu
esgotar as discusses inmeras sobre o conceito de jeitinho, bem como
sua aplicabilidade em infindveis situaes da vida cotidiana que direta ou
indiretamente se relacionam com a cultura jurdica brasileira.
Contudo, encaminha-se muito mais para a perspectiva de um
prognstico capaz de assinalar mudanas significativas que, para alm
de transcender qualquer sentido negativo que o jeito assuma no contexto
atual, herana dos legados do patrimonialismo, do patriarcalismo, da
pessoalidade, do individualismo, do sentimentalismo, do formalismo, do
legalismo e de todo antigo paradigma da cultura jurdica brasileira, transite
para experincias positivas do fenmeno como nas misses de paz.
Ainda nesse caminho, na mesma trilha de Antonio Carlos Wolkmer
(2012, p. 187-188), conclui-se que a histria das ideias jurdicas, ainda que
sejam das instituies paralegais absorvidas pelo sistema jurdico-formal,
tal qual o jeitinho, necessitam ser repensadas a partir de um projeto crtico
fundado na interdisciplinaridade, no pluralismo e na democracia. S assim,
ento, a prtica do jeito dissociar-se- de um aspecto cultural negativo e
refletir as estratgias discursivas e polticas que se compatibilizam com os
compromissos em torno dos novos sujeitos de direito e dos novos direitos
no enfrentamento ao horizonte ideolgico da nefasta herana histrica
brasileira.

REFERNCIAS
AGUILAR, Srgio. Uma cultura brasileira de misses de paz. In:
BRIGAGO, Clvis; FERNANDES, Fernanda (Org.). Diplomacia
brasileira para a paz. Braslia: Fundao Alexandre de Gusmo, 2012.
HOLANDA, Sergio Buarque de. Razes do Brasil. 26. ed. 14. reimp. So
Paulo: Companhia das Letras, 1995.
LOPES, Jos Reinaldo de Lima. Direitos sociais: teoria e prtica. So
Paulo: Mtodo, 2006.
500 |

Rodrigo Vieira Costa, Brenda Luciana Maffei

DAMATTA, Roberto. O que faz o brasil, Brasil?. Rio de Janeiro: Rocco,


1986.
______. O jeitinho brasileiro uma forma de corrupo? Entrevista do
Frum sobre Corrupo. Disponvel em: <http://www.revistadehistoria.
com.br/secao/conteudo-complementar/forum-sobre-corrupcao-robertodamatta>. Acesso em: 25 ago. 2014.
MELLO, Valrie de Campos; LAPIERRE, Sbastien. A diplomacia para
a paz na ONU: Mediao, resoluo de conflitos e o papel do Brasil.
In: BRIGAGO, Clvis; FERNANDES, Fernanda (Org.). Diplomacia
brasileira para a paz. Braslia: Fundao Alexandre de Gusmo, 2012.
MOTA, Sergio Ricardo Ferreira. Jeitinho brasileiro, mazelas histricas e
cultura jurdico-tributria. Florianpolis: Insular, 2012.
ROSENN, Keith S. . O jeito na cultura jurdica brasileira. Rio de Janeiro:
Renovar, 1998.
STELIO, Loureno. Dando um jeito no jeitinho. Como ser tico sem
deixar de ser brasileiro. So Paulo: Mundo Cristo, 2000.
UZIEL, Eduardo. O Conselho se Segurana, as Operaes de Manuteno
da Paz e a Insero do Brasil no Mecanismo de Segurana Coletiva das
Naes Unidas. Braslia: Fundao Alexandre Gusmo, 2011.
WOLKMER, Antonio Carlos. Histria do Direito no Brasil. 6. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2012.

AS FACES DE JANUS DO JEITINHO NA CULTURA JURDICA BRASILEIRA

| 501

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE


CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA
CONSTITUTION, CULTURE AND REGION: THE TRANSVERSAL
CULTURAL DIVERSITY OF THE NORTHEASTERN
Roberto Guilherme Leito1
RESUMO
O estudo tem por objeto estabelecer de que forma as condicionantes ambientais,
histricas, socioeconmicas e jurdico-institucionais do ltimo quartel do sculo
XIX influenciaram e ditaram o processo cultural da identidade nordestina e em
que medida tais concepes e simbolismo so estigmatizados na atualidade. A
magnitude temtica torna imperiosa a necessidade de um corte temporal e espacial
acerca da contextualizao cultural e jurdico-institucional. O tempo so os anos
de 1877 a 1899. O espao a Provncia do Cear, notadamente na relao de poder
e influncia do Serto-Capital (a Fortaleza da belle poque). Sob essas variveis
incide, como palco de fundo, a Grande-Scca de 1877 a 1879.A justificativa temtica
se funda na profuso de acontecimentos histricos que foram determinantes para
amalgamar a identidade regional nordestina ou, na dico de Durval Muniz de
Albuquerque Junior, para inventar o Nordeste. Acrescida a essa simbologia, a trade
Regio-Seca-Cultura, por todo o sculo XX, fora veiculada por uma produo
cultural de matizes mltiplas literria, artstica, cinematogrfica e musical
sob o signo de esteretipos que vinculam o Nordeste e sua gente barbrie, ao
coronelismo e messianismo com forte devoo de iletrados. nesse contexto de
fortes confluncias culturais, polticas, econmicas, sociais e de agitao jurdicoinstitucional, na longnqua provncia do Cear, que o texto visa consagrar
as matrizes fundantes da cultura dos desafortunados frente Constituio
republicana-democrtica de 1891 dos Estados Unidos do Brazil.
Palavras-chave: Constituio. Cultura. Regio.
RESUME
The study is to establish how environmental conditions, historical, socioeconomic
and institutional juridical the last quarter of the nineteenth century influenced and
dictated the cultural process of the Northeastern identity and to what extent such

Mestrado em Direito Constitucional, Universidade de Fortaleza. Graduado em Direito pela


Universidade de Fortaleza/UNIFOR/PPGD. Graduado em Engenharia Civil pela Universidade
Federal do Cear. Professor universitrio- FANOR-DeVry Brasil. Procurador Federal- AGU. e-mail:
roberto.leitao@agu.gov.br.

502 |

Roberto Guilherme Leito

conceptions and symbolism are stigmatized today. The theme magnitude makes
imperative the need for temporal and special court about the cultural, legal and
institutional context. Time are the years from 1877 to 1899. The space is the Cear
province, notably in the relationship of power and influence of the Wild-Capital
(the Fortress of belle poque). Under these variables concerning, as background
stage, the Great Secca from 1877 to 1879. A theme justification is based on the
wealth of historical events that were crucial to amalgamate the Northeastern
regional identity or, in the diction of Durval Muniz de Albuquerque Junior, for
invent the Northeast. Added to this symbolism, the triad - Region, Seca - Culture
- throughout the twentieth century had been conveyed by a cultural production
of multiple hues - literary, artistic, cinematic and musical under the sign of
stereotypes linking the northeast and its people to barbarity, the Coronelismo
and messianism with strong devotion of untaught. this context of strong cultural
confluences, political, economic, social, and legal and institutional unrest in the
far province of Cear, text aims to enshrine the founding mothers of the culture of
unfortunate the Republican and democratic Constitution of 1891 of the United
States of Brazil.
Keywords: Constitution. Culture. Region.

INTRODUO
O presente trabalho tem por objeto estabelecer de que forma
as condicionantes ambientais, histricas, socioeconmicas e jurdicoinstitucionais do ltimo quartel do sculo XIX influenciaram e ditaram o
processo cultural da identidade nordestina e em que medida tais concepes
e simbolismo so estigmatizados na atualidade.
A magnitude temtica torna imperiosa a necessidade de um
corte temporal e espacial acerca da contextualizao cultural e jurdicoinstitucional. O tempo so os anos de 1877 a 1899. O espao a Provncia
do Cear, notadamente na relao de poder e influncia do Serto-Capital
(a Fortaleza da belle poque2). Sob essas variveis incide, como palco de
fundo, a Grande-Scca de 1877 a 1879.
A justificativa temtica se funda na profuso de acontecimentos
histricos que foram determinantes para amalgamar a identidade regional

PONTE, Sebastio Rogrio.Fortaleza belle poque: reformas urbanas e controle social, 1860-1930.
Fundao Demcrito Rocha, 1999.

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 503

nordestina ou, na dico de Durval Muniz de Albuquerque Junior3, para


inventar o Nordeste. Acrescida essa simbologia, a trade Regio-SecaCultura, por todo o sculo XX, fora veiculada por uma produo cultural
de matizes mltiplas literria, artstica, cinematogrfica e musical sob
o signo de esteretipos que vinculam o Nordeste e sua gente barbrie, ao
coronelismo e messianismo com forte devoo de iletrados.
nesse contexto de fortes confluncias culturais, polticas,
econmicas, sociais e de agitao jurdico-institucional, na longnqua
provncia do Cear, que o texto visa consagrar as matrizes fundantes da
cultura dos desafortunados frente Constituio republicana-democrtica
de 1891 dos Estados Unidos do Brazil.
Para tal desiderato, abordada a temtica regional, o federalismo dual
da primeira repblica e como se estabelecem suas relaes de poder. E ainda,
consagra-se o mbito relacional de Constituio e Cultura, e dessa com o
de Natureza (em evidente contraposio). A fundamentao conceitual do
texto arrima-se na doutrina de Peter Hberle, consagrada na obra: Teora
de la Constitucin como Ciencia de la Cultura4.
De um fenmeno natural a uma condicionante da cultura nordestina
A seca de 1877-1879, na Provncia do Cear, foi o mais caro desastre
natural na histria do Hemisfrio Ocidental5. Tal dimenso vem arrimada
em estudos de Roger Cunniff, Gerald Greenfield6 e Mike Davis7 que, em
uma estimativa conservadora, vislumbram terem ocorridos 220.275 bitos
no perodo. Tais concluses baseiam-se em dados estatsticos de 1878 para o
Cear e outros locais selecionados em toda a rea seca, em estimativas para
1877 e 1879.

ALBUQUERQUE JUNIOR, Durval Muniz de. A inveno do Nordeste e outras artes


Recife.Massagana: SP: Cortez, 1999.
4
HBERLE, Peter (2000). Teora de la Constitucin como Ciencia de la Cultura, trad. Emilio
Mikunda. Madrid: Tecnos.
5
CUNNIFF, Roger. (1970) The Great Drought: Northeast Brazil, 1877-1880, Ph.D. diss.,
University of Texas. Roger L. Cuniff, The Great Drought: Northeast, 18871880, Tese de doutorado,
Universidade do Texas, Austin, 1970, p. 283.
6
GREENFIELD, Gerald Michael. Migrant Behavior and Elite Attitudes: Brazils Great Drought. 18771879, The Americas, v. XLIII, julho de 1986, n 7
7
Neste sentido, DAVIS, Mike. Holocaustos Coloniais. Rio de Janeiro: Record, 2002. 272p
3

504 |

Roberto Guilherme Leito

Corroborando com a magnitude assombrosa dos nmeros,


imperioso destacar que, poca, a populao da Provncia do Cear era
estimada, conforme dados oficiais, em pouco mais de 800.000 habitantes.
Acresa-se a esse quadro calamitoso o fenmeno da emigrao em larga
escala dos nordestinos para as provncias do Norte. Nesse contexto, Rui Fac
(FAC, 2009, p.29) constata: Trs anos seguidos sem chuvas, semeaduras,
sem colheitas, os rebanhos morrendo e os homens fugindo para no morrer.
O emigrante cearense se voltava para duas frentes: a primeira, migrar para a
capital da provncia, Fortaleza, que no perodo contava com uma populao
de aproximados 85.000 habitantes; ou, a segunda, se lanar ao mar em
embarcaes precrias buscando as provncias do Norte, rumo ao Eldorado
amaznico, o extrativismo da borracha.
Desses dois fenmenos, quais sejam: a) um quarto da populao de
uma provncia dizimada pelo flagelo da Grande Seca e, b) a migrao
de 114.000 retirantes flagelados para a capital da provncia, como destino
final ou como entreposto para migraes rumo ao norte, vislumbra-se
a dimenso da problemtica eminentemente social que se transformara o
flagelo da seca e de seus consectrios.
Advirta-se que, inicialmente, no decorrer de todo o sculo XIX,
portanto, at o ocaso do Imprio e, bem como depois com a proclamao
da Repblica em 1889, o discurso das secas era vislumbrado sob um vis
eminentemente natural, prprio das calamidades pblicas.
E mais, nos sculos XVII, XVIII e XIX j havia sido registrado8,
conforme a historiografia das precipitaes anuais no semirido das
provncias do norte, secas significativas nos anos de 1605-06; 1614: 1692;
1710-11; 1723-27; 1736-37; 1744-46; 1754; 1777-78; 1790-93; 1804; 180809; 1816-17; 1824-25; 1830; 1835-37; 1844-45 e 1877-79.
nesse contexto que Euclides da Cunha9, na consagrada obra Os
Sertes: campanha de Canudos, editada originariamente em 1902, e sob

Nesse sentido: CUNHA, Euclides da. Os sertes. Campanha de Canudos. So Paulo: Ateli Editorial;
Imprensa Oficial do Estado. Arquivo do Estado, 2001. Migrant Behavior and Elite Attitudes: Brazils
Great Drought. 1877-1879, The Americas, v. XLIII, julho de 1986, n 1. SOUSA BRASIL, Tomaz
Pompeu de (1877). Memria sobre o clima e as secas do Cear.
CUNHA, Euclides da. Os sertes. Campanha de Canudos. So Paulo: Ateli Editorial; Imprensa
Oficial do Estado. Arquivo do Estado, 2001.

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 505

um vis naturalista, constata coincidncias notveis, em especial de um


intervalo de 32 anos, entre 1745 e 1777, no sculo XVIII, e 1845 e 1877, no
sculo XIX. Tais constataes poderiam levar previsibilidade ao fenmeno,
em caso de uma extensa srie de observaes, bem como de haver as devidas
relaes do regime climtico do serto nordestino brasileiro com outras
regies do continente americano. Nesses termos, assim assevera (CUNHA,
2000, p. 17):
Revelou-o, pela primeira vez, o senador Toms Pompeu,
traando um quadro por si mesmo bastante eloqente, em que os
aparecimentos das secas, no sculo passado e atual, se defrontam
em paralelismo singular, sendo de presumir que ligeiras
discrepncias indiquem apenas defeitos de observao ou desvios
na tradio oral que as registrou. De qualquer modo ressalta
simples contemplao uma coincidncia repetida bastante para
que se remova a intruso do acaso. Assim, para citarmos apenas
as maiores, as secas de (1710-1711), (1723-1727), (1736-1737),
(1744-1745), (1777-1778), do sculo 18, se justapem s de (18081809), (1824-1825) (1835-1837), (1844-1845), (1877-1879), do
atual. Esta coincidncia, espelhando-se quase invarivel, como se
surgisse do decalque de uma quadra sobre outra, acentua-se ainda
na identidade das quadras remansadas e longas que, em ambas,
atreguaram a progresso dos estragos. De fato, sendo, no sculo
passado, o maior interregno de 32 anos (1745-1777), houve no
nosso outro absolutamente igual e, o que sobremaneira notvel,
com a correspondncia exatssima das datas (1845-1877).

A fuga em massa dos retirantes do flagelo da seca para a capital da


provncia, Fortaleza, nos anos da Grande Seca, desvelava duas ordens de
problemas: a primeira, de natureza urbanstica e sanitria, que se vinculava
ao ordenamento territorial e s reformas urbanas e de controle social
necessrias para sanar o crescimento demogrfico exponencial ocorrido em
um curto perodo de tempo (1877-1879) na urbe; e a segunda, de natureza
socioeconmica, pois a grande massa de desafortunados era composta de
sertanejos sem posses, sem escolaridade e com uma nica vocao: a lida
na roa. Portanto, sem qualquer possibilidade de uma ambincia sustentvel
numa metrpole com pretenses de modernidade.
imperioso destacar que o deslocamento macio de retirantes
sertanejos para a capital da provncia denota no somente um apartamento
506 |

Roberto Guilherme Leito

das relaes espao-territoriais, digo uma (des)territorializao10, como


tambm, revela e veicula uma ruptura com o Latifndio e as relaes de
poder a ele secularmente imbricadas.
A despeito de todos os consectrios sociais advindos da Grande
Seca, at o perodo imediatamente anterior a 1877, o flagelo da seca fora
tratado, em todo Perodo Imperial, como uma questo de Geografia Fsica,
e como tal, buscava-se uma soluo, at hoje no alcanada, a soluo
hdrica. Em acerto com tal entendimento, Frederico de Castro Neves, em
estudo Desbriamento e Perverso: olhares ilustrados sobre os retirantes da
seca de 1877, aponta:
O discurso da seca, no entanto, no mesmo momento em que
traa um quadro de horrores com cenas terrveis de fome,
abandono, migraes, prostituio, antropofagia, configurando
um espao da tragdia que se repete, desloca o foco de percepo
da seca para as caractersticas da natureza do semirido. Desde o
momento inaugural (1877), quando a seca traz a misria para o
centro de formao da sociedade de bases europias que se queria
para o Brasil, os sentidos conferidos tragdia pelos intelectuais
e polticos do Imprio trataram de naturalizar a seca, isto ,
entend-la como resultado de mudanas climticas imprevisveis
que produzem efeitos desastrosos entre a populao sertaneja.
Como decorrncia disso, a ateno dos cientistas e dos polticos
(liberais ou conservadores, monarquistas ou republicanos, direita
ou esquerda) dirigiu-se irreversivelmente para os mecanismos
de acumulao de gua como medidas de combate s secas,
processo que ficou conhecido como soluo hidrulica.
(NEVES, 2003)

Nesse momento, para uma melhor contextualizao do paradigma


cultura de pertencimento NORDESTE-NORDESTINO aqui consagrado,
a Grande Secca de 1877-79, no serto cearense, fundamental que se

No estudo desenvolvido no presente artigo, nos utilizaremos da doutrina de HAESBAERT, in


HAESBAERT, Rogrio. Migrao e Desterritorializao. In: PVOA NETO, Helion; FERREIRA,
Ademir Pacelli (Orgs.). Cruzando fronteiras disciplinares: um panorama dos estudos migratrios.
Rio de Janeiro: Revan, 2005, pp. 35-46, na qual entendemos por (...) desterritorializao uma
territorialidade insegura, onde a mobilidade compulsria, quando no lhes dada como
possibilidade, resultado da total falta de alternativas, de flexibilidade, em experincias mltiplas
imprevisveis em busca da simples sobrevivncia fsica cotidiana.

10

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 507

estabelea um corte espao-temporal das relaes institucionais e polticas


da poca, bem como, e de forma mais acentuada, a da cultura jurdica
brasileira da poca e de suas manifestaes diante dos fenmenos sociais e
econmicos advindos da famigerada hecatombe.
Entretanto, antes de adentrarmos no estudo espacial do fenmeno das
secas, de fundamental pertinncia desvelarmos que, mesmo a literatura
mais abalizada, que trata da temtica sob o vis socioeconmico, polticoinstitucional e jurdico, o faz apenas como um fenmeno natural.
nesse sentido que Durval Albuquerque Jnior, no artigo Palavras
que calcinam, palavras que dominam: a inveno da seca do Nordeste,
acertadamente resgata a dimenso poltico-discursiva do flagelo das secas,
agregando a dimenso espao-territorial o contexto regional:
produto histrico de prticas e discursos como, como inveno
histrica e social, o que implicaria, em se falar de seca do norte
ou seca do nordeste, no se esta falando de qualquer estiagem,
mas de um objeto imagtico-discursivo, cujas imagens e
significaes variam ao longo do tempo e conforme o embate de
foras que a toma como objeto de saber.

Passemos, na prxima seo, a lanar luzes na relao da Regio, do


Estado Federal (interventor e segregador) e da engenharia das acomodaes
da diversidade cultural. Ultrapassada tal temtica, passamos a estabelecer
como tais condicionantes foram determinantes para os conceitos de Regio,
da cultura regional e do patrimnio cultural imaterial resultante dessa
realidade.

A INVENO DO NORDESTE11 E OUTRAS TRAMAS: DIMENSO


REGIONAL DE UMA REALIDADE CULTURAL EM CONSTANTE
CONSTRUO E TRANSVERSALIDADE
A delimitao conceitual do termo regio, e por via de consequncia
sua utilizao, vem sendo objeto de estudo multidisciplinar que, por muitas
A terminologia utilizada por esse autor, nesse captulo, fora inicialmente trabalhada na obra:
ALBUQUERQUE JNIOR, Durval Muniz de. A inveno do Nordeste e outras artes. Recife: Ed.
Massagena; So Paulo: Cortez, 1999. Vide tambm, de mesma autoria, ALBUQUERQUE JNIOR,
Durval Muniz de. Nos destinos de fronteira: histria, espaos e identidade regional. Recife: Bagao,
2008.

11

508 |

Roberto Guilherme Leito

vezes, acertadamente, interagem. Essa interao cientfica em torno da


temtica regional d dinmica e complexidade ao termo. No mbito cultural
e jurdico-constitucional, as significaes, variadas e multidisciplinares
do termo regio ho de ser consideradas, e conformadas no sentido
de dar real efetividade e carga de eficcia aos preceitos constitucionais e
infraconstitucionais consagradores da diversidade regional e de sua matriz
cultural adjacente.
A idia que veicula o termo regio sofreu variaes na linha do
tempo. Essa relao do vocbulo regio e a sua contextualizao histrica
necessita ser estudada criticamente. Esse estudo remete ao passado, mais
especificamente ao Imprio Romano. A etimologia da palavra regio
de origem latina regio, regione, e veicula uma derivao da palavra rex.
Bourdieu (2009, p.113) assim atesta:
A etimologia da palavra regio (regio), tal como a descreve Emile
Benveniste, conduz ao princpio da diviso, acto mgico, quer
dizer propriamente social, de diacrisis que introduz por decreto
uma descontinuidade decisria na continuidade natural [...]. A
regio e as suas fronteiras (fines) no passam do vestgio apagado
do acto de autoridade que consiste em circunscrever a regio,
o territrio (que tambm se diz fines), em impor a definio
(outro sentido da fines), legtima, conhecida e reconhecida, das
fronteiras e dos territrios.

A mais enraizada das tradies conceituais de regio a geogrfica,


em sentido amplo, que exsurge em forma de um amlgama de contedo
cultural e socioeconmico, baseado num certo espao caracterstico. Com
efeito, a regio h de ser concebida como resultante de uma longa formao
histrica, uma fuso de fatores geogrficos e ambientais, em sentido lato,
com um processo eminentemente cultural.
Aduz-se a esse processo dinmico, e na seara geogrfica, a idia de
regio, que est diretamente associada ao processo de centralizao poltica,
e do poder de um espao dominante sobre outros, claramente diversos:
social, cultural e espacialmente. Com efeito, a idia de regio, em seu
nascedouro, traz consigo uma relao espacial de poder. Tal realidade tem
contornos prprios nas sertanias da Provncia do Cear, notadamente no
ltimo quartel do sculo XIX. As razes so mltiplas. Frederico Castro

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 509

Neves12, arrimado no romance de Jos de Alencar, O Sertanejo(1885),


aponta a imbricada relao existente entre a cultura e prticas nordestina,
poder e a terra (ou o latifndio):
[...] A vida no campo caracteriza-se pela lealdade (dos pobres)
e pela proteo (dos ricos), marcas de um paternalismo que iria
garantir a estabilidade desta sociedade tradicional, cujos conflitos
aparecem como rixas pessoais entre vaqueiros ou grandes
proprietrios, em que est em jogo, invariavelmente, a defesa
da honra pessoal ou familiar. (...) As relaes sociais, resultado
da conquista pelos portugueses de uma rea inspita e habitada
apenas por ndios bravios, so marcadas pela reciprocidade
desigual de grupos sociais que conhecem seus lugares no interior
de uma hierarquia rgida e natural, que, ao mesmo tempo,
garante a sobrevivncia de todos e fornece slidas referncias
identitrias.

A relao paternalista de poder, com a Grande Scca de 1877-1879,


sofre grande abalo e desconstruo. A Repblica, o abolicionismo e as
tenses prprias do federalismo dual consagrados na Constituio Federal
de 1891, reforam o turbilho de acontecimentos e contendas prprias do
perodo. A questo que se coloca : como tais condicionantes contriburam
para amalgamar a cultura e a identidade nordestina dentro de uma sociedade
to plural e diversa? Inicialmente passemos ao federalismo dual de 1891.

FEDERALISMO DUAL, DIVERSIDADE CULTURAL E


TRANSVERSALIDADE
A Federao brasileira apresenta vicissitudes, com singularidades
prprias de sua histria e de seu tecido social. O Estado brasileiro exemplo
de uma federao assimtrica e que tem nas desigualdades sociais e regionais
a sua mais explcita consequncia. A priori, os vocbulos Federao e
assimetria denotam concepes paradoxais. Com efeito, o federalismo
veicula a idia de unidade na diversidade, o resultado da unio, da aliana
entre estados (Estados-Membros), membros de um todo (Unio). E tal
12

NEVES, Frederico de Castro. A misria na literatura: Jos do Patrocnio e a seca de 1878 no


Cear.Tempo, v. 11, n. 22, p. 80-97, 2007.

510 |

Roberto Guilherme Leito

realidade pressupe igualdade de condies entre os Estados-Membros e


Unio, pressupondo simetria nas relaes de poder e competncias.
As origens federativas do Brasil sofreram forte influncia do iderio
federativo norte-americano. Nesse, o modelo de repartio de competncias
entre o poder central (Unio) e as demais entidades subnacionais que
compem um determinado Estado (Estados-membros e Municpios),
sob a forma federal de organizao e distribuio do poder revela, sem
dvida, grande influncia na estrutura federativa brasileira (HORTA, 1999;
2006; BERCOVICI, 2001)13. Garca-Pelayo (1991) ratifica a importncia do
federalismo clssico norte-americano, quando pondera:
La organizacin federal, parte por necessidades reales y parte por
simple fenmeno imitativo, pas de los Estados Unidos a varios
Estados iberoamericanos (Mjico, Argentina, Brasil e Venezuela),
a Suiza (1848), a Alemania (1871), a varios domnios britnicos
y, a partir da La primeira guerra mundial, a otra serie de pases.

Com efeito, de sbito o Estado-Imprio Unitrio transmuta-se em


Estado Federal e, portanto, composto. Com efeito, em 24 de fevereiro de
1891, promulgada a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do
Brazil. Antes, porm, proclamada a Repblica, por meio do Decreto n 1,
de 15 de novembro de 1889. Assim, Cunha (2007, on line) aduz: Instituiu-a
no plano jurdico, assim como a Federao. De Imprio se passa a Repblica,
[...] de Estado unitrio a Estado federal [...].
Ao abordar a temtica, no comento da primeira Constituio
Federalista, e, por conseguinte, ao apontar a influncia decisiva do
constitucionalismo estadunidense em Rui Barbosa, Paulo Bonavides (2000,
p. 168-169) atesta:
Estreia-se desse modo o primeiro perodo do constitucionalismo
republicano, que vai perdurar de 1891 a 1930, assinalado, de
incio, por profundas transformaes em relao ao sistema
decado e sem as quais no se lograria a consolidao do poder
recm inaugurado.

13

Nesse sentido, Horta (1999, p.15) diz: do federalismo norte-americano, a repartio de competncias
projetou-se nos federalismos argentino, brasileiro, mexicano e venezuelano. E ainda, em Bercovici
(2001b, p.227): a forma norte-americana de repartio de competncias, depois imitada pela
maioria dos Estados federais surgidos posteriormente.

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 511

E o mais singular que este insigne homem pblico se tornou


de repente a cabea pensante da repblica, o arquiteto das novas
instituies, o criador da frmula que seu decreto antecipara e
logo foi consagrado pela Constituio de 1891, da qual, como se
sabe, e j se provou inequivocamente por via documental, fora ele
o principal artfice. Das suas luzes e das suas idias nasceu aquela
Carta do Brasil republicano, federativo, presidencialista, arredado
da tradio europia e acercado ao influxo norte-americano,
em cuja rbita gira at hoje sob a gide de um presidencialismo
constitucional.
As alteraes da segunda Constituio brasileira com respeito
Carta outorgada de 1824 foram, portanto a introduo da
repblica, da federao e da forma presidencial de governo.
A evoluo constitucional do pas patenteia que nessas trs espcies
polticas o progresso qualitativo se apresentou basicamente nulo
durante o primeiro perodo republicano, cujas turbaes mais de
uma vez puseram o regime beira da ruptura.
Com efeito, as trs inovaes fundamentais levadas a cabo
por inspirao do constitucionalismo norte-americano, cuja
excelncia Rui professava com ardor, foram de certa maneira
decepcionantes e mais uma vez puseram em contraste a diferena
da forma matria, da idia realidade, da teoria prtica.

nesse contexto que, conforme sublinhado por Bonavides (2000),


as distores estruturais existentes entre a realidade norte-americana e a
brasileira macularam o iderio republicano, federalista e presidencialista
defendido pelo grande idealizador da Constituio de 1891, Rui Barbosa.
Cunha (2006), ao tratar do assunto abordado, e corroborando com
os pontos de discrmen existentes nas origens federativas norte-americana
e brasileira, relata em desfavor da realidade brasileira, a ausncia de centros
polticos e/ou econmicos, a dependncia financeira de muitos estados de
regies pobres em relao Unio, dentre outras discrepncias histricas,
culturais e polticas. Observe-se:
A federao brasileira, na origem, utilizou o exemplo norteamericano como parmetro inicial, embora tendo o Brasil
caractersticas histricas, culturais, polticas e institucionais
bastante diversas, podendo-se destacar, no caso brasileiro, ao
contrrio do norte-americano, a existncia de poucos centros
polticos-econmicos deslocados do poder central, o constante

512 |

Roberto Guilherme Leito

dficit do setor pblico, os vrios momentos de dependncia


financeira de muitos Estados Unio e, por conseguinte, a
necessidade de insero de mecanismos de equilbrio que
garantissem recursos minimamente suficientes para fazer frente
s necessidades das populaes das regies menos desenvolvidas,
razo pela qual, mais modernamente, buscou-se a insero de um
sistema mais cooperativo. (CUNHA, 2006, p. 60).

Portanto, nesse contexto, podem-se extrair as seguintes consideraes


acerca da matriz fundante do iderio federativo brasileiro: 1) a Constituio
de 1891 inaugura na ordem poltica da nao, a um s tempo, e por decreto, a
Repblica, a Federao e a forma presidencial de governo; 2) com a Federao,
e por influncia das idias liberais da poca, a Monarquia centralizadora
se transmuda numa Federao de forte apelo descentralizador; 3) as
vicissitudes que acompanham todas as realidades federativas a formao
cultural, histrica, social, econmica e poltica ho de ser observadas e
respeitadas, notadamente, quando, em sede constituinte, so engendradas
mudanas de tamanha magnitude, como foi o caso brasileiro.
Por fim, e necessitando estabelecer um vnculo do exposto com a
matria objeto de estudo, a relao entre Cultura, diversidade cultural e
assimetrias, conforme o exposto nas alinhas anteriores, o iderio federativo
norte-americano exercido nas origens federativas brasileiras no deixou
qualquer margem de salvaguarda aos bens e valores culturais prprios da
diversidade regional brasileira. Com efeito, como bem retrata Garca-Pelayo
(1991, p.239), o Estado federal a sntese dialtica de duas tendncias
contraditrias. Constitui a dialtica entre as tendncias contraditrias de
unidade e diversidade, da coeso e particularizao.

CULTURA E CONSTITUIO: DIMENSO CULTURA DA REGIO


O presente estudo no tem pretenses de dimensionar conceitualmente
o termo cultura. Sobretudo, quando institutos multidisciplinares
envolvidos no presente debate envolvem Regio, Federao, Constituio
e Poder, e esses buscam consagrar uma relao de harmonia e confeco de
um regime cultural robusto e, que contemple as mltiplas tenses prprias
do federalismo. Para os fins do artigo, nos justificamos com Miranda:
CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 513

Ainda que sem pretender dar uma definio de cultura tarefa


das mais difceis e talvez das mais inglrias pode assentar-se
em que cultura envolve: tudo quanto tem significado espiritual
e, simultaneamente, adquire relevncia colectiva; tudo que se
reporta a bens no econmicos; tudo que tem que ver com
obras de criao ou de valorao humana, contrapostas s puras
expresses da natureza. (MIRANDA)

Na dimenso cultural, e estabelecendo um dilogo com a questo


regional, notadamente da realidade espao-temporal consagrada, qual seja:
os vinte cincos anos que antecedem o sculo XX, e a Provncia do Cear
como palco de conflitos e movimentos populares, premidos pela Grande
Seca de 1877-1879, podemos vislumbrar manifestaes culturais regionais
nordestinas em:
Cultura abrange a lngua e as diferentes formas de linguagem e
de comunicao, os usos e costumes quotidianos, a religio, os
smbolos comunitrios, as formas de apreenso e de transmisso
de conhecimentos, as formas de cultivo da terra e do mar e as
formas de transformao dos produtos da extrados, as formas
de organizao poltica, o meio ambiente enquanto alvo de aco
humanizadora. Cultura significa humanidade, assim como cada
homem ou mulher , antes do mais, conformado pela cultura em
que nasce e se desenvolve (MIRANDA).

Com efeito, e tendo como premissa a compreenso de Jorge Miranda,


a cultura h de ser concebida como expresso da identidade de uma
comunidade, de um povo; b) A cultura como educao, cincia e cultura
stricto; c) A cultura como tudo quanto no recai na educao e na cincia
ou, em termos positivos, como criao e fruio de bens de cultura
(MIRANDA, 2007, p. 04).
Em sentido conforme, Peter Hberle, na obra Teora de la constitucin
como ciencia de la cultura, concebe o liame relacional existente entre
Cultura e Constituio em trs nveis que se comunicam: i) o nvel histrico,
enquanto a sua tradio e seus legados sociais; ii) o nvel normativo, como
regras e usos sociais, incluindo cada um dos valores e ideais de conduta; e
iii) o nvel estrutural. Esse ltimo, entendido como conjunto de modelos de
organizao da prpria cultura, o bem a nvel gentico, entendido este como
produto, como idias e como smbolo (HBERLE, 2000, p. 137).
514 |

Roberto Guilherme Leito

Por todo o sculo XIX as obrigaes dos proprietrios de terras


no mbito da relao de reciprocidade desigual submisso
versus proteo foi se tornando um encargo cada vez maior.
As heranas dos perodos anteriores da colonizao haviam se
transformado. Dentro da organizao baseada na produo
agropastoril sobressaa a parceria, a diviso do gado em um para
quatro; no caso da agricultura o parceiro cultiva uma parte da
terra para o proprietrio, e em troca cede uma parte da produo
ou alguns dias de servio.( NEVES, 2002, p. 42.)

Com efeito, podemos conceber a relao entre CONSTITUIO,


CULTURA E REGIO, por meio da Teoria da Constituio com cincia da
cultura, e essa h de estabelecer mediante comunicao de cultura nos trs
nveis, histrico, normativo e estrutural, na qual radica a dimenso regional
da cultura a possibilidade desse arranjo dialgico.

CONCLUSES
Ao trmino da leitura do presente texto, pode-se ponderar que h
necessidade de um discurso transdisciplinar acerca do imbricado liame
relacional existente entre o flagelo da seca, as tramas sociais e polticoinstitucionais adjacentes e, a cultura jurdica da realidade sertanja resultante.
A razo metodolgica se justifica diante da comunicao existente entre a
dimenso regional e federativa, sobretudo diante da nfase aos contornos
jurdico-constitucionais da ordem constitucional de 1891. Passemos a
consider-las:
1) A constatao mencionada anteriormente revela uma primeira
concluso, a saber: A questo regional - mais precisamente a realidade
regional nordestina e de toda simbologia que veicula a imbricada relao
existente entre poder, seca e o homem(sertanejo) - busca a contextualizao
do incio da construo do Estado-Nao, onde o nordeste no existia
institucionalmente e, em sua existncia, os conflitos oligrquicos
determinavam uma relao de submisso voluntria entre o Patronato e
o sertanejo. neste contexto que a dimenso temporal do texto consagra
a complexa passagem da modernidade, mais precisamente no quartel
derradeiro do sculo XIX.

CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 515

2) A multiplicidade de significaes do termo regio, bem como


o acalorado debate acadmico que o termo tem suscitado, nas outra
Cincias Sociais, revela-se incompatvel com a diminuta ateno que a
temtica regional tem suscitado no mbito social, institucional e jurdicoconstitucional. Neste sentido, a delimitao conceitual do vocbulo regio,
e por via de consequncia, sua utilizao, bem como o estudo multidisciplinar
da temtica, veiculam a imperiosa necessidade de seu estudo.
3) A Federao Brasileira apresenta vicissitudes, com singularidades
prprias de sua histria e de seu tecido social. O Estado Brasileiro exemplo
de uma federao assimtrica e que tem nas desigualdades sociais e culturais
do binmio serto/litoral ou campo/cidade, revela-se muna projeo
equivocada e impregnada de preconceitos, e at os dias de hoje veiculada,
entre a barbrie/civilizao;
4) Sob a Constituio de 1891, o federalismo e a matriz democrtica,
de forte influncia dual do federalismo norte americano, consagra uma
dicotomia e um abissal desequilbrio na unidade nacional.
5) Nos princpios federativos da unidade, da diversidade e, por fim,
da necessria dialeticidade que deve imperar entre estes, residem as bases
fundantes das polticas de enfrentamento das desigualdades do Estadonao.
6) As dimenses da tragdia da Grande Secca e sua excepcionalidade
acentuavam a crise dos mecanismos tradicionais de relao entre o Estado,
as Oligarquias e pobreza no serto, levando a uma situao em que os novos
elementos e interpretaes propostas pelos liberais no haviam ainda sido
testados em conjunturas concretas.O Estado h de intervir;
7) Em contraste com o mundo urbano em expanso, a Fortaleza
da belle poque, com pretenses na modernidade, o campo-serto
permanncia uma sociedade ancorada em valores morais estabelecidos a
partir da tradio senhorial.
8) A relao paternalista de poder, com a Grande Scca de 18771879, sofre grande abalo e desconstruo. A Repblica, a abolicionismo e os
tensionamentos prprios do federalismo dual consagrados na Constituio
Federal de 1891, reforam o turbilho de acontecimentos e contendas
prprias do perodo. Tais condicionantes contriburam para amalgamar
a cultura e identidade nordestina dentro de uma sociedade to plural e
diversa.
516 |

Roberto Guilherme Leito

REFERNCIAS
ALENCAR, Jos de. O Sertanejo, So Paulo, Jos Olympio, 1967 (1 ed.
1875).
ALBUQUERQUE JUNIOR, Durval Muniz de. A inveno do Nordeste e
outras artes Recife.Massagana: SP: Cortez, 1999.
ALBUQUERQUE JNIOR, Durval Muniz de. Nos destinos de fronteira:
histria, espaos e identidade regional. Recife: Bagao, 2008.
BERCOVICI, Gilberto. Percalos da formao do federalismo no Brasil.
Revista do Instituto de Pesquisas e Estudos. Bauru/SP, n. 32, p. 39-58, ago./
nov. 2001b.
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. Traduo de Fernando Tomaz. 12.
ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2009.
BRASIL, Tomaz Pompeu de (1877). Memria sobre o clima e as secas do
Cear.
CUNHA, Euclides da. Os sertes. Campanha de Canudos. So
Paulo: Ateli Editorial; Imprensa Oficial do Estado. Arquivo do
Estado, 2001
CUNNIFF, Roger. (1970) The Great Drought: Northeast Brazil, 18771880, Ph.D. diss., University of Texas. Roger L. Cuniff, The Great Drought:
Northeast, 18871880, Tese de doutorado, Universidade do Texas, Austin,
1970, p. 283.
DAVIS, Mike. Holocaustos Coloniais. Rio de Janeiro: Record, 2002. 272p
FURTADO, Celso. Seca e poder: entrevista com Celso Furtado. So Paulo:
Fundao Perseu Abramo, 1998.
GARCA-PELAYO, Manuel. Derecho constitucional comparado. 4. ed.
Madrid: Editorial Alianza, 1991.
GREENFIELD, Gerald Michael. Migrant Behavior and Elite Attitudes:
Brazils Great Drought. 1877-1879, The Americas, v. XLIII, julho de 1986,
n 1
HBERLE, Peter . Teora de la constitucin como ciencia de la cultura.
Traduo de Emilio Mikunda. Madrid: Tecnos, 2000.
CONSTITUIO, CULTURA E REGIO: A TRANSVERSALIDADE CULTURAL DA DIVERSIDADE NORDESTINA

| 517

HAESBAERT, Rogrio. Migrao e Desterritorializao. In: PVOA


NETO, Helion; FERREIRA, Ademir Pacelli (Orgs.). Cruzando fronteiras
disciplinares: um panorama dos estudos migratrios. Rio de Janeiro: Revan,
2005.
HORTA, Raul Machado. As novas tendncias do federalismo e seus
reflexos na Constituio brasileira de 1988. Revista do Curso de Direito
da Faculdade de Cincias Humanas de Pernambuco. Recife, v. 1, n.1, p.
14-25, jan./mar. 1999.
MIRANDA, Jorge. Notas sobre cultura, Constituio e direitos culturais.
Estudos de direito constitucional urbanstico. So Paulo: RCS Editora,
2007.
NEVES, Frederico de Castro. A misria na literatura: Jos do Patrocnio e a
seca de 1878 no Cear.Tempo, v. 11, n. 22, p. 80-97, 2007.
NEVES, Frederico de Castro. A multido e a histria: saques e outras aes
de massas no Cear. Rio de Janeiro: Relume Dumar, 2002.
PONTE, Sebastio Rogrio. Fortaleza belle poque: reformas urbanas e
controle social, 1860-1930. Fundao Demcrito Rocha, 1999.
RODRIGUES, Francisco Luciano Lima; DE CASTRO PINTO, Eduardo
Rgis Giro. PARTICIPAO POPULAR E ORDENAO DA CIDADE:
REFLEXES A PARTIR DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.
Doi: 10.5020/2317-2150.2009. v14n2p286. Pensar-Revista de Cincias
Jurdicas, v. 14, n. 2, p. 286-306, 2010.
SEELAENDER, Airton Cerqueira-Leite. Pondo os pobres no seu lugar
igualdade constitucional e intervencionismo segregador na Primeira
Repblica. Dilogos constitucionais: direito, neoliberalismo e
desenvolvimento em pases perifricos. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
SILVA, Jos Afonso da. Ordenamento constitucional da cultura.So Paulo:
Editora Malheiros, 2001.

518 |

Roberto Guilherme Leito

REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO


CONTEXTO INDGENA
REFLECTIONS ON VIOLENCE AGAINST WOMEN IN INDIAN
CONTEXT
Valdnia Loureno de Sousa1
Lidiany Alexandre Azevedo2
RESUMO
O estudo que ora apresentamos fruto das primeiras aproximaes com a
temtica de violncia contra a mulher, com olhar direcionado mulher indgena
no contexto brasileiro. Tais apreciaes so de teor introdutrio e pressupem um
amadurecimento terico e emprico acerca da temtica apresentada. O recurso
metodolgico que sustenta esta pesquisa foi construdo atravs de pesquisas
exploratrias e bibliogrficas das categorias, relaes tnico-raciais, gnero e
violncia contra a mulher. A violncia contra a mulher uma das problemticas
sociais que ocorre nas mais variadas classes, raas, culturas, e nas populaes
indgenas no diferente. Porm h entonaes e situaes diversas que impactam
no s os sujeitos da situao de violncia, mas em muitos casos a sociedade
como um todo. Assim, a violncia domstica nestas populaes requer um
olhar e aplicabilidade diferenciados, principalmente no que concernem s aes
de preveno e socializao de conhecimentos atinentes temtica, no sentido
de proporcionar aes de sensibilizao no s s mulheres agredidas, mas,
principalmente, aos possveis autores de violncia. Identificamos como as polticas
sociais e a institucionalizao e aplicabilidade do direito tendem a homogeneizar
e singularizar realidades culturais e cotidianas to diversas como o caso da
violncia contra a mulher, que na realidade indgena assume nuances especficas e
diferenciadas nas mais variadas etnias brasileiras.
Palavras-chave: Relaes tnico-raciais. Gnero. Violncia Contra a Mulher.

Assistente social, graduada pela Universidade Estadual do Cear - UECE (2011), especialista em
Servio social, polticas pblicas e direitos sociais (2013) e Gesto em Sade (2013) ambas pela
UECE. Mestranda em Servio Social, Trabalho e Questo Social, pela UECE.
Psicloga, graduada pela Universidade Federal do Cear (UFC). Possui experincia nas reas
de Psicologia Social, Psicologia Social do Trabalho, Psicologia Educacional e Sade Coletiva.
Dedica-se a estudos, prticas e pesquisas referentes s polticas pblicas.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 519

ABSTRACT
The study presented here is the result of the first approaches to the theme of
violence against women, specifically looking at indigenous women in the Brazilian
context. Such assessments are an introductory content and assume a theoretical and
empirical maturity about the presented topic. The methodological resource that
supports this research was built through exploratory and bibliographic research
category, ethnic-racial relations, gender and violence against women. Violence
against women is a social problem that occurs in various classes, races, cultures,
and with the indigenous populations is no different. But there are intonations
and different situations that impact not only the subjects of violent situations,
but, in many cases, the society as a whole. Thus, domestic violence in these
populations requires a look and differentiated applicability, particularly regarding
the prevention and socialization of knowledge pertaining to the topic, in order to
provide awareness-raising not only to battered women, but mainly the possible
authors of the violence. Identify as social policies and the institutionalization and
applicability of the law tend to homogenize and single out cultural and everyday
realities as diverse as is the case of violence against women, which the indigenous
reality take on specific and different nuances in various Brazilian ethnic groups.
Keywords: ethnic-racial relations. Gender. Violence Against Women.

INTRODUO
O presente trabalho visa investigar como os estudos acerca da violncia
contra a mulher indgena apresentam tal problemtica. Pretendemos analisar
as nuances e entonaes sobre as manifestaes desta violncia no contexto
indgena e a aplicabilidade do direito a estas populaes, principalmente
elucidando a lei Maria da Penha.
No Brasil, conforme informaes disponveis no site do IBGE
atinentes ao Censo de 2010, existem mais de 190 milhes de pessoas, destas,
apenas 0,4% (817 mil) so indgenas. Destes povos, reconhecidamente
indgenas, existem mais de 180 lnguas nativas divididas nas 237 etnias.
A lngua portuguesa falada por muitos destes povos, sinalizando o quo
devastador foi o processo integracionista das polticas sociais e culturais
destinadas s comunidades indgenas no Brasil.
Direcionar nossos estudos questo indgena significa nos reportar
a uma populao que possui peculiaridades e especificidades diversas. No
contexto brasileiro, tais pontos assumem uma anlise scio-histrica de
520 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

perseguies, renncias, dizimao e retomada a uma indianidade.3 Sendo


esta ltima, por vezes, estereotipada no imaginrio da sociedade envolvente,
que tende a caracterizar os indgenas como exticos e de cultura estanque.
Assim, ao se autoafirmarem assim, sobrepem um processo de luta contnua
por um arsenal de costumes diferenciados, bem como a luta por direitos
garantidos ps-constituio de 1988 que em seu artigo 231 retrata que:
So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes,
lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras
que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens (BRASIL, 1988).

Diante de uma populao que assume costumes diferenciados,


embora no idnticos s elaboraes sociais de 1500, cabe-nos a este estudo
analisar como estas populaes indgenas apreendem, compreendem e
vivenciam situaes de violncia contra a mulher em suas comunidades.
Afinal, dinmicas de violncia so desenvolvidas com base nas nossas formas
de viver, agir e reagir diante de uma dada realidade. Nas linhas seguintes
elucidaremos como os tericos apreendem a violncia contra a mulher.

2 VIOLNCIA CONTRA A MULHER: NOTAS PARA A


COMPREENSO DOS COMPLEXOS.
A violncia contra a mulher , na maioria das vezes, autorizada
socialmente com base nas elaboraes sociais que diferenciam homens e
mulheres, delegando a estes relaes de poder nas quais o homem tende a
se constituir como dominador e a mulher como dominada.
A partir das construes sociais, de definies de papis, situaes de
violncia realizam-se como naturais, justificando manifestaes de poder
do homem sobre a mulher resultando na legitimao e naturalizao da
violncia domstica. A situao de consentimento social a estas prticas

Evidenciamos aqui a indianidade vista como uma imagem social do ser ndio/ndia que, por vezes,
vista de forma caricaturada, pois como aponta Barroso (2011), alguns critrios de indianidade eram
defendidos pela FUNAI, na dcada de 1980, identificando o indgena como aquele que possua uma
mentalidade primitiva, caractersticas biolgicas, psquicas e culturais indesejveis, presena
de mancha monglica ou sacral, medidas antropomtricas, desajustamento psquico-social etc.
(Ibidem, p. 42). Ou seja, indianidade consiste nas elaboraes sociais e culturais do ser ndio/a,
porm tal perspectiva foi/ por vezes estereotipada, vista de uma maneira estanque e imutvel.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 521

violentas resultaram em anos e anos de impunidade, deixando-as muitas


vezes reservadas ao mbito privado, minimizando o problema e os
estereotipando como uma simples briga de marido e mulher, na qual
ningum deveria interferir.
Assim, historicamente, a sociedade brasileira demarcada por uma
cultura machista que legitima a subordinao feminina, tanto no mbito
privado quanto no pblico.
Rigorosamente, a relao violenta se constitui em verdadeira
priso. Neste sentido, o prprio gnero acaba por se revelar uma
camisa-de-fora: o homem deve agredir, porque macho deve
dominar a qualquer custo; e a mulher deve suportar agresses de
toda ordem, porque seu destino assim o determina (SAFIOTTI,
2004, p. 85).

Hirigoyen (2006) descreve que a violncia contra mulher no ocorre


por acaso, nem muito menos de forma direta e pontual. Esta se caracteriza
com avanos gradativos, nos quais a violncia vai se estabelecendo nas
formas mais sutis de convvio at chegar a seu pice, seja pela violncia fsica
ou mesmo a morte de milhares de mulheres. Assim sendo, a referida autora
descreve o ciclo desta violncia. Mulheres envoltas numa relao violenta
em caso de agresso duvidam da prpria percepo da realidade, e pode
mesmo acontecer de no mencionarem uma agresso sofrida por medo de
serem ridicularizadas ou, pior ainda, consideradas culpadas (Ibidem, p.79).
A violncia domstica contra a mulher se expressa num emaranhado
de situaes que a naturalizam e a dinamizam, descrevendo fases que
corroboram para a manuteno da relao violenta, que se desenvolvem
ciclicamente. A manifestao da violncia contra a mulher ocorre de forma
gradual. A violncia psicolgica e/ou moral, encontra-se, em sua maioria,
na base de todas as manifestaes de violncia qual a mulher submetida.
As agresses verbais so, na maioria das vezes, justificadas pelo cime do
companheiro, que, por compreender a mulher como propriedade, no
admite desobedincia a alguma regra de convvio, imposta por ele. Fica
descrita a fase inicial do ciclo da violncia, a fase de tenso, em que a
mulher age receosa diante do autor da violncia, para no ser exposta a uma
situao violenta.
Posteriormente, poder ocorrer a agresso fsica e/ou patrimonial, a
denominada fase da agresso. Nestes casos:
522 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

a violncia fsica inclui uma ampla gama de sevcias, que podem


ir de um simples empurro ao homicdio: belisces, tapas, socos,
pontaps, tentativas de estrangulamento, mordidas, queimaduras,
braos torcidos, agresses com arma branca ou arma de fogo
(HIRIGOYEN, 2006, p. 45).

Alguns autores ressaltam que aps a fase de tenso e da agresso, h o


momento da Lua-de-mel, categorizada por Hirigoyen (2006), como a fase
de desculpas, na qual o homem demonstra estar arrependido, restando a este
solicitar o perdo da vtima, ou mesmo, mascarar as causas da violncia,
atribuindo culpa da situao a fatores externos ou a prpria mulher.
Uma das maiores especificidades apresentadas o fato da violncia
contra a mulher ser provocada por algum com quem o ser vitimizado
possui determinado afeto. Assim, envolta numa relao violenta, a mulher
acaba por colocar seus sentimentos acima da situao vivenciada. Situao
que justifica, por vezes, o silencio e at mesmo a aceitao da violncia.
Assim descrita uma relao macroestrutural de como se expressa e
fundamenta a violncia contra a mulher, vale ressaltar as especificidades
e peculiaridades a que este estudo se prope, a violncia contra a mulher
indgena. Em muitas comunidades tribais so evidenciados papeis sociais
diferenciados para homens e mulheres. Segundo Lea (1994), tomando
por base a anlise da sociedade Mebengokre, a relao entre os sexos
assimtrica, mas no se pode simplesmente rotular as mulheres como
subordinadas, oprimidas, ou dominadas, porque uma interpretao
totalizante seria simplria e insatisfatria (Ibidem, p. 86). Tal afirmativa
nos remete ao fato de no reduzir a anlise banalizao e/ou vitimizao
dos sujeitos envolvidos.
Estudos apontam que as formas de interaes sociais em comunidades
indgenas assumem historicamente a valorizao da coletividade como uma
das caractersticas centrais. Kaxuyana e Silva (2008) afirmam que a violncia
domstica algo presente nas comunidades indgenas. Porm, em se tratando
da violncia domstica, apesar de estudos apresentarem a violncia contra a
mulher como um problema presente, tambm, em comunidades indgenas,
no foi possvel identificar dados quantitativos sobre o referido fenmeno.
Tal afirmao sinaliza a importncia direcionada a esta temtica, que
no assume visibilidade nos institutos de pesquisa, tomando notoriedade
costumeiramente em denncias explanadas pelas indgenas em encontros,
fruns, eventos ou mesmo ao recorrerem lei Maria da Penha.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 523

Vale ressaltar que as dinmicas sociais em comunidades indgenas


assumem peculiaridades, afinal, muitas vezes o companheiro desta mulher
tambm indgena e possuidor de graus de parentescos com esta, em sua
maioria, grau de primos. Assim, elucidam-se algumas problemticas, pois
ao estar imersa numa relao violenta esta indgena, alm de ter pouca
oportunidade de realizar a denncia, quando o fazem sofrem incompreenso
e presses fortes no seu meio familiar e comunitrio (VERDUM, 2008, p.
12), pois:
se, por um lado, j se tem avanos significativos no campo da
preveno e enfrentamento de situaes de discriminao e
violncia contra as mulheres indgenas em contexto intertnico
(entre brancos e indgenas), o mesmo j no se verifica a
respeito da discriminao e violncia contra essas mulheres nas
relaes conjugais, familiares e intra-tnicas (VERDUM, 2008, p.
12).

Alm de indgenas estas mulheres assumem a identidade do ser


mulher, ficando propensas s problemticas enfrentadas por outras
mulheres, no indgenas. Rita Laura Segato (2005, p. 279)
o feminicdio [...] o assassinato da uma mulher genrica, de um
tipo de mulher somente por ser mulher e por pertencer a esse
tipo, da mesma forma que o genocdio uma agresso genrica
e letal a todos aqueles que pertencem ao mesmo grupo tnico,
racial, lingstico, religioso ou ideolgico. Ambos os crimes se
dirigem a uma categoria e no a um sujeito especfico.

Vale elucidar que em se tratando da violncia domstica e familiar


contra as mulheres indgenas, tais pblicos assumem especificidades
prprias, no vivenciadas de forma idntica s demais mulheres. Com base
no relatrio da ONU de 2010, uma em cada trs indgenas so estupradas
durante a vida. Tal pesquisa evidencia a intensidade das violncias destinada
a estas mulheres, apresentando-as como um pblico vulnervel s dinmicas
de violncia. Tais acontecimentos tm relevncia e significncia histrica,
afinal desde o perodo da colonizao do Brasil inmeras indgenas foram
violentadas, no s por invasores, mas tambm por componentes de sua
prpria tribo.

524 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

3 RELAES DE GNERO E QUESTO INDGENA


Os estudos voltados para a compreenso das relaes sociais
vivenciadas sobre o binmio mulher/homem datam dos anos de 1970, com
a adoo da perspectiva de gnero como categoria de anlise. Tal perodo
reconhecido tambm como um momento de fervor dos movimentos
feministas e de mulheres que, ao adotar a categoria supracitada, denunciavam
as diferenciaes de tratamentos entre homens e mulheres, distines estas
justificadas atravs das caractersticas biolgicas (OSTERNE, 2001).
Estes estudos, potencializados e introduzidos, inicialmente, pelas
feministas americanas, tencionaram a discusso em vrios pases, dentre eles
o Brasil. Os movimentos feministas e de mulheres brasileiros se apropriaram
desta discusso na dcada de 1970, visando interpretar e questionar as
situaes de subordinao vivenciadas por inmeras mulheres (Ibidem).
Verdum (2008) relata que, nos anos de efervescncia dos movimentos
feministas e de mulheres nas dcadas de 1970 e 1980, as questes atinentes
categoria gnero passaram a ser questionadas, porm, apenas pelas
lideranas indgenas. As mulheres indgenas tendiam a incentivar as
reivindicaes mais para o mbito da coletividade, buscavam questes
como sade, educao, moradia, dentre outros. A violncia familiar e
intertnica, tambm eram mencionadas nesta poca. Vale sinalizar que
as mulheres indgenas colocavam em cena, tambm, a luta pelo acesso
gerao de renda, sade reprodutiva, soberania alimentar, bem como sua
participao poltica junto aos governos.
Destarte a utilizao da categoria gnero emerge da necessidade
de se refletir sobre as diferenciaes sexuais. A palavra, em si, indicava
rejeio ao determinismo biolgico implcito no uso de termos como sexo
ou diferena sexual e punha em evidncia o aspecto relacional entre os
homens e as mulheres (OSTERNE, 2008, p. 127).
Osterne (2008) relata que conforme Saffioti (2004, p. 107), ao
contrrio do que se acredita, o primeiro estudioso a abordar a categoria
gnero como perspectiva de anlise, embora sem muita expresso, foi
Robert Stoller, em 1968. Porm, Simone de Beauvoir, mesmo no utilizando
o vocbulo propriamente dito, introduziu a noo de gnero ao contestar o
essencialismo biolgico na formulao da frase: Ningum nasce mulher,
mas se torna mulher.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 525

De acordo com as consideraes de Osterne (2008), para entender a


problemtica da violncia de homens contra mulheres, a partir da perspectiva
de gnero, faz-se necessrio examinar os processos de socializao e
sociabilidade masculina e feminina, incluindo o sentido de ser homem e ser
mulher nas sociedades. Puleo (2000) ratifica tal compreenso ao entender
que, ao se utilizar a categoria gnero como perspectiva de anlise, no h
como se limitar ao estudo sobre as mulheres, afinal:
Gnero alude a la relacin dialctica entre los sexos y, por
lo tanto, no slo al estudio de la mujer y lo femenino, sino de
hombres y mujeres em sus relaciones sociales. Si la clebre frase
de Simone de Beauvoir es no se nace mujer, se llega a serlo,
hoy los estudios de la condicin masculina con una historia
ms breve y, consecuentemente, menos desarrollados que los
estudios feministas afirman no se nace hombre, se llega a
serlo. Aplicando el concepto de gnero, analizan criticamente
la construccin hitrico-social de la masculinidad, abriendo
nuevas perspectivas tanto tericas como prcticas. Los estudios
de gnero incluyen, pues, este examen crtico de la identidad viril,
de sus actuaciones y sus smbolos, examen que tiene su origen
terico em la hermenutica feminista (Ibdem, p. 19).

A partir da perspectiva supracitada percebemos que, com base nas


relaes socialmente construdas e historicamente (re)produzidas e como
o estudo da categoria gnero no restrito anlise do sexo feminino,
pressupe uma relao social na qual esto inseridos ambos os sexos, embora
sem perder de vista a historicidade nem tampouco as situaes hierrquicas
de poder que so criadas e recriadas cotidianamente, atribuindo, por vezes,
ao sexo masculino, um espao privilegiado e, ao sexo feminino, situaes de
submisso. Evidenciamos que,
As relaes de gnero, portanto, no so conseqncias da
existncia de dois sexos, macho e fmea. O vetor caminha
em sentido contrrio, ou seja, do social para os indivduos.
Os indivduos transformam-se em homens e mulheres por
intermdio das relaes de gnero. (OSTERNE, 2001, p. 119)

Em geral, os homens so preparados desde a infncia para responder


s expectativas sociais de modo proativo, reafirmando a cultura da virilidade
masculina, desenvolvidas nas brincadeiras infantis e nos espaos escolares,
familiares e comunitrios. Enfim, no cotidiano das convivncias o pblico
526 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

feminino apreende desde a infncia a permanecer no lugar concedido


culturalmente e socialmente, isto , no espao privado, no cuidado do lar
e dos filhos.
Dessa forma, a violncia de gnero, inclusive em suas maneiras
familiares e domsticas, no ocorre eventualmente, mais deriva de uma
organizao social de gnero, que privilegia o masculino. Vale ressaltar que
a violncia familiar, aqui entendida como aquela que envolve membros de
uma mesma famlia extensa ou nuclear tomando por base a consanguinidade
ou afinidade, acontecendo no interior do ambiente domstico ou fora dele
(SAFFIOTI 2004).
Destarte, a categoria gnero nos d o embasamento terico necessrio
para compreender como estas elaboraes sociais so alimentadas e
naturalizadas em nossa sociedade eminentemente patriarcal e machista.
Para isso, Joan Scott defende que o gnero um elemento constitutivo
de relaes sociais fundadas sobre as diferenas percebidas entre os sexos,
e o gnero um primeiro modo de dar significado as relaes de poder
(SCOOT, 1990, p. 14). De acordo com Saffioti (2004), a categoria gnero,
revela-se como uma construo social do masculino e do feminino,
possuindo uma dimenso histrica de anlise.
Vale ressaltar, que segundo Saffioti (2004), o gnero percebido como
um conjunto de normas modeladoras dos seres humanos em homens e
mulheres, normas estas expressas nas relaes destas duas categorias,
ressalta-se a necessidade de ampliar este conceito para as relaes homemhomem e mulher-mulher (ibidem, p.70). Diante das afirmaes da autora,
percebemos como se manifesta as interpretaes das relaes sociais
baseadas no sexo, gerando no s padres de comportamento, mas tambm
uma heterossexualidade obrigatria.
Como j pontuava Bourdieu (2009), a referida diviso entre os sexos
atua em nossas mentes e corpos se introduzindo na ordem das coisas,
naturalizando e legitimando a desigualdade entre os sexos. A ordem social
funciona como uma imensa mquina simblica que tende a ratificar a
dominao masculina sobre a qual se alicera (Ibidem, p. 18).
Tais elaboraes sociais so transmitidas de gerao para gerao,
desde a infncia perdurando por toda a vida do ser social. Existem vrias
instituies socializadoras para a propagao destes ideais, sendo a famlia
a primeira instituio a transmitir os referidos esteretipos, do masculino
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 527

e do feminino, mais tarde outras instituies passam a modelar e construir,


com base no sexo, tais elaboraes societrias, como a igreja, a escola, o
ambiente de trabalho e assim sucessivamente. Estes padres so repassados,
cotidianamente, constituindo-se em questes postas como imutveis
consolidando o que de fato, foi historicamente construdo. Pois,
O cotidiano das meninas, primeiro na famlia, depois na escola
e nas relaes sociais, permeado por ofertas de modelos de
comportamento mais dceis, mais delicados, como caminhos
pouco definidos no mundo das decises, mas muito fortes no
que se refere a papis secundrios e submissos. J dos meninos,
so esperados a iniciativa, a agressividade para enfrentar os fatos
corriqueiros, o constante acervo nas investidas sexuais, a escolha
dos caminhos caractersticos de pessoas fortes e vencedoras os
provedores. Inculca-se nos meninos a crena na existncia de um
homem viril, corajoso, forte, esperto, conquistador e imune s
fragilidades inseguranas e angstias da vida (OSTERNE, 2001,
p. 121).

Desse modo, fica descrito distines sociais entre os sexos, das


quais o sexo o definidor. Logo, a mulher, em condio hierrquica inferior,
acaba tendo seu sexo como aprisionador de normas, que, por vezes, passa
to despercebida, que esta o apreende com naturalidade sem perceber a
situao real a qual esta submetida, pelo simples fato de pertencer ao sexo
feminino. revelado que a ordem social funciona como uma imensa
mquina simblica que tende a ratificar a dominao masculina sobre a
qual se alicera (BOURDIEU, 2009, p. 18). Assim, os conceitos de gnero
estruturam a percepo e a organizao concreta e simblica de toda a vida
social (SCOTT, 1990, p.16).
Estas construes sociais acabam justificando manifestaes de poder
do homem sobre a mulher que culminam na legitimao e naturalizao
da violncia domstica. A situao de consentimento social a estas prticas
violentas resultaram em anos e anos de impunidade deste tipo de violncia,
deixando-as muitas vezes reservada ao mbito privado, minimizando
o problema e as estereotipando como uma simples briga de marido e
mulher, na qual ningum deveria interferir.
O homem considerado o chefe da famlia, aquele que faz o elo entre
a famlia e o mundo externo. J a mulher considerada a chefe da casa, sendo
responsvel por manter a unidade do grupo. Essa complementaridade,
528 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

porm permeada por hierarquias, com fortes resqucios de uma


organizao familiar patriarcal.
E mesmo a mulher tendo acesso ao trabalho e a escola, o imaginrio
dominante legitima a lgica patriarcal de outrora estrutura de relaes
entre desiguais que configura na atualidade, um modelo de autoridade
consubstanciada no homem (SARTI 1992).
Segundo Saffioti (2004), quando envolta numa relao de violncia,
a mulher encontra-se, em sua maioria, aprisionada em uma situao que o
prprio significado do ser mulher a justifica. Desse modo, o gnero revelase como uma camisa-de-fora em que os sexos delimitam suas formas
de atuao, e que o homem deve, por vezes, se constituir enquanto macho,
cabendo a este dominar a qualquer custo, restando mulher a aceitao4
de seu destino. Assim sendo, simbolicamente voltada resignao e
discrio, as mulheres s podem exercer algum poder voltando contra o
forte a sua prpria fora, ou aceitando se apagar, ou, pelo menos negar um
poder que elas s podem exercer por procurao (BOURDIEU, 2009, p.
43).
Embora hajam esteretipos atribudos aos sexos, tais caractersticas
sociais no funcionam como questes naturais, nem mesmo inatas aos
sujeitos, cabendo excees a estes padres, socialmente construdos, alm
da categoria gnero e da articulao do movimento feminista e de mulheres
a fim de proporcionar visibilidade para esta situao de inferioridade como
coisa natural. O tpico que se segue pretende situar a mulher indgena neste
momento da histria de efervescncia do movimento feminista.

4 VIOLNCIA CONTRA A MULHER E MOVIMENTO DE


MULHERES INDGENAS
Segundo Osterne (2001) as iniciais investidas dos movimentos
feministas e de mulheres na busca pela igualdade nas relaes sociais de
gnero, acabaram por analisar a mulher de forma homognea e generalista,
deixando de lado as especificidades vivenciadas pelas mais variadas
mulheres, sejam elas de classe, etnia, credo, gerao, grau de instruo, ou

Ressalta-se que esta aceitao, no se revela como uma regra ou meso como uma construo de
cunho determinista, h sim excees e resistncias a estas formas de dominao masculina
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 529

seja, vislumbravam uma igualdade surreal, donde a perspectiva que deveria


ter sido adotada seria a de equidade.
Os movimentos feministas passaram a questionar a inferioridade
feminina, buscando melhores salrios, o direito ao voto, o poder de decidir
sobre a maternidade e o aborto, tornam pblicas as relaes de violncia
domstica contra a mulher. Diante disto Puleo (2000) relata que:
En los ltimos aos sobre todo, la teora feminista h pasado a
considerar no slo la categoria de gnero, es decir a las mujeres
como un todo, sino que tiende a combinar muchas variables
para explicar las diferencias entre las mujeres. No es lo mesmo
ser mujer blanca que negra, de un pas desarrollado o de uno del
Tercer Mundo, con una opcin sexual considerada normal, o
calificada de desviada, joven o mayor, etc. Hay muchos elementos
em juego y el anlisis no hache mucho ms fino y localizado que
em comienzos. Ya no se suel trabajar com generalizaciones que
atiendan solo al gnero para subrayarla unidad del colectivo
femenino (Ibidem, p. 33).

Diante do exposto cabe-nos elencar um breve contexto das mulheres


indgenas no que diz respeito a sua organizao, vivncias e insero em
movimentos reivindicatrios, ora vislumbrando o direito coletivo, ora se
voltando para denunciar situaes de conflitos e violncias dentro da aldeia.
Segundo Kaxuyana e Silva (2008) bastante recente a organizao
destes movimentos no que diz respeito s discusses atreladas ao gnero,
trata-se de uma temtica ainda desconhecida, no se revelando como
prioritria, como a sade e/ou educao. A insero das mulheres indgenas
nas discusses das questes de gnero dentro do movimento datada da
dcada de 1980, embora na funo de acompanhante do pai ou marido.
Desde as dcadas de 1970 e 1980 as mulheres indgenas vm se
articulando principalmente em departamentos e associaes de mulheres.
As primeiras Organizaes de Mulheres Indgenas datam dos anos de 1980,
a saber, Associao de Mulheres Indgenas do Alto Rio Negro (Amarn) e a
Associao das Mulheres Indgenas do Distrito de Taracu, Rio Uaups e
Tiqui (Amitrut). Sendo instauradas outras apenas na dcada de 1990.
Embora os movimentos de mulheres indgenas tragam tona questes
atinentes mais ordem coletiva, no que diz respeito moradia, sade,
educao diferenciada, dentre outras, questes concernentes violncia
contra a mulher tambm so evidenciadas. Porm, estes indicativos vinham
530 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

de posse de justificativas que no comungavam com as discusses da poca.


As mulheres indgenas que elencavam a violncia domstica como presente
na comunidade, tais denncias vinham justificadas ora pelo uso de lcool e
outras drogas, ou mesmo pelo contato do homem indgena com a sociedade
envolvente (CASTILHO, 2008). Elenca-se que,
Nas sociedades indgenas, os indivduos esto subordinados
aos interesses de sua sociedade: no h direitos individuais no
sentido da sociedade democrtica. As mulheres compartilham
com a sua sociedade a viso do papel que essa sociedade reserva
s mulheres (KAXUYANA, 2008, p.39).

A temtica de gnero vem sendo debatida, junto s comunidades


indgenas, principalmente no diz respeito discusso acerca dos direitos
das mulheres, tencionando o falecimento poltico destas, dentro e fora da
aldeia. Ressalta-se neste contexto que,
Inmeras tericas feministas, desde os anos 70, tm sustentado
que (e tentado explicar porque), apesar das diferenas culturais,
h uma tendncia universal de subordinao da mulher, ou seja,
embora mulher e homem sejam categorias preenchidas com
contedos diversos em tradies culturais e pocas diferentes,
haveria uma tendncia de universalidade da hierarquia de gnero.
No entanto, os estudos de gnero sobre as sociedades indgenas
no Brasil s ainda relativamente escassos (SOUSA; ALEIXO;
RUFFEIL, 2013, p. 5).

Segundo Lima e Janurio (2012) para se discutir relaes de gnero


nas comunidades indgenas, deve-se ater para a complexidade de tal ato, pois
os resultados devem se apresentar atravs da organizao e protagonismo
destas mulheres. Luciano (2006) ratifica tal perspectiva ao afirmar que o
tema gnero no universo indgena a clara expresso da fora interventora
do mundo branco (Ibidem, p. 209).
Percebemos uma enorme lacuna no que diz respeito compreenso
do que as mulheres indgenas percebem como violncia, bem como suas
causas, tendo por vezes, ressalvas no que tange s relaes de gnero
como mecanismo de anlise para esses fatos, diante do que se pautado
no movimento de mulheres no indgenas. Para melhor elucidarmos essas
lacunas de compreenso no captulo a seguir explanaremos acerca da
violncia contra a mulher e a Lei Maria da Penha.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 531

CONSIDERAES FINAIS
A violncia domstica contra a mulher refere-se a uma das expresses
da questo social que se manifesta de forma transversal, acometendo
inmeras mulheres cotidianamente, sendo elas das mais variadas classes,
raas, etnias e/ou credos.
A violncia contra a mulher no contexto indgena assume propores
especficas, o senso de coletividade adotado, intrnseco maioria das
aldeias, principalmente nas da regio do norte brasileiro, de extrema valia
para a vida cotidiana, porm assume conotaes diferenciadas quando da
incidncia de prtica de violncia voltadas s mulheres. Afinal, muitas vezes
o agressor pode representar pessoas com diversos graus de parentesco,
situao que potencializa a realizao da no-denncia destes casos.
Assim, embora envolta numa situao de violncia, tal problemtica
, tambm, impactada a partir de onde falam seus sujeitos, assumindo
especificidades que so elaboradas socialmente, a partir de suas vivncias
culturais, sociais e histricas. A violncia domstica em populaes
indgenas requer um olhar e aplicabilidade diferenciados, principalmente
no que concerne s aes de preveno e socializao de conhecimentos
atinentes temtica, no sentido de proporcionar aes de sensibilizao
no s s mulheres agredidas, mas, principalmente, aos possveis autores
de violncia.
As polticas sociais, bem como a institucionalizao e aplicabilidade
do direito tendem a homogeneizar e singularizar realidades culturais e
cotidianas bastante diversas. A violncia contra a mulher representa exemplo
disso, pois na realidade indgena as problemticas mencionadas assumem
nuances especficas e diferenciadas nas mais variadas etnias brasileiras.

REFERNCIAS
BARROSO, Milena Fernandes. Rotas crticas das mulheres sater-maw
no enfrentamento da violncia domstica: novos marcadores de gnero
no contexto indgena. Dissertao (Mestrado em Sociedade e Cultura da
Amaznia). Manaus: Universidade Federal do Amazonas, 2011.

532 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

BOURDIEU, Pierre. A dominao masculina: Traduo de Maria Helena


Khner. 6 ed. Rio de Janeiro: Bertand Brasil, 2009.
BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil/1988. Braslia:
Senado Federal, Subsecretaria de Edies Tcnicas, 2008.
BRASIL. Lei 11.340 de 7 de agosto de 2006. Disponvel em < http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/_ato2004-2006/2006/lei/l11340.htm> Acesso em
10 de jan de 2011.
BRASIL. Declarao das Naes Unidas sobre os Direitos dos Povos
Indgenas. Rio de Janeiro: UNIC; Cuiab :Entrelinhas, 2009. 56 p.
HIRIGOYEN, Marie-France. A violncia no casal: da coao psicolgica
agresso fsica. Traduo de Maria Helen Khner. Rio de Janeiro: Bertrande
Brasil, 2006. 256 p.
IBGE. Os indgenas no Censo Demogrfico 2010: Primeiras consideraes
com base no quesito cor ou raa. Rio de Janeiro 2012. Disponvel em <
http://www.ibge.gov.br/indigenas/indigena_censo2010.pdf> Acesso em 20
de jan. de 2013.
IBGE. Censo Demogrfico 2010. Braslia, 2010.
KAXUYANA, V. P; SILVA. E. S. S. A Lei Maria da Penha e as mulheres
indgenas. In: VERDUM, R. (Org). Mulheres Indgenas, Direitos e Polticas
Pblicas. Braslia :INESC 2008.
LEA, V. R. Gnero feminino Mebengokre (Kayap): desvelando
representaes desgastadas. Cadernos Pagu, Campinas, n. 3, p. 85-116,
1994.
LIMA, S.M.S.; JANURIO, E. R. S. Violncia domstica e mulher indgena:
aspectos da legislao brasileira. Disponvel em<http://www.aps.pt/vii_
congresso/papers/finais/PAP1058_ed.pdf> acesso em 27 de jan de 2013.
LUCIANO, G. S. O ndio Brasileiro: o que voc precisa saber sobre os povos
indgenas no Brasil de hoje. Braslia: Ministrio da Educao, Secretaria
de Educao Continuada, Alfabetizao e Diversidade; LACED/Museu
Nacional, 2006.
Mapa da violncia 2011: homicdios de mulheres no Brasil. Disponvel em
<http://www.sangari.com/mapadaviolencia/pdf2011/homicidio_mulheres.
pdf> acesso em 15 de jun de 2011.
REFLEXES ACERCA DA VIOLNCIA CONTRA A MULHER NO CONTEXTO INDGENA

| 533

Mapa da violncia 2012: homicdios de mulheres no Brasil. Disponvel


em <http://www.mapadaviolencia.org.br/pdf2012/mapa2012_mulher.pdf>
acesso em 15 de mai. de 2013.
OSTERNE, Maria do Socorro Ferreira. Violncia nas relaes de gnero e
cidadania feminina. Fortaleza: EDUECE, 2008.
_________, M. S. F. Famlia, pobreza e gnero: o lugar da dominao
masculina. Fortaleza: EDUECE, 2001.
PULEO, Alicia H. Filosofia, Gnero y Pensamiento Crtico. Valladolid,
Universidad de Valladolid, 2000.
SAFFIOTI, Heleieth I. B. Gnero, patriarcado, violncia. So Paulo:
Fundao Perseu Abramo, 2004.
SARTI, Cynthia Andersen. O feminismo brasileiro desde os anos 1970:
revisitando uma trajetria. In: Revista Estudos Feministas, Florianpolis,
2004.
SCOTT, Joan. Gnero: uma categoria til de anlise histrica. Educao e
realidade. Faculdade de Educao UFRGS, Porto Alegre, v. 20, n. 2, jul./
dez. 1995, p. 5-22.
SEGATO, Rita Laura. Territrio, soberania e crimes de segundo Estado:
a escritura nos corpos das mulheres de Ciudad Juarez. Revista Estudos
Feministas. Florianpolis. 2005. Disponvel em: <http://www.scielo.br/pdf/
ref/v13n2/26882.pdf >. Acesso em: 13 Mai. 2013.
SOUZA, Estella Libardi de; ALEIXO, Mariah Torres; RUFFEIL,
Marjorie Begot. Maria(s) diversas, Pen(h)as diferentes: entre violncias
domsticas, gnero e diversidade cultural. Disponvel em <http://www.
fazendogenero.ufsc.br/9/resources/anais/1278286776_ARQUIVO_
MARIASDIVERSAS,PENHASDIFERENTES-Libardi,AleixoeRuffeil.pdf>
Acesso em 20 de ago. de 2013.
VERDUM, R. (Org). Mulheres Indgenas, Direitos e Polticas Pblicas.
Braslia: INESC. 2008.

534 |

Valdnia Loureno de Sousa, Lidiany Alexandre Azevedo

SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS


DEAFNESS IN BRAZIL: DIVERSITY AND CULTURAL CONFLICTS
Tatiana Faanha Borges1
Vanessa Batista Oliveira2
RESUMO
No artigo em questo, ser abordada a cultura, diversidade cultural e os conflitos
no Brasil resultante de um fator: a audio. Com esta nica condio pode-se
visualizar, inegavelmente, uma rica variedade na cultura, ocasionando embates
entre pessoas ouvintes e surdas e entre surdas sinalizadoras e oralizadoras. Tais
choques culturais so, no primeiro caso, decorrentes da necessidade da pessoa
nascida surda de aprender a se comunicar atravs da Lngua Brasileira de Sinais
(LIBRAS), mais adequada s pessoas surdas, por ser voltada para a interao
visual e motora, alm de ser inclusa em um mundo considerado ouvinte utilizando
a Lngua Brasileira de Sinais. J na situao seguinte, as colises culturais so
decorrentes da escolha que toda pessoa surda faz, que seria a opo de como se
comunicar. As alternativas seriam o Oralismo, onde aprender o portugus como
nico meio de comunicao, a Lngua Brasileira de Sinais ou o Bilinguismo,
onde ter como primeira lngua a LIBRAS e o portugus como a segunda. De tal
forma, verifica-se que inquestionvel como a diversidade na cultura das pessoas,
principalmente nas relaes surdo - ouvinte surdo -oralizado e surdo - sinalizado,
ocasiona conflitos em sua convivncia. Mesmo assim, no convvio entre pessoas de
diferentes culturas normal que haja certa discrepncia entre ambas as partes, mas
isso no deveria desestimular o contato entre elas, pois tal experincia enriqueceria
a sua cultura e a vivncia.
Palavras-chaves: Surdez. Diversidade. Conflitos culturais.
ABSTRACT
In the article in question, we will discuss culture, cultural diversity and the conflicts
in Brazil as a result of one factor: the audition. With this unique condition we can
see clearly a rich variety in culture, causing clashes between listeners and deaf and

Acadmica de Direito da Universidade de Fortaleza (UNIFOR), pesquisadora integrante do


projeto de pesquisa DIREITO DO TRABALHO E SUA INTERFACE COM OS DIREITOS
FUNDAMENTAIS coordenado pela professora Vanessa Batista Oliveira Centro de Cincias
Jurdicas da UNIFOR;
Especialista em Direito Processual Civil. Mestre em Direito Constitucional. Professora do curso
de Direito e da Especializao em Direito e Processo do Trabalho da Universidade de Fortaleza
(UNIFOR). Pesquisadora organizadora do Grupo de Pesquisa de Direito do Trabalho da UNIFOR.
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 535

also between signaling deaf and speaking deaf. Such cultural shocks are, in the
first case, arising from the need of the person born deaf to learn to communicate
through the Brazilian Sign Language (BSL) because it is more suited to deaf people
by being focused on the visual and motor interaction, in addition to being included
in a world considered listener using the Brazilian Sign Language. Already following
situation, cultural collisions result from the choice every deaf person does, which
would be the option of how to communicate. The alternatives would be the
Oralism, where you will learn the Portuguese as the only means of communication,
the Brazilian Sign Language or bilingualism, where the first language will be the
BLS and Portuguese will be the second. So, it turns out that it is unquestionable
that diversity in the culture of the people, especially in the deaf listener relations
and signaling deaf - speakers deaf, causes conflicts in their coexistence. Even so, in
conviviality between people of different cultures it is normal that there is a certain
discrepancy between both sides, but that shouldnt discourage contact between
them, as this would enrich the culture and experience of these.
Keywords: Deafness. Diversity. Culturalconflicts.

INTRODUO
A cultura uma temtica que est em constante modificao e,
com isso, at sua conceituao passvel de mutabilidade. Para tanto, ser
abordada a perspectiva em um contexto atual, bem como o posicionamento
jurdico e a influncia em situaes de contrastes culturais no Brasil.
Assim, a heterogeneidade cultural brasileira marcante devido
pluralidade de povos e etnias que o influenciaram. Nesse contexto,
importante salientar a evidente distino na cultura de pessoas surdas e
ouvintes, haja vista as dissemelhanas existentes e as concepes distintas
de formao do indivduo.
A diversidade se deve percepo e interao diversa com o espao
existencial e os outros seres, como exemplo, para chamar a ateno de um
indivduo que est de costas, caso seja ouvinte, basta gritar o nome dele ou
emitir outro som chamativo, entretanto, se for surdo, dever se dirigir at
onde a pessoa estiver e toc-lo no ombro ou ficar de frente para ela.
Alm disso, a pessoa surda pode ou no estar inserida na comunidade
surda, isso depender de fatores culturais como o estilo de vida, a identidade
e a lngua. Desta maneira, sero evidenciadas distines no comportamento
de pessoas surdas sinalizadores e oralizadoras.
536 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

Abordar-se-, por fim, a compreenso da identificao do surdo


sinalizado e do surdo que realizou o implante coclear (surdo implantando)
como diferentes, capazes de ocasionar choques culturais.

DESENVOLVIMENTO
Deve-se, a princpio, entender o sentido de cultura para que se
possa discutir a diversidade advinda desta, bem como o choque cultural
e o aprofundamento a ser realizado. Ocorre que, de incio, constata-se um
obstculo para o compreendimento, pois segundo Laraia (2008, p.63):
uma compreenso exata do conceito de cultura significa a compreenso
da prpria natureza humana, tema perene da incansvel reflexo humana..
A cultura, portanto, possui conceituao de difcil exposio at para seus
estudiosos.
J para Kuper (2002), a cultura algo que se adquire no aprendizado,
no dia a dia de cada pessoa, no podendo, todavia, ser adquirido
biologicamente ou de forma hereditria; , principalmente, mutvel, dado o
carter evolutivo das ideias e valores de uma coletividade.
Conforme adverte Humberto Cunha, a polissemia do termo gera
confuses e dificuldades quanto apreenso real do termo. H definies com
inspiraes filosficas, antropolgicas, que geralmente so contraditrias
entre si. Etimologicamente, cultura uma palavra de origem latina extrada
do verbo colere que significa cuidar, seu emprego originrio destinava a
designar o que hoje compreendido pelo termo agricultura, passando a
significar instruo. Apesar de ser recente a designao, cultura a mais
antiga e mais recente obra do homem.
O significado originrio do termo cultura diz respeito interveno
do homem para mudar a natureza. J nos tempos clssicos foi ligada a esta
a compreenso de refinamento progressivo de dita interveno, incluindo a
o interesse pelas artes, pela cincia, filosofia, tica. Distante da ideia original,
que embutia valores, hoje h a ideia corrente, difundida pelos antroplogos,
a partir de um critrio meramente formal, de que a cultura se confunde pura
e simplesmente com a existncia humana. Numa metfora bem explicativa,
o toque do homem, como o toque de Midas, transformaria tudo, no em
ouro, mas em cultura. Tal compreenso atrai a repulsa de alguns estudiosos
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 537

j que, consoante este entendimento cultura no passaria de um produto


deteriorado.
Humberto Cunha (2005) prope uma definio jurdica de cultura
como a produo humana juridicamente protegida, relacionada s
artes, memria coletiva e ao repasse de saberes, e vinculada ao ideal
de aprimoramento, visando dignidade da espcie como um todo, e
de cada um dos indivduos. A definio proposta contempla, alm do
elemento descritivo (produo humana juridicamente protegida), o raio
de abrangncia (artes, memria coletiva e repasse de saberes) e os valores
(aprimoramento e dignidade). Os dois primeiros elementos (descrio e
abrangncia) so tradicionais em temos de definio de um certo objeto
de estudo, mas os valores so usualmente vistos por tradicionalistas com
certa desconfiana, por retirar, em suas opinies, a neutralidade essencial
ao estudo cientfico da matria.
Miranda (2001, p. 253) muito feliz quando aborda o tema cultura:
Ainda que sem pretender dar uma definio de cultura tarefa
das mais difceis e talvez das mais inglrias pode assentar-se
em que cultura envolve: tudo quanto tem significado espiritual
e, simultaneamente, adquire relevncia colectiva; tudo que se
reporta a bens no econmicos; tudo que tem que ver com
obras de criao ou de valorao humana, contrapostas s puras
expresses da natureza. Ou olhando para os bens culturais, eles
so, como diz Jos Afonso da Silva, coisas criadas pelo homem
mediante projeco de valores, criadas no apenas no sentido
de produzidas, no s do mundo construdo, mas no sentido de
vivncia espiritual do objecto, consoante se d em face de uma
paisagem natural de notvel beleza, que, sem ser materialmente
construda ou produzida, se integra com a presena e a
participao do esprito humano. Cultura abrange a lngua e
as diferentes formas de linguagem e de comunicao, os usos
e costumes quotidianos, a religio, os smbolos comunitrios,
as formas de apreenso e de transmisso de conhecimentos, as
formas de cultivo da terra e do mar e as formas de transformao
dos produtos da extrados, as formas de organizao poltica, o
meio ambiente enquanto alvo de aco humanizadora. Cultura
significa humanidade, assim como cada homem ou mulher
, antes do mais, conformado pela cultura em que nasce e se
desenvolve. Para alm do que universal, cada comunidade,

538 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

por fora de circunstncias geogrficas e histricas, possui a sua


prpria cultura, distinta, embora sempre em contacto com as
demais e sofrendo as suas influncias. Mas, nos nossos dias de
hoje, a circulao sem precedentes de bens culturais e de pessoas
conduz, algo contraditoriamente, a tendncias uniformizadoras e
de multiculturalismo.

Para Jos Lus dos Santos (1983, p. 23), o termo cultura refere-se a tudo
aquilo que caracteriza a existncia social de um povo ou nao, ou ento de
grupos no interior de uma sociedade, bem como representa domnio da
vida social. J para Malinowski (1962, p. 47) a cultura um amlgama global
de instituies em parte autnomas, em parte coordenadas.
A formao cultural do indivduo decorrente de diversos fatores, de
tal forma que possvel sua percepo nas caractersticas dessa pessoa, pois,
conforme Laraia (2008, p.68): O modo de ver o mundo, as apreciaes de
ordem moral e valorativa, os diferentes comportamentos sociais e mesmo
as posturas corporais so assim produtos de uma herana cultural. Ou seja,
a cultura na qual o sujeito est inserido o influenciar em grande parte de
seus aspectos.
A constituio cultural, consequentemente, atua na percepo da
identidade do indivduo, pois, para Caldera (2003) a identidade estar
continuamente interligada cultura, haja vista a concepo referente
s aes e tradies de uma deliberada sociedade. J para Ruiz (2003)
a identidade aquilo que capacita a existncia real e, sem isso, o sujeito
no ter como aproveitar e aprofundar suas experincias, sendo somente
algum fragmentado. Verifica-se que a identidade participa na capacitao
do ser em formar, manter e mutar as caractersticas basilares e considerveis
para existir e socializar.
Ao inserir o indivduo com uma determinada influncia cultural
no contexto de outra, ocasionar, portanto, um choque cultural, conforme
expe Alayana (2003, p. 216): No podemos desconhecer que mesmo que
vivamos em um mundo pluricultural existe a tendncia habitual de valorizar
a prpria cultura menosprezando a alheia. vista disso, percebe-se que, na
busca de engrandecer a cultura pertencente, utiliza-se da depreciao da
cultura do outro.
Dada importncia da cultura na sociedade, essa passou a ser
analisada e incorporada nos princpios e normas, tanto que h o estudo
sobre direitos culturais que, de acordo com Cantini (2008), os direitos
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 539

culturais so aqueles que esto ligados estritamente a criao, comunicao


e conservao da cultura.
O constituinte no Brasil buscou proteger a cultura, pois, conforme
Miranda (2006), dada a sua importncia na sociedade e, como a
Constituio a base normativa jurdica do pas, esta acaba por assumir o
papel, ao condicionar a criao de normas, de interligar a sociedade com
o acesso cultural. Tanto que, na Constituio Federal de 1988, o termo
cultura mencionado diversas vezes, como no art. 4, pargrafo nico: A
Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica,
social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma
comunidade latino-americana de naes.. Alm de, por exemplo, instituir
o Sistema Nacional de Cultura no art. 216-A e, conforme Bulos (2014, p.
1597):
Pelo que est escrito no caput do mencionado art. 216-A, chamase Sistema Nacional de Cultura o sistema organizado em regime
de colaborao, mediante pacto. Os entes federativos firmam
esse pacto com a sociedade em regime de colaborao, de forma
descentralizada e participativa, para instituir um processo de
gesto e promoo conjunta de polticas pblicas de cultura,
democrticas e permanentes. O objetivo de tudo isso, segundo o
disposto no art. 216-A, promover o desenvolvimento humano,
social e econmico com pleno exerccio dos direitos culturais.
De acordo com o 12 do multicitado art. 216-A, dito Sistema
fundamenta-se na poltica nacional de cultura e nas suas diretrizes,
estabelecidas no Plano Nacional de Cultura, regendo-se pelos
seguintes princpios: (i) diversidade das expresses culturais;
(ii) universalizao do acesso aos bens e servios culturais; (iii)
fomento produo, difuso e circulao de conhecimento e bens
culturais; (iv) cooperao entre os entes federados, os agentes
pblicos e privados atuantes na rea cultural; (v) integrao e
interao na execuo das polticas, programas, projetos e aes
desenvolvidas; (vi) complementaridade nos papis dos agentes
culturais; (vii) transversalidade das polticas culturais; (viii)
autonomia dos entes federados e das instituies da sociedade
civil; (ix) transparncia e compartilhamento das informaes;
(x) democratizao dos processos decisrios com participao
e controle social; (xi) descentralizao articulada e pactuada da
gesto, dos recursos e das aes; (xii) ampliao progressiva dos
recursos contidos nos oramentos pblicos para a cultura.

540 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

Percebe-se, ento, que no Brasil h espao para a preservao cultural


e, com essa abertura, amplificou-se a luta crescente da comunidade surda,
que se desenvolve em uma visualizao cultural diferente da pessoa ouvinte,
em expor a sua necessidade de normas voltadas efetivao da igualdade de
condies em um mundo considerado ouvinte.
Isso se deve acepo da pessoa surda com uma identidade cultural
completamente diferente da pessoa ouvinte e, segundo Kuper (2002, p. 299),
A identidade cultural anda de mos dadas com a poltica cultural. Uma
pessoa s pode ser livre na arena cultural apropriada, onde seus valores so
respeitados. E, exatamente por essa busca pelo respeito de seus valores que
ocasionou a necessidade dos surdos em demonstrarem suas necessidades
inclusivas, em como a cultura ouvinte no observava a surda, ocasionando
o choque cultural que claramente percebido no trecho a seguir:
Os sujeitos surdos so vistos, s vezes, pelos sujeitos ouvintes,
quando no com curiosidade, como pessoas defeituosas, doentes,
deficientes, incapazes, que necessitam de tratamento clnico
para se enquadrarem nos padres de normalidade. Aliado ao
tratamento, necessrio que os surdos adquiram a cultura dos
ouvintes, pois, para alguns, surdos so seres aculturados. [...] J as
comunidades surdas surgiram da necessidade do povo surdo de
se organizar e ter um espao para reunirem e resistirem contra as
prticas que desejam impor a cultura ouvinte aos sujeitos surdos,
por meio de mecanismos clnicos, proibindo, por exemplo, o uso
de Lngua de Sinais. (NOVAES, 2010, p.57)

Percebe-se, ademais, a visualizao de alteridade entre pessoas surdas


e ouvintes no relato de Pfeifer (2013, p. 12), fao questo de ficar longe das
representaes estereotipadas acerca da surdez, tais como: Todo surdo
mudo, Todo surdo se comunica pela lngua de sinais, Todo surdo deve
estudar em escola especial, Todo surdo precisa de intrprete. Observase que as preconcepes sobre a surdez, bem como sobre a pessoa surda,
acabam por construir uma imagem que no condizente com a diversidade
cultural real.
Isso se deve necessidade da pessoa nascida surda em ser ensinada
em uma lngua de sinais, sendo esta mais adequada para o desenvolvimento
da sua comunicao e interao com o outro, j que, conforme Caporali
(2005), a corrente do Oralismo defende o ensino da lngua falada aos surdos
para que estes sejam inseridos em um mundo predominantemente ouvinte
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 541

e que, infelizmente, acaba por excluir completamente a pessoa surda, haja


vista a dificuldade que a maioria ter em aprender a lngua oral, acabando,
por fim, sem lngua e sem forma de se comunicar.
Alm do conflito cultural entre a cultura surda e a ouvinte, h os
embates culturais existentes entre as pessoas surdas, j que estas possuem
trs opes de aquisio de lngua, podendo optar pelo Oralismo, onde
aprender o portugus como nica forma de comunicao, pela Lngua
Brasileira de Sinais (LIBRAS) ou pelo Bilinguismo, onde ter como primeira
lngua a LIBRAS e o portugus como a segunda.
A Lngua Brasileira de Sinais parte imprescindvel da cultura da
comunidade surda, tanto que participa de terminologia distinta para
reconhecimento de certa sociedade, pois, conforme Honora (2009, p. 15):
Quando usarmos o termo Surdo (com inicial maiscula),
trata-se de um grupo minoritrio, portador de uma deficincia
auditiva, usurio de uma mesma lngua (de sinais) e de uma
mesma cultura. J o termo surdo (com inicial minscula) referese condio audiolgica de no ouvir.

A concepo acima auferida similar de Pfeifer (2013), sendo que


esta entende que h malefcios na acepo cultural advinda da terminologia
Surdo, por considerar que condizente com uma militncia surda.
Pode-se encontrar, entretanto, posicionamento que defende a
formao e continuidade da identidade e da cultura Surda, j que
os sujeitos surdos, quando se identificam com a comunidade
surda, esto mais motivados a valorizar sua condio cultural e,
assim, passariam a respirar com mais orgulho e autoconfiantes
na sua construo de identidade e ingressariam em uma relao
intercultural, iniciando uma caminhada sendo respeitado como
sujeito diferente e no como deficiente. (STROBEL, 2008, p.31)

Como se verifica, h uma diversidade de escolhas, gerando,


invariavelmente, conflitos culturais entre as pessoas surdas, que optam por
diferentes formas de aquisio de lngua.
Deve-se entender que diversos fatores como o estilo de vida, tradio e
lngua moldam a experincia, identidade e cultura de uma pessoa, mas o que
dizer de uma pessoa surda, onde uma se encontra inserida em um contexto
de comunicao visual e motora desde o nascimento, compreendendo a
542 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

necessidade de espaos amplos3, diferentemente de outra que adquiriu a


surdez somente na idade adulta aps toda uma educao voltada para fala?
Dado aos fatores acima mencionados, visualiza-se a premncia da
pessoa surda que utiliza a Lngua Brasileira de Sinais na explanao de
Quadros (2005, p.5): a lngua de sinais trazida como elemento constituidor
dos surdos na relao com outros surdos e na produo de significados a
respeito de si, do seu grupo, dos outros e de outros grupos.
Ocorre que o elemento constituidor mencionado acima no parte
das pessoas que adquiriram a surdez ou optaram por no utilizar uma lngua
de sinais, j que, conforme Pfeifer4 (2013, p.41/42):
Depois, comecei a desanimar, porque no me encaixava. As
crianas surdas sinalizadas vinham tentar interagir comigo,
eram abertas e calorosas. J os adultos me julgavam com o olhar
e no se aproximavam. Era como se dissessem com os olhos:
O que voc est fazendo aqui? Voc no surda. Voc no faz
parte da Comunidade Surda. Voc usa aparelhos auditivos!
Acabei me afastando e no terminei o curso. Mas esse contato
com a comunidade de surdos sinalizados foi importante para
entender a complexidade do assunto: o estranhamento entre
surdos sinalizados e surdos oralizados to comum quanto o
estranhamento entre surdos e ouvintes.

Ademais, os surdos que realizaram o implante coclear no se


consideram inseridos no mundo ouvinte e nem dos surdos, tendo um
posicionamento como uma nova categoria, a dos implantados, conforme o
relato a seguir:
Um implantado ouve bem, mas de forma um pouco mais limitada
que um ouvinte comum. Comea que h frequncias que o implante coclear
nem capta, ento possvel que algumas coisas passem despercebidos. Alm
disso, ele no tem a mesma capacidade que o crebro humano, portanto,
difcil separar todos os sons com a mesma absoluta clareza que um
normouvinte percebe todos os sons ambientes. Alm do mais, a percepo

As moradias de pessoas surdas, para um melhor aproveitamento destas, deveriam possuir poucas
divisrias e paredes, para que possam ter uma visualizao de seu espao, por exemplo;
Paula Pfeifer foi diagnosticada aos 16 anos com deficincia auditiva bilateral neurossensorial
progressiva e mantm o site Crnicas da Surdez com relatos de sua experincia, para mais
informaes, acesse: < http://cronicasdasurdez.com>.
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 543

auditiva de algum que ficou anos sem ouvir muito bem, pode ser mais lenta
ou at menos afiada. Por exemplo, se eu estiver aqui escrevendo no meu blog
e algum me chamar com o tom de voz relativamente baixo e no estiver
muito prxima de mim, bem provvel que meu crebro nem perceba o
chamado, ainda que eu entenda perfeitamente a voz nessa altura/distncia.
Outra coisa: o implante coclear depende de pilha, bateria, peas. Pode ser
que alguma hora a gente fique sem tudo isso (porque acabou de acordar,
porque est tomando banho, porque acabou a pilha ou pifou alguma pea) e
ns voltamos ao nosso estado biolgico de surdo. (LOBATO, 2015)
Com isso, observa-se, incontestavelmente, que a diversidade na
cultura das pessoas, evidente que, principalmente nas relaes surdo ouvinte e surdo oralizado implantado - surdo sinalizado, ocorrer conflitos
e percepes diversas em sua convivncia.

CONCLUSO
Observa-se que o termo cultura de difcil conceituao e se encontra
em constante modificao, haja vista a sociedade tambm se encontrar em
contnua mutao, sendo intrnseca construo social e, vista disso, ser
de suma importncia em auxiliar na recepo de caractersticas singulares.
A percepo de cada ser como indivduo, desse modo, ser
influenciada pela cultura em constante alterao, podendo ser visualizada
nas diferenas percebidas entre geraes, onde um pai percebe os atos e
prticas de seu filho diferentes das que realizava na mesma idade.
A cultura, assim sendo, fator substancial para a formao do
indivduo, desenvolvendo sua percepo do arredor e de outros. Para o
convvio entre pessoas de diferentes culturas, pode-se constatar, de forma
incalculvel, a incidncia de hostilidade entre ambas s partes, sejam pessoas
ouvintes, surdas ou implantadas.
No caso do conflito entre as pessoas surdas e ouvintes, o
desconhecimento sobre a cultura surda por parte dos ouvintes, ocasiona
um tratamento errneo e inconsciente da melhor forma de integrar a pessoa
surda. Influenciando, assim, na coeso da comunidade surda, tendo como
membros os surdos sinalizadores, por garantias legais que trouxessem a
incluso social.
544 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

J entre pessoas surdas sinalizadoras e pessoas surdas oralizadas,


a divergncia motivada pela luta da comunidade surda em defesa da
legalizao dos direitos e do respeito cultura, incluindo a lngua e, com
isso, motivou a desavena contra aqueles que no a utilizam.
Verifica-se, portanto, que imprescindvel desenvolver a sensibilizao
intercultural para que haja o acesso ao conhecimento sobre a diversidade,
buscando uma melhoria na convivncia respeitosa e harmoniosa, pois
no convvio entre pessoas de diferentes culturas normal que haja certa
discrepncia entre ambas as partes, mas isso no deveria desestimular
o contato entre elas, e sim ampliar a experincia, pois engrandeceria as
relaes, sejam entre pessoas surdas, implantadas ou ouvintes.
A implementao de polticas pblicas de conscientizao e que
estimulem o contato das relaes entre pessoas surdas, implantadas e
ouvintes seria, conjuntamente, de fundamental importncia j que h a
possibilidade de um amplo alcance populacional no territrio nacional.

REFERNCIAS
ALAYANA, Felisa Jopia. Educao intercultural bilnge: diversidade e
tolerncia. In: SIDEKUM, Antnio (Org.). Alteridade e multiculturalismo.
Iju: Ed. Uniju, 2003, p.207-232. (Coleo cincias sociais).
BRASIL.Constituio Federal de 1988. Promulgada em 5 de outubro de
1988. Disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
constituio.htm>. Acesso em: 06 ago. 2015.
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de direito constitucional. 8. ed. ver e atual.
de acordo com a Emenda Constitucional n. 76/2013. So Paulo: Saraiva,
2014.
CALDERA, Alejandro Serrano. A tica entre mundializao e identidade.
In: SIDEKUM, Antnio (Org.). Alteridade e multiculturalismo. Iju: Ed.
Uniju, 2003, p.351-372. (Coleo cincias sociais).
CANTINI, Hartemink, Adriana. Direitos Culturais e Polticas Pblicas:
uma discusso em aberto. Revista Eletrnica Investidura, 2008. Disponvel
em:
<http://www.investidura.com.br/sobre-investidura/equipe/1854direitos-culturais-e-politicas-publicas-uma-discussao-em-aberto >. Acesso
em: 07 ago. 2015.
SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 545

CAPORALI, Sueli A.; DIZEU, Liliane C. T. de B. A lngua de sinais


constituindo o surdo como sujeito. Educ. Soc., Campinas, v.26, n. 91, p.
583-597, maio/ago, 2005.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Autonomia e democratizao da
cultura. Democracia Viva n. 26 pg. 86-89 mar/abr 2005.
HONORA, Mrcia; FRIZANCO, Mary L. E. Livro Ilustrado de Lngua
Brasileira de Sinais: Desvendando a comunicao usada pelas pessoas com
surdez. So Paulo: Ciranda Cultural, 2009.
KUPER, Adam. Cultura: a viso dos antroplogos. Bauru: EDUSC, 2002;
LARAIA, Roque de Barros. Cultura: um conceito antropolgico. 22. ed. Rio
de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2008.
LOBATO, Lak. Implantados no so ouvintes! Net, Bela Vista, jan., 2015.
Desculpe, no ouvi!. Disponvel em: <http://desculpenaoouvi.laklobato.
com/2015/01/12/implantados-nao-sao-ouvintes/>. Acesso em: 28 jul. 2015;
MALINOWSKI, Bronislaw. Uma teoria cientfica da cultura. Traduo de
Zahar Editores, 1962.
MIRANDA, Jorge. O patrimnio cultural e a Constituio tpicos, in
Direito do Patrimnio Cultural, obra colectiva, Oeiras, 1996.
_________. Notas sobre cultura, Constituio e direitos culturais, in
Revista da Faculdade de Direito de Lisboa, vol. XLVII-N. 1e 2, Coimbra:
Coimbra Editora, 2006, p.29-45.
NOVAES, Edmarcius Carvalho. Surdos: educao, direito e cidadania. Rio
de Janeiro: Walk Ed., 2010.
PFEIFER, Paula. Crnicas da Surdez. So Paulo: Plexus Editora, 2013.
QUADROS, Ronice Mller de. Polticas lingusticas e educao de surdos.
In: V Congresso Internacional e XI Seminrio Nacional do INES, 2006, Rio
de Janeiro. Anais do Congresso: Surdez, famlia, linguagem e educao.
Rio de Janeiro: INES, 2007, v. 1, p. 94-102.
RUIZ, Castor M. M. Bartolom. O (ab) uso da tolerncia na produo
de subjetividades flexveis. In: SIDEKUM, Antnio (Org.). Alteridade
e multiculturalismo. Iju: Ed. Uniju, 2003, p.351-372. (Coleo cincias
sociais).
546 |

Tatiana Faanha Borges, Vanessa Batista Oliveira

SANTOS, Jos Lus dos. O que cultura. So Paulo: Brasiliense, 1983.


STROBEL, Karin. As imagens do outro sobre a cultura surda. Florianpolis:
Ed. da UFSC, 2008.

SURDEZ NO BRASIL: DIVERSIDADE E CONFLITOS CULTURAIS

| 547

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO


SADIA NO ESPAO PBLICO: UMA ABORDAGEM HABERMASIANA
DAS LIBERDADES RELIGIOSAS AOS DIREITOS CULTURAIS
LA TOLERANCIA RELIGIOSA, LOS DERECHOS CULTURALES Y
LA RELIGIN SONIDO EN EL ESPACIO PBLICO: UN ENFOQUE
DE HABERMAS A LAS LIBERTADES RELIGIOSAS DE LOS
DERECHOS CULTURALES
Francisco Junior de Oliveira Marques1
RESUMO
O trabalho analisa a passagem da tolerncia religiosa aos direitos culturais, partindo
de um estudo sobre a origem da palavra tolerncia nas lutas religiosas do sculo
XVI, sua construo de sentido, luz desse contexto, e decisiva importncia para
assegurar os direitos culturais no Estado constitucional democrtico. O texto foi
construdo a partir de um artigo de Junger Habermas, la tolrance religieuse aux
droits culturels (Da tolerncia religiosa aos direitos culturais), numa perspectiva
transdisciplinar. Nesse sentido, para alm de Habermas, apesar de continuar
com sua linear reflexo, ampliamos nossa abordagem com uma leitura positiva
da religio, tratando de superar os extremos entre o fanatismo e a esquizofrenia
religiosa no espao pblico.
Palavras-chaves: Tolerncia religiosa. direitos culturais. liberdade religiosa.
Respeito. Religio sadia.
RESUMEN
El trabajo analiza el pasaje de la tolerancia religiosa a los derechos culturales,
partiendo de un estudio respecto el origen de la palabra tolerancia en las luchas
religiosas del siglo XVI, su construccin de sentido a la luz de este contexto
y decisiva importancia para asegurar los derechos culturales en el Estado
constitucional democrtico. El texto ha sido elaborado desde un artigo de Junger
Habermas, la tolrance religieuse aux droits culturels (De la tolerancia a los
derechos culturales), con una perspectiva transdiciplinar. En este sentido, para all
de Habermas, aunque continuamos en su lnea de reflexin, ampliamos nuestro
abordaje con una lectura positiva de la religin, buscando superar los extremos
entre el fanatismo y la esquizofrenia religiosa en el espacio publico.
Palabras-vlaves: Tolerancia religiosa. Derechos culturales. Libertad religiosa.
Respecto, Religin sana.
Licenciado em Filosofia (PUC-Minas), Bacharel em Teologia (Faculdade dos Jesutas, Belo
Horizonte - MG), Mestre em Teologia (Faculdade dos Jesutas, Belo Horizonte - MG), Especializao
em Psicopedagogia (Unigre, Roma), Estudante de Direito (Unifor, Fortaleza - CE).

548 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

INTRODUO
Partindo do conceito de tolerncia, Habermas explica que essa
designao apenas aparece no sculo XVI, no contexto das guerras religiosas.
Portanto, evocar tolerncia, nesse contexto, significa estritamente transigir
com outras confisses religiosas.
No percurso histrico, em vista de lanar bases para uma sociedade
tolerante luz da experincia religiosa da sociedade, Habermas conclui
que exatamente essa tolerncia religiosa a precursora e a pioneira de um
multiculturalismo adequadamente comprometido e da coexistncia da
igualdade de trato das diversas formas de vida culturais no marco de uma
comunidade constituda democraticamente
Somando-se a essa tese central, ampliamos nossa reflexo, tratando
de pensar a necessidade de uma abordagem saudvel da religio com a
superao de uma modernidade secularista do Estado, que sacraliza a
laicidade e planta uma espcie de esquizofrenia, encurralando a religio no
mbito privado.
Numa palavra: seguindo Habermas, se a tolerncia respeitosa
e recproca das liberdades religiosas abriu caminho para um Estado
democrtico mais tolerante e ampliao de direitos culturais de minorias,
estas mesmas experincias religiosas devem ser assumidas na sua forma
saudvel, renunciando todo fanatismo e esquizofrenia, em vista de uma
autntica potencializao de uma sociedade multicultural.
Para explicitar essa relao ntima entre tolerncia religiosa, estado
democrtico, direitos culturais e autnticas experincias religiosas,
seguiremos Habermas, no seu texto da tolerncia religiosa aos direitos
culturais2, e complementaremos nossa reflexo com Luiz Carlos Susin3,
tomando seu texto Religio no espao pblico: a busca da sanidade entre
fanatismo e esquizofrenia.4

Cf. HABERMAS, J. De la tolrance religieuse aux droits culturels, Cits 13 (2003), pp. 151-170.
Disponvel em: www. cairn.info/revue-cites-2013-1-page-151.htm. Acesso em: 25 de jul. 2015.
3
Doutor em Teologia pela Gregoriana de Roma e professor na PUC do Rio Grande do Sul.
4
Cf. SUSIN, L.-C. Religio e espao publico: a busca da sanidade entre o fanatismo e esquizofrenia.
VITTORIO, J; BUROCCHI, A.-M. Religio e espao publico: cenrios contemporneos. So Paulo:
Paulinas, 2015, pp. 192-205.
2

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 549

Vale recordar ao leitor atento que o percurso no nosso texto no


pretende esgotar a abordagem habermasiana luz do artigo indicado.
Nossas escolhas, a partir de Habermas, da tolerncia aos direitos culturais,
tenta sintetizar seu pensamento e apresentar a estreita relao entre as lutas
pela tolerncia religiosa e direitos culturais, ampliando a reflexo com uma
abordagem teo-filosfica de uma religio saudvel no espao pblico.
Faremos o seguinte itinerrio: incialmente, abordaremos
genericamente as origens do conceito de tolerncia, nos sculos XVI
e XVII (1), e ampliaremos o conceito, tratando de sair da perspectiva
unilateralmente jurdica para uma abordagem marcada pelo reconhecimento
reciprocidade (2); apresentaremos a tolerncia religiosa como impulsora
do multiculturalismo (3); e, finalmente, apontaremos sadas para uma
compreenso saudvel de religio numa sociedade pluricultural, buscando
superar o fanatismo e a esquizofrenia da religio, no espao pblico (4).

1 ORIGENS HISTRICAS DO CONCEITO DE TOLERNCIA


O conceito de tolerncia desenvolveu-se como reao intolerncia
religiosa no contexto europeu, em meados do sculo XVI. o prprio
Estado que, diante de convulses sociais e conflitos, gera discusses e sadas
em vista da paz social.
Catarina Amaral situa esse novo conceito no ano de 1562, a partir
do partido poltico francs politiques que, baseado na distino da funo
entre Estado e Igreja, prope uma soluo para as guerras religiosas e a
implantao da tolerncia civil.5 Aplicada por meio de editais reais, essa foi
a primeira experincia de tolerncia imposta pelo Estado, que se verificou
na Europa do sculo XVI.
Essa tolerncia elaborada como instrumento poltico, conforme
o prembulo do edital de Amboise de 1562, que concedeu liberdade de
conscincia e culto aos calvinistas franceses, em vista de um mal menor e o
no colapso do Estado francs, ameaado de um conflito armado.

Cf. DAMARAL, Catarina Costa. A inveno da tolerncia. Politicas e guerras da religio na Frana
do sculo XVI. Tese de Doutorado. Rio de Janeiro: PUC, 2008, p. 30. Disponvel em: http://www2.
dbd.puc-rio.br. Acessado em: 25 de Jul. 2015.

550 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

Seguindo a mesma lnea jurdica, em 1598, Henrique IV promulgou


o Edital de Nantes. Tenha-se em conta tambm o Act Concerning Religion
pelo governo de Maryland em 1649, o Tolerantion Act do monarca ingls de
1689, e o decreto de tolerncia de Jos II, em 1781, um dos ltimos na lista
de permisses governamentais, em se tratando de liberdade religiosa.
Portanto, trilhando o caminho francs, os Estados promulgaram
editais de tolerncia para um comportamento de transigncia no trato
com as minorias religiosas, na Europa do sculo XVI e XVII.

2 A TOLERNCIA DO ATO JURDICO AO RECONHECIMENTO


RECPROCO
Habermas deixa claro que, ao longo do sculo XVI e XVII, a
tolerncia converteu-se em um conceito jurdico. Seguindo o pensamento
de Montesquieu, se o Estado permitia a liberdade de culto, o mesmo
Estado que deve obrigar a prtica da tolerncia em vista da paz social.6
Contudo, essa concepo condescendente de liberdade religiosa do
Estado produz um paradoxo. De fato, segundo Habermas, o ato tolerante
como condescendncia jurdica circunscreve-se no terreno do aceitvel e
traa limites para prpria tolerncia, que s inscrita de maneira autoritria
e unilateral. (Habermas, 2003, p. 153)
Contrapondo essa concepo paradoxal da condescendncia
tolerante, Rainer Forst7 prope uma concepo respeitosa. O Estado no
apenas aquele que permite unilateralmente, atravs de um ato jurdico,
o exerccio religioso, mas reconhece a liberdade religiosa como um direito
fundamental de cada pessoa humana e seu exerccio.
Na mesma lnea, Goethe, que considera a tolerncia uma forma
ofensiva de benevolncia (Habermas, 2003, p. 153), escreve: A tolerncia
deve ser um estado transitrio. Ela deve conduzir ao respeito. Tolerar

6
7

Cf. MONTESQUIEU, Ch.-L. De. O Esprito das Leis. So Paulo: Saraiva, 1999.
Cf. FORST, Rainer. Pierre Bayles Reflation Theory of Tolerance, em WILLIAMS, Melissa S.;
WALDRON, J. (edited by). Toleration and Its Limits, New York: NYU Press, 2008, p. 78.
TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 551

significa ofender.8 A nica forma de superar o paradoxo da tolerncia


condescendente fazer o transitus9 da tolerncia para o respeito.
Quando falamos de tolerncia e respeito, geralmente pensamos que
a mesma coisa. Mas, de fato, existe uma diferena entre os dois conceitos.
Tolerar vem do latim tolerare, suportar ou aguentar, e tem sua raiz
indo-europeia em tollere, levantar. A correspondncia grega ainda mais
elucidativa, tlanton, balana; do verbo tlnai, suportar ou tolerar. Na
mitologia grega, de tlnai vem o nome do tit Atlas, que depois de perder a
luta na titanomaqua foi castigado para carregar ou suportar (tlnai) o cu
sobre seus ombros. Portanto, nessa acepo, tolerar aceitar o que o outro
faz, sua realidade, sem acolh-la, pois um peso quase insuportvel.
Por outro lado, respeitar tambm vem do latim respectus, particpio
passado de respicere, olhar outra vez, de re-, de novo, e specere, olhar. Emerge
da que respeitar significa considerar que algo ou algum merece ser olhado
com maior ateno. , ainda, considerar as diferenas, estar disponvel
diante dessa diferena, acolh-la propriamente.10
Por isso, Goethe considera que a tolerncia como consentimento
apenar um momento, e , em si, um mal, pois tolerar ofender. A
tolerncia deve conduzir ao respeito.
Confirmando esse raciocnio, escreve Habermas:
A tolerncia apenas poder arrancar o espinho da intolerncia,
fazendo sua a concepo de iguais liberdades para todos e
estabelecendo um mbito de tolerncia que convena a todos
os afetados por igual. Dado que todos merecem o mesmo
respeito [grifo meu], os possveis afetados devem ter em conta a
perspectiva dos outros, acordando as condies comuns a partir
das quais querem exercer a tolerncia recproca. (Habermas,
2003, 153)

La tolrance ne devrait tre quun tat transitoire. Elle doit mener au respect. Tolrer cest offenser,
citao de Johann Wolfgang von Goethe no jornal Frances Le Figaro. Disponvel em: http://evene.
lefigaro.fr/citation/tolerance-devrait-etre-etat-transitoire-doit-mener-respect-tole-21100.php).
Acessado: 03 de agost. 2015)
9
Tomamos o termo latino transitus na acepo de assuno, passagem qualificativa de uma realidade
a outra melhor. Na teologia litrgica, falamos de transitus mariae, Assuno de Maria.
10
Cf. BRUNET, Isabelle. Tolrance et respect, un choix difficile? Disponvel em: www.wmaker.net/
katisa-editions/Tolerance-et-respect-un-choix-difficile_a210.html. Acessado em: 03 de agost. 2015.
8

552 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

nessa reciprocidade tolerante fundada no respeito que se


estimulam as alteridades a assumirem entre si suas perspectivas, atendendo
de maneira igualitria os diferentes interesses.
Como nos explicita Habermas, exatamente nessa formao
deliberativa da vontade que o Estado constitucional funda seus
procedimentos e fusiona o ato jurdico que ordena a tolerncia recproca
com a obrigao virtuosa, como direito-dever fundamental de cada pessoa
humana.
Superado o paradoxo da intolerncia, inerente a toda tolerncia que
traa limites a si mesma no campo da liberdade religiosa, o problema no
se dissolve, mutatis mutandis, quando o movemos para o corao do Estado
constitucional democrtico.
Explica Habermas, um ordenamento constitucional que garante
a tolerncia poder recorrer em intolerncia quando tiver que utilizar de
instrumentos repressivos, seja no campo penal-poltico ou dos direitos
fundamentais, contra os chamados inimigos da Constituio. Nesse
contexto, o Estado entra na dramtica aporia de liberar-se tanto da inimizade
do adversrio existencial como trair os prprios princpios de liberdade,
conduzindo-se pela prxis autoritria que estabelece unilateralmente os
limites da tolerncia.
Essa perspectiva produz um sistema de vigilncia que, ao parecer de
Konrad Hesse, no deveria passar, pois a substncia de uma democracia
liberal no pode assegurar-se mediante o cerceamento das liberdades.
(Konrad Hesse em Habermas, 2003, 155) A democracia tem que reelaborar
o paradoxo da tolerncia constitucional no prprio meio jurdico.
No sistema democrtico do Estado liberal, a constituio que
estabelece como se deve proceder nos conflitos de interpretao, limitando
e, unilateralmente, dando as pautas para a convivncia. Em vista de romper
esse unilateralismo e, com ele, o paradoxo da intolerncia constitucional,
abre-se uma justificativa jurisprudencial na desobedincia civil. Como
explica Habermas: uma constituio democrtica concebida como projeto
de realizao de iguais direitos cvicos tolera a resistncia de dissidentes
que, depois do esgotamento de todas as vias jurdicas combate as decises
legitimamente aprovadas, ainda que sempre em condies de que os cidados
desobedientes tenham que justificar sua resistncia de maneira plausvel e a

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 553

partir de princpios constitucionais e tem de exerc-las de maneira pacfica,


isto , com meios simblicos.11
Seguindo Habermas:
com o reconhecimento da desobedincia civil, o Estado
democrtico afronta o paradoxo da tolerncia, que volta a
apresentar-se agora na dimenso do direito constitucional.
Estabelece os limites entre comportamento tolerante e outro
auto-destrutivo, com dissidentes ambguos, de tal modo que estes,
que poderiam manifestar-se como inimigos da Constituio,
conservam, entretanto, a oportunidade de acreditar-se como os
autnticos patriticos constitucionais, isto , como amigos do
projeto constitucional, concebido dinamicamente. Este trao
auto-reflexivo dos limites da tolerncia da Constituio, inclusive,
pode entender-se tambm como expresso do principio de
incluso igualitria de todos os cidados, cujo reconhecimento
geral h de ser pressuposto, se a tolerncia dos heterodoxos e
dissidentes pretendem ser institucionalizadas de modo correto.
( Habermas, 2003, pp. 155-156)

O conceito de tolerncia no direito fundamental pela liberdade


religiosa no s fora motriz para o surgimento do Estado constitucional
democrtico, mas tambm o revoluciona internamente para dar respostas
aos seus prprios limites e proporcionar, hoje, impulsos para configur-lo
de maneira consequente.

3 A TOLERNCIA RELIGIOSA COMO IMPULSORA DO


MULTICULTURALISMO
No contexto inicial dos conflitos religiosos nos sculos XVI e XVII,
a religio que posta prova pelo Estado, que trata de preservar a paz
e manter o mandato da neutralidade laica e assegurar a substncia moral
dos princpios constitucionais, mediante procedimentos que devem sua
fora legitimadora imparcialidade e considerao igualitria de interesses.

11

Cf. problemtica da desobedincia civil: HABERMAS, J. A Constelao ps-nacional. Ensaios


Polticos. So Paulo: Littera Mundi, 2001.

554 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

(Habermas, 2003, p. 165) No contexto atual, a liberdade religiosa que pe


a prova a neutralidade do Estado.
Para exemplificar a vulnerabilidade do princpio da neutralidade no
contexto atual, Habermas parte de dois polos diferentes. De um lado, o polo
da laicidade e, de outro, o polo religioso. No primeiro, nosso autor recorda
do caso do uso Xador12, no qual uma escola francesa proibiu alunas
mulumanas de us-los, alegrando que a instituio mbito pblico de
um estado laico13. No segundo, trata-se do caso do pedido de retirada do
crucifixo das salas de aula14. O Tribunal constitucional aprovou a retirada,
contudo, o governo federado da Baviera se ops sentena, argumentando
que o smbolo religioso era expresso de valores ocidentais e, portanto, parte
da cultura que poderia ser compartilhada por todos os cidados. Habermas
chama esse caso de uma clssica sobre-generalizao politico-cultural de
uma prxis regionalmente predominante, que se reflete no ordenamento
escolar da Baviera de 1983.
Tratando de seguir a linha de argumentos, a questo que fazermos
a seguinte: ser que uma compreenso constitucional do tipo laicista
to forte que estaria violando a neutralidade do Estado frente legtima
pretenso de um reconhecimento pblico das liberdades religiosas?
Aqui tocamos o centro de nosso discurso, pois os casos conflitivos
apresentam a extenso da tolerncia religiosa, que propulsiona a prpria
democracia, convertendo o interior do Estado democrtico constitucional
em lugar de respeito, e a mesma liberdade religiosa em propulsora e
arqutipo de outros direitos culturais e defesa de minorias. Habermas faz
notar: a incluso das minorias religiosas na comunidade poltica desperta e
fomenta a sensibilidade em prol das relaes de outros grupos discriminados
e prope o direito incluso das minorias. O debate inicial multicultural
girava em torno das comunidades religiosas, contudo, os ganhos e reflexes
dessas abrem espaos para outros temas em direitos culturais, em vista da

O xador ou chador (do persa, tenda) uma veste feminina que cobre o corpo todo com a exceo
do rosto. Disponvel em: https://pt.wikipedia.org/wiki/Xador. Acessado em: 04 de agost. 2015.
13
De fato, a lei de 15 de maro de 2004 probe sinais religiosos ostensivos nas escolas publicas
Disponvel em: http://www.lefigaro.fr/actualite-france, publicado em 08/04/2011. Acessado 04 de
agost. 2015.
14
CARDOSO, Oscar Valente. O caso dos crucifixos: o jeitinho alemo. Disponvel em jus.com.br,
publicado 03.2010.
12

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 555

incluso igualitria: questes de etnias minoritrias, quotas reservadas para


mulheres, questes de raa, polticas de gnero etc. (Habermas, 2003, pp
166)
O Estado posto prova na sua capacidade de tolerar, na sua acepo
evoluda do respeito, e reconhecer os ganhos que ele mesmo foi partcipe no
processo de lutas pelos direitos religiosos e culturais. O reconhecimento do
pluralismo religioso pode assumir esta funo de modelo, porque conduz
conscincia, de maneira exemplar, ao direito da incluso das minorias.
(Ibidem, p.156)
A luta pela igualdade de tratamento das comunidades religiosas
oferece argumento tanto para a teoria poltica como para jurisprudncia, em
favor do que Will Kymlick chama de cidadania multicultura ampliada15. So
essas convices e prticas religiosas que influenciam a autocompreenso
tica do homo religiosus. Relevncia similar possuem tambm as tradies
lingusticas e culturais como conformao da idade pessoal, entrelaada
sempre das identidades coletivas.
A coexistncia igualitria de diferentes formas culturais no deve
ser causa de segmentao, mas requer integrao cidad e reconhecimento
recproco como parte de uma cultura poltica partilhada. Os membros da
sociedade no so autorizados a desenvolver suas especificidades culturais,
seno na mesma condio de todos, para alm das fronteiras de suas
subculturas, pois se compreendem cidado de uma mesma cidade.

4 A RELIGIO ENTRE O FANATISMO E A ESQUIZOFRENIA


NO ESPAO PBLICO
Habermas nos deixou claro que a tolerncia religiosa o arqutipo
ou modelo para a construo de uma sociedade multicultural e que as lutas
pela liberdade religiosa a origem e a propulso para os direitos culturais na
sociedade plural que vivemos.
Diante dessas premissas, nos deparamos com a pergunta sobre a
religio no espao pblico. Como essa poderosa experincia da totalidade e

15

Cf. Will Kymlicka, Ciudadania multicultural. Bacelona: Paids: 1996.

556 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

da transcendncia capaz de transportar montanhas(Mt 17, 20) e, de fato,


ser um oikoumene (do grego: casa comum, trad. livre), fora propulsora
para fomentar igualdades no espao pblico?
Seguindo o pensamento de Luiz Carlos Susin, precisamos diagnosticar
na religio se suas prticas so experincias saudveis ou doentias, e quais
as curas que necessitam. importante, ainda, entender o que move a
conscincia de algum carregada de experincia religiosa, sua convico
como algo inegocivel. Em seguida, lanar essa convico no contexto
pluralista de um estado laico e a eventual esquizofrenia nessa relao; e,
finalmente, diante da necessidade de uma sntese, oferecer como chave de
leitura religiosa sadia a luz de posturas dialgica e hospitaleira.
Como ponto de partida, Susin provoca a necessidade de elucidar
critrios sobre a sade religiosa, tanto do ponto de vista mental, ou
subjetivo, como social. Recorrendo a Max Weber, a religio, como toda
realidade viva, evolui; e nesse processo de evoluo pode ir em direo ao
que mais adequado e saudvel ou enrijecer-se em formalismos ritualsticos,
adormecendo tudo o que toca.
Evoluir no significa mimetismo contemporneo, perdendo a
capacidade de ser memria-profecia, e adaptar-se cultura hegemnica do
mercado. Evoluir em direo uma postura sempre mais saudvel, autnoma
e livre significa solidificar a confiana e ajudar os sujeitos ou o meio social
a administrar as doses de angstias prprias de uma existncia sempre
ameaada, evocando as lies de Erik Erikson16 e Eugen Drewermann17.
Assim, religio do medo, cujos lderes fizessem da administrao da
angstia um modo de manter e aumentar o poder sobre uma comunidade
aterrorizada por fantasias de ordem religiosa, seria uma religio doentia.
(Susin, 2015, p. 194)
O Estado democrtico constitucional e multicultural coloca no
mesmo plano de convivncia cidados diferentes e, at mesmo, contrastantes
convices religiosas e suas consequentes cosmovises. Sem dvida, a
convico um elemento central de sanidade da religio. Como a prpria

16
17

Erickson, E. Identidade. Juventude e Crise. 2a. ed. Rio de Janeiro: Zahar, 1976.
Cf. DREWERMANN, Eugen. Psicoanalisis y teologia moral (vol 1): angustia y culpa. Madrid:
Descle de Brouwer, 1996.
TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 557

etimologia sugere, convico conquista, no sobre outras convices,


mas conquista de si mesmo, na culminncia de um caminho de lutas
contra evidncias simplistas e respostas fceis. Convico, tomada nesses
termos, tem o sentido da autonomia kantiana18, a forma mais elevada da
conscincia crtica, e oposta ao pr-conceito, que sugere acomodao e
respostas simplistas diante de desafios.
Contudo, a convico com toda essa riqueza de sentido pode levar
a direes malconduzidas, que desembocam no fanatismo, na patologia,
colocando-se na origem de muitas formas de violncia. Susin explica que o
fanatismo o recobrimento de todo campo da conscincia, com a forma de
sagrado que se conhece. Do grego, fano, templo, e fanatismo a patologia
da conscincia em que transforma o mundo todo em templo egico, sem
espao para alteridade.
Para preservar a sanidade da religio e seu espao como promotora
de todos os direitos culturais, esta deve acolher e respeitar, no apenas
tolerar as convices numa sociedade plural, mas dialogar de forma
interconvictual,19 numa base de engajamento tico de interesses sociais
comuns.
O arepago comum de toda liberdade religiosa o pluralismo
multicultural, construdo sobre a base do princpio da laicidade do Estado.
bem verdade que esta laicidade teve diferentes conotaes e diferentes
consequncias em naes da Europa, bero dos movimentos modernos.
Susin aponta, como exemplo, a relao da universidade do Estado com a
teologia na Frana e Alemanha.
A Alemanha trouxe a reflexo teolgica das comunidades em diversas
universidades para dentro do espao pago pelo Estado; j na Frana, exigiu-

A autonomia na filosofia moral de Emmauel Kant significa a capacidade de auto-legislar-se, opondose a ideia de heteronmica que coloca o sujeito sob uma lei exterior ou transcendente. Nesse sentido,
convico como uma lei que vem desde a subjetividade uma forma elevada da conscincia crtica.
19
Interconvictionnel ou interconvictionnalit (interconviccional ou interconveccionalidade) um
neologismo cunhado h apenas vinte anos empregado para qualificar o dialogo e a confrontao
advinda do encontros de pessoas de convices diferentes no mbito das tradies religiosas ou
outras formas de engajamento pessoal (humanismo, agnosticismo, atesmo). Essa nova postura
nasce de uma profunda mudana de mentalidade em vista de um dialogo aberto para o respeito de
todos. Na Frana h um grupo (G2i) que tem, seriamente, trabalhado nessa direo.
18

558 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

se a ausncia da teologia nas universidades do Estado, deixando-a ao


interesse e auto- organizao das Igrejas.
importe notar que, na Frana, a postura radical laicista expulsou a
religio do espao pblico, criando, assim, uma espcie de esquizofrenia
entre espao pblico e privado. A religio no seria bem-vinda ao espao
pblico e deveria ser deixada ao mbito privado, como vimos acima, no
caso do xador ou do crucifixo.
Numa sintomtica declarao, Jacques Chirac, quando prefeito de
Paris, afirma que Paris seria o santurio da laicidade20. De fato, h quem
concorde que a laicidade tomou urea de religio, a religio da no religio,
condio de uma sociedade realmente republicana, livre de influncias
religiosas, em que a sociedade civil seja a nica senhora da vida pblica.
Poderamos dizer, com Susin, que o Brasil copiou o modelo francs,
sentido, muitas vezes, em posicionamentos de juristas reflexos do santurio
da laicidade.
Hoje, porm, h um reconhecimento ps-moderno que espaos
pblicos e privados nunca foram inteiramente divorciados; e que a religio
deve ser preservada luz do estatuto da neutralidade do Estado democrtico,
favorecendo e promovendo a liberdade fundamental em todos os espaos.
Fato que voltaram, com exuberncia, as procisses de NotreDame, pelas avenidas do rio Sena, em Paris, e que Le Figaro, jornal francs,
estampou uma manchete, Catho et Rebelles (catlicos e rebeldes), que chama
ateno para o novo movimento catlico jovem, comprometido na Frana.21
Portando, o Estado no deve provocar esquizofrenia que adoce a
sociedade, tampouco permitir o fanatismo, mas exercer seu papel de criar
condies para que a liberdade religiosa saudvel possa sustentar e fazer
crescer o respeito pelo multiculturalismo prprio da ps-modernidade.
Paul Tillich, na esteira de Durkheim, afirma que a religio a
substncia da cultural e a cultura a forma da religio, portanto, a religio
como alma da cultura , sem dvida, sitz in lebem (contexto vital) do

Declarao do comeo dos anos 80, diante de algumas desordens na periferia de Paris provocadas
por jovens mulumanos que reclamavam ser tratados de cidado de segunda classe por causa de sua
f.
21
Disponvel em: http://www.lefigaro.fr/actualite-france, publicado em 18/04/2014. Acessado em: 05
de agost. 2015.
20

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 559

desenvolvimento de direitos culturais, sempre ampliados no princpio da


igualdade fundamental.
essa compreenso da religio, situada desde sua luta por liberdade,
que preservou minorias no contexto do Estado democrtico, devemos
concluir de uma forma mtico-potica com a radical vocao da religio
saudvel hospitalidade22.
Sintetiza Susin: As memrias e as narrativas de hospitalidade, a
essencial estruturao da prpria religio como hospitalidade onde
se enquadra a palavra, a oferenda, o encontro com o mistrio, enfim, a
estrutura mesma de transcendncia e de desejo pelo encontro com o mistrio
desconhecido que se pode revelar no encontro com o transcendente, tudo
isso prprio da hospitalidade. (Susin, 2015, p. 205)

O MODO DE CONCLUSO
Do movimento que sai da tolerncia religiosa aos direitos culturais,
nosso texto nos faz retornar a tolerncia religiosa e a vivncia dessa,
como lugar fonte de garantia de uma sociedade multicultural. A religio,
inicialmente, pode at parecer uma vil no centro de uma luta cruel de
intolerncia, mas, logo em dilogo com um Estado laico e neutro, assume
seu lugar e natureza prpria de casa da hospitalidade.
Na casa da hospitalidade, o trao fundamental aquele do respeito,
do olhar mais uma vez, atentamente, para o outro, que est diante de mim e
desperta meu desejo.
Nas palavras de Emmanuel Levinas, o desejo do Outro como
necessidade daquele que no tem mais necessidade, que se reconhece na
necessidade de um Outro que outrem, que no inimigo (como Hobbes e
Hegel), nem meu complemento, como ainda o na Republica de Plato, que
constituda porque faltaria alguma coisa subsistncia de cada individuo.
O desejo do Outro a sociabilidade nasce num ser que no carece de

O apostolo Paulo, em Hb 12, 22, escreve: no descuideis da hospitalidade, pois graas a ela, alguns
hospedaram anjos, sem perceber. Certamente, tinha em seu corao a experincia abramica de
hospitalidade: Meu, Senhor, se mereci teu favor, peo-te, no prossigas viagem sem parar junto a
mim(Gn 18, 3).

22

560 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

nada ou, mais exatamente, nasce para alm de tudo que lhe pode faltar ou
satisfaz-lo.23
O desejo, portanto, desinteressado, pois aquele que deseja no quer
o Outro para si, no quer possu-lo, comand-lo ou exercer qualquer poder
sobre ele; ao contrrio, o desejo esvazia o desejante, uma vez que ele que
se doa ao desejo.
Na religio abramica, a vocao exodal (sada de si) manifesta
de forma lapidar essa tica da alteridade do desejo. Em Gn 18, 3, Abrao
implora: Meu Senhor, se mereci teu favor, peo-te, no prossigas viagem
sem parar junto a mim. Diante do diferente, do Outro completamente
outro, a nica coisa a fazer pedir: deixa-me servir-te.
exatamente nesse servio tico que a religio, descentrada de
si, e vergada sobre o outro, pode exercer sua misso da hospitalidade. E,
nessa hospitalidade, ser capaz de promover, juntamente com o Estado,
uma autntica multiculturalidade na promoo e recuperao de culturas
discriminadas.

REFERNCIAS
DAMARAL, Catarina Costa. A inveno da tolerncia. Politicas e
guerras da religio na Frana do sculo XVI. Tese de Doutorado. Rio de
Janeiro: PUC, 2008.
DREWERMANN, Eugen. Psicoanalisis y teologia moral (vol 1): angustia
y culpa. Madrid: Descle de Brouwer, 1996.
Erickson, E. Identidade. Juventude e Crise. 2a. ed. Rio de Janeiro: Zahar,
1976.
FORST, Rainer. Pierre Bayles Reflation Theory of Tolerance, in
WILLIAMS, Melissa S.; WALDRON, J. (edited by). Toleration and Its
Limits, New York: NYU Press, 2008, pp. 79-113.
HABERMAS, J. De la tolrance religieuse aux droits culturels, Cits 13
(2003), pp. 151-170.
LEVINAS, E. Humanismo do outro homem. Petrpolis: Vozes, 1993, p. 52

23

TOLERNCIA RELIGIOSA, DIREITOS CULTURAIS E RELIGIO SADIA NO ESPAO PBLICO

| 561

_____________. A Constelao ps-nacional. Ensaios Polticos. So


Paulo: Littera Mundi, 2001.
LEVINAS, E. Humanismo do outro homem. Petropolis: Vozes, 1993.
MONTESQUIEU, Ch.-L. De. O Esprito das Leis. So Paulo: Saraiva,
1999.
SUSIN, L.-C. Religio e espao publico: a busca da sanidade entre o
fanatismo e esquizofrenia. VITTORIO, J; BUROCCHI, A.-M. Religio e
espao publico: cenrios contemporneos. So Paulo: Paulinas, 2015, pp.
192-205.
Will Kymlicka, Ciudadania multicultural. Bacelona: Paids: 1996.

562 |

Francisco Junior de Oliveira Marques

POSFCIO

A proposta de encontrar do Encontro Internacional de Direitos


Culturais pode se traduzir por agregar, trocar, fluir, signos, esses,
reflexos do ideal de interdisciplinaridade que norteia o evento, motivo
pelo qual o Simpsios Temtico (ST) Direitos Culturais e Transversalidades
congrega, desde a primeira edio do Encontro, trabalhos bastante
diversificados, tanto em relao aos outros STs, que tm um vnculo jurdico
mais manifesto, quanto aos artigos entre si, trazendo discusso os mais
variados assuntos com profissionais e estudantes de diversas reas (direito,
audiovisual, teatro, cincias sociais, dentre outras).
Contrariando o que fielmente vinha ocorrendo nos anos anteriores,
mas sem perder a qualidade e a referida interdisciplinaridade que sempre
enseja ricos debates, a safra dos trabalhos do ST Direitos Culturais e
Transversalidades, nessa quarta edio, convergiu com maestria para
temticas que se mostraram adequadamente harmoniosas entre si, alm de
atuais e urgentes.
As prementes discusses e reivindicaes sociais e polticas, que vm
ganhando propores e maior visibilidade a partir da atuao de militantes
nas redes sociais, foram abordadas com ttulos que fizeram referncia
diversidade, ao pluralismo, incluso, tolerncia, no discriminao,
a grupos vulnerveis e a especificidades jurdico-culturais brasileiras. Os
artigos versaram sobre diversidade nordestina; tolerncia religiosa; surdez
no Brasil; violncia contra a mulher no contexto indgena; realidade das
travestis*1 quanto educao formal; o famoso jeitinho dos brasileiros,
aplicado cultura jurdica; e o direito ao esquecimento no ordenamento
jurdico ptrio.

MTF (male to female): as travestis; FTM (female to male): os travestis - tal designao, entretanto,
no usual, uma vez que so utilizados os termos homens trans, transhomens ou homens
transexuais.
Posfcio

| 563

Cumprindo o papel de envolver dilogos dos direitos culturais


em estreiteza a outras reas do conhecimento, tais como os estudos
antropolgicos, filosficos, sociolgicos e educacionais, assim como prticas
e saberes de movimentos sociais, pde-se perceber, ainda, a concordncia
dos trabalhos com o tema central do evento, Conflitos Culturais: Como
resolver? Como conviver?
Cibele Alexandre Uchoa2
Organizadora

Graduanda em Direito pela Universidade de Fortaleza. Scia-fundadora e coordenadora do


Conselho Fiscal do Instituto Brasileiro de Direitos Culturais - IBDCult. Integrante do Grupo de
Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais. Pesquisadora bolsista do Programa Institucional de
Bolsas de Iniciao Cientfica do Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico
- PIBIC/CNPq. Monitora da disciplina de Direitos Culturais.

564 |

Cibele Alexandre Uchoa

Livro 6

Direitos Culturais e Constituio


Organizadores
Daniela Lima de Almeida
Francisco Humberto Cunha Filho
Jos Filomeno de Moraes Filho

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO


ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 565

566 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

APRESENTAO

O IV Encontro Internacional de Direitos Culturais, realizado no


perodo de 05 a 09 de outubro de 2015, teve a satisfao de organizar
as apresentaes de pesquisas cientficas realizadas sobre as temticas
dos Direitos Culturais, na forma de Simpsios Temticos. Os trabalhos
apresentados no Simpsio Temtico Direitos Culturais e Constituio
passaram por uma avaliao prvia e durante a apresentao receberam
comentrios dos professores Dr. Humberto Cunha e Dr. Filomeno Moraes,
ambos titulares do Programa de Ps-Graduao - Mestrado e Doutorado da Universidade de Fortaleza.
A histria dos Direitos Culturais no Brasil passa por grandes mudanas
aps a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Tais
mudanas afetam o modo como o tema desenvolvido pelo ordenamento
jurdico e pelo Estado brasileiro. Por isso, tratar sobre Direitos Culturais e
Constituio, mote deste livro que ora se inicia, sempre de importncia
fundamental para quem milita da temtica e acredita na possibilidade de
efetivao dos Direitos Culturais.
Os trabalhos aqui publicados versam sinteticamente sobre a Cultura
Jurdica Brasileira; os Conselhos Participativos; a Representatividade e
Constitucionalidade de Comemoraes e Feriados Religiosos; a Explorao
de Petrleo em Terras Indgenas; o Federalismo Cultural na Alemanha e no
Brasil; e os Direitos dos Povos Indgenas no Brasil e na Bolvia.
Os autores buscam enfatizar a importncia do reconhecimento
dos direitos e das garantias constitucionais para a efetivao dos Direitos
Culturais, mas reconhecendo que no apenas a legislao que vai solucionar
as dificuldades encontradas pelo campo cultural.

Apresentao

| 567

Existe a necessidade da participao de toda a sociedade, o que est


expresso na prpria Constituio de 1988 em diversos momentos, tratando,
por exemplo, do papel do cidado isoladamente e de toda a sociedade
conjuntamente, para lutar pela efetivao dos direitos culturais.
O fato da histria dos Direitos Culturais no Brasil ser recente, por si, j
uma justificativa inconteste da necessidade de aprofundamento dos estudos
e do desenvolvimento de produes acadmicas desta natureza. Dizemos
recente quando tomamos por referncia a histria jurdica do nosso pas
que muito mais longa. A Constituio de 1988 ainda uma Constituio
jovem. Por isso, a necessidade de pesquisas serem desenvolvidas sobre o
tema, alm de trabalhos coletivos para a difuso da rea, para que seja cada
vez maior o nmero de pessoas com acesso ao conhecimento acerca dos
Direitos Culturais.
Com essas breves reflexes que sero aprofundadas ao longo das
prximas pginas pretendemos propiciar singela e contundente contribuio
para o mundo acadmico, jurdico, cultural e, sobretudo, da cidadania
brasileira.
Os cidados, sobretudo a vanguarda que est na militncia dos
Direitos Culturais, esto sempre buscando solues para o setor e verificamos
que muitas vezes o Direito insuficiente para sozinho determinar
todas as respostas e perguntas necessrias, sendo indispensvel ir alm
daquelas unicamente sancionatrias que muitas vezes no possibilitam a
recomposio do direito violado. Por isso, que nossa reflexo deve ir sempre
para muito alm do Direito.
Daniela Lima de Almeida1
Organizadora

Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (2015), graduada em Direito pela
Universidade de Fortaleza (2012), graduada em Economia Domstica pela Universidade Federal do
Cear (2004), especialista pela Universidade Estadual do Cear (2009). Atualmente Advogada e
Professora do Curso de Graduao em Direito da FANOR - Devry Brasil, da Faculdade de Fortaleza
e da Faculdade de Ensino Superior do Cear. membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em
Direitos Culturais (GEPDC/UNIFOR/CNPq). Secretria Executiva e scia-fundadora do Instituto
Brasileiro de Direitos Culturais (IBDCult).

568 |

Daniela Lima de Almeida

PREFCIO

Recebi com satisfao, e aceitei com desvelo, o convite para,


juntamente com Daniela Lima e Humberto Cunha, coordenar este e-book,
reunindo os textos apresentados no ST7-Direito Culturais e Constituio,
no marco do IV Encontro Internacional de Direitos Culturais. E, da mesma
forma, recebi e aceitei a convocao para, sozinho, escrever este prefcio.
Cumpre ressaltar que o Encontro - item importante na agenda
acadmica anual do Estado Cear - fruto da inspirao e do labor do
Professor-Doutor Humberto Cunha, que dirige e anima operosa equipe, a
qual j exibe o crdito pela realizao de quatro edies do evento. Reunindo
pesquisadores, juniores e seniores, nacionais e estrangeiros, sob o guardachuva da multidisciplinaridade e da interdisciplinaridade, os Encontros
possibilitam a discusso em alto nvel da problemtica dos direitos culturais.
Agora, esta publicao compila os textos, cuja apresentao oral
por seus autores se seguiu de substantivo debate. Como coordenador
do ST-Direitos Culturais e Constituio, durante o IV Encontro, pude
privilegiadamente aquilatar a qualidade e a verticalizao dos trabalhos
apresentados, alargadores de discusses e trazedores de aportes mais amplos
e atuais da problemtica dos direitos culturais.
Na verdade, ao entronizar os direitos culturais como direitos
fundamentais da pessoa humana, a Constituio Federal de 1988 afirma
o seu carter dirigente, integrando aspectos indissociveis do projeto
constitucional que objetiva a construo de uma sociedade livre, justa
e solidria; a garantia do desenvolvimento nacional; a erradicao da
pobreza e a marginalizao e reduo das desigualdades sociais e regionais;
a promoo do bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor,
idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3). Por sua vez,
Prefcio

| 569

ao privilegiar a discusso dos direitos culturais e constituio, preenchese uma lacuna to tormentosa e caracterizadora dos estudos jurdicos
brasileiros, o mais das vezes carentes de base terica e de conhecimento
da evoluo das ideias e das instituies em que se assenta o fenmeno
poltico-constitucional, com a contrria nfase num normativismo estril e
num positivismo inconsequente.
No tenho dvida de que o pensamento poltico-constitucional est
em funo de uma ordem em que o Estado nacional a pedra angular e a
realizao mais completa. Como, no julgamento deste prefaciador, o mesmo
Estado nacional, apesar das vicissitudes decorrentes da globalizao, tem
ainda um futuro a perder de vista, vislumbro a questo dos direitos culturais
como fundamental para o entendimento e contextualizao do fenmeno
poltico-constitucional.
Acredito tambm que o debate sobre os direitos culturais ajuda a
quebrar aquilo que Gilberto Bercovici j chamou de silncio ensurdecedor
de um dilogo entre ausentes, acentuando a necessidade imprescindvel do
dilogo entre Estado e constituio, poder e poltica, ideias e instituies. E,
digo eu, Estado e direitos culturais, direitos culturais e constituio, que a
matria do e-book que ora se prefacia.
Filomeno Moraes1
Organizador

Possui graduao em Direito pela Universidade Federal do Cear, mestrado em Cincia Poltica
pelo Instituto Universitrio de Pesquisas do Rio de Janeiro, livre-docncia em Cincia Poltica
pela Universidade Estadual do Cear e doutorado em Direito pela Universidade de So Paulo.
Atualmente professor titular do Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional/Mestrado
e Doutorado da Universidade de Fortaleza, professor adjunto da Universidade Estadual do Cear e
parecerista. Tem experincia na rea de Direito Constitucional e de Cincia Politica, principalmente
nos seguintes temas de pesquisa: constitucionalismo latino-americano e, em especial, brasileiro;
constituio economica; constituio politica; teoria do Estado; reforma poltica.

570 |

Filomeno Moraes

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA


JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO ENTRE AS TEORIAS E AS
PRTICAS DO ENSINO JURDICO
THE PEDAGOGICAL PERSPECTIVE OF PAULO FREIRE, THE
BRAZILIAN LEGAL CULTURE AND THE CONFLICT BETWEEN
THE THEORY AND PRACTICE OF LEGAL EDUCATION
Saulo Nunes de Carvalho Almeida1
Ccero Maia de Freitas2
Jnatas Isaac Apolnio da Silva3
RESUMO
As teorias de ensino apontam para uma intrnseca relao entre ensino, pesquisa
e extenso, pautados num relacionamento horizontalizado entre educador
e educando, conforme coloca o ilustre educador brasileiro Paulo Freire. No
entanto, nos deparamos com resqucios ideolgicos que insistem em afirmar
o conhecimento como mercadoria. nesse contexto que se evidencia o embate
entre as concepes de ensino jurdico, fazendo-se necessrio a discusso acerca da
cultura jurdica inerente aos juristas brasileiros. Esse assunto se torna essencial na
discusso proposta, haja vista que revela a constante dinamicidade por que passa o
Direito. obvio que essa dinmica gera consequncias no ensino jurdico. Como
fruto disso que se entende, com maior vigor, o Direito como cincia emancipatria
que tem por referncia a justia, requerendo comportamentos reflexivos, com uma
ao sempre investigativa, comprometida com sua funo social e interdisciplinar.
por isso que a transdisciplinaridade se torna necessria ao estudo da cincia
jurdica. Todavia, ser que a cultura do ensino jurdico desenvolvida nos meios
acadmicos est a servio desses novos paradigmas? O reconhecimento de que
deve haver mudanas profundas no currculo, no contedo e no mtodo garante,
por si s, uma prtica efetiva nesse intuito? A partir disso suscita-se a curiosidade
acerca dessa problemtica e a busca de possveis respostas superao da crise no
ensino jurdico. Ademais, no se pretende reduzir a complexidade do assunto e sim
incitar o permanente debate acerca do tema ora proposto. Essa pesquisa brota em

Doutorando e Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza UNIFOR.


Especialista em Direito do Trabalho e Direito Tributrio
Graduando em Direito pela Faculdade Catlica Rainha do Serto FCRS. Graduado em Histria
pela Universidade Estadual do Cear UECE-FECLESC. Membro do Coletivo Assessoria Jurdica
Popular CAJUP SITI.
Graduando em Direito pela Faculdade Catlica Rainha do Serto FCRS. Bolsista do Projeto de
Iniciao Cientfica. Membro do Coletivo Assessoria Jurdica Popular CAJUP SITI.

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO


ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 571

meio heterogeneidade de concepes que norteiam esta temtica. Reconhecer


que a anlise se alimenta da constante reflexo crtica, que a partida do motor do
conhecimento.
Palavras-chaves: Paulo Freire. Cultura Jurdica. Conflitos no Ensino Jurdico.
ABSTRACT
Educational theories point to an intrinsic relationship between teaching, research
and extension, guided by a horizontalized relationship between educator and
student, according to the illustrious Brazilian educator, Paulo Freire. However,
we face ideological remnants that put knowledge as a commodity. This context
highlights the clash between the legal conceptions of teaching, making it necessary
a discussion about the legal culture inherent in Brazilian jurists. This matter
becomes essential in the discussion proposal, considering that reveals the constant
dynamism of law. It is obvious that this dynamic generates consequences in legal
education. As a result of this, we understand with greater force the law as an
emancipatory science which is reference to justice, requiring reflexive behaviors, a
lawsuit investigative is always committed to social and interdisciplinary function.
Thats why transdisciplinarity becomes necessary to the study of legal science.
However, does the legal education culture developed in academia is at the service
of these new paradigms? The recognition that there must be profound changes in
the curriculum, the content and method ensures, by itself, an effective practice
in order? From this gives rise to curiosity about this problem and the search for
possible answers to overcoming the crisis in legal education. Moreover, it is not
intended to reduce the complexity of the issue but urge the ongoing debate about
the theme in question. This research arises amid the heterogeneity of concepts that
govern this issue. Recognize that the analysis feeds the constant critical reflection,
which is the departure of knowledge engine.
Keywords: Paulo Freire. Legal Culture. Conflicts on Legal Education.

INTRODUO
Neste artigo, prope-se discutir as ideias que envolvem as prticas
educacionais que se mostram mais adequadas ao contexto democrtico
e constitucional e que marcam o mundo pedaggico e jurdico da nossa
contemporaneidade. Vive-se um momento em que se faz necessrio dialogar
concepes, ideologias e perspectivas, sob um vis mais crtico do que
propriamente dogmtico. No primeiro ponto, essencial discutir as ideias
pedaggicas universitrias centradas no dilogo entre ensino, pesquisa e
extenso.
572 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

Em seguida, nossa pesquisa se centra na cultura jurdica brasileira,


esboando sua historicidade e analisando por meio de pesquisas bibliogrficas
concepes que nos auxiliaro para compreenso do debate que gira em
torno do defeituoso ensino jurdico tradicional. Adiante, colocamos em
pauta o choque entre a cultura jurdica brasileira e as propostas pedaggicas
que apontam a educao como meio de emancipao e transformao
social.
A presente pesquisa no visa apontar o ensino correto, no se quer
estabelecer verdades prontas e esculpidas. O objetivo ora proposto
fomentar a reflexo a respeito da prtica do pesquisador, enquanto produtor
de conhecimento e de cultura jurdica. Visa-se mostrar a relevncia do
ensino crtico-reflexivo, comprometido com os saberes envolvidos no
procedimento cognitivo.
A fundamentao aqui utilizada se apoia em conhecimentos de
outras reas das cincias humanas. Com a pedagogia, a partir dos estudos
do brilhante Paulo Freire, ampliam-se os horizontes para a importncia
do ensino, em conexo com o mundo jurdico, suscitam-se questes que
auxiliaram no desenvolvimento dessa pesquisa.

1 ENSINO JURDICO: ABORDAGENS E REFLEXES


O ensino universitrio congrega uma vasta ampliao no numero de
estudantes que ingressam no mundo jurdico. As faculdades se multiplicam
e formam cada vez mais bacharis em Direito. singular o numero de
Academias de Direito presentes no Brasil, pois os dados de pesquisa estimam
a existncia de 1.240 cursos de Direito, enquanto a soma de todos os outros
cursos de direito do mundo resulta em 1.100.4
Isso significa que no Brasil h mais cursos de Direito do que em todo
o resto do planeta. Tais informaes comprovam a importncia dos estudos,
crticas e questionamentos acerca da qualidade do ensino jurdico brasileiro
ofertado aos estudantes, responsveis pela reproduo do conhecimento e
da cultura jurdica que obtm nas faculdades.

http://www.oab.org.br/noticia/20734/brasil-sozinho-tem-mais-faculdades-de-direito-que-todosos-paises

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO


ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 573

Para isso, salutar evidenciar que muitos estudos apontam que existe
uma crise no modelo de ensino jurdico brasileiro. um momento em que a
chamada educao bancria vigora em detrimento de uma cultura jurdica
reflexiva e questionadora. Diante disso, surge a necessidade de debatermos
o conceito de educao bancria, hiptese proposta por Paulo Freire, como
forma de criticar o ensino tradicional imposto na sociedade brasileira e
fomentar outras teorias de ensino.
O conhecimento visto, por uma perspectiva mercadolgica, como
um produto, a ser vendido pelo seu detentor a quem est interessado em
adquiri-lo. essa a lgica que segue o ensino bancrio, no qual as aulas
ocorrem de modo expositivo, em que o professor o fornecedor principal,
o sujeito central, no processo de entrega do produto comercializado.
Nesse sentido, Paulo Freire (1987, p. 59) alerta que, nessa perigosa
relao, o educador o que educa, o que sabe, o que pensa, o que diz
a palavra, o que disciplina, o que opta e prescreve sua opo, o que
escolhe o contedo, o que identifica a autoridade. Tudo isso em detrimento
do educando, visto como o que no sabe, o que no pensa, o que s escuta, o
disciplinado, um mero objeto.
Esse modelo de educao gera muitos lucros. Afinal, so investimentos,
como aes de capital em giro, cujos investidores sempre almejam maiores
vantagens econmicas. Contudo, isso parece nos fugir da funo social,
cultural e poltica, de responsabilidade das Instituies de Ensino Superior
(IES).
Nesse passe que Paulo Freire (1987, p. 58) ressalta as consequncias
desse modelo: a educao se torna um ato de depositar, em que os educandos
so os depositrios e o educador o depositante. A situao se agrava, pois
essas relaes se constroem numa hierarquia em que o educador o nico
sujeito, conduz os educandos memorizao mecnica do contedo
narrado. Mais ainda, a narrao os transforma em vasilhas, em recipientes a
serem enchidos pelo educador. O educando, no processo de aprendizagem,
colocado na condio de objeto desprovido de autonomia.
As novas teorias apontam para uma relao horizontalizada entre
educador e educando, cultivando o respeito mtuo e a responsabilidade
recproca desses sujeitos. Nas perspectivas mais contemporneas, observase que a educao vista como misso social, fomentadora de sujeitos e no

574 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

de objetos, na qual os educandos participam ativamente, compreendendo


que quem ensina, aprende ao ensinar e, quem aprende, ensina ao aprender.
A perspectiva do papel do professor como colaborador no pode se
conformar com uma atividade meramente facilitadora das experincias
de aprendizagem que os alunos precisam construir. No pensamento do
psiclogo russo, Vygotsky, o professor tem um papel fundamental na
apresentao e na construo dos elementos de aprendizagem, sem, com
isso, descuidar das interaes sociais que devem acontecer e do incentivo
criatividade de cada aluno (LINS, 2011, p. 07).
Um cuidado necessrio tomar, pois essa perspectiva no pode ser
confundida com os mtodos que colocam nica e exclusivamente o aluno
no centro do processo de aprendizagem, pois resultaria numa inverso de
plos. Na metodologia interativa proposta neste estudo, no se pretende
a inverso de polos, busca-se o equilbrio entre os sujeitos participantes
na construo do conhecimento, objetivando um processo educacional
democrtico e participativo.
Nesse contexto importante atribuir s IES a capacidade de reflexo
acerca do ensino, para que fomentem as concepes que denunciam a crise
vivenciada no ensino jurdico, apontando solues que visam superar os
problemas gerados pelo ensino bancrio. Esse modelo cria obstculos para
o desenvolvimento da criticidade no ensino jurdico, assim como dificulta a
emancipao da educao e dos atores envolvidos.
A crtica o motor do conhecimento. Tendo isso em vista, Paulo
Freire (1996, p. 31) na sua obra Pedagogia da Autonomia, enfatiza que
ensinar exige criticidade, pois a superao e no a ruptura se d na medida
em que a curiosidade ingnua, sem deixar de ser curiosidade pelo contrrio,
continuando a ser curiosidade, se criticiza.
Um ambiente acadmico, que no favorece ou no estimula a
criticidade e o posicionamento questionador, pode ser compreendido como
um espao contraditrio, quando no a servio das classes dominantes,
ocultando a dominao. Em concordncia com isso, Marques Junior (2013,
p. 595/596) pregoa que: justamente por meio dessa estratgia legalista
que o processo pedaggico do ensino jurdico circunscreve o universo do
jurista aos limites normativos estatais e oculta as relaes de dominao
legalizadas pelo ordenamento jurdico positivo.

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO


ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 575

No se trata de uma discusso monopolizada pela cincia jurdica


e sim de um debate que envolve todos os ramos do ensino, adotando a
interdisciplinaridade das cincias humanas, evitando a fragmentao do
conhecimento. Isso importante porque o espao das IES no se resume
a formar quadros de profissionais para atender uma demanda de mercado,
mas permitir com que os estudantes se tornem pesquisadores, educadores e
estendam seus conhecimentos.
O ensino universitrio fundamentado em um trip, ensino,
pesquisa e extenso, buscando a construo do conhecimento como prtica
permanente de uma poltica educacional comprometida com a produo
cientfica em seu carter holstico. Acerca dessa temtica, Freire (1996, p.
29), aduz que:
No h ensino sem pesquisa e pesquisa sem ensino. Esses fazeres
se encontram um no corpo do outro. Enquanto ensino continuo
buscando, reprocurando. Ensino porque busco, porque indaguei,
porque indago e me indago. Pesquiso para constatar, constatando,
intervenho, intervindo educo e me educo. Pesquiso para conhecer
o que ainda no conheo e comunicar ou anunciar a novidade.

Percebe-se que o ilustre educador levanta sempre, como intrnseco ao


processo de educao e ensino, o questionamento, a indagao e a reflexo,
como elementos propulsores da construo epistemolgica, pela qual so
responsveis as Instituies de Ensino.
Em muitos casos, consenso que a crise do ensino pode ser
revertida com o prprio ensino, no entanto, a sua efetividade acaba sendo
comprometida pela ausncia de reflexes e atitudes que venham repensar
e rediscutir o papel dos atores na misso de converter essa situao de
enfermidade do ensino.
O ensino, muito discutido por diversos estudiosos da seara
pedaggica, aponta caminho frutfero para alcanar os objetivos da
proposta educacional, qual seja: conciliar ensino pesquisa e extenso num
trip inseparvel e essencial na produo do conhecimento em busca de
uma formao humana e profissional consolidada.
No Direito, essa proposta se torna mais desafiadora por conta de
uma cultura jurdica positivada e dogmtica intrnseca ao contexto em que
esto inseridos os produtores de conhecimento jurdico, como professores,
magistrados, advogados, bacharis e todos os formados que so ofertados
576 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

pelas empresas de ensino jurdico, produtoras de graduados em cincias


humanas que pouco usufruem das disciplinas de carter zettico, o que no
favorece a criticidade e a autonomia dos pretensos cientistas jurdicos.
O Direito, como cincia emancipatria, que tem por referncia
a justia, requer comportamentos reflexivos, com uma ao sempre
investigativa, comprometida com sua funo social e interdisciplinaridade
com as cincias humanas que o complementam como cincia. No entanto,
bastante complexo envolver efetivamente os atores do cenrio jurdico nessa
concepo emergente do Direito, haja vista que a cultura jurdica tradicional
est encrustada no universo do jurista.
O elevado nmero de faculdades de direito em contraste com a pouca,
ou quase nenhuma, qualificao pedaggica-educacional no currculo
dos professores jurdicos, alm da escassa quantidade de pesquisas na
seara jurdica educacional, servem como referncia para a percepo de
que h urgncia em se trabalhar o ensino, visando formao superior
comprometida com esses novos paradigmas da cincia.
Pensando em cultura jurdica, observa-se que novos tempos apontam
para novas condutas e, a cada dia, um movimento vanguardista se amplia
em defesa da mudana de postura frente aos obstculos que enfrenta o
ensino nessa tradicional cultura jurdica. Adiante, aprofunda-se um pouco
mais a respeito dessa temtica, enfatizando a cultura e em destaque sua
complexidade.

2 A CULTURA JURDICA BRASILEIRA


Ao pensar sobre a cultura jurdica, foi crucial, para suscitar as reflexes
que nortearam essa pesquisa, alguns questionamentos pertinentes ao debate
estabelecido, enfatizando sua complexidade e sua dinamicidade. Qual a
importncia, portanto, para o mundo jurdico pensar a cultura enquanto
parmetro de anlise? Como essa dinamicidade se revela?
Essa pesquisa, ao se deparar com a concepo de Roque de Barros
Laraia (2001, p.50) sobre cultura, ganha consistncia ao entender que:
cada sistema cultural est sempre em mudana. Entender esta
dinmica importante para atenuar o choque entre as geraes
e evitar comportamentos preconceituosos. Da mesma forma que
fundamental para a humanidade a compreenso das diferenas
A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO
ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 577

entre povos de culturas diferentes, necessrio saber entender as


diferenas que ocorrem dentro do mesmo sistema. Este o nico
procedimento que prepara o homem para enfrentar serenamente
este constante e admirvel mundo novo do porvir.

A cultura dinmica. Assim, no podemos deixar de reforar que


a cultura jurdica merece ser analisada da mesma forma, isto , como
um objeto mutante, em constante transformao. A inevitabilidade
outra caracterstica desse conceito, pois as transformaes, sejam elas
avassaladoras ou singelas, emergiro, independentemente de reprimendas,
pois o novo sempre vem, conforme exalou o ilustre poeta brasileiro Belchior,
na sua clebre composio musical Como Nossos Pais.
com essa perspectiva que podemos afirmar que a cultura jurdica
intrnseca aos juristas na poca da colonizao diferente da desenvolvida
pelos oitocentistas, que por sua vez, sofreu alteraes intensas com a
dinamicidade histrica do sculo XX. Desde j, salutar esclarecer que
essa pesquisa no pretende analisar cada um desses contextos de forma
profunda, o objetivo explan-los a ttulo de referncia temporal.
Para comear a entender uma cultura, antes de tudo, necessrio
enxergar a histria, desvinculada de preconceitos, para que os hbitos do
contemporneo sejam observados de forma cientfico-crtica. Ademais, no
se pretende reduzir o debate em dicotomias, cultura nova ou velha, boa ou
ruim, pois essa ideologia muito dificulta a compreenso da pluralidade e da
complexidade inerente a todas as geraes de cada contexto.
Essa pesquisa procura apresentar alguns conceitos trabalhados no
mbito da cincia jurdica, o que ganha destaque o da cultura jurdica, que
nas palavras de Ricardo Marcelo Fonseca (2008, p. 279):
o modo como o jurista se coloca diante do saber e da academia,
como ele se v e se porta diante de sua especfica rea de
conhecimento. Afinal, o modo como o jurista v a si mesmo
como produtor de saber e tambm como produtor de cultura e
produtor de efeitos polticos, sem duvida uma via riqussima
para desvendarmos alguns outros traos da cultura jurdica
brasileira.

Para compreender adequadamente a cultura jurdica brasileira,


necessrio observar o Brasil desde a poca da colonizao, quando os
europeus comearam a introduzir nas Amricas as concepes jurdicas
578 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

clssicas do Direito Romano, germnico e cannico, que muito influenciam


at hoje no cenrio jurdico brasileiro.
Sem maiores dificuldades, possvel compreender que os principais
atores do ensino jurdico, da composio de escolas e das Faculdades de
Direito eram exclusivamente os representantes da classe dominante, ou seja,
os brancos de matriz eurocntrica, que se colocavam em detrimento dos
demais participantes da formao do Brasil, excluindo da convivncia e do
mundo jurdico as classes que ficavam margem.
Marques Junior (2013, p. 588), analisa a influncia da dominao
europeia na cultura jurdica nacional, enfatizando a preponderncia
poltica europeia que vigorou no Brasil: No plano jurdico observa-se que
a dominao poltica reverberou no mbito da construo da legislao,
do ensino jurdico e das instituies, que, muitas vezes, plasmaram-se em
verdadeiras cpias das pr-existentes no sistema europeu continental.
Certamente, num dado contexto, essas influncias se manifestaram
de forma hegemnica, tanto que, conforme menciona Fonseca (2008,
p. 264), em 20 de outubro de 1823 promulga-se uma lei que determina
que continuem em vigor as Ordenaes, leis, regimentos, alvars, decretos
e resolues promulgadas pelos reis de Portugal at 25 de abril de 1821.
Esses vestgios nos leva a pensar o quanto, mesmo depois de um grito de
independncia, nossas regras, condutas e costumes continuavam voltadas
para atender concepes jurdicas do colonizador portugus.
Nesse passe, nosso questionamento corrobora com as insatisfaes
intelectuais de renomados autores brasileiros reivindicando a busca de uma
identidade nacional. A ttulo de exemplo, podemos mencionar a brilhante
obra literria de Lima Barreto, o Triste fim de Policarpo Quaresma, na qual
o personagem principal da obra reivindica a oficializao do idioma tupiguarani como lngua oficial da nao, representando os defensores da
construo uma identidade nacional.
Historicamente, observa-se que o ensino jurdico estava voltado a
segurana jurdica pautada nas ideologias dominantes e garantidoras do
status quo vigente, no qual os juristas objetivavam apenas a ocupao de
cargos pblicos e polticos concedidos pela organizao elitista amparada
na legalidade, haja vista que o ensino jurdico brasileiro era formado pelas e
para as elites que se encontravam no Brasil. De igual modo, Marques Junior
(2013, p. 589/590) apregoa que:
A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO
ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 579

Observa-se que a ideologia inspiradora da gnese do ensino


jurdico brasileiro era a segurana jurdica plasmada na
perpetuao dos interesses scio-polticos na formao da elite
nacional que necessitava ocupar cargos polticos na nascente
organizao burocrtico-estatal.

Tal realidade no demorou a despertar insatisfaes, haja vista que


j havia fluxos de ideias, vindo inclusive a questionar os modelos vigentes.
Um marco o novo iderio positivista-evolucionista caracterizado pela
racionalidade, em meados do final do sculo XIX, desvinculando alguns
estudantes da matriz jusnaturalista, centrada no teocentrismo, na qual o
direito deveria obedincia aos dogmas da Egreja Catlica de Nosso Senhor
Jesus Christo.5
nessa discusso que podemos incitar novamente o clebre autor
pr-modernista Lima Barreto, que, em uma passagem do conto Numa e a
Ninfa, publicado em 1915, ilustra um pouco da realidade que vivia alguns
estudantes de Direito daquela poca, e que muito nos parece existir tambm
na atualidade:
A histria de Numa era simples. Filho de um pequeno
empregado de um hospital militar do Norte, fizera-se, custa de
muito esforo, bacharel em direito. No que houvesse nele um
entranhado amor ao estudo ou s letras jurdicas. No havia no
pobre estudante nada de semelhante a isso. O estudo de tais coisas
era-lhe um suplcio cruciante; mas Numa queria ser bacharel,
para ter cargos e proventos; e arranjou os exames de maneira
mais econmica. No abria livros; penso que nunca viu um que
tivesse relao prxima ou remota com as disciplinas dos cinco
anos de bacharelado. Decorava apostilas, cadernos, e, com esse
saber mastigado, fazia exames e tirava distines.

Aprofundando-se no estudo da cultura jurdica do sculo XIX mister mencionar um dos


autores que fortalecia o vnculo das concepes religiosas ao Direito. Jos Maria Correia de S
e Benevides, professor da Faculdade de Direito de So Paulo de 1865 a 1890, no prefcio de
sua obra Philosophia elementar do direito pblico interno, temporal e universal aduzia que:
A sciencia catholica admite que a lei natural demonstrvel pela experincia e pela razo, mas
sustenta que tambm a dita lei revelada por Deus humanidade, e que as bases do Direito so
verdades reveladas por Deus, competindo a philosophia seu desenvolvimento. A Egreja de Nosso
senhor Jesus Chisto, tendo a misso de ensinar a todos os povos a verdade, exerce inspeo sobre
as doutrinas de direito, assim como sobre a philosophia para defender a sociedade contra os erros
contrrios aos dogmas christos. (FONSECA, 2008, p. 272/273).

580 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

Nesse breve caminhar da histria, seleciona-se outro importante


marco, que representa o surgimento de uma cultura jurdica mais crtica,
reconhecendo a necessidade de rompimento com a cultura jurdica
tradicional, direcionando-se ao reconhecimento do Direito como cincia
humana.
nesse diapaso que o estudo jurdico passa a visar no apenas as leis
frias e sem esttica, mas tambm, os outros ramos do conhecimento, como
a filosofia, a histria, a literatura, etc. Assim, que se torna surpreendente
como o iderio jurdico, o questionamento e a insatisfao com a ordem
estabelecida proporcionaram ao Direito a sua viso ecltica, dinmica e
imprevisvel.
O sculo XX, nomeado como A Era dos Extremos6 marcado por
um contexto ps-guerra, que apresentou mudanas extremas na anlise
do Direito, sendo responsvel pela exploso das concepes que atribuem
ao ramo jurdico seu potencial interpretativo e interativo imbudo de
transdisciplinaridade. dessa forma que se consolida o iderio de direitos
humanos, que fundamentam o Estado Democrtico de Direito.
Atualmente, o ensino jurdico tenta se voltar para a carta
principiolgica, na qual o direito visto como norma, princpios e regras
relacionados ao caso concreto. No entanto, os idealizadores e defensores de
tais ideias veem extrema dificuldade na efetividade dessa perspectiva, haja
vista que ainda existe uma resistncia que insiste em manter os ideais que
vigoraram em sculos passados. No presente, o ensino jurdico crtico anseia
por um novo contexto, busca uma nova valorao, que a da dignidade da
pessoa humana.
Aps tantas mudanas contextuais, pode-se afirmar que h um
novo ensino jurdico cujo fundamento a efetividade da dignidade
da pessoa humana na medida em que serve de mecanismo tico e
garantidor do respeito e convivncia harmoniosa entre os diversos
grupos componentes da sociedade. (MARQUES JUNIOR, 2013,
p. 590)

Entretanto, esse debate e o reconhecimento da sua importncia no


garantem, por si s, legitimidade e efetividade na prtica, uma vez que

Conforme a clebre obra do historiador Eric Hobsbawm, com profunda anlise do sculo XX,
intitulado de Era dos Extremos.

A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO


ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 581

muitos juristas exalam saber terico sobre a nova perspectiva do direito,


mas em suas metodologias e aes prticas, apresentam comportamentos
embrionados na perspectiva passada, que no atende s novas demandas da
contemporaneidade.
Por isso, faz-se necessria a reflexo permanentemente de como nos
vemos, de como produzimos saber e de como produzimos cultura e efeitos
polticos. O direito, sem est aproximado das demais cincias, no apto
para permear e favorecer a construo de um conhecimento pautado na
perspectiva contempornea.
Dessa forma, depara-se com alguns questionamentos: ser que a
cultura do ensino jurdico desenvolvida nos meios acadmicos est a servio
da superao dessa profunda crise? O reconhecimento de que deve haver
mudanas profundas no currculo, no contedo e no mtodo garante, por si
s, uma prtica efetiva nesse intuito?

3 A RUPTURA COM A CULTURA JURDICA TRADICIONAL E OS


CAMINHOS VIVEIS PARA A SUPERAO DA CRISE NO ENSINO
JURDICO
A cultura jurdica tradicional incompatvel com o atual contexto
do Direito e com as novas metodologias de ensino pautados em novas
demandas, o que torna ainda mais difcil o ensino jurdico sair da crise em
que se encontra. Tal cenrio deve ser revertido, haja vista que por meio
do ensino jurdico permanentemente pensado e analisado que podemos
apontar possveis solues para essa profunda crise, que tanto interfere
numa sociedade que almeja os princpios da justia social.
J no basta se conformar com as diversas teorias que reconhecem
a urgente necessidade de superao da to proclamada crise no ensino
jurdico. Faz-se necessrio apontar caminhos viveis para a efetivao dessas
novas teorias, haja vista que mergulhar no mundo terico desconsiderando
a prtica, gera experincias que pouco transformam tudo aquilo que se quer.
Com isso, a legislao brasileira, desde 30 de dezembro de 1994,
com a portaria 1.886, do Ministrio da Educao (MEC), prev formas de
superar as falhas no ensino jurdico, na qual visa aproximar o Direito da
multidisciplinaridade, o conectando com as demais cincias humanas. A
portaria mencionada em seu artigo 6 diz que:
582 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

o contedo mnimo do curso jurdico alm do estgio


compreender as seguintes matrias quem podem estar contidas
em uma ou mais disciplina do currculo pleno de cada curso: IFundamentais; introduo ao Direito, Filosofia (geral e jurdica,
tica geral e profissional), Sociologia (geral e jurdica), Economia
e Cincia Poltica (com teoria do Estado);

Tal regra, ao reconhecer a interdisciplinaridade do Direito, aparenta


resolver o problema em questo. Todavia, uma anlise mais cautelosa
evidencia que a efetivao dessa regra no se demonstra compatvel com a
prpria cultura dos juristas responsveis pela sua aplicao. A soluo para a
problemtica levantada no aparenta residir na normatizao existente. No
basta esperar apenas das regras as respostas para uma distinta realidade,
necessrio superar mtodos e ideologias que se eternizam por vrias
geraes de juristas, acadmicos e professores de nosso pas.
Corroborando com isso, a legislao educacional brasileira, uma
dcada depois, oficializou por meio da Resoluo 09, de 29 de setembro de
2004, do Conselho Nacional de Educao (CNE), as seguintes diretrizes:
Art. 4. O curso de graduao em Direito dever possibilitar
a formao profissional que revele, pelo menos, as seguintes
habilidades e competncias:
I - leitura, compreenso e elaborao de textos, atos e documentos
jurdicos ou normativos, com a devida utilizao das normas
tcnico-jurdicas;
II - interpretao e aplicao do Direito;
III - pesquisa e utilizao da legislao, da jurisprudncia, da
doutrina e de outras fontes do Direito;
IV - adequada atuao tcnico-jurdica, em diferentes instncias,
administrativas ou judiciais, com a devida utilizao de processos,
atos e procedimentos;
V - correta utilizao da terminologia jurdica ou da Cincia do
Direito;
VI - utilizao de raciocnio jurdico, de argumentao, de
persuaso e de reflexo crtica;
VII - julgamento e tomada de decises; e,
VIII - domnio de tecnologias e mtodos para permanente
compreenso e aplicao do Direito.

Diante da sensibilidade da legislao, v-se a amplitude que vem


contemplando o universo da educao jurdica brasileira, porm, conforme
A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO
ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 583

alertado anteriormente, a efetivao desses enunciados normativos s ser


possvel se houver o comprometimento dos profissionais da educao
jurdica, voltando-se para a educao delineada nesses novos princpios.
Alm do mais, para atender a nova ordem de ensino jurdico que
se levanta, notrio que se desenvolvam habilidades e competncias
discursivas, tais como, compreenso, leitura, elaborao e interpretao
de textos, expressividade e performance, tratadas numa abordagem ldica,
criativa, esttica e sensorial.
relevante elencar experimentos que se baseiam nessa perspectiva
de ensino, interligando pesquisa, ensino e extenso, como as Assessorias
Jurdicas Populares,7 os programas iniciao pesquisa cientfica que visam
o desenvolvimento social, os simulados de julgamentos e de outras atividades
forenses e grupos de estudos pautados na interdisciplinaridade do Direito
enquanto cincia humana. Esses programas se encontram presentes em
considervel parte das nossas faculdades de direito.
Percebe-se que esses projetos enfatizam e fortalecem a
transdisciplinaridade horizontalizada do Direito, desenvolvendo a prtica
da cultura jurdica crtica e evidenciando a crescente ruptura com a cultura
jurdica tradicional, alm de avultar o surgimento de uma nova cultura
jurdica, preocupada em efetivar princpios educacionais e constitucionais,
ampliando a participao dos sujeitos envolvidos, quais sejam: educandos,
educadores e a sociedade como um todo, efetivando prticas integrativas de
ensino.
Experincias como as acima citadas enriquecem a ideia de uma nova
cultura jurdica, pautada na efetivao do principio da dignidade da pessoa
humana, e ultrapassa as barreiras impostas pela retrgrada cultura jurdica
que insistia em afirmar o Direito como cincia autnoma e independente,
mergulhada na solido da letra fria da lei.
Por fim, importante colocar que essas prticas podem se tornar
ineficazes, caso sejam executadas na perspectiva da cultura jurdica

A extenso universitria se apresenta, pois, como um importante espao de aprendizado, por meio
da pesquisa, do ensino e da prtica ligada a realidade social, podendo proporcionar ao estudante de
Direito uma formao mais humana e mais engajada com as lutas sociais por efetivao de direitos.
Nesse contexto, destacam-se as assessorias populares universitrias, que, ao compreenderem
o Direito como um instrumento de emancipao humana e transformao social, voltam suas
atividades para a luta dos movimentos sociais por uma sociedade mais justa. (MAIA; DIGENES,
2012, p. 77)

584 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

tradicional e sem o preparo pedaggico-educacional adequado. Ademais,


louvvel sempre observar que, conforme Paulo Freire, no h docncia
sem discncia, ensinar no transferir conhecimento e que ensinar uma
especificidade humana.
Assim, no basta boa vontade, necessrio, tambm, ateno ao
contexto em que se encontra e o reconhecimento da multidisciplinaridade
e da dinamicidade do Direito, assim como o compromisso com a proposta
do ensino crtico-reflexivo.

CONCLUSO
A dinmica da cultura se reproduz tambm no ensino jurdico.
assim que no contexto contemporneo se torna evidente o surgimento de
uma nova cultura jurdica, que evidencia a necessidade do rompimento
com alguns hbitos jurdicos. vista disso, o ensino jurdico depara-se
mergulhado num conflito cultural, alimentado por um embate entre os
atores do cenrio jurdico brasileiro.
Diante disso, importante entender o Direito como um objeto
cultural em constante mutao. Na contemporaneidade, pode-se dizer que
as correntes que se voltam s concepes principiolgicas do Direito ganham
fora, normatividade. Com isso, a cultura jurdica brasileira, desenvolvida
no perodo de consolidao da Constituio Federal de 1988, pauta-se
nos direitos humanos, no princpio da dignidade da pessoa humana e no
comprometimento em solucionar os mais distintos problemas sociais.
Em consequncia disso, que a emergente concepo de ensino jurdico
est preocupada em efetivar princpios educacionais e constitucionais, j
bastante defendidos pelos estudos pedaggicos de Paulo Freire. Com esse
vis que se defende a participao dos sujeitos envolvidos, quais sejam:
educandos, educadores e a sociedade como um todo, no processo de
ensino-aprendizagem, efetivando abordagens integrativas do ensino, que
aproximem o Direito de prticas emancipatrias e das disciplinas zetticas.
Contudo, necessrio entender que no deve haver apenas mudanas
profundas no currculo, no contedo e no mtodo, pois de extrema
relevncia, tambm, compreender que no existe professor, sem aluno, nem
vice-versa, e que a tentativa de transferir o conhecimento no representa
a complexidade e a magnitude que envolve o ato de ensinar. Para isso,
A PERSPECTIVA PEDAGGICA DE PAULO FREIRE, A CULTURA JURDICA BRASILEIRA E O CONFLITO
ENTRE AS TEORIAS E AS PRTICAS DO ENSINO JURDICO

| 585

necessrio compromisso com a proposta do ensino crtico-reflexivo e


conhecimento cientfico acerca dos princpios pedaggico-educacionais.

REFERNCIAS
BARRETO, Lima. Os melhores contos. 2. ed. Martin Claret, So Paulo,
2002.
FONSECA, Ricardo Marcelo. Vias da modernizao jurdica brasileira: a
cultura jurdica e os perfis dos juristas brasileiros no sculo XIX. Revista
Brasileira de Estudos Polticos. v. 98, jul/dez, 2008.
FREIRE, Paulo. Pedagogia do Oprimido. 17. ed. Paz e Terra: Rio de
Janeiro, 1987.
FREIRE, Paulo. Pedagogia da Autonomia: saberes necessrios prtica
educativa. 35. ed. Paz e Terra: Rio de Janeiro, 1996.
HOBSBAWM, Eric J. A era dos extremos o breve sculo XX; 1914/1991.
ed. Companhia das Letras: Rio de Janeiro, 1995.
LARAIA, Roque de Barros. Cultura: um conceito antropolgico. 14. ed.
Jorge Zahar: Rio de Janeiro, 2001.
LINS, Maria Judith Sucupira da Costa. Educao bancria: uma questo
filosfica de aprendizagem. Revista Educao e Cultura Contempornea,
v. 8, n. 16, 2011.
MAIA, Christianny Digenes. DIGENES, Thanara Rocha. Crtica ao
ensino jurdico brasileiro. Ensino jurdico: os desafios da compreenso
do direito: estudos em homenagem aos 10 anos do Curso de Direito da
Faculdade Christus. Fortaleza: Faculdade Christus, 2012.
MARQUES JUNIOR, William Paiva. Diretrizes do ensino jurdico na
intercomunicao com a compulsoriedade do exame da ordem dos
advogados do Brasil. Revista da Faculdade de Direito, Universidade Federal
do Cear. Fortaleza, v. 34, n. 1, jan./jun. 2013.

586 |

Saulo Nunes de Carvalho Almeida, Ccero Maia de Freitas, Jnatas Isaac Apolnio da Silva

OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS


THE CONCILS AND THE PARTICIPATIVES BOTTLENECKS
Anne Reis Batista Nascimento1
RESUMO
A participao nos segmentos governamentais importante para a formao da
agenda, para o controle dos processos de deciso e para tematizar questes. No
entanto, nem sempre os representantes tm poder institucional para dar efetividade
s decises ou fazer valer sua participao, quer seja por questes tcnicas, ou
polticas. Os conselhos procuram evitar o monoplio dos recursos que iro influir
nas decises, so contrapoderes sociais e precisam ter a capacidade de abrir e
fazer circular o conhecimento tcnico-poltico a todos. E, desse modo, intervir
nas instituies e mudar suas operaes, por veto ou iniciativa afirmativa. A fim
de verificar a eficcia dessas estruturas que pretendem garantir uma participao
efetiva, analisaremos o Conselho Nacional de Poltica Cultural, por meio das atas
das reunies do Plenrio, que sero contratadas com critrios estabelecidos na
doutrina nacional.
Palavras-chave: Constituio. Participao. Conselho Nacional de Poltica Cultural
(CNPC).
RESUME
Participation in the government segment is important for the process of agenda
composition, to control of decision-making and to thematize issues. However, not
always representatives have institutional power to give effect to decisions or enforce
their participation, whether for technical or political issues. The councils seek to
avoid the monopoly of resources that will influence decisions, counter-powers
are social and need to be able to open and circulating the technical and political
knowledge to everyone. And thus intervene in the institutions and changing their
operations, by veto or affirmative initiative. In order to verify the effectiveness of
these structures that are intended to ensure effective participation, we will analyze
the National Council for Cultural Policy, through the minutes of the plenary
meetings, to be contracted with criteria laid down in national doctrine.
Keywords: Constitution. Participation. National Council for Cultural Policy.

Mestranda em Direito pelo Centro Universitrio de Braslia UNICEUB; pesquisadora dos grupos
de pesquisa Lei e Sociedade e Defesa e Inovao; bolsista pela CAPES.
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 587

INTRODUO
O sistema cultural brasileiro, tal qual a prpria histria do Brasil,
marcado historicamente por uma excluso da participao social. s
pessoas com notrio saber cultural e aos portadores de elevado domnio da
cultura erudita, eram reservados os cargos pblicos e o poder de interferir
nas decises relacionadas rea cultural.
Corrobora essa constatao, por exemplo, o histrico da formao
dos conselhos de cultura. A dcada de 1930 foi marcada pela criao de
diversos conselhos tcnicos, em diferentes reas, a maioria deles previstos
na Constituio de 1934. Em 1937, foi criado o Conselho Consultivo do
Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional e em 1938, o Decretolei n 526, de 1 de julho, criou o Conselho Nacional de Cultura.
A norma determinava que para integrar o conselho, seria necessrio
s pessoas, serem notveis homens de cultura, tal definio era subjetiva,
ficando dependente do conceito do Presidente da Repblica. No ano de
1962, o Decreto n 50.293 reestruturou o Conselho Nacional de Cultura
estabelecendo que a composio devesse ser restrita aos presidentes e
secretrios-gerais das Comisses Nacionais, que eram integradas por
representantes de entidades de cada setor artstico ou por pessoas de
reconhecido valor cultural; as comisses eram dedicadas a alguns aspectos
especficos da cultura.
Durante o regime militar o Conselho Nacional de Cultura foi extinto
dando lugar ao Conselho Federal de Cultura, que passaria a ter como
membros personalidades eminentes da cultura brasileira. Na dcada de
1970, os cargos de poder da rea cultural, alm de serem ocupados apenas
por notveis da elite intelectual brasileira, eram restritos a um mesmo
grupo que monopolizava essas posies em diversos rgos, tornando o
acesso e a participao ainda mais restritos.
Esse perfil dos conselheiros e autoridades do setor cultural
permaneceu praticamente inalterado mesmo aps a abertura democrtica,
perdurando at o ano 2005, quando o Decreto n 5.520 alterou e ampliou
a composio do Conselho Nacional de Poltica Cultural, criado pela Lei
9.649 de 24 de agosto de 1998, mas que at ento no tinha muita abertura
para a sociedade. Aps o Decreto, o CNPC passou ser integrado por
representantes do governo, da comunidade artstica e de entidades ligadas
588 |

Anne Reis Batista Nascimento

rea cultural, agora, no havia a necessidade dos representantes serem


eminentes ou experientes no setor (CUNHA FILHO, 2010. p. 305-309).
A participao nos segmentos governamentais importante para
a formao da agenda, para o controle dos processos de deciso e para
tematizar questes. No entanto, nem sempre os representantes tm poder
institucional para dar efetividade s decises ou fazer valer sua participao,
quer seja por questes tcnicas ou polticas. Para que haja participao dos
Conselhos nas estruturas do executivo, importante que aqueles tenham
um papel deliberativo sobre as questes centrais; que exista a presena de
atores externos ao poder executivo; que possuam atribuies e capacidades
de controle social, de deliberao sobre a implementao de polticas e
programas; e que detenham poder de alocao de recursos e definio de
estratgias gerais. Para tanto, exigido articulao e funcionamento de
conjuntos distintos de instrumentos e processos de deliberao (BARBORSA
DA SILVA, F. A, e WALCZAK, p. 11).
Os conselhos procuram evitar o monoplio dos recursos que iro
influir nas decises, so contrapoderes sociais e precisam ter a capacidade
de abrir e fazer circular o conhecimento tcnico-poltico a todos. E, desse
modo, intervir nas instituies e de mudar suas operaes, por veto ou
iniciativa afirmativa. A fim de verificar a existncia dessas estruturas que
pretendem garantir uma participao efetiva, analisaremos o Conselho
Nacional de Poltica Cultural (CNPC).
So estruturas que fomentam a participao e a democratizao
da gesto pblica. Estimulados pelo Sistema Nacional de Cultura como
ferramentas para repasse de recursos financeiros do Fundo Nacional de
Cultura, os conselhos se esparramaram por todo territrio nacional; um
grande nmero de municpios brasileiros tm conselhos municipais, 26
estados possuem Conselhos Estatuais e em nvel federal est o Conselho
Nacional de Poltica Cultural. Diante da institucionalizao do sistema,
institucionaliza-se tambm a participao dos cidados, fato que
acompanhado com desconfiana por muitos analistas de processos
participativos e lideranas de movimentos sociais que temem legitimar
espaos polticos que no so autenticamente democrticos (CRTES,
2010, p. 52).
Para analisar a questo da institucionalizao da participao por
meio dos conselhos e a subsequente perda de democratizao, Soraya
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 589

Crtes - para quem essa uma posio que na realidade, no se verifica prope analisar os conselhos sob quatro dimenses analticas, quais sejam:
primeiramente, a relao dos conselhos com os governos; a segunda a
composio dos conselhos; a terceira diz respeito ao contedo dos debates e
a quarta dimenso refere-se ao modo de funcionamento dos fruns.
Pelos critrios apresentados, Crtes avalia como alto o grau de
institucionalizao dos conselhos devido materializao de regras externas
sobre sua estrutura. No entanto, pondera e defende que a institucionalizao
no afeta o teor democrtico, mas funciona como uma subrea onde
ocorrem disputas setoriais e onde os representantes envolvidos podem ser
ouvidos (CRTES, 2010. p. 59). Defende que a existncia dos conselhos
promove a abertura da gesto governamental deliberao da populao,
ainda que deliberar signifique nesse contexto debater, e no tomar decises
efetivas sobre as polticas (CRTES, 2010. p. 620). H controvrsias, no
entanto, quanto ao tema e, para investig-lo, necessria a compreenso da
estrutura e funcionamento dos Conselhos.
Apresentamos a seguir uma estrutura que objetiva a democratizao
da gesto da rea cultural e a abertura participao social por meio da
representao. Uma vez conhecida, torna-se possvel fazer uma analise
crtica quanto ao cumprimento das promessas de transformao. O
Conselho Nacional de Poltica Cultural ser testado por meio de alguns
critrios analticos.

1 ESTRUTURA DO CONSELHO NACIONAL DE POLTICA


CULTURAL
A Lei n 9.649, de 27 de maio de 1998, que dispe sobre a organizao
da Presidncia da Repblica e criou o Conselho Nacional de Poltica Cultural
- sendo posteriormente modificado pela Medida Provisria n 2.216-37, de
31 de agosto de 2001 -, no entanto, a Lei apenas declara que o CNPC faz
parte do Ministrio da Cultura, deixando as atribuies, competncias e
todas as demais questes serem normatizadas pelo Decreto n 5.520, de 24
de agosto de 2005, alterado pelo Decreto n 6.973, de 7 de outubro de 2009,
e pela Portaria do Ministrio da Cultura.
Quanto natureza, o CNPC uma instituio poltica, pois suas
competncias foram institudas com o propsito de interferir nas polticas
590 |

Anne Reis Batista Nascimento

pblicas e nos rumos para a cultura (CUNHA FILHO 2010. p. 103). A


Portaria n 28/2010 do Ministrio da Cultura estabelece o regimento interno
do Conselho Nacional de Poltica Cultural, a norma define as atribuies do
conselho, as competncias, o funcionamento, a organizao interna entre
outros. No artigo primeiro, traz a definio do que o CNPC:
Art. 1 O Conselho Nacional de Poltica Cultural CNPC, rgo
colegiado integrante da estrutura bsica do Ministrio da Cultura,
tem por finalidade propor a formulao de polticas pblicas, com
vistas a promover a articulao e o debate dos diferentes nveis de
governo e a sociedade civil organizada, para o desenvolvimento
e o fomento das atividades culturais no territrio nacional, nos
termos do Decreto n 5.520, de 24 de agosto de 2005, alterado
pelo Decreto n 6.973, de 7 de outubro de 2009.

A composio do Plenrio est divida da seguinte forma: 19


representantes do Poder Pblico Federal; 04 representantes do Poder
Pblico Estadual e do DF; 4 representantes do Poder Pblico Municipal;
01 representante do Frum Nacional do Sistema S; 01 representante das
entidades ou das organizaes no governamentais que desenvolvem
projetos de incluso social; 13 representantes das reas tcnico-artsticas
indicados pelos membros da sociedade civil, identificadas a seguir: a) artes
visuais; b) msica popular; c) msica erudita; d) teatro; e) dana; f) circo;
g) audiovisual; h) literatura, livro e leitura; i) arte digital; j) arquitetura e
urbanismo; k) design; l) artesanato; e m) moda.. E ainda: 07 representantes
da rea do patrimnio cultural, a saber: a) culturas afro-brasileiras;
b) culturas de povos indgenas; c) culturas populares; d) arquivos; e)
museus; f) patrimnio material; g) patrimnio imaterial. Alm dessas, 03
personalidades com comprovado notrio saber na rea cultural e ainda
01 representante de cada uma das seguintes reas: pesquisa na rea da
cultura; Grupo de Institutos, Fundaes e Empresas; Associao Nacional
de Entidades Culturais no-lucrativas; Associao Nacional dos Dirigentes
das Instituies Federais de Ensino Superior ANDIFES; Representante
do Instituto Histrico e Geogrfico Brasileiro IHGB; e um representante
da Sociedade Brasileira para o Progresso da Cincia SBPC. Na condio
de convidados sem direito a voto, compem o Plenrio: um representante
(indicado pelo dirigente da entidade ou pelo Ministro da Cultura) da
Academia Brasileira de Letras ABL; Academia Brasileira de Msica;
Comit Gestor da Internet no Brasil CGIbr, institudo pelo Decreto n
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 591

4.829, de 3 de setembro de 2003; Campo da TV Pblica; Ministrio Pblico


Federal MPF; Comisso de Educao, Cultura e Esporte do Senado
Federal; e da Comisso de Educao e Cultura da Cmara dos Deputados.
O Ministro da Cultura tem a responsabilidade de presidir o CNPC e
seu Plenrio, conforme o artigo 6 do Decreto 5.520/2005, de acordo com
seu o regimento interno, aprovado e publicado por meio da Portaria n 28 no
dia 19 de maro de 2010. Fazem parte da estrutura do Conselho Nacional de
Poltica Cultural: o Plenrio; o Comit de Integrao de Polticas Culturais
CIPOC, Colegiados Setoriais, as Comisses Temticas ou Grupos de
Trabalho e a Conferncia Nacional de Cultura. O Plenrio responsvel por
estabelecer orientaes e diretrizes do Sistema Federal de Cultura; propor
e aprovar as diretrizes gerais; acompanhar e avaliar a execuo do Plano
Nacional de Cultura; fiscalizar e avaliar da aplicao dos recursos provenientes
do sistema federal de financiamento da cultura e o apoiar cooperao
federativa entre os entes federados, que necessria consolidao do
SFC. O Plenrio responsvel ainda, por estabelecer cooperao com
movimentos sociais, ONGs e setor empresarial, incentivando a participao
democrtica na gesto das polticas e dos investimentos pblicos na rea
da cultura e por estabelecer o regimento interno do CNPC a ser aprovado
pelo Ministro da Cultura. O regimento interno do Conselho dispe sobre
o funcionamento do Plenrio, determinando a periodicidade das reunies,
atribuies dos membros entre outras; alm de estabelecer as competncias
que so basicamente uma repetio do estabelecido no Decreto acima
mencionado.
1.1 O Gargalo
As principais competncias entregues ao Plenrio do CNPC so
as seguintes: estabelecer diretrizes e orientaes quanto aos objetivos e
atribuies do Sistema Federal de Cultura; a proposio e aprovao das
diretrizes gerais do Plano Nacional de Cultura; acompanhar e avaliar a
execuo do Plano Nacional de Cultura; estabelecer diretrizes gerais
para a aplicao dos recursos do Fundo Nacional de Cultura; estabelecer
cooperao com os movimentos sociais, organizaes no governamentais
e do setor empresarial; incentivar a participao democrtica na gesto das
polticas e dos investimentos pblicos.

592 |

Anne Reis Batista Nascimento

Notamos que os verbos indicadores de aes delegadas ao conselho,


rgo mximo do CNPC, demonstram pouco poder de deciso entregue ao
rgo, vejamos: estabelecer diretrizes e orientaes quanto aos objetivos;
proposio e aprovao das diretrizes gerais; acompanhar e avaliar;
estabelecer diretrizes gerais; estabelecer cooperao com os movimentos
sociais; incentivar a participao democrtica. No encontramos
autorizao para definir efetivamente o oramento, determinar aes; o que
encontramos na realidade um poder de opinar, de dar uma diretriz, um
conselho, mas no efetivamente de tomar decises, determinar uma ao
especfica, ou influir de forma significativa sobre elas. Uma diretriz geral
pode no ser seguida como o planejado.
O Plenrio se reunir a cada trs meses, em sesso pblica, com a
presena de, no mnimo, cinquenta por cento dos conselheiros; deliberar
pela maioria simples dos votos e seus atos sero classificados como:
I resoluo, quando se tratar de deliberao vinculada a sua
competncia especfica e de instituio ou extino de comisses
temticas ou grupos de trabalho;
II recomendao, quando se tratar de manifestao sobre
implementao de polticas, programas pblicos e normas
com repercusso na rea artstica ou cultural;
III proposio, quando se tratar de matria a ser encaminhada
s comisses do Senado Federal e da Cmara dos Deputados; e
IV moo, quando se tratar de outra manifestao dirigida
ao Poder Pblico e/ou sociedade civil em carter de alerta,
comunicao honrosa ou pesarosa. (grifos nossos)2

Verifica-se, mais uma vez, o carter decisrio restrito apenas a


determinaes quanto s matrias menos relevantes e o carter opinativo
nas matrias de maior poder de impacto social. Percebe-se que, na prtica,
o papel do executivo predominante dentre os mecanismos de deciso.
Assim, apesar da institucionalizao e do reconhecimento de interesses e
da participao do Conselho nos processo de negociao, da formulao
e das diretrizes polticas, pequeno o grau de deciso efetiva. Isso porque

Artigo 21 da Portaria n 28 de 19 de maro de 2010. Disponvel em: <http://www.cultura.gov.


br/legislacao/-/asset_publisher/siXI1QMnlPZ8/content/portaria-n%C2%BA-28-2010-mincregimento-cnpc-/10937>
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 593

o sistema de participao alm de ser recente, sofre grande influncia do


processo de negociao poltica, sofre presses macroeconmicas e depende
muito das estratgias relacionadas ao sistema poltico (BARBORSA DA
SILVA, F. A, e WALCZAK, p. 14).
Tido como uma das instncias que melhor possibilitaria um
agenciamento mais ativo de aes e projetos por meio de diretrizes e ideias
estabilizadas, priorizao de pblicos-alvo, diviso de recursos e fomento
de projetos vindos da sociedade, o Conselho Nacional de Poltica Cultural
passa a ser nosso objeto de anlise. Como anteriormente demonstrado, a
legislao, seguindo a proposta de um ambiente participativo e para romper
com o modelo antigo, determinou como finalidade do CNPC a proposio
e formulao de polticas pblicas que promovessem o debate nos diferentes
nveis de governo, contando com a sociedade civil organizada para o
desenvolvimento e fomento das atividades culturais no territrio nacional.

2 PROPOSTA DO NOVO MOMENTO CONSTITUCIONAL


Passaremos anlise quanto ao alcance dos objetivos estabelecidos
quando da inaugurao do novo contexto social, por meio da promulgao
da Constituio Federal de 1988:
Art. 216-A. O Sistema Nacional de Cultura, organizado em
regime de colaborao, de forma descentralizada e participativa,
institui um processo de gesto e promoo conjunta de polticas
pblicas de cultura, democrticas e permanentes, pactuadas entre
os entes da Federao e a sociedade, tendo por objetivo promover
o desenvolvimento humano, social e econmico com pleno
exerccio dos direitos culturais.
[]
IX - transparncia e compartilhamento das informaes;
X - democratizao dos processos decisrios com participao e
controle social;
XI - descentralizao articulada e pactuada da gesto, dos
recursos e das aes;

Nesse contexto, os Conselhos so uma aposta de Poltica Pblica com


o potencial transformador, isto por que so instncias pblicas, localizadas
594 |

Anne Reis Batista Nascimento

junto administrao federal, com competncias definidas e podendo


influenciar ou deliberar sobre a agenda setorial, sendo tambm capazes,
em muitos casos, de estabelecer a normatividade pblica e a alocao de
recursos dos seus programas e aes (BARBORSA DA SILVA, JACCOUD,
e BEGHIN, 2005. p. 380). O Conselho Nacional de Poltica Cultural
CNPC, analisado nesse trabalho, estabelece como competncia do Plenrio
incentivar a participao democrtica na gesto das polticas.
Art. 5 O CNPC, rgo colegiado integrante da estrutura
bsica do Ministrio da Cultura que tem por finalidade propor
a formulao de polticas pblicas, com vistas a promover
a articulao e o debate dos diferentes nveis de governo e a
sociedade civil organizada, para o desenvolvimento e o fomento
das atividades culturais no territrio nacional.
[]
Art. 7o Compete ao Plenrio do CNPC:
VII - incentivar a participao democrtica na gesto das polticas
e dos investimentos pblicos na rea da cultura

Percebemos um esforo normativo para superar a tradio


centralizadora de outrora, a narrativa jurdica inventa no novo cenrio
democrtico, uma tradio que combate a segmentao e o corporativismo
existentes nos espaos pblicos, alm da aceitao tradicional de certo grau
de desigualdade. Os conselhos tm como objetivo ser o ponto de encontro
entre os poderes, uma ferramenta para contornar o patrimonialismo, alm
de funcionar como instituio mobilizadora, criar mecanismos de cogesto
e de correo da apropriao injusta de recursos nas relaes sociais.
O ideal formalizado nos artigos 198, inciso II; 204, inciso II; 206,
inciso IV; e 216-A, incisos X e XI, da CF/88 e tem importncia fundamental
para o novo cenrio, a participao pode ser percebida como um elemento
que teria o potencial de romper com as tradies do patrimonialismo e
da centralizao estatal, pois, em tese, poderia promover a transparncia
nas deliberaes democratizando o sistema decisrio. Proporcionaria a
igualdade por meio da expresso das demandas sociais e permearia as aes
estatais alargando direitos (BARBORSA DA SILVA, JACCOUD, e BEGHIN,
2005. p. 375).
Portanto, novo desenho institucional instituiu os Conselhos como
instncias de mediao entre o governo e a sociedade civil nos processos
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 595

decisrios e como ferramenta formal de controle social. Deste modo, a


sociedade civil passa a ser representada nos Conselhos e tornando-se um
ator verdadeiramente atuante no cenrio poltico (ROCHA, 2009. p. 9).

3 MODELOS ANALTICOS
A fim de verificar se os elementos da realidade corroboram com o
ideal democrtico e participativo expresso na Poltica Pblica envolvendo
o Conselho Nacional de Cultura, usaremos dois conjuntos de critrios, que
serviro como mtodo para a anlise: a) as dimenses analticas de Soraya
Crtes e b) Os critrios de Mata-Machado.
Os critrios escolhidos sero verificados na realidade do plenrio do
CNPC, para isso, analisaremos as atas das reunies do CNPC, realizadas no
ano de 2011. Esse perodo foi escolhido, pois, por considerar que o lapso
temporal de quase quatro anos suficiente para avaliar se as proposies,
formulaes, recomendaes, moes feitas naquele perodo tiveram algum
reflexo nas polticas culturais e verificar a ocorrncia de resultados prticos,
ainda que no completamente concludos.
3.1 Dimenses Analticas
Para analisar a questo da institucionalizao da participao por
meio dos conselhos e a subsequente perda de democratizao, Soraya
Crtes - para quem essa uma posio que na realidade, no se verifica
- prope analisar os conselhos sob quatro dimenses analticas, quais
sejam: a primeira a relao dos conselhos com os governos; a segunda a
composio dos conselhos; a terceira diz respeito ao contedo dos debates e
a quarta dimenso refere-se ao modo de funcionamento dos fruns.
3.1.1 Primeira Dimenso Analtica
A relao dos conselhos com os governos marcada, de modo geral,
por uma forte influncia do governo sobre o frum. O poder central dos
governos reforado devido sua centralidade na implantao de polticas;
tambm devido ao fato das reunies e atividades desenvolvidas pelos
conselhos serem realizadas na estrutura governamental e dependerem dos
gestores governamentais para acontecerem. No caso especfico do Conselho
596 |

Anne Reis Batista Nascimento

Nacional de Poltica Cultural observamos uma forte verticalizao e at


mesmo uma imposio da vontade governamental como se mostrar a
seguir.
A 13 Reunio Ordinria do CNPC aconteceu nos dias 05 e 06 de
abril de 2011, no Edifcio Parque da Cidade, em Braslia, Distrito Federal.
A reunio foi a primeira da gesto de Ana de Hollanda como Ministra da
Cultura. Aps a abertura da sesso e o pronunciamento da presidncia do
CNPC, na figura da Ministra, os prximos itens da pauta so a apresentao
dos secretrios do MinC e dos presidentes das Instituies vinculadas ao
MinC.
Observamos que os discursos de apresentao dos representantes
ligados ao MinC tomaram bastante tempo da sesso, as falas tratavam
de assuntos relacionados s estruturas que eles representavam e no
necessariamente s matrias sujeitas apreciao do CNPC. Para que se tenha
uma idia quantificada, do espao concedido aos representantes ligados ao
governo, 33 de um total de 94 pginas da ata que descreve as principais
discusses ocorridas no Conselho, foram utilizadas para descrever a fala dos
representantes. Portanto, 35% das falas registradas na ata de reunio foram
utilizadas exclusivamente pelos representantes governamentais, apenas para
apresentaes e falas institucionais. Salientamos que no consideramos as
falas destes mesmos representantes nos momentos de discusso de matrias.
A dedicao de tanto tempo para apresentaes apesar de ser entendida
como importante por Du Oli-veira (representante ligado ao setor da Msica
Erudita), foi percebida como um entrave para a discusso de outros temas,
tanto por ele como por outros colegas. Percebemos que os conselheiros
sentiam-se incomodados com a falta de debate das questes relevantes e
com a falta de uma sistematizao da reunio. Fica claro nos registros da
13 reunio ordinria a insatisfao dos representantes da sociedade quanto
ao prprio trabalho no conselho e a ausncia de discusses de problemas e
pautas relevantes como se demonstra a seguir.
A conselheira Rosa Coimbra (representante da dana) se mostrou
preocupada, pois a pauta at aquela ocasio, no havia sido solucionada
e havia o risco de as questes relevantes no serem discutidas em
profundidade. Segundo a conselheira, essa falta de uma estrutura bem
definida geraria a sensao de que a discusso do que era relevante no
aconteceu adequadamente (p.28). Concordou com esse posicionamento a
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 597

conselheira Maria Alice Viveiros de Castro (representante ligada ao setor


de circo), para quem o formato das reunies do CNPC no proporcionava
o debate, pois a explanao de assuntos em forma de painel no possibilita
comentrios e discusses, a conselheira denunciou que esse tipo de situao
vinha se repetindo de outras reunies. Rosa Coimbra acrescentou ainda
que na ltima reunio, em dezembro do ano anterior, havia sido solicitado
que fosse realizada a incluso na pauta da discusso sobre a metodologia
das reunies do Plenrio, informou ainda que a solicitao havia sido
aprovada e que a metodologia das reunies do Conselho seria o primeiro
item de pauta desta reunio; frisou que no estavam concluindo as prprias
decises (p.44).
Somaram-se ao coro dos que compartilhavam essa opinio o
representante do patrimnio imaterial, Washington Queiroz que declarou
que deviam definir melhor as pautas, o que melhoraria a discusso; o
representante do setor Audiovisual, Guigo Pdua, que relatou que era a
terceira vez que precisava viajar a Braslia a fim de participar de reunies
de conselhos e nas reunies discutia-se apenas os conselhos e no as pautas.
Ainda sobre o assunto, mas tarde, enquanto o Conselho se preparava para
encerrar a reunio, a conselheira Maria Alice (Circo) faz uma provocao
propondo que que cada um falasse vinte minutos sobre sua rea e que
todos ficassem na reunio at o final, pois ela ouviu todo mundo e depois
eles foram embora.
Essas falas, ainda que passem por um filtro ao serem registradas,
denunciam uma disparidade em um Conselho que foi idealizado como
paritrio. Desde o incio, do primeiro momento da reunio, vemos a tradio
centralizadora assumindo seu lugar nas relaes entre Estado e Sociedade.
A definio da pauta um elemento poderoso que fica centrado nas mos
da secretaria geral do CNPC, conforme determina o artigo 31, inciso III, da
Portaria n 28 de 2010/MinC. Quem define a pauta tem, claramente, mais
poder; quem preside a reunio tambm tem prerrogativas de ordenar o uso
da palavra, convocar reunies, intervir na ordem dos trabalhos quando
necessrio, entre outros poderes conferidos por norma instituda pelo
MinC.
Ainda, quanto questo da definio da pauta, houve um episdio
interessante nas 13 reunio ordinria do CNPC, que demonstra como os
conselheiros se sentiam limitados pela pauta definida pela presidncia do
Conselho. A folha n 48 da ata registra o seguinte:
598 |

Anne Reis Batista Nascimento

Na continuidade, o Sr. Joo Roberto Peixe (Secretrio Geral do


CNPC) informou que foram recebidos seis requerimentos de
urgncia para incluso na pauta. O Requerimento n 01 do Sr.
Jeferson Dantas Navolar: Os Conselheiros abaixo identificados
consideram imprescindvel para a sua atuao os itens de pauta
da 13 Reunio Ordinria do CNPC definidos pela Ministra
da Cultura, Ana de Holanda, porm encaminham como REQUERIMENTO DE URGNCIA a incluso na mesma pauta da
13 Reunio Ordinria do CNPC, que se realizar nos dias 5 e 6
de abril de 2011, o estabelecimento de aes visando o apoio s
demandas da Cultura em tramitao no Congresso Nacional
que visam a implantao do Sistema Federal de Cultura. O Sr.
Osvaldo Vigas (Frum Nacional dos Conselhos Estaduais)
relatou que gostaria de entender o porqu desta ao coordenada,
vrios conselheiros em conjunto encaminharam o requerimento
de urgncia, e porque os seis itens de urgncia no constavam em
pauta, disse que algo deveria ser explicado (p. 48).

A reao coordenada, como uma forma de protesto por parte dos


conselheiros, surgiu por causa da postura hierarquizada do Ministrio em
estabelecer o que iria se discutir, como forme explicou Maria Alice (Circo):
A Sra. Maria Alice Viveiros de Castro (Circo) relatou que tudo
tinha a ver com a ladainha de sempre, direitos autorais, Plano
Nacional de Cultura, conferncia, etc. e que nessa discusso os
conselheiros tm tentado manter um contato pela internet e vo
levantando temas que eles gostariam de ter em pauta; explicou
que fizeram um ato simblico, sabiam todos que no seria pauta
de uma nica reunio, mas fizeram um ato pleno de que todos
tinham assunto para colocar na pauta e no apenas uma pauta
que era colocada pelo Ministrio e que essa percepo era uma
percepo que os acompanhava o tempo inteiro (p.49).

A questo da falta de paridade e liberdade dentro do conselho to


sria e sensvel que, conforme o relato da Sra. Maria Alice, os conselheiros
passaram a discutir pela internet sobre as necessidades e questes que no
conseguiam falar nas reunies o espao criado para este fim.
Diante dos argumentos, o Secretrio Geral do CNPC ento sugeriu
que apenas 5 dos requerimentos fossem aceitos e ainda defendeu a questo
da pauta dizendo que assim como o conselho era paritrio a pauta tambm
deveria ser. Como os conselheiros no queria deixar de debater os assuntos
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 599

tema dos requerimentos concordaram em fazer uma reunio extraordinria


para tanto.
3.1.2 Segunda Dimenso Analtica
Quanto segunda dimenso analtica, (na qual se verifica a distribuio
de poder por meio da composio do rgo) temos que a composio
dos conselhos varia de acordo com a regulamentao estabelecida, mas
deve seguir o princpio de manuteno da paridade entre sociedade e
governo. Deve-se observar que a parte que representa a sociedade tem a
responsabilidade de englobar os diversos grupos e segmentos artsticos; as
organizaes identitrias (etnias, sexo, faixa etria); associaes ligadas aos
territrios; as demais organizaes no governamentais ligadas cultura e o
empresariado (CRTES, 2010. p. 55-57).
Os conselhos de modo geral, e no apenas os de cultura, buscam a
paridade na sua composio para promover a participao social e manter o
equilbrio entre as foras governamentais e do prprio conselho. A presena
apenas do governo seria completamente contraditria ideia do conselho,
que perderia sua razo de existir ou funcionaria apenas como uma forma
de, aparentemente, atender a uma demanda social, mas na prtica sem
nenhum valor participativo (RUBIM, BRIZUELA e LEAHY, 2010. p. 123).
Por outro lado, quando h paridade efetiva, o governo precisa negociar com
a sociedade a pauta do conselho, esse processo resulta em decises mais
atentas s expectativas da sociedade e em menos centralizao.
O Plenrio do Conselho o local onde so definidas diretrizes para todo
o setor cultural, bem o centro de representao para onde culminam todos
os esforos empreendidos nas conferncias de cultura nacional, estaduais e
municipais, cumpre lembrar sua composio e as suas atribuies. Por meio
das suas competncias e atribuies o Plenrio incentiva a participao
democrtica na gesto das polticas e dos investimentos pblicos na rea
da cultura. A aprovao do regimento interno da Conferncia Nacional de
Cultura e o estabelecimento do regimento interno do CNPC tambm so
atribuies do Plenrio, embora o regimento interno dependa da aprovao
do Ministro da Cultura.
A portaria 28/2010 do MinC, que institui o Regimento interno,
estabelece a composio do Plenrio j informada nesse trabalho e
observamos que temos um total de 58 integrantes no Plenrio, desses, 30
600 |

Anne Reis Batista Nascimento

so ligados ao governo, 20 so representantes da sociedade e 8 ligados


rea tcnica. No podemos dizer, portanto, que se trata de um conselho
genuinamente paritrio, afinal a maioria ligada ao governo e, em uma
situao de embate, essa maioria tende a votar com a posio defendida
pelo governo. Um rgo paritrio possibilitaria uma representao em p de
igualdade, o que se verifica que no acontece no Plenrio do CNPC, desde
a formao da composio, passando pela definio da pauta e terminando
nas medidas tomadas ps-reunio, como se mostrar a seguir.
3.1.3 A terceira dimenso
A respeito do contedo dos debates ocorridos nos conselhos que a
terceira dimenso est relacionada. Este indicador avalia o papel do frum
na arena poltica. Os conselhos tm como regra geral as funes de fazer
proposies, formular, fiscalizar e monitorar polticas pblicas tendo como
referncia as diretrizes das Conferncias de Cultura, portanto os conselhos
so em regra deliberativos ou consultivos (CRTES, 2010. p. 58).
Quanto ao sentido de deliberar, o termo empregado para indicar
a ao de discutir programas, polticas e aes, construir consensos ou
explicitar divergncias. Nesse processo, comum que se realizem votaes
que definem as posies oficiais dos conselhos. Se atribuirmos a noo
de deciso deliberao, ento no exatamente isso o que os conselhos
fazem. As decises polticas no so tomadas nem predominantemente,
nem exclusivamente nos conselhos (CRTES, 2010. p. 59).
Sobre o contedo das discusses do Conselho, Barbosa da Silva
constata em sua pesquisa a ausncia de discusses quanto s estruturas e
reformas institucionais do MinC nas atas das reunies. Embora reconhea
que nem tudo fica registrado em ata, a, praticamente, ausncia de discusses
desse nvel revela uma falta de reconhecimento de competncia ou sua
impossibilidade de vocalizao. Conforme demonstrado no item primeiro
dessa parte do trabalho, Primeira Dimenso Analtica a falta de debate
das questes consideradas relevantes pelos conselheiros era uma fator que
muito incomodava e um sintoma de que os conselhos no sejam uma arena
poltica eficaz.
3.1.4 Quarta Dimenso
Finalmente, a quarta dimenso trata sobre o funcionamento dos
conselhos, o que possibilita conhecer as regras e suas dinmicas de trabalho.
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 601

De modo geral, os conselhos funcionam com reunies peridicas nas quais


h discusso de matrias e decises baseadas no consenso.
O Plenrio do CNPC se reunir a cada trs meses, em sesso pblica,
com a presena de, no mnimo, cinquenta por cento dos conselheiros,
convocada pelo presidente ou por requerimento de um tero dos seus
membros. As reunies trataro exclusivamente das matrias objeto da
convocao da reunio e os assuntos deliberados devero ser exclusivamente
aqueles que constem na pauta, que ser enviada aos conselheiros com uma
antecedncia mnima de 20 dias. As deliberaes acontecero pela maioria
simples dos votos, salvo nas situaes que exijam um qurum qualificado,
cabendo ao presidente o voto de qualidade. O exerccio do voto privativo
no cabendo substituies, salvo no caso de suplente devidamente
qualificado. Os servios prestados pelos conselheiros no so remunerados
e so considerados de relevante interesse pblico.
3.2 Os Critrios de Mata-Machado
Com a finalidade de avaliar o carter democrtico do CNPC, MataMachado elencou quatro critrios de anlise: a arquitetura institucional;
composio; atribuies e poder de deciso. A arquitetura Institucional foi
construda e aperfeioada com o tempo, hoje conta com 17 colegiados,
faltando apenas 2 para atingir a meta de 19 colegiados. Quando estiverem
completos tero mobilizado 419 pessoas nesses espaos participativos.
Analisando o processo eletivo para o plenrio do CNPC, o autor constata
que: 20 membros do plenrio sero escolhidos por delegados presentes
nos Fruns Nacionais Setoriais cuja composio se d por 96 delegados
(81 eleitos nos estados da federao, mais 15 representantes da sociedade
civil nos colegiados); aponta os nmeros da participao nas conferncias
municipais, estaduais e nacionais em 2010 que foi de cerca de 360 mil
pessoas e avalia como uma boa indicao de participao na formulao de
polticas (MATA-MACHADO, 2013. p. 14).
Quanto ao critrio da composio, temos que, nas comisses
temticas, a maioria dos participantes oriunda da sociedade civil (na
proporo de 3 para 2), bem como nos grupos de trabalho. No tocante s
atribuies, o autor ressalta o papel deliberativo, quanto s diretrizes gerais
do SNC e o PNC; fiscalizador quanto aplicao de recursos; avaliativo no
que se refere ao acompanhamento e execuo do PNC e consultivo quanto
s matrias a ele submetidas (MATA-MACHADO, 2013. p. 14).
602 |

Anne Reis Batista Nascimento

Sobre o poder decisrio, o autor admite que seja um assunto ainda


em debate e no formula uma avaliao objetiva sobre esse critrio.
Consideramos imprescindvel a avaliao quanto a esse critrio, pois a
inexistncia de poder decisrio ou a sua insuficincia compromete toda a
estrutura participativa. De nada adianta ter uma arquitetura institucional
abrangente em que haja representao massiva da sociedade civil se todo
esse esforo no for convertido em poder real de voz e deciso. Cumpre-nos,
portanto, verificar o quanto o discurso jurdico contribui para mudanas
prticas na tomada de decises.
A 13 Reunio Ordinria do CNPC aconteceu nos dias 05 e 06 de
abril de 2011, no Edifcio Parque da Cidade, em Braslia, Distrito Federal.
A reunio foi a primeira da gesto de Ana de Hollanda como Ministra da
Cultura. Aps a abertura da sesso e o pronunciamento da presidncia do
CNPC, na figura da Ministra, os prximos itens da pauta so a apresentao
dos secretrios do MinC e dos presidentes das Instituies vinculadas ao
MinC.
3.3 Sobre a Ineficcia das Decises.
Umas das questes mais crticas percebidas nas atas das reunies
do CNPC a sensao de ineficcia das decises tomadas por parte dos
conselheiros. Na 13 reunio fica evidente a existncia do problema da
ineficcia, no apenas por que algumas das decises no geraram os frutos
esperados, mas por que, em algumas situaes, o Ministrio da Cultura no
permitiu sequer que os atos fossem completados.
o caso das moes 29, 31 e 36, que tratam respectivamente sobre
o pedido de Aplauso equipe do Conselho Nacional de Poltica Cultural,
de Apoio Reivindicao de Isonomia de Direitos ao microempreendedor
individual cultural nos editais pblicos e do Protesto quanto no
instalao do Grupo de Trabalho Interministerial Animal no Circo. Na
reunio do Conselho que hora analisamos, foi informado aos conselheiros
que as moes foram aprovadas, porm no chanceladas pelo Ministro da
Cultura e que o procedimento estaria previsto no Regimento. A informao
foi recebida com surpresa pelos conselheiros que demonstraram grande
insatisfao.
Antes de continuar analisando o episdio, cabe uma rpida explicao
quanto aos procedimentos envolvidos na elaborao e publicao de uma
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 603

moo. O artigo 21 do Regimento do CNPC esclarece que so quatro os


tipos de manifestao do Plenrio, quais sejam: resoluo, quando se tratar
de deliberao vinculada a sua competncia especfica e de instituio ou
extino de comisses temticas ou grupos de trabalho; recomendao,
quando o plenrio se manifestar quanto implementao de polticas,
programas pblicos e normas com repercusso na rea artstica ou cultural;
proposio, quando for o caso de a matria a ser encaminhada s comisses
do Senado Federal e da Cmara dos Deputados; e moo, quando se tratar
de outra manifestao dirigida ao Poder Pblico e/ou sociedade civil em
carter de alerta, comunicao honrosa ou pesarosa.
As matrias, com exceo das moes, sero encaminhadas ao
Secretrio-Geral do Conselho e SECNPC, que as colocaro na pauta da
instncia apropriada do Conselho para anlise e tramitao, conforme
ordem cronolgica de apresentao ou atendendo s prioridades fixadas pelo
prprio Conselho. J as moes no precisam ser avaliadas anteriormente
por outras instncias do Conselho, devendo ser votadas na reunio plenria
que forem apresentadas ou, no havendo qurum ou tempo hbeis para
faz-lo, na reunio subsequente.
Quanto necessidade de as mones serem apresentadas para
a chancela do Ministro de Estado de Cultura, o artigo 28 do Regimento
determina que: as resolues, moes, proposies e recomendaes
aprovadas pelo Plenrio, assinadas pelo Presidente e pelo Secretrio-Geral
do Conselho, sero publicadas no Dirio Oficial da Unio. A Portaria
estabelece o prazo mximo de quarenta dias para a publicao, salientando
a necessidade de serem divulgadas por intermdio do stio eletrnico do
Ministrio da Cultura. A nica meno que se faz sobre a possibilidade
de adiar a publicao est posta no pargrafo nico do artigo 28, e apenas
autoriza essa medida em casos excepcionais quando houver equvoco,
infrao legal ou impropriedade na redao.
Diante do entendimento das regras relacionadas ao procedimento de
criao e publicao das moes, podemos analisar o ocorrido na reunio.
A Ata da reunio traz nas pginas 53, 54 e 55 o relato que vamos copiar para
manter o mximo de fidelidade s falas:
O Sr. Fabiano Lima (Assessor MinC/CNPC) informou que as
Moes 29, 31 e 36 que foram aprovadas juntamente com as
demais moes que foram publicadas, no foram chanceladas

604 |

Anne Reis Batista Nascimento

pelo ento Ministro de Estado da Cultura; disse que constava


no Regimento que as moes aprovadas em Plenrio seguiro
para o ministro para chancela e publicao, pois essas trs no
foram chanceladas e por isso no foram publicadas; apresentou
as moes: Moo 29 Moo de Aplauso Equipe do Conselho
Nacional de Poltica Cultural; Moo 31 Moo de Apoio
Reinvindicao de Isonomia de Direitos ao microempreendedor
individual cultural nos editais pblicos de artes visuais do
Ministrio da Cultura; Moo 36 Moo de Protesto pela
no-instalao do Grupo de Trabalho Interministerial Animais
no Circo; informou que para as Moes 29 e 31 o Gabinete no
demonstrou motivao do ministro e a Moo 36 o Gabinete
encaminhou a seguinte motivao: Em ateno ao despacho n
26, datado de 21 de dezembro de 2010, dessa procedncia, exarada
as folhas 171 restituo o presente processo que encaminha as Moes
30, 32, 33, 34 e 35 aps a assinatura do titular dessa pasta. Por
oportuno acrescento que o titular dessa pasta no assinar as
Moes 29 e 31 e informo que a Moo 36, de 08 de dezembro
de 2010, que trata da Moo de Protesto pela no-instalao do
Grupo de Trabalho Interministerial Animais no Circo, no foi
firmada pelo titular deste rgo tendo em vista que o assunto j se
encontra em pauta neste Ministrio conforme ofcio 1400GM/
MinC exarada nas folhas 179 encaminhada ao Ministrio do
Meio Ambiente em 22 de dezembro de 2010. A Sra. Maria Alice
Viveiros de Castro (Circo) solicitou cpia do ofcio. O Sr. Fabiano
Lima (Assessor MinC/CNPC) informou que a Coordenao
do Conselho produziu uma nota tcnica e encaminhou a nova
direo do Ministrio da Cultura, aos Gabinetes da Ministra e do
Secretrio-Executivo, para anlise e julgamentos. O Sr. Charles
Narloch (Artes Visuais) lamentou saber que h prerrogativa do
ex-ministro em no chancelar a moo, e solicitou que constasse
em ata a lamentvel surpresa por saber que a moo n31
aprovada pelo Plenrio no tenha sido encaminhada; lamentou
a falta daquele momento do Henilton e do Mamberti; frisou que
esto representando uma base, toda uma base ouvida para chegar
ali, e a moo foi debatida no Frum Nacional de Artes Visuais,
debatido pelo Colegiado e tambm aprovado; frisou seu desabafo
e seu estranhamento do no encaminhamento dessa moo.
(CNPC, ata de 13 reunio, p. 53-55).

OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 605

A fala do representante das Artes Visuais resume bem a deficincia


representativa e a ausncia de poder decisrio existente no CNPC. Uma
moo, conforme explicado, j no um ato com poder de resoluo, trata-se
apenas de uma manifestao dirigida ao Poder Pblico ou sociedade civil;
no traz um dever de observao ou uma imposio de qualquer natureza.
E ainda assim foi tolhida a possibilidade de manifestao dos conselheiros,
ou seja, foi tirada uma possibilidade de dilogo da sociedade a quem eles
representam. Nesse caso ainda, o assessor do MinC justificou a atitude
relatando que o regimento entregava ao Ministro da Cultura a prerrogativa
de no assinar as moes, o que se demonstrou no ser verdade.

CONCLUSO
A anlise das atas revela a fragilidade do Conselho, ausncia de
mudanas ou aes prticas. A suspeita de que o rgo funcionaria como
uma barreira de conteno participativa vai se confirmando a cada discusso
travada entre os conselheiros, que revelam a precariedade de aes efetivas.
O representante da Conferencia Nacional de Prefeitos (Igncio Jos
Kornowski) se pronunciou na reunio dizendo que no adiantava discutir,
debater, aprovar em Plenrio e depois no saberem nem aonde foi parar, e
essa era a angstia de todos (CNPC, ata de 13 reunio, p. 49).
Temos, portanto, que, no campo jurdico, a Constituio Federal
fornece base para o desenvolvimento de um novo direito, uma nova relao
entre Estado e Sociedade. No entanto, no de uma forma impositiva, mas
por meio da influncia de seus documentos e instrumentos, um novo
direito j nasce com pr-delimitado por tradies passadas (HESPANHA,
2005). Apesar da perspectiva de ruptura do sistema tradicional, as estruturas
representativas do CNPC no se mostraram livres de manipulaes e
divergncias em seu carter representativo.
So algumas das barreiras apontadas para o alcance dos objetivos do
Conselho, alm da desigualdade no processo decisrio: a incapacidade de
ultrapassar os limites polticos e a impossibilidade institucional de atuao
coordenada entre as reas polticas em decorrncia da insuficincia de
recursos e capacidades (BARBORSA DA SILVA e WALCZAK, divulgao
restrita, p. 13).
606 |

Anne Reis Batista Nascimento

Essa contradio entre o discurso e a prtica gera um mal estar e,


consequentemente, um distanciamento entre a sociedade e o Estado, a
relao de confiana e representao converte-se em desconfiana e conflito.

REFERNCIAS
BARBORSA DA SILVA, F. A.; JACCOUD, L.; BEGHIN, N. Polticas Sociais
no Brasil: participao social, conselhos e parcerias. In JACCOUD, L (org.):
Questo Social e Polticas Sociais no Brasil Contemporneo. Braslia:
Ipea, 2005. p. 380
BARBORSA DA SILVA, F. A, e WALCZAK, I. A. Direitos Culturais
Participao: o caso do Conselho Nacional de Polticas Culturais
CNPC. p. 11
BARBOSA DA SILVA, F. A ; TELES, Eliardo. O Pacto Federativo nas
Polticas Culturais e seus Instrumentos. 2013. P. 23
CONSELHO NACIONAL DE POLTICA CULTURAL. Ata da 13 Reunio
Ordinria do CNPC realizada nos dias 05 e 06 de abril de 2011. P. 28.
Disponvel em: http://www.cultura.gov.br/documents/10883/1228297/2011
+Ata+15%C2%AA%20Reuniao+Ord.+Plenario.pdf/8e483a7b-aed9-4dc5844b-2a9892bb4ead
CRTES, Soraya Vargas. Conselhos de Polticas Pblicas: o falso dilema
entre institucionalizao e democratizao da gesto pblica. In:
Polticas culturais, democracia e conselhos de cultura.RUBIM, Albino;
FERNANDES, Taiane; RUBIM, Iuri (org.), Salvador: edufba, 2010. P. 52
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. O papel dos colegiados na definio
dos incentivos pblicos cultura. In: Polticas culturais, democracia e
conselhos de cultura. RUBIM, Albino; FERNANDES, Taiane; RUBIM,
Iuri (org.), Salvador: edufba, 2010.
HESPANHA, Antnio Manuel. Cultura Jurdica Europeia: Sntese de Um
Milnio. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2005.
Resoluo n 1 de 1 de novembro de 2013. Comisso Nacional de Incentivo
Cultura. Disponvel em: http://pesquisa.in.gov.br/imprensa/jsp/visualiza/
index.jsp?data=06/11/2013&jornal=1&pagina=6&totalArquivos=112
acesso em 06/08/2015.
OS CONSELHOS E OS GARGALOS PARTICIPATIVOS

| 607

ROCHA, Roberto. A Gesto Descentraliza E Participativa Das Polticas


Pblicas No Brasil. Revista Ps Cincias Sociais, v.1, n. 11. So Luis: 2009.
p. 9. Disponvel em: http://www.ppgcsoc.ufma.br/index.php?option=com_
content&view=article&id=318&Itemid=114.

608 |

Anne Reis Batista Nascimento

DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA


RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE REPRESENTATIVIDADE E
CONSTITUCIONALIDADE
LES DATES DE CLBRATION ET LES JOUR FRIS DE
NATURE RELIGIEUSE AU BRSIL: REPRSENTATION ET
CONSTITUTIONALIT
Cibele Alexandre Uchoa1
Francisco Humberto Cunha Filho2
RESUMO
O presente trabalho versa sobre as datas comemorativas e os feriados de natureza
religiosa no Brasil, um pas constitucionalmente declarado como laico, a partir
das perspectivas da memria e da identidade, analisando a representatividade que
possuem enquanto instrumentos de referncia imaterial para os diversos grupos
religiosos, inclusive aqueles distantes dos motivos ensejadores das efemrides.
Palavras-chave: Datas comemorativas e feriados. Memria. Identidade.
Representatividade. Princpio da laicidade do Estado.
RESUM
Larticle traite sur les dates de clbration et les jours fris de nature religieuse au
Brsil, un pays constitutionnellement dclar comme laque. Du point de vue de la
mmoire et de lidentit, examine la reprsentation qui ont comme un des outils de
rfrence incorporels pour les diffrents groupes religieux, y compris aussi ceux qui
sont loin de les raisons qui ont conduit des phmrides.
Mots-cls: Les dates de clbration et les jours fris. Mmoire. Identit.
Reprsentation. Principe de la lacit de lEtat.

Graduanda em Direito pela Universidade de Fortaleza. Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas


em Direitos Culturais. Bolsista do Programa Institucional de Bolsas de Iniciao Cientfica do
Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico PIBIC/CNPq. Monitora da
disciplina Direitos Culturais. E-mail: c.alexandreuchoa@gmail.com
Doutor em Direito. Professor do Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da
Universidade de Fortaleza Mestrado e Doutorado. Pesquisador-lder do Grupo de Estudos e
Pesquisas em Direitos Culturais. Advogado da Unio. E-mail: humbertocunha@unifor.br
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 609

INTRODUO
A trade histria-memria-identidade estruturada a partir de
elementos intrinsecamente ligados. Identidade e memria esto em uma
construo dialtica, sendo ilgico tentar entend-las de forma desconexa.
A histria, por sua vez, o elemento ensejador dessa relao. A produo de
representaes como smbolos e mitos, em sua maioria advindos de eventos
pretritos, reflete o imaginrio que se traduz em coeso e unificao social,
dando sentido ao presente a partir de elementos selecionados. A construo
da identidade coletiva fica condicionada convergncia simblica atrelada
memria coletiva; surge da o interesse em produzir arquivos, erguer
memoriais, criar museus, proteger monumentos e estabelecer datas
comemorativas.
Quanto s datas comemorativas, no Brasil, h distintos modos de
institu-las: a Constituio prev a fixao de datas comemorativas e feriados
que so concretizados por meio de lei; existem tambm datas de celebrao
as quais independem de lei que as estabelea, so as denominadas datas
costumeiras. A necessidade de memria, de afirmao e reconhecimento
identitrio e de homenagear evidenciada com os objetivos destas datas:
rememorao de fato ou personagem histrico, reconhecimento e registro de
segmentos sociais recorrentemente excludos, homenagem a determinado
segmento profissional, mobilizao social para problemas especficos que
demandam visibilidade e atuao.
Para um pas como o Brasil, que congrega inmeras manifestaes
culturais e a formao de seu povo advm de matrizes tnicas to distintas,
a formao da memria e de uma conscincia identitria exige ainda mais
o respeito e a aceitao entre os diferentes grupos presentes na sociedade.
O legado da miscigenao a diversidade. O sincretismo religioso deixou
como patrimnio, a ttulo exemplificativo, um catolicismo arraigado em
tradies pags, que se diferenciava do europeu antes mesmo de chegar
ao Novo Mundo por j compreender influncias dos rabes e dos mouros;
religies de matrizes africanas como o candombl e a umbanda, com orixs
e entidades espirituais, respectivamente, que tm seus correspondentes em
outras religies e elementos das praticadas na frica; tradies religiosas
indgenas tambm influenciadas pelo contato entre etnias.

610 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

Em uma sociedade to plural, a representatividade exerce papel


primordial, figurando como uma das maiores preocupaes dos grupos
minoritrios. As datas comemorativas de natureza religiosa, enquanto direito
constitucional e elemento afirmativo e representativo da identidade, devem
figurar de forma inclusiva, afirmando a representao desse pluralismo.
Questiona-se, a partir disso, a constitucionalidade de feriados de natureza
religiosa frente laicidade estatal e ao argumento de que os feriados (podem
ser civis ou religiosos) religiosos so exclusivamente catlicos, sendo, antes
de tudo, vislumbrados como excludentes.

1 MEMRIA, IDENTIDADE E MEMORIALIZAO


A relao cclica que envolve memria e identidade enseja inmeros
debates que se relacionam s percepes do aumento da preocupao das
sociedades com esses elementos, sobremodo aps regimes autoritrios
e a quantidade de lembranas violentas decorrentes. A ampliao dessas
inquietaes salientada como um dos fenmenos modernos3 que mais
tem ganhado proporo no mago das sociedades ocidentais, cujos riscos e
advertncias acerca desses excessos so expostos por Alois Riegl (2014, pp.
63-64) e Andreas Huyssen (2000).
Intrinsecamente ligadas, no possvel conceber memria e identidade
de forma individual, uma vez que fazem parte de uma construo conjunta.
De acordo com Jol Candau (2001, p. 16), no obstante a memria possa
aparecer em um polo gerador da identidade e seja ontologicamente anterior,
a identidade figura como marco de seleo e de significao da memria,
excluindo a possibilidade de compreenso a partir de conceitos estticos de
causa e efeito.
Esse papel da identidade de selecionar o que propicia a criao e
manuteno das formas de valorao do passado, dos acontecimentos e
de seus protagonistas. Inscries, demarcaes territoriais, denominaes
de ruas, placas, monumentos, criao de arquivos, instituio de datas

Falar em fenmenos modernos ao invs de j hipermodernos decorre do fato de tais preocupaes


j figurarem na obra de Alois Riegl, datada de 1903; enquanto que os termos sociedade
hipermoderna e sociedade supermoderna comeam a aparecer sutilmente a partir do incio da
dcada de 1990, ganhando fora por volta de 2004.
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 611

comemorativas, assim como o tratamento que se d aos lugares que outrora


fora palco dos acontecimentos rememorados so modos de exercer e
refletir as memrias. So prticas protetivas, simblicas, relacionam-se
com a memria coletiva e a necessidade narrativa, trata-se do processo de
memorializao.
Os lugares de memria, de acordo com Pierre Nora (1993, pp. 1314), so fruto do sentimento que no h memria espontnea, pois essas
prticas relacionadas forma como cada sociedade lida com a elaborao de
seu passado no so naturais, vm especificamente da ameaa que sofrem
as lembranas e da importncia dada pela sociedade a essas memrias
passveis de proteo.
Para Zygmunt Bauman (2007, pp. 71-72) os lugares so os palcos
das experincias humanas, nos quais h reunio, entendimento, debate,
relativos assim ao que a todos comum e compartilhado. tambm onde se
criam e se limitam os anseios, o local de convergncia de todos os sonhos,
mas tambm de todos os males e sofrimentos, onde se deposita a esperana
concernente s realizaes que esto, em sua grande maioria, fadadas
frustrao. nesse segmento que caracteriza as cidades contemporneas
como sendo os estgios ou campos de batalha em que os poderes globais e
os significados e identidades teimosamente locais se encontram, se chocam,
lutam e buscam um acordo satisfatrio, ou apenas tolervel [grifo nosso],
sendo, entretanto, demasiadamente pessimista quanto ressignificao ou
encontro do indivduo, ou mesmo da coletividade, com sua identidade,
fadando tal dinmica, cclica que fomenta o funcionamento do que chama
de cidade lquido-moderna.
Marc Aug (2012, p. 73) caracteriza a sociedade supermoderna
enquanto produtora de no lugares, sendo um espao que no pode se
definir nem como identitrio, nem como relacional, nem como histrico
[...] espaos que no so em si antropolgicos. Os no lugares so espaos
de passagem, de circulao, como aeroportos, rodovirias, estaes de trem
e de metr, supermercados, shoppings; so espaos com os quais o indivduo
mantm uma relao contratual, dando-se por meio de bilhetes, tickets,
cartes de crdito, documentos. A necessidade de memria e identidade
to inerente vida que se mostra no guardar, rememorar atravs desses
elementos, fazendo com que os indivduos, enfim, de alguma forma se
relacionem com esses no lugares, criem memrias e formem identidade, a
incessante busca da sociedade lquido-moderna.
612 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

O estranhamento diante do outro, do diferente, gerou a Paul Ricur


(2000, p. 4) o seguinte questionamento: necessrio que a nossa identidade
seja frgil ao ponto de no poder suportar e sofrer o fato de os outros
terem formas de conduo de suas vidas diferentes das nossas, excluindo a
possibilidade de compreender e inscrever a prpria identidade na trama do
viver em conjunto?
A perda do vnculo identitrio relacionado constante disputa e a
uma consequente busca pelo tolervel diante das divergncias que emergem
destoa amplamente da ideia e sentimento de identidade coletiva, divergindo,
consequentemente, de uma busca pela identidade nacional, constituda
a partir de pontos comuns, mas tambm a partir da diversidade de uma
sociedade.
A busca pelo tolervel infundada, compromete a significao e a
valorizao identitria, quando deveriam ser privilegiados o respeito mtuo
e naturalizadas as diferenas reconhecidas como naturais e prprios que
so. A busca pelo tolervel constitui a tentativa de encontrar o caminho
mais fcil quele que no aceita o que lhe causa desconforto. A emergente
e gradual preocupao da sociedade supermoderna com a memria e a
identidade, em ltima instncia, denotam uma necessidade de reencontro
identitrio, de reconhecimento de pontos de convergncia e menos
estranhamento entre as pessoas, uma necessidade de representatividade e
de incluso.

2 AS RELIGIES NO BRASIL
A formao do povo brasileiro caracterizada pela miscigenao, pela
troca, pela assimilao de diversas manifestaes culturais. As trs matrizes
tnicas preponderantes deram origem a uma nova etnia, unificada atravs
da lngua e dos costumes, composta, de acordo com Darcy Ribeiro (2006,
p. 27), pelos ndios desengajados de seu viver gentlico, os negros trazidos
de frica, e os europeus aqui querenciados. Assim se deu o surgimento do
brasileiro, que apenas se tornava possvel a partir da desconstruo dessas
trs outras etnias.
A base da sociedade foi determinada pelo sincretismo generalizado
decorrente da colonizao. Era, segundo Gilberto Freyre (2006, pp. 65-66),
de estrutura agrria, com tcnica escravocrata e de composio hbrida,
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 613

com um exclusivismo religioso que se desenvolveu em instrumento de


saneamento do campo social e poltico. Tal hibridismo, assim como tambm
o carter escravocrata da colonizao, pode ser explicado pelo passado
tnico e cultural do portugus, sempre figurando entre a Europa e a frica,
com uma consistente influncia africana sob a europeia, que dava um acre
requeime vida sexual, alimentao, religio. Era forte a preponderncia
moura e negra, com poder de dissipar as durezas germnicas; corrompendo
a rigidez moral e doutrinria da Igreja medieval; tirando os ossos ao
cristianismo, ao feudalismo, arquitetura gtica, disciplina cannica, ao
direito visigtico, ao latim, ao prprio carter do povo.
A miscigenao e o sincretismo religioso deixaram, entre os bens
do seu legado, religies compostas por elementos sui generis, como um
catolicismo farto de elementos pagos, religies de matrizes africanas com
orixs e entidades correspondentes a figuras presentes em outras religies,
terreiros de candombl destinados especificamente aos ndios brasileiros,
religies com vnculos to estreitos a ponto de se tornar corriqueira a
dificuldade de se perceber as diferenas e peculiaridades de cada uma.
A mudana de religio, talvez fruto da miscigenao e do sincretismo
religioso, um fenmeno que se d de forma repetitiva hodiernamente.
Ronaldo de Almeida e Paula Montero (2001, pp. 97-99) categorizam trs
principais vrtices do campo religioso brasileiro ao discorrerem sobre o
trnsito entre crenas: o primeiro, formado pelos catlicos, funciona como
doador universal, de onde todos os grupos religiosos captam seus novos
adeptos; o segundo o receptor universal, composto pelos sem religio; e
o terceiro formado pelos pentecostais e se assemelha ao segundo grupo
mencionado, diferindo por buscar seus fiis em segmentos especficos (no
catolicismo, nas religies de matriz africana e no grupo dos sem religio,
principalmente).
O ltimo Censo Demogrfico realizado pelo Instituto Brasileiro
de Geografia e Estatstica IBGE (2010) mostrou quo diversificada a
sociedade brasileira no que tange aos distintos grupos religiosos do Pas. De
forma simplificada4, os dados do IBGE em relao populao total e aos
grupos de religio ou s crenas so os observados na seguinte tabela:
4

Tendo como base apenas a populao total, excluindo-se do debate as inmeras ramificaes feitas
pelo IBGE como diferenciao de sexo; situao do domiclio; grupos de idade; cor ou
raa; alfabetizao, frequncia escola ou creche e nvel de instruo; dentre outras.

614 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

Grupos de religio / Crenas


TOTAL (populao)

Total
190.755.799

Catlica Apostlica Romana


Catlica Apostlica Brasileira
Catlica Ortodoxa
Evanglicas5
Outras religiosidades crists
Igreja de Jesus Cristo dos Santos dos ltimos Dias
Testemunhas de Jeov
Espiritualista
Esprita
Umbanda
Candombl
Outras declaraes de religiosidades afro-brasileiras
Judasmo
Hindusmo
Budismo
Novas Religies Orientais
Outras Religies Orientais
Islamismo
Tradies Esotricas
Tradies Indgenas
Outras Religiosidades
Sem religio
Ateu
Agnstico
Religiosidade no determinada/mal definida
Declarao de mltipla religiosidade

123.280.172
560.781
131.571
42.275.440
1.461.495
226.509
1.393.208
61.739
3.848.876
407.331
167.363
14.103
107.329
5.675
243.966
155.951
9.675
35.167
74.013
63.082
11.306
14.595.979
615.096
124.436
628.219
15.379

De acordo com o IBGE (2012), embora o nmero de catlicos tenha se


conservado enquanto majoritrio, a religio gradativamente perde adeptos,
o que observado a partir da realizao do primeiro Censo, em 1872. A
propenso de diminuio que j se iniciara nas dcadas anteriores avanou,
passando de 73,6% em 2000 para 64,6% em 2010. A pesquisa tambm
indica o crescimento do nmero de evanglicos, que passou de 15,4% em

Incluem-se a os subgrupos (i) Evanglicas de Misso, nos quais se incluem Igreja Evanglica
Luterana, Igreja Evanglica Presbiteriana, Igreja Evanglica Metodista, Igreja Evanglica Batista,
Igreja Evanglica Congregacional, Igreja Evanglica Adventista e Outras Evanglicas de Misso; (ii)
Evanglicas de origem pentecostal, incluindo-se Igreja Assembleia de Deus, Igreja Congregao
Crist do Brasil, Igreja o Brasil para Cristo, Igreja Evangelho Quadrangular, Igreja Universal do
Reino de Deus, Igreja Casa da Beno, Igreja Deus Amor, Igreja Maranata, Igreja Nova Vida,
Evanglica renovada no determinada, Comunidade Evanglica e Outras Igrejas Evanglicas de
origem pentecostal; e (iii) Evanglica no determinada.
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 615

2000 para 22,2% em 2010, tendo sido registrado como o segmento religioso
que mais teve aumento de adeptos nas ltimas dcadas6.
Ressalta-se tambm o aumento do nmero total de espritas, tendo
passado de 1,3% em 2000 para 2% em 2010. E o aumento dos que se
declararam sem religio, que em 2000 representavam 7,3%, ampliando para
8% em 2010. O nmero de adeptos declarados da umbanda e do candombl
permaneceu em 0,3%.

3 DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA


RELIGIOSA NO BRASIL
Convm preliminarmente compreender que todo feriado,
caracterizado pela dispensa ou proibio do exerccio cotidiano
das atividades, principalmente as laborais, corresponde a uma data
comemorativa, porque so institudos em favor de uma celebrao; porm,
nem toda data comemorativa corresponde a um feriado, manifestando-se
no mais das vezes por acentuar os motivos que rememoram aquilo que as
fizeram surgir.
No Brasil, a fixao das datas comemorativas tem previso
constitucional. A Constituio Federal de 1988 determina, em seu art.
215, 2, que a lei dispor sobre a fixao de datas comemorativas de alta
significao para os diferentes segmentos tnicos nacionais, sendo essa uma
garantia estatal ao pleno exerccio dos direitos culturais, como se observa a
partir do caput do dispositivo mencionado.
A Lei n 12.345 de 2010 fixa os critrios para a instituio de datas
comemorativas no Pas, com os requisitos (art. 1) de ser uma data de alta
significao para os diferentes segmentos profissionais, polticos, religiosos,
culturais e tnicos que compem a sociedade brasileira, devendo ser a
definio do critrio de alta significao resultante de consultas e audincias
pblicas a associaes legalmente reconhecidas que sejam vinculadas aos
segmentos interessados (art. 2).
A Lei n 9.093 de 1995 classifica os feriados. So civis (art. 1) os
declarados na legislao federal (inciso I); a data magna do Estado, devendo

Em 1980, o percentual de evanglicos era de 6,6%, em 1991 passou para 9%.

616 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

ser fixada por lei estadual (inciso II); e os dias de incio e trmino do ano do
centenrio de fundao de cada municpio, com fixao por lei municipal
(inciso III). So religiosos (art. 2) os dias de guarda, declarados em lei
municipal, de acordo com a tradio local e em nmero no superior a
quatro, neste includa a Sexta-Feira da Paixo.
A Lei n 662 de 1949, tendo seu art. 1 sido modificado pela Lei
n 10.607 de 2002, declara quais so os feriados nacionais (alm da j
mencionada Sexta-Feira da Paixo): 1 de janeiro, Confraternizao
Universal; 21 de abril, Dia do Patrono da Nao Brasileira, Tiradentes,
assim declarado pela Lei n 4.897 de 1965; 1 de maio, Dia do Trabalho;
7 de setembro, Dia da Independncia; 2 de novembro, Dia de Finados; 15
de novembro, Proclamao da Repblica; e 25 de dezembro, Dia de Natal.
A Lei n 6.802 de 1980 declara feriado o dia 12 de outubro, Dia de Nossa
Senhora Aparecida, Padroeira do Brasil. Alm desses, tambm feriado o
Dia das Eleies, sendo assim estabelecido pelo art. 1 da Lei n 9.504 de
1997 e art. 380 do Cdigo Eleitoral.
De acordo com Peter Hberle (2008, pp. 2-3), o conceito de feriado
pode ser utilizado em sentido estrito ou em sentido amplo. Para o autor,
feriados em sentido estrito dizem respeito, no Estado Constitucional, aos
dias com determinado contedo, nos quais juridicamente se define que no
haver trabalho. Em sentido amplo so entendidos aqueles dias que o Estado
utiliza para cerimnias especficas. O domingo se encaixa no primeiro
conceito, pois constitucionalmente previsto como o dia mais adequado ao
repouso semanal remunerado do trabalhador. A Constituio prev em seu
Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais, Captulo II Dos Direitos
Sociais, art. 7, inciso XV, que so direitos dos trabalhadores urbanos e
rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (caput)
o repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos.
A Consolidao das Leis do Trabalho CLT assegura, em seu art.
67, descanso semanal de 24 (vinte e quatro) horas consecutivas que dever
coincidir com o domingo, total ou parcialmente, excetuando-se nos casos
de convenincia pblica ou que seja indispensvel ao servio a que se
referir. Em seu pargrafo nico, define que dever ser estabelecida uma
escala de revezamento para os casos nos quais o trabalho aos domingos seja
absolutamente indispensvel, salvo quanto aos elencos teatrais. Tambm
nesse sentido determina a Lei n 605 de 1949, que dispe sobre o repouso
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 617

semanal remunerado e o pagamento de salrio nos dias feriados civis e


religiosos.
O domingo como dia de repouso tem origem histrica religiosa,
sendo o dia de guarda cristo para realizao de obrigaes dos fiis, o que
justificava a proibio ao trabalho, mesmo que domstico, e o veto ao lucro a
partir do trabalho de outrem. Entretanto, no decorrer do percurso histrico,
o domingo foi sendo desritualizado, principalmente em decorrncia de se
ter relativizado a imperiosidade de guarda. O repouso semanal remunerado,
constitucionalmente previsto, como j citado, traz o domingo como um dia
de descanso ao trabalhador, e assim entendido hodiernamente, a partir de
um fundamento laicizado, como direito social.
Alm das datas comemorativas e feriados previstos constitucional ou
legalmente, existem tambm as de carter costumeiro, que independem de
determinao legal para que sejam celebradas. Carnaval e Corpus Christi,
comemorados, respectivamente, 47 dias antes e 60 dias aps a Pscoa, no
so feriados nacionais normativamente previstos, embora assim sejam
considerados em decorrncia da reiterao prtica. O dia de Corpus Christi,
que feriado em vrios municpios brasileiros, conta com o fechamento
do mercado financeiro e com a possibilidade de declarao como ponto
facultativo nas reparties pblicas, o que termina por levar empresas
privadas ao no funcionamento. O mesmo ocorre com o Carnaval, ficando
a folga condicionada ao consentimento do empregador7.
As datas comemorativas e feriados so marcos identitrios, uma vez
que traduzem a coeso de uma sociedade a partir da essncia e significados
que as datas acumulam e que se relacionam essencialmente aos valores e
s necessidades dessa sociedade. Em maior ou menor grau, no deixam de
ser por ela prpria produzidos. Elementos que guardam traos identitrios
devem ser, antes de tudo, representativos, figurando de forma inclusiva
e afirmativa, a fim de que aspectos distintos possam de alguma forma
convergir. A importncia das datas comemorativas para os diferentes
Ver deciso do TRT: AGRAVO DE PETIO. FERIADO. TERA-FEIRA DE CARNAVAL.
A tera-feira de Carnaval constitui dia festivo e no feriado no sentido que o ordenamento
positivo empresta expresso. que nem todas as datas comemorativas receberam o beneplcito
do legislador, em ordem a transform-las em dias nacionais de folga assalariada, como o caso
presente, cuja interrupo da prestao dos servios meramente consuetudinria, dependendo do
aval do empregador. (TRT-5 - AP: 855005820075050023 BA 0085500-58.2007.5.05.0023, Relator:
DALILA ANDRADE, 2. TURMA, Data de Publicao: DJ 16/03/2010) [grifo nosso].

618 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

grupos religiosos est na necessidade de representatividade e de identidade,


de memria.
A partir do entendimento de que a valorao e naturalizao das
diferenas so imprescindveis, passa-se s reflexes acerca dos feriados
de natureza religiosa frente ao princpio da laicidade estatal, tambm
denominado de laicismo, caracterizado, segundo Rodrigo Borja (1998, p.
593), pelo fato de que o Estado no contempla nenhum credo religioso, no
professa religio alguma, mantendo-se neutro frente ao fenmeno religioso
e considera que todas as crenas, como expresses de conscincia ntima
das pessoas, so iguais e tm os mesmos direitos e obrigaes [traduo
nossa].
O Brasil se tornou um Estado laico a partir do Decreto n 119-A de
18908, que proibia a expedio de leis, regulamentos e atos administrativos
que viessem a estabelecer ou vedar alguma religio, bem como fazer
diferenciaes dos indivduos por motivos de crenas ou opinies filosficas
ou religiosas. Tambm abrangia tal liberdade s igrejas, associaes e
institutos de semelhante natureza. Com isso, objetivava-se garantir a todos
o pleno direito de se constiturem e viverem coletivamente de acordo com
seu credo e sua disciplina, sem a interveno estatal.
A Constituio Federal de 1988, em seu rol dos direitos fundamentais,
afirma a inviolabilidade da liberdade de conscincia e crena, sendo
assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da
lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias (art. 5, inciso VI). Mais
adiante, o art. 19, inciso I, veda, Unio, aos estados, ao Distrito Federal e
aos municpios, o estabelecimento de cultos religiosos ou igrejas, aes de
auxlio ou danosas, ou de manter com eles ou seus representantes relaes
de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de
interesse pblico.
A partir das perspectivas do processo de memorializao e da
necessidade de representatividade identitria, e em face do argumento
da laicidade estatal, pode-se entender que feriados de natureza religiosa,
quando no vinculados a todas as percepes de crenas, terminam por
envolver o sentimento de no incluso, alm de colidirem com os princpios

Desde a Constituio de 1891 a laicidade foi incorporada aos textos das constituies brasileiras na
condio de princpio constitucional (art. 11, 2).
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 619

fundamentais constitucionais do Estado no confessional. H, ainda, a


questo laboral envolvida na discusso, uma vez que no feriado se obriga a
folga ao trabalho, independente do credo do empregado e do empregador,
j que ocorre por fora legal.
Essa coliso decorrente da divergncia entre o princpio da laicidade
do Estado e a instituio de feriados de natureza religiosa diverge do
ideal de identificao e valorizao identitria, uma vez que excludente
e seletivamente representativa. O resultado o no atendimento s
necessidades sociais de naturalizao e incorporao das diferenas inerente
a cada povo, prejudicando a memria social, as narrativas comunitrias e a
possibilidade de autoconhecimento da sociedade.

CONCLUSO
A frequente aludida crise da memria e da identidade no tem
fundamentos apenas no excesso de lembranas que se quer guardar ou
nas problemticas advindas do esquecimento de um passado violento, mas
tambm nos fenmenos da sociedade supermoderna, que se autogoverna
pela velocidade e produo de espaos no identitrios, pela intolerncia
e no naturalizao frente ao que se mostra divergente dos grupos (e
pensamentos) majoritrios, pela tentativa de resoluo dos problemas com
solues de acordos suportveis.
Advm disso a fragilidade da identidade, da no aceitao das
diferenas e da no naturalizao dessas, que so inerentes formao
identitria coletiva, constituda no apenas dos pontos que se perfilam
comuns, mas tambm daqueles que denotam a diversidade. As disposies
contrrias comprometem a significao e a valorizao da prpria sociedade,
devendo haver enfrentamento com o que causa estranhamento, com o que
gera de fato a no incluso e o sentimento de no pertencimento.
A partir do que foi exposto, conclui-se que as datas comemorativas e
feriados so institutos representativos e afirmativos da identidade, devendo,
por esse motivo, figurar de forma inclusiva, objetivando valorizar o pluralismo
historicamente construdo e selecionado da memria coletiva, a partir dos
elementos com os quais h identificao coletiva, ainda que nem todos esses
elementos no sejam a todos representativos (generalizadamente).
620 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

As datas comemorativas de natureza religiosa so smbolos sociais


fundados na necessidade de pertencimento, representatividade, identidade
e memria, institudos diante do que se seleciona enquanto relevante, por
meio do processo de memorializao. Os feriados de natureza religiosa,
como ora se apresentam, so excludentes, alm de haver incompatibilidade
com o princpio constitucional fundamental da laicidade Estatal, pois so
seletivamente representativos, o que possibilita a existncia de mais conflitos
sociais.
No se pode desconhecer, porm, a possibilidade de refundamentao
valorativa, ou seja, a fuga da referncia puramente vinculada a uma religio
para um patamar de natureza universal, tal qual ocorreu com o domingo,
constitucionalmente mais apropriado ao repouso semanal remunerado,
pois agora se trata de direito social j desprovido de seu carter inicial de
dia de guarda, no mais havendo, juridicamente falando, valores religiosos
envolvidos.

REFERNCIAS
ALMEIDA, Ronaldo de; MONTERO, Paula. Trnsito religioso no Brasil. In:
So Paulo em Perspectiva, mar 2001, pp.92-101. Disponvel em: <http://
www.scielo.br/pdf/spp/v15n3/a12v15n3.pdf>. Acesso em 23 abr 2015.
AUG, Marc. No lugares: Introduo a uma antropologia da
supermodernidade. Traduo Maria Lcia Pereira. 9. ed. Campinas, SP:
Papirus, 2012.
BAUMAN, Zygmunt. Tempos Lquidos. Traduo Carlos Alberto Medeiros.
Rio de Janeiro: Zahar, 2007.
BORJA, Rodrigo. Enciclopedia de la Poltica. Mxico: Fondo de Cultura
Econmica, 1998.
CANDAU, Jol. Memoria e identidad. Buenos Aires: Del Sol, 2001.
FREYRE, Gilberto. Casa-grande & senzala: formao da famlia brasileira
sob o regime da economia patriarcal. 51. ed. So Paulo: Global, 2006.
HBERLE, Peter. Constituio e cultura: o direito ao feriado como elemento
de identidade cultural do Estado Constitucional. Traduo Marcos Augusto
Maliska e Elisete Antoniuk. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.
DATAS COMEMORATIVAS E FERIADOS DE NATUREZA RELIGIOSA NO BRASIL: ENTRE
REPRESENTATIVIDADE E CONSTITUCIONALIDADE

| 621

HUYSSEN, Andreas. Seduzidos pela memria: arquitetura, monumentos,


mdia. Rio de Janeiro: Aeroplano, 2000.
IBGE. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Censo 2010: nmero
de catlicos cai e aumenta o de evanglicos, espritas e sem religio.
Comunicao Social, 29 jun 2012. Disponvel em: <http://censo2010.ibge.
gov.br/noticias-censo?view=noticia&id=1&idnoticia=2170&t=censo2010-numero-catolicos-cai-aumenta-evangelicos-espiritas-sem-religiao>.
Acesso em: 23 abr 2015.
IBGE. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Censo Demogrfico
2010: caractersticas gerais da populao, religio e pessoas com deficincia.
Disponvel em: <http://censo2010.ibge.gov.br/resultados>. Acesso em: 22
abr 2015.
NORA, Pierre. Entre memria e histria: a problemtica dos lugares.
Traduo Yara Aun Khoury. In: Projeto Histria: Revista do Programa
de Estudos Ps-Graduados em Histria e do Departamento de Histria da
PUC-SP. n10. So Paulo, SP: Educ Editora da PUC-SP, 1993.
RIBEIRO, Darcy. O povo brasileiro: a formao e o sentido do Brasil. 1. ed.
So Paulo: Companhia das Letras, 2006.
RICUR, Paul. Fragile Identite : respect de lautre et identite culturelle. In :
Les droits de la personne en question Europe Europa 2000. FIACAT,
2000.
RIEGL, Alois. O culto moderno dos monumentos: a sua essncia e a sua
origem. Traduo Werner Rothschild Davidsohn, Anat Falbel. 1. ed. So
Paulo: Perspectiva, 2014.

622 |

Cibele Alexandre Uchoa, Francisco Humberto Cunha Filho

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA


ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO DESENVOLVIMENTO
SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA
OIL EXPLORATION IN INDIGENOUS LANDS: CONSTITUTIONAL
ANALYSIS IN THE LIGHT OF SUSTAINABLE DEVELOPMENT AND
LATIN EXPERIENCE
Julianne Holder da Cmara Silva Feij1
RESUMO
No de hoje que a presena de empreendimentos petrolferos em terras de
vulnerabilidade socioambiental atormenta ambientalistas e lideranas indgenas por
toda a Amrica Latina. A atividade ambientalmente impactante, e o choque cultural
que provoca pela atrao populacional, tem gerado consequncias desastrosas para
as comunidades indgenas que a recepcionam. Os resultados variam do extermnio
de comunidades inteiras sua desestruturao social e econmica. Felizmente, a
poltica adotada pela Agncia Nacional do Petrleo tem sido de evitar a concesso
de blocos exploratrios em terras indgenas, muito embora tenha permitido sua
aproximao demasiada, como ocorreu na dcima rodada de licitaes, em 2008.
O que se percebe que a Constituio Federal permitiu a atividade minerria em
terras indgenas, desde que observados determinados requisitos, preestabelecidos
no intento de proteger os interesses das comunidades impactadas. Enquanto
no satisfeitos esses requisitos, temos por inconstitucional qualquer tentativa de
produzir petrleo em terras indgenas. Diante do exposto, o presente trabalho
analisar os requisitos constitucionais necessrios explorao petrolfera em terras
ndias, principalmente acerca da consulta s comunidades impactadas, resgatando
a experincia de alguns dos pases latinos que se aventuraram na empreitada, de
modo a demonstrar que o desenvolvimento sustentvel, nas prticas da indstria,
somente ser alcanado se efetivamente congregado seus trs elementos basilares:
crescimento econmico, proteo ambiental e equidade humana. Esse terceiro
elemento, o humano, somente ser atingido com a satisfao das necessidades dos
povos indgenas e a observncia de seus direitos constitucionais.
Palavras-chave: Terras indgenas. Indstria do petrleo. Desenvolvimento
sustentvel. Experincia Latino-Americana.

Professora da UFERSA (Universidade Federal Rural do Semi-rido); Vice-coordenadora do curso


de Direito da UFERSA; Doutoranda pela UNB (Universidade de Braslia); Mestre em Direito
Constitucional pela UFRN (Universidade Federal do Rio Grande do Norte); Graduada pela UFRN;
Advogada. E-mail: julianne.holder@ufersa.edu.br

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 623

ABSTRACT
It is not today that the presence of petroleum enterprises in environmental
vulnerability of land torments environmentalists and indigenous leaders throughout
Latin America. The environmentally impacting activity, and culture shock that
causes the population attraction, has generated disastrous consequences for the
indigenous communities. Results vary the extermination of entire communities
to their social and economic disruption. Fortunately, the policy adopted by the
National Petroleum Agency has been to prevent the granting of exploration blocks
in indigenous lands, although it allowed his approach too, as happened in the tenth
bidding round. What is noticeable is that the Constitution allowed the mining
activities in indigenous lands, provided they fulfill certain requirements, preestablished in an attempt to protect the interests of affected communities. While we
have not satisfied these requirements by unconstitutional any attempt to produce
oil in indigenous lands. Given the above, this paper will examine the constitutional
requirements for oil exploration on indigenous lands, especially about the
consultation with impacted communities, rescuing the experience of some of the
Latin countries that have ventured into contract, in order to demonstrate that
sustainable development in industry practices will only be achieved effectively
gathered his three basic elements: economic growth, environmental protection and
human equity. This third element, the human, would only be achieved with the
satisfaction of needs of indigenous peoples and respect their constitutional rights.
Keywords: Indigenous Lands. Oil industry. Sustainable development. Latin
American experience.

1 INTRODUO
A Constituio Federal de 1988 operou uma revoluo sem
precedentes no universo do direito indigenista ptrio ao abandonar o
vetusto paradigma de assimilao cultural, quando se compreendia que
o ndio necessariamente deveria se civilizar, em abandono de sua cultura
tradicional, para se tornar um autntico cidado brasileiro.
A Carta estruturou um slido sistema de proteo ao ser indgena
(art. 231), assegurando seus direitos originrios sobre as terras que habitam
tradicionalmente, bem como o usufruto exclusivo dos recursos naturais
nelas existentes, alm de proteger suas tradies, lnguas e crenas, a fim de
promover sua reproduo fsica e cultural, tudo arrimado em um sistema
de proteo s minorias tnicas nacionais (art. 215, 1) em virtude de
624 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

sua participao na formao da identidade cultural do povo brasileiro,


constituindo nosso patrimnio cultural (art. 216).
No entanto, se garantiu tais direitos aos silvcolas2 tambm enumerou
como bens da Unio as jazidas, em lavra ou no, assim como os recursos
minerais, conduzindo possibilidade de sobreposio de empreendimentos
econmicos ambientalmente impactantes em terras de vulnerabilidade
socioambiental.
Para que a explorao minerria, o que inclui a petrolfera, realizese em terras indgenas, o constituinte estipulou uma srie de exigncias
indispensveis, dentre as quais a edio de legislao especfica para
regular a matria. De fato, essa regulao ainda no existe, o que obstaria
a realizao das atividades nas reas de ocupao indgena, muito embora
empreendimentos energticos venham se aproximando demasiadamente
dos territrios tradicionais.
Com efeito, a dcima rodada de licitaes, promovida em 18 de
dezembro de 2008 pela Agncia Nacional do Petrleo, apesar de no ter
ofertado blocos inseridos fisicamente nas terras indgenas, avizinhou-se de
forma considervel das comunidades Santana e Bakairi, no alto do Xingu,
Mato Grosso, regio habitada por diversos grupos indgenas, tornando
inarredvel os reflexos da atividade sobre as referidas comunidades, ao
mesmo tempo que no viabilizou qualquer medida mitigatria por no
existir uma sobreposio oficial entre o parque exploratrio e as terras
indgenas, desonerando o processo de licitao do cumprimento dos
requisitos constitucionais.
Nesse contexto, o presente trabalho volta-se anlise jurdica da
questo da explorao de petrleo e gs natural em terras indgenas, sob a
perspectiva dos direitos consagrados pela Constituio Federal em prol de
sua reproduo fsica e cultural, ao mesmo tempo em que compreende essa
reproduo como parte inafastvel da concretizao do desenvolvimento
sustentvel nas prticas da indstria energtica. De fato, o conceito de
desenvolvimento sustentvel correlaciona crescimento econmico, proteo
ambiental e equidade social, elevando o elemento humano (e seu bem-estar)

Sem negligenciar as diferenas conceituais existentes entre os termos ndios, silvcolas, aborgenes,
autctones, gentios, ncolas, dentre outras formas utilizadas para designar o indgena, utilizaremos
todas essas expresses como sinnimas, apenas para fins didticos.

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 625

sustentculo desse paradigma, sem o qual os outros dois elementos no


subsistiriam cumprindo sua finalidade de sustentabilidade.

2 O DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E O ELEMENTO


CULTURAL
A partir da segunda metade do sculo passado, o homem, enfim,
compreendeu que a manuteno do sistema de produo e consumo
determinado pelo capitalismo selvagem, irresponsvel e predatrio, estava
consumindo os recursos naturais do Planeta, comprometendo seriamente a
sobrevivncia futura da prpria espcie humana, lanando as bases para o
surgimento do movimento ambientalista, correspondente s aes coletivas
voltadas correo de formas destrutivas de relacionamento entre o homem
e o meio ambiente (BARRAL, 2006, p. 24), de forma a evitar a degradao
ambiental.
Estava lanada a dualidade de interesses aparentemente antagnicos:
a proteo ambiental, defendida por aqueles que haviam esgotado
suas prprias reservas naturais no processo desenvolvimentista; e o
desenvolvimento, pretendido pelas naes perifricas do eixo sul, ricas
em biodiversidade e vidas por usufru-las no af de obter o to sonhado
desenvolvimento econmico.
A Conferncia de Estocolmo3 (Sucia, 1972) propugnava a
conciliao da proteo ambiental com o processo de desenvolvimento
(ecodesenvolvimento), at ento inconciliveis. Propunha uma mudana na
mentalidade e na conduta humana, dando nfase ao importante papel da
reeducao ambiental e da adoo de prticas sustentveis.
Foi em 1987, a partir do relatrio Brundtland4, intitulado pela
Organizao das Naes Unidas (ONU) de nosso futuro comum, que
o conceito de desenvolvimento sustentvel ganha os contornos que
conhecemos hoje, se consolidando como o desenvolvimento que responde
s necessidades do presente sem comprometer as possibilidades das

3
4

Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano


O relatrio foi fruto dos trabalhos da Comisso Mundial sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento
da ONU, encabeados pela ento primeira-ministra da Noruega, Gro Harlem Brundtland.

626 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

geraes futuras de satisfazer suas prprias necessidades. O novo modelo


de desenvolvimento se ergue a partir da conciliao de trs componentes:
o crescimento econmico, a preservao ambiental e a equidade social, seu
trip de sustentao. A falta de qualquer desses elementos inviabilizaria a
concretizao da sustentabilidade por ele propugnada. Percebe-se que j
nessa poca o fator social se relacionava ao fator ambiental como forma de
se atingir a sustentabilidade (SANTILLI, 2005, pag. 31).
O trabalho desenvolvido pela ONU acabou por resultar na convocao
da Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento,
realizada em 1992, no Rio de Janeiro, Brasil, tambm conhecida como
Rio-92. Maior e mais importante Conferncia acerca do meio ambiente j
realizada, a Rio-92 foi responsvel pela disseminao entre as naes do
novo modelo de desenvolvimento (o sustentvel) proposto pelo relatrio
Brundtland, sendo responsvel pela elaborao de importantes princpios
ambientais que deveriam ser assumidos e praticados pelos pases, dentre os
quais se destaca o princpio do poluidor pagador, da solidariedade entre as
presentes e futuras geraes, e do licenciamento ambiental prvio em face
de atividades potencialmente lesivas ao meio ambiente.
Patrcia Borba Vilar (2008, pag. 26) chama a ateno para o fato de que,
j nessa poca a Constituio Federal (CF) brasileira tentava conciliar, em
seu bojo, os valores, aparentemente antagnicos, do desenvolvimento com
o da proteo ambiental, tendo o Texto Maior inserido o desenvolvimento
como um dos objetivos da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, II), ao
mesmo tempo em que enquadrava a defesa do meio ambiente como um dos
princpios da ordem econmica e financeira, almejando assegurar a todos
uma existncia digna, conforme os ditames da justia social.
A noo de desenvolvimento sustentvel, cunhada a partir do relatrio
Brundtland, ostenta razes nitidamente antropocntricas, objetivando um
desenvolvimento arrimado no s na sustentabilidade ambiental, mas,
sobretudo, na satisfao das necessidades prementes do ser humano, o que
envolve a proteo e implementao de todos os direitos fundamentais do
homem (SGUIN, 2006, p. 137.), percebendo-se a ntima relao existente
entre o desenvolvimento sustentvel e a dignidade humana (SANTOS,
2011, p. 32.).
Foi ento que Amartya Sen introduziu uma inovadora perspectiva
acerca do desenvolvimento, no qual aborda o fator econmico como algo
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 627

puramente instrumental, o meio, e no o fim do desenvolvimento em si


mesmo. Para Amartya Sen, desenvolvimento significa um processo de
ampliao das liberdades reais que uma pessoa desfruta, consistindo na
eliminao de qualquer forma de privao da liberdade que possa limitar
as possibilidades e oportunidades da pessoa (SEN, 2010, pag. 16.), dando
especial ateno s liberdades individuais do ser humano, encarando-as
como uma forma de ampliao de suas possibilidades de vida.
Quando aflorou no cenrio internacional a preocupao com
a dignidade humana e com a igualdade substancial, reconhecendo a
necessidade de proteger e assegurar direitos s minorias, poca coincidente
com o processo de redemocratizao brasileira (SANTILLI op. cit., p. 31),
os indgenas e outras comunidades tradicionais vislumbraram a chance de
sair da invisibilidade com que foram tratados por tantos sculos, acabando
por ganhar voz e fora poltica a ponto de realizar uma transformao sem
precedentes na histria constitucional do Pas.
Com efeito, a Constituio de 1988 abandonou o vetusto paradigma
da assimilao e incorporao progressiva do ndio ao nosso modus vivendi
(SANTOS FILHO, 2006, pag. 46), dominante desde a colonizao portuguesa.
Garantiu-se ao ndio o direito de continuar sendo ndio e de reproduzir
sua cultura, assegurando um slido sistema de proteo aos seus direitos e
interesses, superando, definitivamente, e ao menos juridicamente, a usual
poltica de imposio e dominao cultural herdada dos colonizadores.
Nesse particular, frise-se que, na perspectiva de Amartya Sen,
eliminar as formas de privao da liberdade engloba qualquer tipo de
intolerncia e represso, mormente a intolerncia cultural, onde um grupo
dominante impe ao dominado a reproduo de sua cultura em detrimento
das existentes, que acabam por sofrer uma verdadeira desagregao
estrutural e gradativo desaparecimento. Por sculo foi o que se observou
com as comunidades indgenas e afro-descendentes. Da a conexo da
redemocratizao do Pas, que possibilitou o reconhecimento e proteo
diversidade cultural brasileira, com as proposies de Sen de eliminar as
formas de privao da liberdade, ou seja, no caso indgena, de eliminar a
intolerncia cultural.
Com efeito, somente permitindo a esses grupos a reproduo de sua
cultura histrica que se poderia falar em materializao da dignidade
humana em seu favor (DANTAS, 2007, pag. 103), sendo a imposio da
628 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

cultura ocidental capitalista uma forma de dominao opressiva que no


poderia mais existir em uma sociedade livre, justa e solidria, objetivo
maior do constitucionalismo ps-moderno.
Da porque o elemento cultural inafastvel do processo sustentvel
desenvolvimentista. Da porque grandes empreendimentos econmicos
no devem unicamente se preocupar em proteger o meio ambiente de suas
atividades insalubres, observando a legislao ambiental e atuando de forma
preventiva, devendo, sobretudo, como forma de se atingir a sustentabilidade,
assegurar a insero do elemento scio-cultural nas prticas de manejo
ambiental. Aqui se insere a problemtica da presena IPGN em terras de
vulnerabilidade socioambiental, tal como as indgenas.
Como cedio, a IPGN apresenta alto risco de impacto ambiental,
sendo uma indstria extremamente poluente, colocando em risco no s
o ecossistema no qual contata como tambm a populao dos arredores
de suas instalaes. Entretanto, apesar de sua potencialidade poluidora,
responsvel pela satisfao de uma grande necessidade do mundo moderno:
a energtica. O ser humano, na maioria dos rinces do Planeta, no dispensa
mais o uso de alguma forma de energia, sendo os combustveis de origem
fssil os mais consumidos, restando inquestionvel sua essencialidade e
importncia na contemporaneidade.
A problemtica surge quando se constata a presena de
hidrocarbonetos em territrio indgena, que, em regra, tratam-se de reas
com grande riqueza ambiental, dado que os silvcolas so povos da floresta,
que desenvolveram historicamente uma relao intensa com o meio bitico,
estruturando nele todo o seu sistema econmico e cultural.
A presena de uma indstria excessivamente poluente, a atrao de
mo de obra e de outros empreendimentos adjacentes podem comprometer
decisivamente o estilo de vida tradicional dos povos impactados. No
s a poluio ambiental se torna fator preocupante como tambm a
desestruturao do sistema cultural secular pelo massivo contato com o
homem branco e pela desordenada insero do aborgene no modo de vida
capitalista.
Diversos pases latino-americanos se lanaram h dcadas na
explorao petrolfera e gaseifica em territrios indgenas, como se ver
detalhadamente em captulo especfico, os resultados foram desastrosos,
comunidades tribais inteiras foram dizimadas ou drasticamente reduzidas.
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 629

O problema se agrava, no caso brasileiro, por ser a Amaznia legal, local


de maior concentrao ndia do Pas, fortemente propensa concentrao
petrolfera, uma vez que em sua geologia encontram-se grandes bacias
sedimentares, condio necessria para a existncia de hidrocarbonetos.
Os demais pases latinos que possuem sua parcela de floresta
Amaznica prospectam nela o combustvel fssil h dcadas. O Brasil,
felizmente, e graas poltica preservacionista da nossa Agncia Reguladora,
reluta em produzir petrleo em terras indgenas (TI), muito embora os
campos exploratrios venham delas se avizinhando de forma preocupante.
O confronto entre a necessidade energtica e o direito dos ndios
sobre as terras que habitam e a preservao de sua organizao sociocultural
questo latente e delicada, devendo ser analisada com acuidade e
seriedade, de forma a compatibilizar a atividade petrolfera aos contornos
de um desenvolvimento sustentvel, conciliando a satisfao da necessidade
energtica mundial com o direito de uma minoria, j to fragilizada, em ter
sua cultura, tradies e habitat natural preservados.

3 PRODUO DE PETRLEO E GS NATURAL EM TERRAS


INDGENAS: O DESAFIO DA SOBREPOSIO
Em 2010, os holofotes da comunidade internacional concentraramse no Equador e no seu Presidente Rafael Correa, que fechou uma parceria
com o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), cujo
objetivo central consistia em deixar debaixo da terra cerca de 846 milhes
de barris de petrleo, 20% das reservas do Pas, localizados nos campos
Ishpingo, Tambococha e Tiputine, situados em uma rea de alta sensibilidade
socioambiental, o Parque Nacional do Yasun5. A idia era preservar as
culturas indgenas locais, bem como os recursos naturais de Parque e, de

Em contrapartida pela no explorao do Yasun, o Equador exigia uma indenizao de cerca de 3,6
bilhes de dlares, 50% do que o pas lucraria caso a explorao fosse engendrada. Pases como a
Alemanha, Blgica, Espanha, Frana, Itlia, Holanda e Noruega comunicaram seu apoio ao projeto.
O acordo fora assinado em 03 de agosto de 2010 no Ministrio das Relaes Exteriores do Equador,
visando a criao do fundo Yasun-ITT a ser investido na conservao do prprio Parque, em
projetos sociais e energticos. De l para c, o Equador acabou no reunindo o aporte financeiro
desejado, conduzindo ao abandono do inovador projeto.

630 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

quebra, evitar a emisso de gases poluentes na atmosfera (FEIJ, 2014, Pag.


64).
A iniciativa inovadora do pas latino fora festejada e recebida com
entusiasmo pelos organismos ambientais de todo o Planeta, entretanto,
o prprio Presidente Correa, reeleito em 2013, anunciou recentemente a
retomado dos planos de explorao do referido Parque, tendo em vista no
ter logrado xito em obter o apoio financeiro pretendido, trazendo baila
o fantasma da degradao ambiental e cultural de uma rea riqussima em
biodiversidade.
O interessante que o prprio Equador j sentiu na pele os
efeitos ruinosos da explorao petrolfera em reas de vulnerabilidade
socioambiental, observando o total desaparecimento da tribo amazonense
Tetete e a drstica reduo da populao pertencente tribo Cofane, de
15.000 para 300 indivduos (FEIJ, 2010, A-2, pag. 11).
No caso brasileiro, a questo da presena da Indstria do Petrleo
e Gs Natural (IPGN) em terras ndias um problema iminente, dado
que a maior parcela das comunidades indgenas se concentra, hoje, nas
Regies Norte e Centro-Oeste do Pas, principalmente na Amaznia legal6,
onde grandes bacias sedimentares compem a geologia, sendo, portanto,
propensa formao de jazidas petrolferas em seu subsolo. O potencial
produtor da Amaznia, evidenciado pela grande quantidade de pases
latinos que nela prospectam petrleo h dcadas, culminou em diversos
certames licitatrios promovidos pela Agncia Nacional do Petrleo, Gs
Natural e Biocombustveis (ANP) com a finalidade de conceder suas terras
para pesquisa e lavra de hidrocarbonetos.
Muito embora a ANP nunca tenha ofertado blocos inseridos em
terras indgenas, na 10 rodada licitatria, os campos concedidos se
avizinharam de forma preocupante. O fato que os blocos nominados
PRC-T-121, PRC-T-122 e PRC-T-123, situados no alto do Xingu, Mato
Grosso, arrematados pela Petrobrs, encontram-se nos limites das terras
6

A Amaznia legal uma rea que engloba dez Estados brasileiros pertencentes Bacia
Amaznica e, consequentemente, possuem em seu territrio trechos de Floresta Amaznica.
Segundo o novo Cdigo Florestal, Lei 12.651/2012, (art. 3, I), a atual rea de abrangncia da
Amaznia legal corresponde aos Estados do Acre, Par, Amazonas, Roraima, Rondnia, Amap
e Mato Grosso, e as regies situadas ao norte do paralelo 13 S, dos Estados de Tocantins e Gois,
e ao oeste do meridiano de 44 W do Estado do Maranho. Na Amaznia legal residem 55,9% da
populao indgena brasileira, distribudos em 80 etnias diferentes.

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 631

indgenas de Santana e Bakairi (FEIJ, 2010, A-1, Pag 02). No obstante


os blocos se situem externamente aos territrios indgenas, tendo o rgo
ambiental competente se manifestado pela viabilidade da concesso7, h de
se considerar que as atividades produtivas da indstria causaro impactos
diretos nas comunidades em virtude da excessiva proximidade entre os
blocos e os territrios tradicionais.
Nesse aspecto, o fracasso do pacto firmado entre o Equador e as
Naes Unidas nos faz questionar se a problemtica algum dia ter uma
efetiva soluo que favorea os interesses socioambientais, ou se o esmagador
poder econmico continuar a prevalecer sem qualquer responsabilidade
ambiental e social.
necessrio estruturar um modelo exploratrio socioambiental
responsvel, sempre voltado para a proteo do ecossistema e dos direitos
fundamentais das populaes tradicionais de terem suas terras, cultura e
tradies resguardadas, dando perpetuidade ao seu estilo de vida tradicional.
3. 1 A questo jurdica
Reconhecendo a diversidade cultural brasileira e a necessidade de
proteger os interesses de diversos grupos formadores da identidade cultural
do povo brasileiro, a Constituio de 88 estruturou um slido sistema
de preservao da singularidade tnica e cultural indgena (art. 231),
reconhecendo o direito originrio dos ndios sobre as terras que habitam
de forma tradicional, bem como o usufruto exclusivo dos recursos naturais
presentes nos lagos, rios e no solo, de modo a garantir seu bem estar, atravs
de sua reproduo fsica e cultural.
No entanto, a prpria Constituio prev como bens da Unio as
jazidas, em lavra ou no, bem como os potenciais de energia hidrulica e
os recursos minerais (art. 20, IX) para fins de aproveitamento (art. 176),
possibilitando a explorao minerria, ou de recursos naturais e potenciais
hidreltricos em suas terras, desde que observados requisitos especficos
(art. 231, 3), deixando a regulamentao da matria para o legislador
7

Consultar o parecer exarado pela Secretaria de Estado do Meio Ambiente (SEMA), acerca dos blocos
a serem licitados no Estado do Mato Grosso em virtude da 10 rodada de licitao, disponibilizado
pela ANP em: <http://www.brasil-rounds.gov.br/arquivos/diretrizes_ambientais/Parecis/Parecer_
MT.pdf>. Acesso em: 28 maro. 2015. O referido documento traz vrios mapas da regio, donde
salta aos olhos a proximidade dos blocos ofertados com as terras indgenas de Santana e Bakairi.

632 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

ordinrio (art. 176, 1) que, vergonhosamente, nessas quase trs dcadas de


Constituio Democrtica, ainda no satisfez as exigncias constitucionais,
perdendo-se entre infindveis projetos de lei que sempre acabam esquecidos
ou arquivados.
Ressalte-se a completa ausncia de regulamentao da atividade
petrolfera em terras indgenas, existindo apenas projetos de lei, ainda em
trmite pelas Casas Legislativas, que disciplinam a atividade mineraria
lato sensu em territrio ndio, negligenciando a efetiva regulamentao da
presena petrolfera, que indiscutivelmente exige uma disciplina prpria,
em virtude de suas especificidades e peculiaridades.
Registre-se que na verso original, o projeto de lei oferecido pelo
Deputado Eduardo Valverde8 previa sua aplicao explorao de petrleo
e gs (art. 67), entretanto, em emenda posterior, excluiu tal dispositivo por
entender que a atividade hidrocarbonfera necessita de regulao especfica.
A deciso, entretanto, nos conduz estaca zero.
Observe que a Norma Constitucional do art. 176, 1, exige uma lei
especfica que regule a explorao de recursos minerais e o aproveitamento
dos potenciais de energia hidrulica em terras indgenas, no podendo,
tais empreendimentos, ser desenvolvidos enquanto no editada a referida
regulamentao exigida pela Constituio (SOUZA FILHO; ARBOS,
2015, Passim). O art. 176, 1, se trata, pois, de uma norma constitucional
de eficcia limitada, utilizando a cedia classificao estruturada por
Jos Afonso da Silva9, dependente de uma norma ulterior que complete
sua eficcia e aplicabilidade, sem a qual restar inviabilizada em face da
A proposta que tramita hoje na Cmara dos Deputados (PL 1.610/96), e que se destina a tratar
especificamente da questo mineraria em terras ndias, foi iniciada pelo Senador Romero Juc e,
tendo sido aprovada na respectiva Casa Legislativa, seguiu Cmara dos Deputados, onde tramita
a mais de 10 anos. Em 2007, foi substituda por uma proposta do Governo, quando, ento, fora
instituda uma comisso especial para analisar o assunto, tendo sido, simplesmente, abandonada
a discusso acerca do Estatuto das Sociedades Indgenas (PL 2.057), que tambm intentava
regular a questo da minerao. Passado alguns meses, j em 2008, a comisso apresentou uma
contraproposta substitutiva, encabeada pelo seu ento relator, o Deputado Eduardo Valverde.
9
Jos Afonso da Silva estrutura as normas constitucionais, segundo seu grau de eficcia, em trs
grupos: As normas de eficcia plena (aptas a produzir a plenitude de seus efeitos de imediato);
as normas de eficcia contida (normas que, apesar de nascerem aptas a produzir seus efeitos de
imediato podem ter seu alcance restringido atravs de legislao ulterior); e as normas de eficcia
limitada (normas que somente tero sua eficcia completa a partir de uma regulao legal posterior,
exigida pela Constituio). Vide: Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Malheiros,
2008. Passim.
8

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 633

inexistncia da legislao especfica. Agir de outra forma seria flagrantemente


inconstitucional.
Outros requisitos ainda foram exigidos pela CF para fins de explorao
de recursos minerais em TI, tais como a oitiva10 da comunidade impactada
e autorizao do Congresso Nacional, bem como sua participao nos
resultados da lavra, tudo na forma da lei (que ainda no existe!). Novamente
esbarramos na exigncia constitucional da edio de legislao voltada
regulao da minerao em terras indgenas como algo indispensvel para
sua concretizao.
Saliente-se, por pertinente, que a Constituio apenas falou em
explorao de recursos minerais, sem mencionar especificamente a questo
do petrleo. Sendo o petrleo um recurso mineral, pensamos estar autorizado
pela Carta Maior o referido empreendimento, desde que observados os
requisitos constitucionais (lei especfica, autorizao do Congresso, oitiva
da comunidade e sua participao nos resultados da produo).
Todavia, em no tendo legislao especfica, mesmo que o PL da
minerao fosse, porventura, editado, no se aplicaria expressamente aos
empreendimentos petrolferos, pois atualmente resta obstado qualquer
forma legtima de explorao de petrleo e gs natural em terras indgenas.
Se faz indispensvel uma lei especfica para os hidrocarbonetos, dado a
complexidade de sua produo.
De fato, poltica da ANP a no concesso de blocos exploratrios
em reas vulnerveis, tais como as terras indgenas. No entanto, as rodadas
de licitao, cada vez mais, avizinham-se das comunidades silvcolas, fato
inevitvel frente realidade amaznica: grande potencialidade produtora
sobreposta maior concentrao de povos indgenas no Pas.
O que se deve ter em mente ante ao inevitvel choque de interesses
a necessidade de se estruturar um modelo exploratrio socioambiental
responsvel, ainda que oficialmente os blocos concedidos no estejam

10

Ressalte-se que a Conveno 169 da OIT (Organizao Internacional do Trabalho) Conveno


sobre povos indgenas e tribais em pases independentes, incorporada ao ordenamento brasileiro
atravs do Decreto 5.051 de 2004, tambm consagra a consulta prvia como direito das comunidades
impactadas pela presena de empreendimentos econmicos em suas terras. Tambm a Declarao
da ONU sobre os Direitos dos Povos Indgenas assevera a necessidade de realizar um processo
consultivo s comunidades indgenas antes da realizao de qualquer empreendimento econmico
em suas terras.

634 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

inseridos em terras indgenas, mas delas se aproximem demasiadamente, de


modo a preservar os interesses das comunidades impactadas, protegendo
sua biodiversidade, seus hbitos e costumes, obstando que acontea no
Brasil a degradao das comunidades indgenas, sofrida pelos demais pases
latinos que se aventuraram na explorao de petrleo e gs em reas de
vulnerabilidade socioambiental, conforme relataremos a seguir.
De fato, o desenvolvimento sustentvel, to alardeado pelo poder
pblico, pela mdia e pelas organizaes da sociedade civil, somente
ser alcanado se as atividades de grande impacto ambiental e social
efetivamente se empenharem em promover o trip crescimento econmico/
proteo ambiental/equidade social. No se pode priorizar um ou outro
elemento do conceito de desenvolvimento sustentvel. No adianta crescer
economicamente e se preocupar com polticas ambientais se se descurar do
terceiro elemento: o humano.
O desenvolvimento sustentvel possui, impregnado em seu conceito,
forte carga antropocntrica. O fim maior desse modelo de desenvolvimento
(o sustentvel) o bem-estar da pessoa humana, garantindo sua dignidade
e desenvolvimento, inclusive das futuras geraes. Dessa forma, para que
efetivamente se alcance a sustentabilidade, deve-se integrar s preocupaes
da indstria o cumprimento dos direitos constitucionais das comunidades
indgenas impactadas, satisfazendo suas necessidades e cumprindo uma
funo social dentro da comunidade.
3.2 A (desastrosa) casustica Latino-Americana
A grande apreenso acerca da explorao de petrleo em terras
indgenas liga-se s consequncias nocivas inevitveis que a presena
da indstria trar comunidade afetada. De fato, um estudo (ROLDN,
2008) realizado na Colmbia, que teve por objeto os impactos decorrentes
da prospeco petrolfera em terreno indgena no pas, aponta para uma
cadeia irreversvel de implicaes negativas sofridas pelas comunidades
impactadas.
A partir do momento em que uma empresa petrolfera se instala em
uma dada rea, ainda que para uma singela pesquisa de campo, uma srie de
medidas ho de ser tomadas, como a construo de infra-estrutura e abertura
de vias de acesso e escoamento, que implicam em desmatamento e poluio
sonora, sem contar no trnsito de veculos e no incentivo imigrao e
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 635

colonizao por pessoas civilizadas, intervindo no habitat natural da


comunidade ndia, causando presso sobre os recursos naturais locais e
forando um choque cultural irreversvel, com alterao e abandono dos
sistemas tradicionais de produo, monetarizao da economia tradicional,
desorganizao social, desvalorizao do poder tradicional e dependncia
econmica (VALLE, 2008).
De fato, no Equador as tribos indgenas vm h muito sofrendo os
impactos funestos da presena de petroleiras que atuam em suas terras.
Por volta da dcada de 70, a Texaco se instalou no norte da Amaznia
equatoriana, onde prospectou petrleo por mais de 25 anos. Estima-se
que, dentre os impactos produzidos por essa explorao, cerca de 800.000
hectares de floresta foram desmatados e 300.000 barris de leo derramados
na selva amaznica. Alm disso, a empresa verteu gua contaminada por
resduos txicos nos igaraps dos afluentes do Rio Aguarico, contaminando
guas utilizadas para banho, pesca e consumo domstico, acabando por
desenvolver variados tipos de cncer e irritaes cutneas na populao
diretamente afetada (FIGUEROA, 2006). A empresa tambm foi responsvel
por trinta importantes derramamentos do oleoduto Trans-equatoriano, que
despejou 16,8 milhes de gales de petrleo no ecossistema (FIGUEIROA,
op. cit.)11.
Ainda se evidencia que os testes sismolgicos causam grande prejuzo
fauna e flora da regio, afugentando a caa e a pesca, gerando temor nas
populaes indgenas e profanando lugares sagrados. De fato, tal quadro
fora vivenciado na prtica pelos indgenas brasileiros, quando, em 1981, a
Estatal francesa Elf-Aquitaine firmou contrato de risco com a Petrobrs,
objetivando a explorao de hidrocarbonetos no territrio indgena SaterMaw (divisa entre os estados do Amazonas e do Par), provocando
inmeras mortes e mutilaes nos ndios, alm de prejuzos ao ecossistema

11

Com a consolidao do movimento indigenista no Equador, as organizaes indgenas e de colonos


passaram a denunciar os impactos produzidos pelas empresas petrolferas em suas terras, no
s de ordem ambiental, mas, sobretudo, social, por provocar a desestruturao da cultura e da
economia local, exigindo do governo uma mudana nas polticas e prticas do setor. O resultado
foi a impetrao de uma ao de reparao contra a Texaco, em 1993, promovida por 15 lderes
de diferentes comunidades indgenas (Siona, Secoya, Cofn, Huaorani, Kichwas, dentre outras),
representando mais de 30 mil indivduos lesados pelas atividades da empresa. A ao se arrasta por
mais de uma dcada, sem apresentar soluo at os dias de hoje. Frise-se que atualmente a referida
ao indenizatria corre contra a Chevron, uma vez que a mesma incorporara a Texaco. Maiores
detalhes: Consultar: SILVA, 2008.

636 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

local, em virtude da detonao de cargas de dinamite necessrias realizao


dos testes ssmicos.
Alm disso, a poluio sonora produzida em decorrncia das exploses
espalhou o pavor pela comunidade e comprometeu demasiadamente a caa,
prejudicando a dieta habitual dos silvcolas e desestruturando o ecossistema
local, da em diante a economia de subsistncia entrou em colapso. At hoje
os Sater-Maw enfrentam srios problemas de subnutrio, ocasionados
no s pela interveno perniciosa da empresa francesa, mas tambm pela
corrida da borracha. A luta dos Sater-Maw contra a petrolfera francesa
resultou na retirada da empresa, provavelmente por ter constatado que no
havia petrleo no local, e no pagamento de uma modesta indenizao
tribo.
Um estudo realizado no Equador (FIGUEROA, op. cit., pag. 72) revela
o quanto a populao local se prejudicou em decorrncia da explorao
petrolfera em suas terras, constatou-se que as mulheres das comunidades
prximas aos poos e s estaes petrolferas apresentaram, com maior
frequncia, fungos na pele, dores de cabea e de garganta, gastrite, diarria,
cansao, irritao no nariz e nos olhos e, o que pior, apresentaram um
risco de aborto espontneo 150% maior que as mulheres que vivem em
comunidades no contaminadas. A populao no geral apresentou uma
propenso, mais alta do que o padro comum, para desenvolver cncer de
fgado, laringe, pele, estmago e linfoma.
Alm dos males ocasionados sade dos ndios, outro importante
impacto se revela preocupante: a intensificao da convivncia com o homem
branco. Como mencionado alhures, vias de acesso e escoamento ho de ser
abertas, a necessidade de mo-de-obra atrair fluxo migratrio que povoar
a regio, at ento de vida selvagem, acarretando consequncias inevitveis
e irreversveis comunidade atingida.
o que demonstra a histria do povo Panar, os chamados ndios
gigantes, habitantes do norte do Mato Grosso, que foram drasticamente
afetados pela construo da BR-163, rodovia Cuiab-Santarm, que cortava
ao meio seu territrio. Os impactos sofridos pela tribo, alm da prostituio
e do alcoolismo, levaram quase ao seu total desaparecimento, em virtude
de epidemias de sarampo, gripe e diarria. Somado a isso, ainda se viram
despojados de suas terras quando a FUNAI os transferiu para o Parque
Indgena do Xingu, lar dos Kayaps, inimigos tradicionais dos Panars.
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 637

Com efeito, esse foi o quadro visualizado pela etnia Yanomami, que
se viu desestruturada socialmente em face da intensa convivncia com o
homem civilizado. Novamente o governo militar, impulsionando o seu Plano
de Integrao Nacional (PIN), deu incio construo da Perimetral Norte
(1973-1976), BR-210, rodovia que transpassa os territrios de variadas tribos
indgenas pertencentes etnia Yanomami, sem, contudo, providenciar um
sistema de proteo e assistncia s comunidades afetadas. Somado a isso,
os Yanomami ainda viram suas terras invadidas por garimpeiros, cobiosos
de suas ricas jazidas de ouro e cassiterita. O resultado foi a dizimao da
populao indgena, no s pelos constantes embates com os garimpeiros,
mas, sobretudo, por surtos de sarampo, tuberculose e malria, decorrentes
do intenso contato com o homem branco.
Toda essa problemtica que envolve uma explorao de hidrocarbonetos
em territrio indgena deve ser considerada na oportunidade da feitura do
estudo de impacto ambiental e do relatrio de impacto ambiental (EIARIMA), mais precisamente, deve ser objeto de um laudo de compatibilidade
sociocultural. Antes de ser dado incio s atividades da cadeia produtiva de
petrleo e gs, o licenciamento ambiental deve abarcar no s as questes
de praxe, acerca das presses da indstria sobre o bioma e a conservao
dos recursos naturais, como tambm deve analisar escrupulosamente os
impactos que sero produzidos sobre as populaes nativas.
Faz-se extremamente necessria uma reformulao nas prticas
da indstria, de forma a compatibilizar a inquestionvel necessidade
energtica mundial com a preservao do meio ambiente, ainda mais
necessrio manuteno da vida humana no planeta Terra, e os interesses
de comunidades que vivem um estilo de vida tradicional, dissociado da
sociedade envolvente e que podem ser completamente desestruturadas em
suas matizes culturais e sociais em decorrncia da atuao irresponsvel de
grandes empreendimentos econmicos em suas terras, aliada negligncia
do ente pblico em tutelar seus interesses mais relevantes.
Despertando para essa problemtica foi que algumas empresas
atuantes no setor energtico passaram a adotar novos padres de explorao
petrolfera, baseados em polticas sociais e ambientalmente responsveis,
estruturando um verdadeiro regime exploratrio ecoeficiente, tornando-se
lderes no gerenciamento em reas de vulnerabilidade socioambiental.

638 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

Um desses exemplos salutares a empresa espanhola Repsol YPF,


atuante no bloco 16 do Parque Nacional do Yasun, no Equador, onde vivem
tribos indgenas em estado de isolamento, como os Huaorani, Tagaeri e
Taromenane. Ao assumir o bloco, em 1996, a Repsol desenvolveu um modelo
ecologicamente saudvel de explorao, tornando-se lder no gerenciamento
da produo de leo em reas ecologicamente e culturalmente sensveis.
Suas operaes se baseiam em valores como o respeito ao meio
ambiente e s culturas locais, a observncia da legislao nacional e
internacional aplicveis, realizao de monitoramento contnuo da rea
a fim de garantir que eventual problema seja de imediato contornado,
preveno contra contaminaes em toda a cadeia produtiva, alm de
manter um constante dilogo com as comunidades nativas acerca das
questes mais relevantes atinentes ao seu programa de gerenciamento
ambiental. A empresa, ainda, esfora-se na tentativa de diminuir ao mximo
os riscos inerentes s atividades, construindo passagens de dutos e cabos
por vias subterrneas, instalaes construdas de forma otimizada, segundo
especificaes offshore12, com perfuraes de poos direcionais e horizontais,
reduzindo em muito a superfcie florestal ocupada pelas atividades (LEYEN,
2008, pag. 57).
A Repsol ainda se empenha em projetos sociais, tais como programas
educacionais com professores indgenas, em sistema bilngue, criao de um
centro de sade, fornecimento de moradias para as comunidades e vdeos
educativos sobre os costumes das tribos locais. Muito embora parea louvvel
e um exemplo a ser seguido, as boas intenes da petrolfera espanhola no
impedem o pior dos efeitos produzido nas populaes indgenas: a perda da
identidade tnica e cultural da comunidade.
A presena da empresa gerou a perda da economia tradicional de
trocas e de subsistncia, os indgenas passaram a trabalhar na companhia,
adquirindo poder aquisitivo e inserindo-se cada vez mais na economia de
mercado e de consumo; passaram a ingerir bebidas alcolicas e a residir
em casas construdas pela petroleira, aglomerando-se desordenadamente
s margens da via Maxus, intensificando demasiadamente o desmatamento
da rea. Alm disso, a construo do referido logradouro, visando o acesso

Explorao de hidrocarbonetos em guas profundas e ultra profundas.

12

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 639

regio e o escoamento da produo, acabou por facilitar a extrao


clandestina de madeira e outros recursos naturais das terras indgenas.
O alto nvel de dependncia dos huaorani para com a Repsol se
tornou preocupante a partir do momento que todo o sistema produtivo da
comunidade se alterou, at a caa fora preterida em favor dos alimentos
industrializados, inclusive a companhia tem prestado apoio assistencial
e sanitrio populao. Resta-nos indagar o que ser da tribo quando a
empresa no mais tiver interesse em continuar prospectando no Yasun.
A adoo de prticas ecologicamente saudveis e de uma poltica
assistencialista e de boa convivncia com os ndios no resolve o problema
da explorao petrolfera em reas socialmente sensveis. No caso do Brasil,
a existncia de uma poltica indigenista que assegura aos autctones a posse
exclusiva de suas terras e recursos naturais tem razo de existir unicamente
em virtude da preservao de sua continuidade tnica e cultural, e o contato
intenso com a indstria do petrleo destri todas essas possibilidades
de manuteno de seu modo de vida conforme as tradies e costumes
seculares.
Outro bom exemplo de reformulao nas prticas da indstria
petrolfera a fim de concili-la com a sobreposio em terras indgenas o
caso do campo de Camisea, zona leste dos Andes peruanos, regio de alta
sensibilidade ambiental e antropolgica em face do vale de Urubamba, rico
em biodiversidade e bero de antigas comunidades nativas, como os povos
Nahua, Kirineri e Nanti, que se renem na reserva Nahua-Kugapakori.
Dentre as aes que o consrcio Shell-Mobil adotou em Camisea,
destaca-se a adoo do padro offshore de produo, com entrada e sada de
pessoal da base de operao estritamente controladas, impossibilidade de a
rea ser cruzada por estradas (para tanto, todo o espao em torno do campo
encarado como oceano) e eliminao dos resduos da indstria off-sito.
Foi adotado um cdigo de relacionamento com as comunidades locais, um
verdadeiro guia de comportamento dos trabalhadores dentro da reserva,
elevando os indgenas categoria de donos da terra e anfitries do projeto.
Tambm a Petrobras Energia (PESA), operadora do bloco 31 no
Equador, vem inovando em matria de gesto socioambiental, a fim de
compatibilizar as atividades da cadeia produtiva com a sensibilidade
do Parque Nacional do Yasun, onde se encontra 70% do bloco. Aps a
aquisio, em 2003, da empresa argentina Perez Companc, que atuava na
640 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

regio, a Petrobras teve que reformular toda a poltica exploratria utilizada


at ento pela sua antecessora para que obtivesse do Governo equatoriano
a licena ambiental para produzir petrleo nos campos de Apaika e Nenke,
no Yasun.
O novo projeto se apia nos fundamentos da ecoeficincia, reduo
do desperdcio de recursos e na necessidade energtica, propondo a
concretizao das seguintes mudanas: instalaes dos centros de operaes
fora do Parque, uso de oleodutos enterrados, no-construo de vias de
acesso para veculos, acesso aos poos de explorao e de produo por
helicpteros, revegetao da rea, a ser promovida aps a concluso da
construo da infra-estrutura, abandono dos planos originais de construo
de uma ponte sobre o Rio Tiputini e de sua utilizao nas atividades da
indstria.

CONCLUSES
A problemtica da sobreposio de empreendimentos petrolferos
em terras indgenas questo delicada que precisa ser encarada luz do
desenvolvimento sustentvel, tendo em vista a relevncia da indstria para
a realizao da matriz energtica brasileira, altamente dependente dos
combustveis fsseis, ao mesmo tempo em que constitui uns dos segmentos
econmicos mais impactantes biodiversidade, no s em razo da
poluio que lhe inerente, mas pelas consequncias desastrosas que pode
proporcionar quando em contato com comunidades que vivem um estilo de
vida tradicional, tais como as populaes indgenas.
Atenta a essa questo, a Constituio Federal de 88 estruturou um
slido sistema de proteo diversidade cultural brasileira, reconhecendo
e assegurando a reproduo fsica e cultural dos povos indgenas, de modo
a lhes garantir a dignidade. Dessa forma, estipulou uma srie de requisitos
necessrios a fim de que se realize a explorao minerria (incluindo a
petrolfera) em terras ndias, de modo a preservar seus interesses. Somente
conjugando esses requisitos constitucionais que estaramos diante de um
verdadeiro desenvolvimento sustentvel nas prticas da indstria petrolfera.
O elemento humano (equidade social) no pode ser descurado,
somente com a observncia dos trs componentes do desenvolvimento
sustentvel, a saber: crescimento econmico, proteo ambiental e equidade
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 641

social, que teramos uma verdadeira sustentabilidade nas prticas da


indstria. Garantir o bem-estar de comunidades vulnerveis deve traduzir
um dos objetivos do setor, o que somente se atingiria com a satisfao de
suas necessidades e de seus direitos constitucionais.
Dentre os requisitos, temos a exigncia de lei especfica, que ainda
no fora providenciada, restando atualmente impossibilitada explorao,
dado que a exigncia se trata de norma constitucional de eficcia limitada,
necessitando ser completada para ser efetivada. Ainda conclumos pela
inaplicabilidade do projeto de lei (PL 1.610/96) regulao da atividade
de prospeco de petrleo e gs em terras indgenas, uma vez que regula a
minerao lato sensu em terras ndias, tendo excludo expressamente sua
aplicao atividade petrolfera, no existindo atualmente qualquer projeto
em tramitao que a discipline.
Diante da aproximao cada vez maior entre os blocos exploratrios
e as terras indgenas, ainda que no sobrepostas, sugerimos s empresas
a necessidade de se estruturar um modelo de explorao socioambiental
responsvel, de modo a aliar os trs elementos do desenvolvimento
sustentvel: crescimento econmico/proteo ambiental/equidade social.

REFERNCIAS
ARENAS, Luiz Carlos. A luta contra a explorao do petrleo no territrio
Uwa: Estudo de caso de uma luta local que se globalizou. In: SANTOS,
Boaventura de Sousa. [Org]. Reconhecer para libertar: Os caminhos do
cosmopolitismo multicultural. Civilizao brasileira: Rio de Janeiro/RJ,
2003.
BARRAL, Welber; PIMENTEL, Luiz Otvio (Org.) Direito Ambiental e
Desenvolvimento. Florianpolis: Fundao Boiteux, 2006.
______. Teoria Jurdica e Desenvolvimento. Florianpolis: Fundao
Boiteux, 2006.
BARRETO, Helder Giro. Direitos indgenas: Vetores constitucionais.
Curitiba: Juru Editora, 2008.
BAS. Hariessa Cristina Villas. Minerao em terras indgenas: A
procura de um marco legal!. Rio de Janeiro: Editores Roberto C. Villas
642 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

Boas e Arsnio Gonzles Martinez, 2005. Disponvel em: http://books.


google.com.br. Acesso em 20 mar. 2009.
BRASIL. MINISTRIO DA JUSTIA. Licenciamento ambiental entorno
de terras indgenas. 39 Parecer da Procuradoria Federal especializada.
Disponvel em: <www.mj.gov.br>. Acesso em 20 ago. 2010.
CUNHA, Manoela Carneiro da. O futuro da questo indgena. In: Estudos
avanados. So Paulo, abr. 1994. p. 121-136. Disponvel em: <http://www.
scielo.br/pdf/ea/v8n20/v8n20a16.pdf>. Acesso em: 12 nov. 2008.
DANTAS, Fernando Antnio de Carvalho. As sociedades indgenas no
Brasil e seus sistemas simblicos de representao: Os direitos de ser. In:
Socioambientalismo Uma realidade. Curitiba: Juru, 2007.
FEIJ, Julianne Holder da C.S. Empreendimentos energticos em terras
indgenas: Uma anlise constitucional luz do multiculturalismo. In:
ARGUMENTUM - Revista de Direito n. 15 - 2014 UNIMAR. Marlia/
SP.
______. . Explorao de petrleo em terras indgenas: procura de um
marco legal. In: Revista Direitos Culturais, Santo ngelo, v.5, n.9, p. 157178, jul./dez. 2010. A-1
______. A casustica Latino-Americana de explorao de petrleo em
terras indgenas: O desafio da concretizao dos direitos humanos em
prol das comunidades impactadas. In: Revista Direito Energia: Natal/
RN, 2010. Disponvel em <http://www.periodicos.ufrn.br/direitoenergia/
article/view/4230/3466>. Acesso em: 28 maro 2015. A-2
FIGUEROA, Isabela. Povos indgenas versus petrolferas: Controle
constitucional na resistncia. IN: Revista internacional de direitos
humanos. N 4, ano 3. 2006. Pg. 49-79. Traduo por: Maria Lucia
Marques. Disponvel em <http://www.socioambiental.org/inst/esp/
consulta_previa/sites/default/files/equador_figueroa.pdf.> Acesso em 10
ago. 2009.
GUIMARES, Patrcia Borba Vilar (2008) Ordem econmica e Poltica
Nacional de Recursos Hdricos: hermenutica constitucional para o
desenvolvimento sustentvel. (Dissertao de Mestrado) Programa de
Ps-graduao em Direito. Universidade Federal do Rio Grande do Norte.
EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO
DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 643

INSTITUTO SOCIOAMBIENTAL. Consulta livre, prvia e informada


na Conveno 169 da OIT. Disponvel em: <http://www.socioambiental.
org/inst/esp/consulta_previa>. Acesso em: 10 ago. 2010.
LEYEN, Bianca de Castro. Eco-eficincia na explorao e produo
de petrleo e gs em regies de florestas tropicais midas: o caso
da Petrobrs na Amaznia. 2008, 202 f. Dissertao de Mestrado
Universidade Federal do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 2008. p. 57.
Disponvel em: <http://www.ppe.ufrj.br/ppe/production/tesis/bianca_
castro.pdf>. Acesso em 29 jan. 2009.
MIRANDA, A. Gursen de. Coordenador. O direito e o ndio. Belm:
Editora Cejup, 1994.
RICARDO, Fany (Org). Interesses minerrios em terras indgenas na
Amaznia legal brasileira. Documento n 6 do Instituto Socioambiental.
So Paulo: Jul. 1999. Disponvel em: <http://www.socioambiental.org/
banco_imagens/pdfs/14.pdf>. Acesso em: 12 ago. 2010.
RICARDO, Fany; ROLLA, Alicia (Org). Minerao em Terras Indgenas
na Amaznia brasileira. Instituto Socioambiental: So Paulo, 2005.
SANTILLI, Juliana. Socioambientalismo e novos direitos: Proteo
jurdica diversidade biolgica e cultural. So Paulo: Editora Peirpolis,
2005.
SANTOS, Boaventura de Sousa. [Org]. Reconhecer para libertar: Os
caminhos do cosmopolitismo multicultural. Civilizao brasileira: Rio
de Janeiro/RJ, 2003.
SANTOS, Flavio Augusto de Oliveira. O desenvolvimento nacional
sustentvel como direito fundamental luz da Constituio de 1988. In:
Revista de direito brasileira (RDBras). So Paulo: Editora Revista dos
Tribunais (RT). Ano 1, n 1, Jul/dez 2011.
SANTOS FILHO, Roberto Lemos dos. Apontamento sobre o direito
indigenista. Curitiba: Juru. 2006.
______. ndios, Conveno n 169 da OIT e o meio ambiente. Jus
Navigandi, Teresina, ano 10, n. 1074, 10 jun. 2006. Disponvel em: <http://
jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?ID=8499>. Acesso em 25 jan. 2009.
644 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

SGUIN, Elida. O direito ambiental Nossa casa planetria. 3 Ed. Rio


de Janeiro: Forense. 2006.
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. So Paulo: Companhia
das letras, 2010. Traduo de Laura Teixeira Motta.
SILVA, Amrico Lus Martins da. Populaes indgenas ou tradicionais.
In: Direito do meio ambiente e dos recursos naturais. V. III. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais RT, 2006. P. 138/219.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed.
So Paulo: Malheiros, 2005.
______. Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Malheiros,
2008.
SILVA, Hiram Reis e. Kichwa Sarayacu e a onda separatista LatinoAmericana. Disponvel em: <http://www.roraimaemfoco.com/site/
content/view/3059/50/>. Porto Alegre, 14 de julho de 2008. Acesso em:
22 jan. 2009.
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. O renascer dos povos
indgenas para o direito. Curitiba: Juru Editora, 2008.
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de; ARBOS, Kerlay Lizane.
Minerao em Terras indgenas, Direitos Humanos e o Sistema
Interamericano de Direitos Humanos. Disponvel em:
<http://srvapp2s.urisan.tche.br/seer/index.php/direitosculturais/article/
viewFile/30/24>. Acesso em: 28 maro. 2015.
TAVARES, Joo Carlos. Atuao da ANP na gesto ambiental da
indstria do petrleo. Rio Oil & Gs. Rio de Janeiro, 07 out. 2004.
Disponvel em: <http://www.anp.gov.br/doc/palestras/JoaoTavares07-1015h.pdf>. Acesso em: 10 ago. 2010.
VALLE, Raul Silva Telles do. Minerao na Amaznia e terras indgenas.
Disponvel em: <http://www.justicaambiental.org.br/_justicaambiental/
pagina.php?id=1833>. Acesso em 12 ago. 2010.

EXPLORAO DE PETRLEO EM TERRAS INDGENAS: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL LUZ DO


DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL E DA EXPERINCIA LATINA

| 645

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA


ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA
FEDERALISMO CULTURAL EN BRASIL: UN ANLISIS
CONSTITUCIONAL
Andr Vitorino Alencar Brayner1
Gabriel Barroso Fortes2
RESUMO
Esta pesquisa analisa a existncia de diferenas na consecuo dos direitos culturais
por parte da Alemanha e do Brasil e experincias consideradas relevantes que possam
subsidiar reflexes para o aprimoramento de polticas culturais. A tradio federal
alem, mesmo em perodos de maior centralizao e investimento ideolgicocondicionado no campo da cultura, reconhecia e valorizava a descentralizao.
Nesse pas, a maior parte das atribuies e investimentos so de ordem dos estados
e municpios, competindo Unio a tarefa de integrao cultural entre a Alemanha
e a comunidade internacional. Ao contrrio, a tradio brasileira, mesmo em
perodos de maior descentralizao, ainda possua a Unio como principal ator
no fomento cultural em que as diretrizes e estratgias de polticas culturais so
elaboradas pelo Ministrio da Cultura. Este trabalho em grande parte uma anlise
documental do compendium de polticas culturais na Alemanha, elaborado pela
Unio Europia, e apresenta consideraes sobre algumas legislaes especficas.
Palavras-chave: Cultura. Federao. Alemanha e Brasil.
RESUMEN
Esta investigacin analiza la existencia de diferencias en el logro de los derechos
culturales entre Alemania y Brasil y experiencias relevantes que pueden apoyar
reflexiones para la mejora de las polticas culturales. La tradicin federal
alemn, incluso en perodos de mayor centralizacin y de inversin ideolgica

Mestrando em Direito Constitucional na Universidade de Fortaleza com pesquisa focada nos


impactos do Direito Integrao na Amrica latina partir da UNASUL. Presta consultoria jurdica
ao Instituto Brasil frica e ao Instituto Drago do Mar de Arte e Cultura, possui atuao cientficojurdica preponderante nos campos relacionado ao Direito Internacional, Terceiro Setor e Direitos
Culturais.
Advogado. Bacharel em Direito pela Universidade de Fortaleza (UNIFOR). Aluno do Mestrado em
Direito Constitucional e Teoria Poltica da UNIFOR e da Especializao em Direito Processual da
Faculdade 7 de Setembro (FA7). Pesquisador do grupo Estado, Poltica e Constituio (CNPq/
Unifor) e do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais GEPDC (CNPq/Unifor). E-mail:
gabriel.b.fortes@gmail.com

646 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

condicionada en el campo de la cultura reconoca y valorada la descentralizacin.


En este pas, la mayora de las tareas y las inversiones son del orden de los estados
y municipios, la unin es responsable po la integracin cultural entre Alemania y
la comunidad internacional. La tradicin brasilea, por su vez, incluso en perodos
de mayor descentralizacin, todava tena en la unin como el principal encargado
del desarrollo cultural, cuyas directrices y estrategias de poltica cultural, son
elaboradas por el Ministerio de Cultura. Este trabajo es en gran parte un anlisis
documental del Compendio de las polticas culturales en Alemania elaborado por
la Unin Europea y presenta consideraciones para alguna legislacin especfica.
Palabras clave: Derechos Culturales. Federacin. Alemania y Brasil.

INTRODUO
A Alemanha um pas de tradio federativa que, ao longo da sua
histria, tem investido na consecuo de direitos culturais a partir dos seus
entes descentralizados, com ntida inteno de apoiar e fomentar as distintas
formas de arte criadas de maneira livre. O Brasil, por sua vez, apesar de
ser um Estado federativo, tem pelo seu percurso centralizado na Unio a
elaborao das diretrizes culturais a serem executadas pelo pas.
Quando se aborda a temtica do federalismo, atualmente,
praticamente trs modelos costumam ser evocados: o americano, o
suo e o alemo. Os dois primeiros so notoriamente marcados por uma
grande autonomia, que tradicionalmente sempre caracterizou os Estados
americanos e os cantes suos. O modelo alemo, todavia, conhecido por
sua natureza cooperativista.
O dilogo intergovernamental parece ser a essencial caracterstica
do federalismo na Alemanha, onde a colaborao vira palavra de ordem
para o funcionamento estatal e o tratamento poltico das questes sociais,
cenrio que pode ganhar destaque quando se trata da cultura, no campo
jurdico. O tratamento das questes culturais, certamente, pressupe
dilogo e cooperao, preceitos que podem ser desenvolvidos num sistema
poltico aberto aos influxos sociais e diversidade que inerente a qualquer
sociedade moderna.
O foco desta pesquisa observar a existncia de diferenas na
consecuo dos direitos culturais por parte dos dois pases, com base em
suas estruturas federativas e distribuio de competncias e investimentos.
FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 647

Para atingir os objetivos desta pesquisa, optou-se por realizar pesquisa


do tipo bibliogrfica, que segundo Marconi e Lakatos (2001, p. 44) pode ser
considerada tambm como o primeiro passo de toda pesquisa cientfica.
A pesquisa bibliogrfica se faz necessria para este projeto de pesquisa
devido aos tipos de fontes disponveis sobre o assunto. Trata-se de uma
anlise terica em um dado contexto histrico. Desse modo, para o objeto
de estudo delimitado, as fontes bibliogrficas so fundamentais.
Utiliza-se tambm a pesquisa documental, na qual se estuda um
compendium sobre polticas culturais na Alemanha, elaborado pela Unio
Europeia, e que subsidia parte significativa dos dados apresentados.

1 BREVES CONSIDERAES HISTRICAS


O Imprio Alemo (1871), diferente de outras tradies europeias,
era formado por diversos estados feudais (feudal states) e cidades repblicas
onde cada uma delas possua polticas culturais e instituies muito prprias
e com pouca centralizao. Mesmo aps a unificao, a responsabilidade do
governo central era a de executar uma poltica cultural externa, uma marca
destacada at os dias atuais, constando, inclusive, como um dos trs eixos
principais da poltica cultural alem atual.
Die neue Reichsregierung erhielt eine Zustndigkeit fr die
kulturelle Auenpolitik und die Teilstaaten blieben fr die
eigene Kulturpolitik verantwortlich. Unterhalb dieser Ebene
entwickelte sich eine besondere kulturpolitische Selbststndigkeit
der Kommunen, ergnzt um ein ausgeprgtes brgerliches
Engagement fr Kunst und Kultur3.

No Brasil, por outro lado, a necessidade do imprio em manter


a unidade territorial e poltica fez com que o Pas mantivesse um Estado
unitrio. Em 1889, a primeira constituio republicana adotou o plano Rui,
em referncia a Rui Barbosa, modificando o Estado unitrio para federao

Traduo Livre: O novo governo (federal) ficou responsvel pela poltica externa cultural enquanto
os Estados permaneceram responsveis por suas prprias polticas culturais. Abaixo desse
nvel, existe a independncia poltico-cultural dos municpios, complementado com um forte
compromisso cvico para a arte e cultura.

648 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

e, mesmo supostamente, importando o modelo norte-americano, o fez s


avessas, pois nesse o Pas passou de uma confederao para uma federao
de estados (CORRA, 1969, p. 87).
No perodo da Repblica de Weimar (1919-1933), a responsabilidade
em apoiar as artes e a cultura foi dividida entre o Reich (Imprio), os
Estados e os conselhos municipais. A centralizao para uma poltica
cultural nacional d-se no perodo do Governo Nazista (1933-1945).
Na terra dos bruzundangas, a Lei Fundamental de 1934 segue a onda do
constitucionalismo social, preconizado pela Constituio de Weimar
(CUNHA, p.27, 2013), havendo, todavia, diferente da tradio alem de
compartilhamento de competncias, um alargamento das competncias da
Unio por conta do acrscimo de alguns temas constitucionais, incluso da
Cultura.
A necessidade de o fascismo unificar a nao e criar uma identidade
nacional costumeiramente coincide com uma forte poltica cultural.
No Brasil, nos perodos de Governos autoritrios com Getlio Vargas e,
posteriormente, na ditadura militar, so exemplificativos nos quais houve
grandes investimentos no campo artstico-cultural. Francisco Humberto
Cunha Filho (2004), em estudo sobre a abrangncia do Conselho de Cultura
da era Vargas, observa que sua abrangncia era nacional e no federal,
tendo como corolrio a desconsiderao de pluralismo cultural.
Na Alemanha, sob o comando de Hittler e Gobbels, viveu-se uma forte
poltica de centralizao no lugar de valorizao da diversidade cultural e de
seus modos de se criar, artificialmente induzindo a sociedade civil a um
comprometimento ideolgico-simblico com o partido poltico dirigente.
Das nationalsozialistische Regime (1933-1945) ersetzte diese
seit Jahrhunderten gewachsene Vielfalt durch eine gewaltsame
Zentralisierung, die Entmndigung des brgerlichen
Engagements und die Instrumentalisierung der Kultur im Sinne
des Nationalsozialismus. Diese Zentralisierung fhrte spter zu
einer besonderen Verankerung und Wertschtzung fderaler
Strukturen in der Bundesrepublik Deutschland4.

Em livre traduo: O regime nacional-socialista (1933-1945) substituiu a tradio centenria de


compartilhamento e variedade por uma centralizao forada, a cassao do engajamento cvico e
a instrumentalizao da cultura, na acepo do nacional-socialismo. Essa centralizao levou mais
tarde a uma ancoragem e valorizao das estruturas federais na Repblica Federal da Alemanha.

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 649

No perodo subsequente, o pas se dividiu em dois em seu psSegunda Guerra Mundial: a Alemanha Oriental Repblica Democrtica
da Alemanha e a Ocidental Repblica Federativa da Alemanha. Essa
fora composta inicialmente por trs zonas/territrios livres, ocupados
pelos aliados EUA, Frana e Reino Unido.
Sobre a Repblica Democrtica da Alemanha, destaca-se a criao
do Ministrio da Cultura (1954) e o apoio a instituies da sociedade civil
no mbito social e cultural, sob superviso ideolgica do Estado, onde a
classe trabalhadora deveria ser beneficiada e protagonista de polticas
culturais. Houve o rompimento da tradio federativa cultural alem
para a diviso em 15 (quinze) distritos que visava institucionalmente um
entendimento cultural a partir de uma herana humanstica de formas
clssicas (tradicionais) de arte e as novas formas de expresses artsticas
do dia-a-dia.
No outro lado, na Repblica Federativa da Alemanha as polticas
culturais circunscreveram-se em torno de infraestrutura e valorizao
de formas tradicionais de arte. Essa poltica gerou uma grande demanda
social popular por bens e servios culturais fora do alcance do regime e que
contriburam significativamente para a queda do muro. Os verbetes cultura
para todos e direitos civis cultura contriburam para o fortalecimento
de uma sociedade civil organizada no campo cultural.
De repente aquela corrente pra frente, parece que todo o Brasil deu
a mo! Todos ligados na mesma emoo, tudo um s corao! Nos versos
que embalaram o Brasil no perodo da ditadura militar, o Estado brasileiro
tambm uniu-se de tal maneira que a federao desapareceu por completo
diante do modo de repartio das competncias dos entes federativos
(CORRA, 1969, apud CUNHA FILHO, 2013, 31). No se tratou de uma
revogao expressa das federaes, mas de um exacerbado nacionalismo.
Francisco Humberto Cunha Filho (2004) afirma que a caracterstica mais
marcante entre Cultura e Estado nesse perodo foi o fomento estatal, o alto
nvel de investimento que, no entanto, restrito quelas manifestaes que
sedimentassem os valores que fizeram surgir o movimento castrense: ptria,
famlia, propriedade, filtradas pelo crivo da censura (CUNHA 2004, p. 20).
A tradio federal alem, mesmo em perodos de maior centralizao
e investimento ideolgico-condicionado, reconhecia e valorizava a
descentralizao. Ao contrrio, a tradio brasileira, mesmo em perodos
650 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

de maior descentralizao, ainda possua a Unio como principal ator no


fomento cultural.
2 Estrutura Federativa e fomento cultura
A Constituio (Grundgezets) alem estabelece a maior parte das
competncias federativas aos seus entes descentralizados e no Unio,
como no Brasil. Em seu artigo 30, estabelece que o exerccio dos poderes
e competncias do Estado alemo so responsabilidade dos Estados (entes
federativos descentralizados), exceto quando expressamente constar
diferente na Constituio5.
Com recentes problemas sobre financiamento de polticas culturais,
tem aumentado a demanda em garantir maior proteo jurdica com vistas
em financiamento especfico. Objeto de muita controvrsia, em 2008 a
maioria parlamentar rejeitou a incluso do artigo 206 na Constituio Alem
(Grundgesetz7), cujo teor era O Estado (Nacional) proteger e garantir
suporte Cultura. Apesar de recentes embates, no h referncia expressa
para cultura (nem para educao) como de competncia da Unio8.
Por outro lado, afirma a Grundgesetz (artigo 28) a participao dos
municpios nos assuntos culturais no mbito local. So os Estados, todavia,
os principais atores nas polticas culturais, definindo em suas Constituies
a extenso das polticas culturais, suas diretrizes e prioridades, bem como
as competncias da atuao dos respectivos municpios e investimentos de
cunho regional.

Die Ausbung der staatlichen Befugnisse und die Erfllung der staatlichen Aufgaben ist Sache der
Lnder, soweit dieses Grundgesetz keine andere Regelung trifft oder zulsst.
O Artigo 20 prev a responsabilidade dos municpios em garantir a promoo cultura. As
Constituies Estaduais tambm fazem referncias s polticas culturais. Outra referncia
constitucional o artigo 5, que dipe serem livres as atividades artsticas, cientficas, de pesquisa e
ensino.
A Alemanha utiliza o conceito grundgezets grund: fundamento, base; gezets: enunciado; ou seja,
um conceito mais prximo de lei fundamental no lugar de constituio, pois sua norma no provem
de um constituinte soberano, mas a partir de diretrizes estabelecidas pelos pases vencedores da
Segunda Guerra Mundial. Conrad Hessel. Elementos de direitos constitucionais.
Maior destaque tem sido dado representao alem na poltica cultural da Unio Europeia (artigo
23, Abs. 6 GG), especialmente porque o governo federal est proibido de cofinanciamento de
projetos culturais (artigo 91b GG), possuindo pouca capacidade de apoiar projetos de educao
cultural.

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 651

O federalismo brasileiro dual, com preponderncia de prerrogativas


concentradas na Unio, de tal maneira que essa e no os Estados, como na
Alemanha, induz as diretrizes e comportamentos polticos e administrativos
dos demais entes, condizente, alis, com uma histria de um Estado confuso
entre o modelo unitrio e federado (CUNHA, 2013, p. 34).
2.1 Unio
Apesar de no haver uma designao especfica de competncias
para a Unio, a Cultura assunto de Estado de suma importncia para as
perspectivas estratgicas da Alemanha. Desse modo, o Governo Central tem
jurisdio sobre a poltica internacional, que indissocivel de uma poltica
cultural externa, nessa incluso polticas de educao de ensino superior.
A criao, aps Alemanha reunificada, de uma estrutura para
elaborar perspectivas para assuntos culturais com dimenso nacional e
internacional se deu em 1998, com a criao de uma secretaria especial
de assuntos culturais e de meios de comunicao9. inegvel a influncia
de conceitos como cultura de massas, meios de comunicao de massas
e indstria cultural, desenvolvidas pelos diversos autores da escola
frankfurteana e a opo por um rgo que combine esses conceitos. Marcuse
(1970) dir que a cultura o conjunto de fins morais, estticos e intelectuais
que uma sociedade considera como objetivo de organizao, da diviso e
da direo do trabalho. Ela um processo de humanizao que deve se
estender para toda a sociedade.
A iniciativa de criao de um rgo nacional fora seguida pelo
parlamento por meio da criao de comisso para assuntos culturais e
de meios de comunicao cujas atribuies eram supervisionar o novo
rgo central; avaliar iniciativas legais que potencialmente impactariam
no fomento e exerccio das polticas culturais, como taxas e incentivos a
organizaes no governamentais; e acompanhar questes atinentes a
refugiados da Segunda Guerra Mundial e Holocausto.
A Constituio Federal de 1988 estabelece a competncia
administrativa comum e legislativa concorrente aos entes federados. Na
Alemanha, a nica competncia expressa para a Unio a de poltica cultural
externa, que, por sua vez, como trabalhado mais adiante, bastante ampla.
Beauftragte fr Kultur und Medien. Em traduo livre: responsvel por cultura e meios de
comunicao.

652 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

Diversos campos do Direito, como o de fundaes ou de seguridade social,


relacionam-se com a cultura e, por essa razo, so tratados pela Unio, mas
sem prejuzo de legislaes especficas.
2.2 Estados e municpios
O campo de atuao varia muito em cada estado e municpio, pois
esses, como atores centrais, possuem um vasto campo discricionrio para
fomentar, valorizar e compreender a cultura a partir de suas tradies,
histria e experincias.
Todas as 16 (dezesseis) federaes possuem suas prprias comisses
parlamentares e secretarias de Estado (ministrios10) para assuntos culturais.
Em regra, esses ministrios possuem competncias compartilhadas como
outras reas, especialmente educao ou cincia. No mbito municipal, h
estruturas institucionais muito particulares com responsabilidades centradas
geralmente em programas culturais e polticas pblicas para instituies,
como teatros, livrarias, museus, escolas musicais, etc. As competncias
especficas dos municpios so estabelecidas pelas constituies estaduais e,
a partir dessas, aprofundadas pelos parlamentos locais e conselhos.
A transferncia de recursos para cada municpio depende da ao
estratgica de cada estado e de seus respectivos oramentos. Um exemplo
importante o do Kulturraumgesetz11 no Estado de Sachsen.
Es wurde 1993 fr 10 Jahre beschlossen, anschlieend wurde es
befristet verlngert. 2008 ist das Gesetz vom entfristet und mit
einer Finanzausstattung von mindestens 86,7 Mio. Euro versehen
worden. Diese werden an die 5 lndlichen und 3 urbanen
Kulturrume fr die Frderung regional und berregional
bedeutsamer Kultureinrichtungen und Kulturaktivitten
zugewiesen. 2011/2012 wurde es zuletzt gendert und die
Finanzierung der Landesbhne Sachsen, bis dahin eine
freistaatliche Aufgabe, in das Kulturraumgesetz integriert12.

A organizao de cada Estado Nao obedece tradies muito distintas. Enquanto no Brasil s h
de se falar em ministrios para o Executivo Federal, na Alemanha o termo utilizado para os Estados
de Kultusministerien, ou seja, de ministrios da cultura.
11
Em traduo livre: Direito ao espao Cultural.
12
BLUMENREICH, Ulrike. Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe, 14th edition,
Council of Europe/ERICarts, 2013.
10

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 653

Em outros estados (ex.: Baden-Wurttemberg), o suporte financeiro


para setores especficos ocorre em financiamento partilhado, cujo montante
determinado com base numa porcentagem fixa do gasto total investido
pelo municpio. Em outras situaes, a transferncia de recursos se d
por atividades/programaes determinadas que no so eminentemente
culturais ou de responsabilidade de rgos institucionais culturais.
Em quadro comparativo sobre o financiamento de polticas culturais
fica evidente a importncia dos municpios e do Estado, que, somados seus
investimentos, representaram, em 2009, 86,6%13 dos recursos investidos
diretamente pela administrao pblica.
Ente federativo

2007

2009

Municpios
Bilhes de Euro
Em %

3.8
44,4

4.05
44,4

Estados
Bilhes de Euro
Em %

3,63
43

3,85
42,2

Federao
Bilhes de Euro
Em %

1,07
12,6

1,22
13,4

Total bilhes EUR

8,46

9,12

Em estudo, Frederico Barbosa da Silva, pesquisador do Instituto


de Pesquisa Econmica Aplicada (IPEA), mostra que a soma dos gastos
da Unio, estados e municpios voltados para a rea cultural em 2003
totalizaram cerca de 2 bilhes de reais, algo prximo a 12 (doze) reais per
capita. Isso inclui tanto as despesas operacionais dos rgos governamentais
como investimentos. Para o mesmo ano, na Alemanha se investiu cerca de
8, 22 bilhes de euros, sendo que o Governo Federal investiu 1,10 bilhes,
cerca de 13,38% do total de investimentos do pas, em cultura, que representa
cerca de 14,25 euros per capita14. Ambos os dados no consideram os
investimentos provados ou renncias fiscais.
BLUMENREICH, Ulrike. Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe, 14th edition,
Council of Europe/ERICarts, 2013.
14
BLUMENREICH, Ulrike. Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe, 14th edition,
Council of Europe/ERICarts, 2013, p. 46
13

654 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

2.3 Alemanha, o pas das fundaes


Existem 3 pilares autnomos da poltica cultural empresas privadas,
governos municipais e estaduais e organizaes no governamentais.
Financiamento pode dar-se por meio de doaes ou patrocnio, e as isenes
podem chegar a 20% dos tributos devidos (enquanto no Brasil at 6%).
Estima-se que na Alemanha existam cerca de 1067 fundaes que
atuam no mbito cultural. Sua presena to marcante e difundida no pas
que, em vrios casos, a pessoa jurdica da fundao dona da empresa atravs de participao acionria e no o contrrio (REIS, 2003).
Em 2009, enquanto a Administrao Direta investiu 9,12 bilhes de
euros, a iniciativa privada investiu cerca de 1,2 bilhes de euros. Em estudo
recente do instituto de Hamburgo sobre vida cultural15, constatou-se que
cerca de 40% do total de empresas investem no mbito cultural em cidades
com mais de 1,8 milhes de habitantes.

3 FEDERALISMO CULTURAL
Assim como no Brasil, a riqueza cultural da Alemanha est intimamente
ligada a sua histrica diversidade, contando com um patrimnio cultural
que se espalha numa rede densa de instituies em grandes centros culturais
e atraes tursticas, tanto nas metrpoles cosmopolitas como nas cidades
menores e no interior daquele pas.
E essa estrutura bem desenvolvida do cenrio cultural alemo tem
reflexos, certamente, no funcionamento do seu sistema federativo.
A Constituio da Alemanha, ao dividir competncias entre a Unio
e as Unidades, assegura aos Estados-membros o direito de legislao sobre
qualquer matria que no tenha sido atribuda instncia federal (art. 70,
1).
E, nesse ponto, fica patente a ideia de autonomia que orienta aquele
sistema federativo, embora a Unio congregue grande parte da competncia
legislativa.
Assim, a Lei Fundamental reconhece especficas matrias de
legislao exclusiva da Unio, dentre as quais podem ser destacadas essas
15

WEICHMANN, Elsbeth Gesellschaft (org). 100 Streifzuge Private Frderung im Hamburger


Kulturleben, Cidade: Editora, 2010.

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 655

que se identificam no campo dos direitos culturais16 ou que pelo menos


tratam juridicamente da temtica cultural:
Art. 73, 2: Cabe Federao17 a legislao exclusiva nas
seguintes matrias:
[...]
V-a A proteo do patrimnio cultural alemo contra evaso
para o estrangeiro;
[...]
IX A proteo da propriedade industrial, o direito autoral e o
direito editorial;

Como se pode ver, ento, afora essas matrias evaso do patrimnio


cultural para o estrangeiro e questes de direito autoral e editorial , no
compete Unio legislar sobre assuntos ligados cultura.
Portanto, de acordo com o sistema federativo da Lei Fundamental
alem, a legislao sobre cultura fica na competncia residual dos Estadosmembros.
Pode-se dizer, assim, que as Unidades federadas tm plena autonomia
para tratar legislativamente de questes referentes cultura, das relaes
entre o Poder Pblico e os setores culturais, etc.
E, diante dessa autonomia, porm, conforme forem as normas
estaduais a respeito, a matria tambm pode perpassar a atuao das
autoridades locais/municipais, o que pode gerar, institucionalmente, uma
pluralidade de formas de tratamento da questo (cultura).
Aos Estados-membros (Lnder), todavia, no ficam apenas os nus
da atuao social, visto que o federalismo alemo caracterizado por um
sistema tributrio federal homogneo, baseado em compensaes financeiras
e no entrelaamento dos gatos pblicos, o que pressupe, em essencial, a
coordenao intergovernamental, de modo que os estados fiquem com a
maior parte das receitas arrecadas pela Unio. Ademais, o monitoramento
de rgos da administrao federal sobre a administrao estadual serve
Os direitos culturais so definidos como aqueles afetos s artes, memria coletiva e ao repasse
de saberes, que asseguram a seus titulares o conhecimento e o uso do passado, interferncia ativa
no presente e possibilidade de previso e deciso de opes referentes ao futuro, visando sempre
dignidade da pessoa humana (CUNHA FILHO, 2000, p. 34).
17
Federao, na Constituio ou Lei Fundamental da Alemanha, o termo utilizado para designar o
ente poltico-federativo que, no Brasil, chamado de Unio.
16

656 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

para consolidar a uniformidade legal nacional, facilitando a coordenao


intergovernamental do gasto pblico. Por outro lado, a sociedade alem
apresenta alto grau de mobilizao quanto aos seus interesses coletivos,
do nvel local ao nacional, o que aproximaria a sociedade civil da atuao
estatal e influenciaria as polticas pblicas (MORAES, 2001).
Como se pode perceber, ento, analisar o federalismo cultural alemo
pode se tornar uma tarefa no menos complexa do que intrigante, uma vez
que, diferentemente do que faz a Constituio brasileira, a Lei Fundamental
da Alemanha tratou a temtica de maneira muito genrica, deixando espao
pleno para que os Estados-membros faam corresponder sua autonomia
poltica diversidade cultural daquele pas.
No se quer afirmar, com isso, porm, que a densidade do analtico texto
constitucional brasileiro tenha retirado o sentido pluralstico do tratamento
que se deve dar cultura. Mas a sistemtica descrita na Constituio de
1988 engloba no apenas os aspectos gerais da relao legislativa do Poder
Pblico com os campos culturais (artes, memrias, saberes), seno tambm
a prpria ideia do que se deve considerar como patrimnio cultural a ser
conservado, enquanto objeto da atuao estatal:
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em conjunto,
portadores de referncia identidade, ao, memria dos diferentes
grupos formadores da sociedade brasileira, nos quais se incluem:
I as formas de expresso;
II os modos de criar, fazer e viver;
III as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos
destinados s manifestaes artstico-culturais;
V os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
E, logo depois, o texto constitucional delimita, num comando
normativo plrimo, o mbito de atuao do setor pblico em defesa do
patrimnio cultural, distribuindo essa responsabilidade, ademais, com a
sociedade civil18:
Como mencionado anteriormente, a sociedade parece ter atuao precpua na Alemanha,
caracterizando o dito princpio da subsidiariedade.

18

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 657

Art. 216. [...]


1. O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade,
promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro, por meio
de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao,
e de outras formas de acautelamento e preservao.

Referindo-se ao Poder Pblico, a Constituio de 1988 no faz


distino entre as esferas federativas sobre as quais recaem essas incumbncias.
Isso, no entanto, no denota vagueza ou falta de direcionamento ou de
responsabilidades, j que o prprio texto constitucional que, antes,
distribui sistematicamente as competncias para atuao no campo cultural.
Veja-se, por exemplo, a incumbncia de legislar, concorrentemente,
entre Unio e estados que abrange temas como proteo ao patrimnio
cultural (art. 24, VI), responsabilidade por danos a bens e direitos de valor
histrico-artstico (art. 24, VIII), cultura e ensino (art. 24, IX). Alm disso,
ao Municpio compete legislar sobre questes de interesse local, onde
certamente se encontram os interesses culturais (art. 30, I), bem como
suplementar a legislao estadual e federal, no que for adequado, necessrio
e juridicamente possvel (art. 30, II).
J no mbito da atuao executivo-administrativa, a Constituio de
1988 atribuiu a todos os entes federativos o nus material de proteger os
bens de valor cultural, como monumentos, stios arqueolgicos, etc. (art.
23, III); impedir a evaso, destruio e descaracterizao dos bens de valor
cultural (art. 23, IV); e tambm de proporcionar a todas as pessoas os meios
de acesso cultura (art. 23, V). E especificamente ao Municpio cabe a
obrigao de promover a proteo do patrimnio cultural local (art. 30, IX).
Como se pode perceber, ento, a cultura ganha destaque especial
no sistema constitucional, no apenas porque recebeu uma seo prpria19
no ttulo que trata da ordem social brasileira, mas porque a prpria
Constituio distribuiu competncias especficas entre os entes federativos,
alm de determinar que a lei crie o Plano Nacional de Cultura, de durao
plurianual, visando ao desenvolvimento cultural do Pas e integrao das
aes do poder pblico (art. 215, 3), e instituir a partir da Emenda
n 71/12 o Sistema Nacional de Cultura (art. 216-A), que tem como
Trata-se da Seo II (Da cultura) que compe o Captulo III do oitavo Ttulo (da ordem social)
do texto constitucional destaque que nunca fora recebido nas pretritas Constituies brasileiras.

19

658 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

princpios, dentre outros, a cooperao entre os entes federados, os agentes


pblicos e privados atuantes na rea cultural (inc. IV) e a autonomia dos
entes federados e das instituies da sociedade civil (inc. VIII).
Nesse contexto, ademais, a Constituio prev que Estados e
Municpios tenham seus sistemas de cultura prprios (art. 216-A, 4), mas
que devem ser articulados ao Sistema Nacional de Cultura, mantido pela
Unio (art. 216-A, 3).
O sistema cultural desenhado pela Constituio brasileira, ento,
baseado em responsabilidade solidria entre os entes federativos
e a sociedade, assumindo um carter de federalismo cooperativista,
contrapondo-se centralizao que caracteriza a federao brasileira como
um todo. E as polticas culturais, certamente, no poderiam seguir esse
desvio concentrador, devendo resguardar-se, portanto, sob os preceitos
constitucionais do pluralismo poltico e da diversidade cultural (CUNHA
FILHO; RIBEIRO, 2013).
O Sistema Nacional de Cultura, assim, caracterizado pelo
regime de colaborao20, orientado pela descentralizao institucional e
diversidade das demandas e expresses culturais, caracterizando-se pela
transversalidade das polticas pblicas e autonomia dos entes federados.
Ademais, seu funcionamento deve ser orientado por critrios democrticos,
que permitam a participao e o controle sociais, na busca por polticas
culturais permanentes (no de governo, mas de Estado).
Alm disso, a complexidade do sistema ganha destaque pela insero
da sociedade como sujeito componente da sua estruturao, o que, por
outro lado, conjuga a harmonizao de valores de um sistema federativo
pluralista unidade na diversidade (CUNHA FILHO; RIBEIRO, 2013).

CONCLUSO
Existem diferenas significativas na consecuo dos Direitos
Culturais na Alemanha e no Brasil. Apesar de ambos os pases optarem
pela organizao de seus estados por meio de federaes, suas histrias

20

O Municpio, por exemplo, tem obrigaes prestacionais para com a populao, mas precisa receber
a devida e necessria colaborao dela, assim como do Estado e da Unio (CUNHA FILHO, 2010).

FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 659

distintas marcam compartilhamentos diferentes nas suas responsabilidades


e atribuies.
Enquanto a tradio brasileira nos levou a um modelo de federao
com amplos poderes concentrados na Unio, muitas vezes confundindo-se
com um Estado unitrio, a Alemanha, especialmente no mbito cultural,
tem nos municpios e estados os maiores responsveis pela garantia da
pluralidade de formas e maneiras de manifestaes culturais.
A Lei Fundamental germnica no atribui competncia significativa
Unio para legislar sobre questes culturais, salvo os cuidados com
evaso do patrimnio cultural para o estrangeiro e questes de direito
autoral e editorial, o que deixa a cargo dos Estados autonomia legislativa
praticamente plena, facilitando a diversificao normativa e a dificuldade
em sistematiz-la.
Pela natureza do sistema federativo alemo, aos entes locais que
compete a execuo das leis, no Unio, o que diminui o destaque de sua
funo administrativa para tomar a frente nas polticas culturais, fazendose destacar, com isso, mais uma vez, o papel dos Estados-membros, que,
para tanto, porm, contam com a maior parte da receita arrecadada pelo
governo federal.
Essa diferena na importncia da descentralizao no mbito
cultural tambm se reflete no nvel de investimentos por meio dos quais a
Alemanha permite uma maior democratizao de recursos, cuja definio
de prioridades cabe aos estados e municpios. O Brasil se assemelha em
sua estrutura a modelos de perodos autoritrios em que o investimento
patrocinado por uma razo nacional. Faz-se mister ressaltar que mesmo no
tendo sido objeto desta pesquisa, a influncia das religies de massas/crists
e do alto nvel de corrupo nos municpios poderia, em uma importao
indevida de modelos, acarretar srios prejuzos ao Brasil. Porquanto, o
presente estudo deve servir para subsidiar reflexes sobre os sistemas
federativos, competncias legislativas e fomento cultura, reconhecendo na
Alemanha uma experincia relevante para o debate nacional.

REFERNCIAS
BLUMENREICH, Ulrike. Compendium of Cultural Policies and Trends
in Europe, 14th edition, Council of Europe/ERICarts, 2013. Disponvel em:
660 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

<http://www.culturalpolicies.net/web/germany.php?aid=32>. Acesso em 10
de jun 2015.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
Presidncia da Repblica, Casa Civil, Subchefia para Assuntos Jurdicos.
Disponvel
em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
constituicaocompilado.htm>. Acesso em: 24 jun. 2015.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Cultura e democracia na
Constituio Federal de 1988: representao de interesses e sua aplicao
ao Programa Nacional de Apoio Cultura. 2004. 234 f. Tese (Doutorado em
Direito) Ps-Graduao em Direito, Universidade Federal de Pernambuco,
Recife, 2004.
__________. Direitos Culturais como direitos fundamentais no
ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia Jurdica: 2000.
__________. Federalismo brasileiro. p.13-43. In: BARBALHO, Alexandre;
BARROS, Jos Mrcio; CALABRE, Lia. Federalismo e polticas culturais
no Brasil. Salvador: EDUFBA, 2013.
__________; RIBEIRO, Sabrina Florncio. Federalismo brasileiro:
significados para a cultura. In. BARBALHO, Alexandre; BARROS, Jos
Mrcio; CALABRE, Lia (org.). Federalismo e polticas culturais no Brasil.
Salvador: EDUFBA, 2013.
DICIO. Dicionrio online de portugus. Verbete cultura. Disponvel em:
<http://www.dicio.com.br/cultura/>. Acesso em: 22 jun. 2015.
ELIAS, Norbert. O processo civilizador - uma histria dos costumes. RJ:,
Jorge Zahar, v. I, 1990
__________. Os alemes. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1997.
IPEA INSTITUTO DE PESQUISA ECONMICA APLICADA.
Cultura o mapa dos investimentos. In: Desafios do desenvolvimento.
Ano 2. Edio 8, 2005. Disponvel em: <http://www.ipea.gov.br/desafios/
index.php?option=com_content&view=article&id=873:reportagensmaterias&Itemid=39>. Acesso em: 23 jun. 2015.
MANTZ, Reto. Copyright Law Reform Finally Enacted in Germany.
ConvergenCe Vol 3 No 2 December 2007. Heymann and Partner, Frankfurt.
Disponvel em: http://www.heylaw.de/downloads/2008/09/copyright-lawreform-finally-enacted-in-germany.pdf. Acesso em: 15 de jun 2015.
FEDERALISMO CULTURAL NA ALEMANHA E NO BRASIL: UMA ANLISE CONSTITUCIONAL COMPARADA

| 661

MARCONI, M. de A.; LAKATOS, E. M. Metodologia do Trabalho


Cientfico. 5. ed. rev. ampl. So Paulo: Atlas, 2001.
MORAES, Marcos Ribeiro de. As relaes intergovernamentais na
Repblica Federal da Alemanha: uma anlise econmico-institucional.
So Paulo: Fundao Konrad Adenauer, 2001.
REIS, Ana Carla Fonseca. Marketing cultural e financiamento da cultura.
Cengage Learning Editores, 2003.
WACHOWICZ, Marcos. A Reviso da Lei de Autoral, principais
alteraes: debates e movimentaes. PIDCC, Aracaju, Ano IV, Edio
n 08/2015, p.542 a 562 Fev/2015. Disponvel em: < http://www.gedai.com.
br/sites/default/files/arquivos/artigo_revisao_da_lei_autoral_revista_p dcc.
pdf>. Acesso em 23 de jun 2015
WEICHMANN, Elsbeth Gesellschaft (org). 100 Streifzuge Private
Frderung im Hamburger Kulturleben, Cidade: Editora, 2010.

662 |

Andr Vitorino Alencar Brayner, Gabriel Barroso Fortes

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO


INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS DIREITOS DOS POVOS
INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA
NEW LATIN AMERICAN CONSTITUTIONALISM AND
INDIGENOUS ISSUES: COMPARATIVE STUDY OF THE RIGHTS
OF INDIGENOUS PEOPLES IN BRAZIL AND BOLIVIA
Julianne Melo dos Santos1
RESUMO
A Constituio brasileira foi promulgada em 1988, fruto de uma intensa mobilizao
de redemocratizao no pas. A experincia constitucional brasileira representativa
do paradigma neoconstitucionalista e foi um marco na proteo dos direitos dos
povos indgenas; no entanto, as mudanas trazidas em seu bojo no alteraram as
bases fundacionais do Estado. J a Constituio da Bolvia de 2008 materializa
um novo paradigma, denominado Novo Constitucionalismo Latino Americano,
e projeta alteraes profundas nas bases poltico-jurdicas do pas, visando fundar
um Estado intervencionista, democrtico, multicultural e plurinacional, com o
reconhecimento, inclusive, da jurisdio indgena e campesina. O presente trabalho
visa, atravs de pesquisa bibliogrfica, analisar comparativamente a compreenso
dos direitos indgenas no Brasil e na Bolvia, visualizados a partir da diversidade das
experincias constitucionais desses pases e da localizao geopoltica na Amrica
Latina. Assim, buscar-se- estudar as (im) possibilidades de aplicabilidade das
construes normativas do Novo Constitucionalismo Latino Americano no Brasil.
Palavras-chave:
Neoconstitucionalismo;
Constitucionalismo Latino Americano

Direitos

Indgenas;

Novo

ABSTRACT
The Brazilian Constitution was enacted in 1988, the result of an intense mobilization
of democratization in the country, the Brazilian constitutional experience is
representative of the neoconstitucionalist paradigm and was a milestone in the
protection of the rights of indigenous peoples, however, the changes brought in its
wake not changed the founding of the State bases. Since the Constitution of Bolivia
2008 materializes a new paradigm, called New Latin American Constitutionalism,
and projects profound changes in political and juridical bases of the country aiming
to found an interventionist state, democratic, multicultural and multinational,
including the recognition of indigenous and peasant jurisdiction . This work aims,

Advogada e mestranda em Direito pela Universidade Federal do Cear.

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS


DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 663

through literature, comparative analysis understanding of indigenous rights in


Brazil and Bolivia viewed from diversity of constitutional experiences of these
countries and geopolitical location in Latin America. So will it seek to study the
(im) possibilities of applicability of normative constructions of the New Latin
American Constitutionalism in Brazil.
Keywords: Neoconstitucionalismo; Direitos Indgenas; Novo Constitucionalismo
Latino Americano

1 INTRODUO
A designao Amrica Latina, mais que uma localizao geogrfica
no globo, um bero de uma colonizao compartilhada por diversos pases
que apresentam semelhanas e diferenas polticas, sociais e econmicas,
dentre eles, esto a Bolvia e o Brasil.
A Amrica Latina compartilha uma histria de colonizao
europeia; no Brasil, a Portuguesa, na Bolvia e demais pases da Amrica
do Sul, a Espanhola. Porm a diviso do Novo Mundo pelo Tratado de
Tordesilhas no diferenciou, de maneira contundente, a forma de invaso
pelos estrangeiros e o tratamento cruel dispensados aos nativos do
continente.
Conforma explica Luiz Koshiba e Denise Pereira (1999, p. 23):
Os europeus definiam a si mesmo, antes de mais nada,
cristos, e foi nessa qualidade que chegaram Amrica. Por essa
razo, a expanso que iniciaram no sculo XV foi concebida
como expanso do cristianismo. Em contato com os povos
pagos suas atitudes variavam. Perante os poderosos e bem
organizados Estados do Oriente, entregavam ao soberano cartas
de recomendao assinadas por seus reis, nas quais expressavam
o desejo de amizade. Quando defrontavam, porm, com os
primitivos habitantes da frica e da Amrica, sua atitude
foi bem diferente, no hesitava me impor com brutalidade seu
domnio. [...] Os espanhis e portugueses realizaram algo que
jamais ocorrera antes na Amrica: o assassinato espiritual dos
povos.

Assim, a poltica indigenista nessas colnias nasceu e permaneceu


por muito tempo marcada por uma relao de opresso tnica, dominao e
664 |

Julianne Melo dos Santos

explorao dos povos indgenas. Mesmo aps a independncia das colnias,


as elites locais mantiveram as relaes de poder e de dominao sobre os
indgenas, nos Estados recm-criados.
Entretanto, os grupos indgenas latinos sobreviveram s epidemias,
miscigenao, muitas vezes forada, escravido, s guerras e ao etnocdio,
utilizando diferentes estratgias de convvio com os brancos e de resistncia
a suas imposies.
Na histria mais recente, a Amrica Latina tambm compartilha a
vivncia de regimes ditatoriais cvico-militares na maioria dos pases, a partir
da dcada de 60, especialmente os da Amrica do Sul, onde impuseram uma
violenta represso aos movimentos sociais que, inspirados pelas doutrinas
comunistas, incitavam a luta por direitos da classe trabalhadora.
Os regimes ditatoriais introduziram a Amrica Latina na nova diviso
internacional do trabalho na era da globalizao, no papel de fornecedores de
matria-prima, e consumidores de produtos industrializados e emprstimos
estrangeiros, reforando a posio de dependncia do Velho Mundo.
Aps a libertao das ditaduras, o neoliberalismo foi a cartilha
adotada pela maior parte dos pases da regio: diminuio d a interferncia
do Estado na economia, privatizao das empresas estatais, liberao do
mercado para se autorregular, desregulamentao dos direitos trabalhistas
e enxugamento da mquina estatal, atravs da reduo do fornecimento de
direitos sociais pelo Estado.
No Brasil, maior pas da Amrica Latina, a democracia recente,
interrompida pelo projeto neoliberal, no conseguiu implementar o
Estado de Bem-Estar Social, tpico do continente europeu, o que garantiu a
manuteno da sociedade com profundas desigualdades socioeconmicas
e tradio conservadora.
O aprofundamento da recente crise econmica mundial provocou
reaes populares em diversas partes do globo onde as populaes
resistiram retirada de direitos sociais e ao enxugamento do Estado como
soluo. No Brasil, no entanto, a solidez dos investimentos em setores de
base evitou a crise financeira num momento inicial, o que foi denominado
de marolinha pelo, poca presidente, Lula.
Cenrio diferente foi o que se desenhou em junho de 2013, em que
o pas, o qual at ento vivenciava um marasmo poltico, convulsionou
com revolta popular, em que a populao, especialmente a juventude,
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 665

compareceu massivamente s ruas para demonstrar sua insatisfao com


os gastos astronmicos dos megaeventos sediados no Brasil, contrapostos
ineficincia do sistema de sade e educao.
Assim, ocorreram atos em dezenas de cidades no pas, alguns como
os do Rio de Janeiro, que chegaram a contar com quase um milho de
participantes; e o gatilho das manifestaes, que tinha sido o aumento da
tarifa do transporte pblico em So Paulo, multiplicou-se em inmeras
pautas, tendo a mdia tentado associ-lo ao problema da corrupo.
Dessa forma, os acontecimentos de 2014 serviram para expor
a fragilidade da democracia brasileira, demonstrando a crise de
representatividade poltica da sociedade, na qual existe um fosso entre os
poderes constitudos e a grande maioria da populao que ainda no foi
solucionado.
As recentes experincias constitucionais no Brasil e na Bolvia,
apesar de se localizarem em paradigmas terico-constitucionais diferentes,
trouxeram um novo tratamento para os direitos fundamentais, especialmente
os dos povos indgenas, buscando reconhecer a sociodiversidade. Assim,
faz-se necessrio entender as diferentes conjunturas poltico-sociais
que determinaram as Constituies desses pases e analisar em que elas
contribuem para uma nova compreenso do Direito Constitucional e
implementao de Estado mais aberta participao popular.

2 A EXPERINCIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA


Durante as dcadas de 60, 70 e 80, a Amrica Latina vivenciou
golpes de Estados e regimes ditatoriais comandados pelas Foras Armadas,
apoiados pelas elites locais em vrios pases, dentre eles o Brasil.
O Regime Militar no Brasil trouxe alteraes legislativas importantes
para a questo indgena, como o Estatuto do ndio. No entanto, o saldo
foi negativo para os ndios, pois o governo brasileiro desenvolveu diversas
aes visando ocupar a Amaznia, as quais provocaram conflitos com
aqueles. Alm disso, a poltica governamental desenvolvimentista, de
investir em obras de infraestrutura, como estradas e hidreltricas, retirou
vrias comunidades indgenas de suas terras tradicionais.
Apesar do regime de intensa represso, o movimento indgena
vivenciou um momento de profunda reorganizao, que culminou com
666 |

Julianne Melo dos Santos

forte participao na Assembleia Nacional Constituinte; pois as incurses


contra as comunidades indgenas no perodo da Ditadura Militar, com
a invaso das terras por madeireiros, mineradores, ou at mesmo por
obras governamentais monumentais, fizeram acalorar a reao indgena
s ofensivas do homem branco, fortalecendo a organizao poltica das
comunidades indgenas, que, estimuladas por grupos da sociedade civil e
pela Igreja, intensificaram a luta por suas reivindicaes. Slvio Coelho dos
Santos esclarece a situao (1989, p. 37):
No h dvidas, assim, que durante os anos setenta as situaes
vividas pelos diversos povos indgenas do pas, serviram,
objetivamente, para fundamentar a resistncia e a luta que vrios
segmentos da sociedade civil exercitavam no interior do pas,
visando alcanar a redemocratizao. As repercusses externas,
alcanadas pelas aes antiindgenas que o governo promovia,
portanto, foram estimuladoras das aes pr-indigenistas
deflagradas pelos segmentos referidos da sociedade civil.
Lideranas indgenas emergiram das aldeias. Os ndios chegaram
assim condio de atores polticos, num cenrio carregado de
autoritarismo e de vises distorcidas sobre o que realmente o
pas Brasil.

O movimento pela redemocratizao se fortaleceu com a campanha


das Direitas J, em 1984, visando a eleio direta para o presidente do
pas. No entanto, em janeiro de 1985, o colgio eleitoral se rene e escolhe
Tancredo Neves, que havia feito campanhas em palanques, para ser o
novo presidente. No obstante, Tancredo adoece e morre antes da posse,
assumindo o vice, Jos Sarney, a quem coube a atribuio de organizar a
Assembleia Nacional Constituinte (ANC).
Em 15 de novembro de 1986, 60 milhes de brasileiros compareceram
s urnas para eleger os responsveis pela elaborao da nova Constituio.
A Assembleia Nacional Constituinte foi ento composta por 559 membros,
sendo 487 deputados e 72 senadores, no tendo a funo de constituinte
exclusiva. Danielle Bastos Lopes (2011, p. 40) esclarece a conjuntura
poltico-econmico da Constituinte:
No ano de 1988 a inflao chegou a ndices alarmantes, assim,
quando em 1987 estavam sendo votadas as novas propostas para
ANC, o Brasil acabava de sair de duas tentativas fracassadas de
planos econmicos o que consequentemente acabava por afetar
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 667

os nimos da populao colocando na inscrio de uma nova


Constituio o peso de um carter salvadorista para as mazelas
da economia. Naquele momento os pontos polmicos para nova
Carta eram: estabilidade de emprego, jornada de trabalho,
liberdade sindical, greve, a reforma agrria, o sistema de
governo parlamentarista ou presidencialista, sistema eleitoral,
bem como o reconhecimento da diversidade indgena.

As lideranas indgenas buscaram se articular para eleger


representantes na ANC, no entanto, no foram vitoriosos, e tiveram que
buscar outras vias de presso poltica:
Em relao questo indgena, ao todo sete representantes
concorreram para vaga de deputado federal constituinte,
sendo trs candidaturas independentes e quatro escolhidas
pelas respectivas comunidades com o apoio da UNI. De modo
independente, candidataram-se Mrio Juruna, Idjahuri Karaj
e Marcos Terena. Mrio tentava sua reeleio novamente pelo
PDT do Rio de Janeiro; Idjahuri, concorria pela primeira vez,
pelo PMDB do estado de Gois e Marcos Terena concorria
pelo PDT no Distrito Federal (DF). Enquanto isso, escolhido
por suas comunidades e articulados pela UNI junto ao Partido
dos Trabalhadores, estavam: lvaro Tukano (candidato pelo
Amazonas); Biraci Brasil Yawanam (candidato pelo Acre);
Davi Yanomami e Gilberto Pedroso Macuxi (candidatos por
Roraima). [...] Mas, apesar dos esforos nenhum candidato foi
eleito. Avaliando a derrota Ailton Krenak, na poca, coordenador
da UNI, levantava entra as possveis causas: (1) o choque das
propostas das candidaturas indgenas com o poderio dos
interesses fundirios locais e regionais, o que no ocorria
nos grandes centros urbanos, cujo eleitorado ainda teria uma
candidatura indgena mstica do bom selvagem; (2) a extrema
desigualdade da disputa entre o Partido dos Trabalhadores, frente
estrutura de partidos j consolidados como PMDB e PFL, que
lanaram candidatos a todos os nveis com amplos recursos
econmicos atingindo inclusive as comunidades indgenas com
uma campanha agressiva. (LOPES, 2011, p. 56)

O movimento indgena passou ento a atuar, atravs da Unio das


Naes Indgenas (UNI) e apoio de entidades aliadas, tais como o Conselho
Indigenista Missionrio (CIMI) e a Associao Brasileira de Antropologia
668 |

Julianne Melo dos Santos

(ABA), buscando convencer parlamentares, participando de audincias


pblicas, realizadas pelas comisses e subcomisses da ANC, e propondo
Emendas Populares (LOPES, 2011, p. 62).
A partir das diversas experincias polticas, o movimento indgena
amadureceu a denominada Proposta Unitria, que, segundo Danielle
Lopes (2011, p. 72), pode ser traduzida:
Formulada em forma de captulo, a proposta foi endossada
por mais de 20 entidades e diversos grupos indgenas. Composta
por trs artigos entre suas exigncias estavam: (art.1) o
reconhecimento das comunidades indgenas em seus direitos
originrios sobre as terras que ocupam sua organizao social,
seus usos, costumes, lnguas e tradies. Cabendo Unio
dar devida proteo s terras, sade, educao e etc.; (art. 2)
as terras ocupadas pelos ndios deveriam ser inalienveis e
destinadas sua posse. Era proibida nas terras ocupadas pelos
ndios qualquer atividade extrativista de riquezas no renovveis,
exceto a garimpagem, mas somente quando exercida pelas
prprias comunidades indgenas; (art. 3) ficavam reconhecidas
as comunidades indgenas, bem como, suas organizaes, sendo
o Congresso Nacional e o Ministrio Pblico partes legtimas
para ingressarem em juzo na defesa dos direitos indgenas.

A Assembleia Nacional Constituinte, fruto da luta contra a Ditadura


Militar, teve um carter ecltico, transparecendo na Constituio a
demonstrao dos conflitos de interesses que nasceram da disputa entre
antagnicos modelos sociais, no saindo vitorioso um modelo de reforma
urbana e agrria mais efetivo.
A redao final aprovada na Constituio Federal de 1988 no acolheu
totalmente a proposta unitria, mas apresentou avanos significativos,
consagrando o Captulo Dos ndios, no Ttulo da Ordem Social, que
representou um marco histrico. Assim, abandonou-se a perspectiva
assimilacionista e adotou-se a perspectiva de respeito sociodiversidade.

3 A EXPERINCIA CONSTITUCIONAL BOLIVIANA


A experincia boliviana apresentou algumas especificidades que se
diferenciam da brasileira, no entanto, tambm vivenciou um golpe militar
que visava interromper processos de reformas sociais.
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 669

Em 1951, Estenssoro, ento presidente boliviano, em seu primeiro


governo, propunha mudanas sociais profundas, na tentativa de dissolver o
exrcito, substituindo-o por uma milcia operaria-camponesa, e eliminar os
bares do estanho, com a nacionalizao das minas, dando fim oligarquia
rural, em uma reforma agrria radical. No entanto, em 1964, um golpe
militar deps Paz Estenssoro do comando da Bolvia, que durante 20 anos
se manteve sob a direo dos militares (KOSHIBA;PEREIRA,1999, p. 272).
A fase de redemocratizao da Bolvia iniciou-se em 1983 com a
posse de Siles Suazo, eleito presidente em 1980, mas impedido de assumir,
naquele ano, por um golpe militar que desestabilizou a poltica do pas, por
mais trs anos. Entretanto, a situao econmica da Bolvia era grave, e sua
inflao galopante.
Em 1985, Paz Estenssoro foi novamente eleito e, ao contrrio do
que se esperava, adotou um plano econmico adequado ao receiturio
neoliberal: abertura para o capital estrangeiro, privatizao e liberao de
preos, juros e salrios; entretanto, a inflao cedeu nos anos seguintes
(KOSHIBA;PEREIRA,1999, p. 305).
A aplicao das diretrizes neoliberais na Amrica Latina trouxe
muitos prejuzos para a classe trabalhadora, inclusive na Bolvia. Assim,
aps os resultados sociais dessas diretrizes, o pas viveu o fortalecimento da
organizao e das lutas dos movimentos sociais.
O partido Movimiento al Socialismo (MAS), centro das recentes
transformaes polticas bolivianas, foi a sigla formal adotada para
ultrapassar a burocracia da justia eleitoral boliviana que serve de abrigo
poltico para o Instrumento Poltico para a Soberania do Povos (IPSP),
organizao formada pela juno das centrais sindicais do campo
(SCHAVELZON, 2010, p.1).
Em 1997, apenas trs anos aps a fundao formal do MAS, foram
eleitos quatro candidatos ao Congresso Boliviano, dentre eles, Evo Morales,
indgena do povo Aymara.
Evo Morales, liderana ativa na luta pelos hidrocarbonetos,
candidatou-se presidncia do pas nas eleies de 2002; no entanto, no
se sagrou vencedor, assumindo Gonzalo de Lozada o comando da Bolvia.
Nas eleies presidenciais de dezembro de 2005, aps a guerra do
gs, em um recorde de participao popular (72%), mais de 3,6 milhes
de bolivianos acorrem s urnas para eleger (LA NACION, online, 2014),
670 |

Julianne Melo dos Santos

por maioria absoluta, o primeiro presidente indgena da histria boliviana,


Evo Morales, membro do povo Ayamara, pastor de lhamas e cultivador de
coca(PGINA 12, online, 2014).
Entre 2006 e 2008, durante 16 meses, a Assembleia Constituinte, que
contava com 255 membros, dentre os quais muitos indgenas, debrua-se
sobre a elaborao da Nova Constituio Boliviana, cujo audacioso texto
se propunha a refundar o Estado. Pastor e Dalmau (2012, p. 170) trazem
sobre os processos constituintes latino-americanos:
Una nueva fase, sin duda, de los procesos constituyentes
latinoamericanos, caracterizada en particular por elementos
formales de las constituciones, la conforman los dos procesos
que tuvieron lugar como continuacin de aquellos: el ecuatoriano
de 2007-2008, cuyo texto se caracteriza principalmente por la
innovacin en el catlogo de derechos y por la definicin del
Estado como Estado constitucional;30 y el boliviano de 20062009, el ms difcil de todos los habidos, y cuyo resultado, la
Constitucin boliviana de 2009, es seguramente uno de los
ejemplos ms rotundos de transformacin institucional que se ha
experimentado en los ltimos tiempos, por cuanto avanza hacia el
Estado plurinacional, la simbiosis entre los valores poscoloniales
y los indgenas, y crea el primer Tribunal Constitucional elegido
directamente por los ciudadanos del pas.

Fortes mobilizaes sociais pressionaram para que fosse aprovado o


referendo da Constituio, que ocorreu em 2009, garantindo a vigncia do
novo texto constitucional. Nesse mesmo referendo, foi discutida a limitao
da propriedade no campo, atravs da votao entre limite de cinco mil
hectares ou dez mil hectares, quando a restrio a cinco mil hectares foi a
mais votada.

4 PARADIGMAS CONSTITUCIONAIS:
NEOCONSTITUCIONALISMO E NOVO CONSTITUCIONALISMO
Latino Americano
A Constituio o conjunto de normas fundantes de um Estado,
normatizao das estruturas do Estado, delimitando a diviso entre os
Poderes e distribuindo as competncias. Alm disso, a Carta Magna, em
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 671

seu ncleo central, traz ainda um rol de direitos dos cidados em face do
Estado.
Uma nova constituio fruto de grandes mudanas sociopolticas
que se materializam atravs do poder constituinte originrio em uma nova
ordem constitucional, significando uma ruptura poltico-social profunda
com a ordem anterior. A Constituio Brasileira representou uma ruptura
com o perodo da Ditadura Militar, e a Constituio Boliviana busca romper
com o neoliberalismo e a dominao tnico-social.
Para compreender o constitucionalismo recente, preciso traar
as vertentes jusfilosficas antecedentes que predominaram no mbito
cientfico do Ocidente: o jusnaturalismo e o juspositivismo.
Sob a denominao jusnaturalista, existem diversas escolas e teorias,
as quais apontam basicamente a existncia de uma lei no escrita que
fundamenta o direito. Uma das verses de que essa lei seria estabelecida
pela vontade divina, tendo em So Toms de Aquino a teorizao relevante.
Outra verso assinala que essa lei seria ditada pela razo humana.
A teorizao sobre os direitos naturais do homem, especialmente os
de liberdade e de propriedade, foi um dos elementos centrais das revolues
que lutaram contra o absolutismo e introduziram a burguesia no poder
poltico estatal.
Com o avano do constitucionalismo e da tradio de codificao, o
resguardo da lei ocorre sob a forma escrita, a vertente jusnaturalista foi se
tornando obsoleta, nasce e se fortalece o juspositivismo.
O juspositivismo teve como principal expoente o jurista Hans Kelsen,
que, mirando retirar a subjetividade da moral e dos valores do Direito,
apregoava uma aproximao inevitvel entre norma, Estado e Direito,
pois este seria expresso atravs de normas emanadas apenas do Estado,
estruturando um ordenamento completo e capaz de oferecer soluo de
qualquer caso.
O formalismo uma caracterstica marcante do juspositivismo,
o qual acredita que a validade de uma norma depende apenas dos
cumprimentos formais de criao, independente do contedo expresso. A
anlise valorativa da norma seria afeita outra cincia que no jurdica,
poderia ser filosofia ou cincias sociais, ou at mesmo moral.
A difuso do positivismo jurdico, e sua pretensa neutralidade,
favoreceu que regimes autoritrios estivessem forjados e legitimados pela
legalidade. Dessa maneira, quando o fascismo foi derrotado, na Itlia,
672 |

Julianne Melo dos Santos

e o nazismo, na Alemanha, em meados do sculo XX, no era possvel


reconhecer como Direito as atrocidades cometidas, acobertadas pelo manto
da legalidade e efetivadas mediante o cumprimento da lei e da ordem
emanada pela autoridade competente.
A superao do jusnaturalismo e a derrocada do juspositivismo
culminaram com o surgimento de uma nova vertente, teoricamente
inacabada e composta por diversas teorias diversas entre si; at a
denominao, ps-positivista, expressa sua impreciso. Assim descrita por
Lus Barroso (2012, p. 270-271):
O ps-positivismo se apresenta, em certo sentido, como uma
terceira via entre as concepes positivista e jusnaturalista: no
trata com desimportncia as demandas do Direito por clareza,
certeza e objetividade, mas no o concebe desconectado de uma
filosofia moral e de uma filosofia poltica. [...] A doutrina pspositivista se inspira na revalorizao da razo prtica, na teoria
da justia e na legitimao democrtica. Nesse contexto, busca
ir alm da legalidade estrita, mas no despreza o direito posto;
procura empreender uma leitura moral da Constituio e das
leis, mas sem recorrer a categorias metafisicas. No conjunto de
ideias ricas e hetergeneas que procuram abrigo nesse paradigma
em construo, incluem-se a reentronizao dos valores na
interpretao jurdica. Com o reconhecimento da normatividade
aos princpios e de sua diferena qualitativa em relao s regras:
a reabilitao da razo prtica e da argumentao jurdica; a
formao de uma nova hermenutica; e o desenvolvimento de
uma teoria dos direitos fundamentais edificada sobre a dignidade
da pessoa humana.

O ps-positivismo busca a reaproximao dos valores e da tica do


Direito, reintroduzindo as concepes de justia e de legitimidade. Nessa
vertente, os princpios foram alados aos status de normas vinculantes tanto
quanto as regras.
A vertente do ps-positivismo pode ser confundida com a vertente
neoconstitucionalista, no entanto, tem amplitudes diferentes, uma vez
que o ps-positivismo busca discutir os fundamentos do direito e abarcar
diversas teorias, enquanto o neoconstitucionalismo tem enfoque no direito
constitucional e um leque de teorias menor.
O neoconstitucionalismo, assim como o ps-positivismo, no
tem uma delimitao terica muito clara, sendo reivindicado tanto por
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 673

autores com aproximao jusnaturalista quanto por autores da linha


positivista. H, ainda, tericos que so comumente identificados como
neoconstitucionalistas por terceiros, mas que, no entanto, no se identificam
como tais. Esclarece Daniel Sarmento (2012, p. 3):
A palavra neoconstitucionalismo no empregada no debate
constitucional norte-americano, nem tampouco no que travado
na Alemanha. Trata-se de um conceito formulado sobretudo
na Espanha e na Itlia, mas que tem reverberado bastante na
doutrina brasileira nos ltimos anos, sobretudo depois da ampla
divulgao que teve aqui a importante coletnea intitulada
Neoconstitucionalismo(s), organizada pelo jurista mexicano
Miguel Carbonell, e publicada na Espanha em 2003. Os adeptos do
neoconstitucionalismo buscam embasamento no pensamento de
juristas que se filiam a linhas bastante heterogneas, como Ronald
Dworkin, Robert Alexy, Peter Hberle, Gustavo Zagrebelsky, Luigi
Ferrajoli e Carlos Santiago Nino, e nenhum destes se define hoje,
ou j se definiu, no passado, como neoconstitucionalista. Tanto
dentre os referidos autores, como entre aqueles que se apresentam
como neoconstitucionalistas, constata-se uma ampla diversidade
de posies jusfilosficas e de filosofia poltica: h positivistas
e no-positivistas, defensores da necessidade do uso do mtodo
na aplicao do Direito e ferrenhos opositores do emprego de
qualquer metodologia na hermenutica jurdica, adeptos do
liberalismo poltico, comunitaristas e procedimentalistas.

Costumam ser identificados como marcos tericos do


neoconstitucionalismo: o reconhecimento da fora normativa da
Constituio, com nfase na aplicabilidade dos princpios e sua utilizao na
aplicao do Direito, uma nova hermenutica constitucional, destacandose novos mtodos, tais como a ponderao de princpios, assim como
a ampliao da relevncia e abrangncia da jurisdio constitucional
(BARROSO, 2012; SARMENTO, 2012). Sarmento (2012, p.2) caracteriza
ainda como constitucionalizao do Direito, com a irradiao das
normas e valores constitucionais, sobretudo os relacionados aos direitos
fundamentais, para todos os ramos do ordenamento.
A partir da compreenso neoconstitucionalista, o rol de direitos
fundamentais elencados nos textos constitucionais, de teor eminentemente
principiolgico, passou a ser reconhecido como normas e, como tais,
deveria ter aplicabilidade.
674 |

Julianne Melo dos Santos

A Constituio Brasileira de 1988 majoritariamente identificada como


Carta Magna que se adequa ao aspecto terico do neoconstitucionalismo. O
texto brasileiro consagrou um extenso rol de direitos fundamentais, tanto
direitos individuais e liberdades perante o Estado, quanto coletivos, sociais
e prestacionais, buscou ainda garantir a efetividade dos diversos direitos
fundamentais, atravs de instrumentos de defesa como a ao popular, a
ao civil pblica e o mandado de segurana.
A Carta Brasileira previu ainda um sistema de controle de
constitucionalidade sofisticado, com modelo concentrado e abstrato
combinado com o modelo difuso e concreto. O Supremo Tribunal Federal,
Tribunal Mximo do direito brasileiro, reconhece em sua jurisprudncia
a normatividade dos princpios consagrados na Constituio Federal
e a sua aplicabilidade nos casos concretos, servindo tambm de Corte
Constitucional, em que faz a defesa da hierarquia da Constituio,
extirpando do ordenamento a legislao infraconstitucional que a contraria.
J o Novo Constitucionalismo Latino Americano a formulao de
origem no-europeia que vem para teorizar sobre o momento constitucional
recente, o qual rompe os modelos constitucionais existentes at ento, e
avana para alm da vertente neoconstitucional, em que as constituies
promulgadas (pela Colmbia, em 1991; e especialmente pelo Equador, em
2008; assim como pela Bolvia, em 2009) representam experincias sui
generis de refundao do Estado.
Uma marca desse novo movimento constitucional a legitimidade
poltica de origem, a partir de processo constituinte amplo, com uma
assembleia constituinte participativa, disposta escuta das necessidades
sociais e o fechamento do processo, com um referendo visando homologar
o texto construdo pela Assembleia.
O Novo Constitucionalismo Latino Americano tem por caractersticas
o contedo inovador, visando responder juridicamente as demandas reais
das sociedades onde ocorre, texto constitucional extenso, delimitando
longo rol de direitos fundamentais e garantindo diversos instrumentos
de efetiva participao e controle popular do Estado, complexidade dos
institutos conjugada com linguagem acessvel e rigidez constitucional,
almejando proteger os marcos do poder constituinte originrio, expresso
da soberania popular, das alteraes propostas pelo poder constitudo.
(PASTOR; DALMAU, 2012)
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 675

Pastor e Dalmau (2012, p. 173) esclarecem:


Ante la inhabilidad del viejo constitucionalismo para
resolver problemas fundamentales de la sociedad, el nuevo
constitucionalismo ha sido capaz de construir una nueva
institucionalidade y determinadas caractersticas que, finalmente,
cuentan como finalidad promover la integracin social, crear
un mayor bienestar y posiblemente el rasgo ms reconocible
establecer elementos de participaci que legitimen el ejercicio
de Gobierno por parte del poder constituido. En este sentido, las
constituciones se han apartado de modelos previos, caractersticos
de los transplantes o injertos constitucionales anteriores para,
aprovechando el momento de firme actividad constituyente,
repensar siquiera brevemente y con las limitaciones del momento
poltico sobre la situacin y buscar aquellas medidas que
pudieran dar solucin a sus problemas particulares. En tanto que
buena parte de estos problemas son comunes en Latinoamrica,
muchas de sus soluciones se parecern; otras, por el contrario,
solo pueden comprenderse desde la perspectiva del lugar donde
la Constitucin se ha debatido, escrito y aprobado.

Assim, a Constituio Boliviana de 2009, diferente da Constituio


Brasileira de
1988, localiza-se sob os auspcios do Novo Constitucionalismo
Latino Americano, tendo seu texto primado pelo respeito pluralidade
social, reconhecendo amplamente diversos direitos dos povos indgenas
bolivianos, e pela busca da democracia participativa, garantindo aos
cidados o controle sobre as decises polticas do Estado.

5 DIREITOS INDGENAS NO BRASIL E NA BOLVIA: DIFERENAS


E APROXIMAES
O marco implementado pela Constituio Brasileira de 1988,
reconhecendo os povos indgenas como coletividades culturalmente
distintas, derrubou a ideia assimilacionista de que ndios seria uma
categoria social transitria que deveria ser dissolvida na comunho
nacional, a qual reinava at ento, e garantiu aos indgenas o direito
diferena.
676 |

Julianne Melo dos Santos

Carlos F. Mars de Souza Filho (1993, p. 310) explica o significado


do novo texto constitucional:
A constituio de 1988 foi, sem dvida, um novo captulo na
histria das relaes entre o Estado e os povos indgenas, o
contedo dessa relao foi revisto. A tnica de toda a legislao
indigenista, desde o descobrimento, a integrao, dita de modo
diverso em cada poca e diploma legal. Se tente a sua civilizao
para que gozem dos bens permanentes de uma sociedade pacfica
e doce (1808); despertar-lhes o desejo do trato social (1845);
at sua incorporao sociedade civilizada (1928); integr-los,
progressiva e harmoniosamente, comunho nacional (1973).
A Lei brasileira sempre deu comandos com forma protetora, mas
com forte dose de interveno, isto , protegia-se para integrar,
com a idia de que integrao era um bem maior que se oferecia
ao gentio[...]. Entretanto, somente no avanado sculo XX que
se tem mais claro a importncia da diversidade e a possibilidade
real de entender-se o diferente sem juzo de valor. A humanidade
mudou. Os conceitos de relacionamento humano mudaram, o
Direito, embora sempre atrasado, se lhes segue.

A Constituio Brasileira passa a proteger ento o direito dos ndios


s suas terras tradicionalmente ocupadas (art. 231 CF2), assim como

Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e
os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as
por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis
preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias a sua reproduo fsica e
cultural, segundo seus usos, costumes e tradies.
2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes
o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.
3 - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das
riquezas minerais em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao do Congresso Nacional,
ouvidas as comunidades afetadas, ficando-lhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma da
lei.
4 - As terras de que trata este artigo so inalienveis e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis.
5 - vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo, ad referendum do Congresso Nacional,
em caso de catstrofe ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou no interesse da soberania do Pas,
aps deliberao do Congresso Nacional, garantido, em qualquer hiptese, o retorno imediato logo que
cesse o risco.
6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o
domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos
rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei
complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo,
na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f.
7 - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174,3e 4

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS


DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 677

utilizao das suas lnguas e processos prprios de aprendizagem no ensino


bsico (artigo 210, 2 CF).
O conceito de terra indgena instituto jurdico-constitucional
central na proteo dos direitos fundamentais dos povos indgenas, fruto de
intensos debates na Assembleia Constituinte, e no pode ser compreendido
sob a antiga tica privatista e etnocntrica reiteradamente aplicada no
direito brasileiro.
O elemento fundamental da terra indgena gira em torno do
trecho segundo seus usos, costumes e tradies, a expresso lmpida
ao garantir que o referencial de caracterizao da terra no construdo a
partir da viso etnocntrica do homem branco, mas sim pelos ndios.
A definio de ndios tambm ganha outras nuances quando
abandona o sentido de plural solto e desconexo e ganha corpo de
coletividade politicamente organizada com organizao social, costumes,
lnguas, crenas e tradies.
O artigo 231, da Constituio Federal de 1988, cerca de garantias
os direitos territoriais indgenas: propriedade da Unio destinada posse
permanente dos ndios, cravada de indisponibilidade e inalienabilidade;
inamovibilidade, salvo nas hipteses excepcionais previstas; usufruto
exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos existentes nas terras;
consulta s comunidades e participao nos resultados das pesquisas
e lavras das riquezas minerais e da explorao dos recursos hdricos;
imprescritibilidade do direito terra e nulidade absoluta dos ttulos que
tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras indgenas.
Alm disso, a Carta Magna permitiu que os ndios, suas comunidades
e organizaes tenham legitimidade para ingressar em juzo em defesa de
seus direitos e interesses (art. 232, da CRFB) e limitou a competncia para
legislar sobre populaes indgenas apenas para a Unio (art. 22 XIV
CF), determinando ainda a competncia dos juzes federais para julgar e
processar as disputas sobre direito indgena (art. 109 XI CF), atribuindo ao
Ministrio Pblico Federal a defesa desses direitos (art. 129, V CF).
Na Carta brasileira, a palavra ndio ou indgena aparece apenas 17
vezes ao longo do texto, concentrada no Ttulo da Ordem Social.
No Brasil, em 2009, ocorreu o julgamento do caso denominado
Raposa Serra do Sol, pelo Supremo Tribunal Federal (STF), que tratava
da demarcao de uma extensa terra indgena localizada no estado de
678 |

Julianne Melo dos Santos

Roraima, regio amaznica. O julgamento foi cercado por intensa cobertura


miditica e os governos, estadual e municipais, pressionavam para que a
demarcao fosse realizada de forma descontnua, mantendo-se, assim, no
territrio indgena, posseiros e rgos pblicos.
A deciso, exarada neste caso (Pet 3388 3), manteve a demarcao
contnua da terra; no entanto, para conciliar os interesses conflitantes, o
Ministro Menezes Direito apontou, em seu voto, 19 condicionantes4
demarcao. Algumas dessas condies ratificam o texto constitucional,
enquanto outras limitam os direitos originrios dos povos indgenas
sobre a terra, como a condicionante 17, que veda a ampliao das reas j
demarcadas.
Juristas defendiam, aps o julgamento de 2009, que as condicionantes
seriam a interpretao final do art. 231 da Constituio brasileira feita pela
Corte Maior e que serviria de modelo para as demais demarcaes no Brasil.
De forma que, para dirimir a divergncia, foram interpostos embargos de
declarao, julgados em 2013, pelo STF, nos quais se esclareceu que as
salvaguardas do caso da Raposa Serra do Sol no tem efeito vinculante
nem se estendem a outros litgios envolvendo terras indgenas.
J a Constituio Boliviana de 2009 abre seu texto inaugurando um
novo tipo de Estado e se prope a construir, em seu artigo primeiro5,
um Estado Unitrio Social de Direito Plurinacional Comunitrio, livre,

A ao popular pet. 3388 um dos processos judiciais que tratam da demarcao da terra indgena
Raposa Serra do Sol, o conflito latente h mais de 30 anos no estado de Roraima que ganhou
notoriedade e entrou em debate no pas quando da desintruso dos no-ndios aps a homologao
da rea que encerra o processo administrativo. Assim aps o ajuizamento de diferentes processos
versando sobre a reserva e a concesso de liminares que tumultuaram ainda mais o conflito, o
Supremo Tribunal Federal (STF) avocou a competncia para julgamento da lide sob o argumento de
conflito federativo.
A condicionante 17, que impede a ampliao das reas j demarcadas, alterando a natureza do
processo administrativo que, de meramente declaratrio, passa a ser constitutivo do direito. J as
condicionantes 5, 6, 8 e 11 retiram a autonomia da comunidade para gerir seu espao territorial,
impondo a vontade estatal, at mesmo sem que seja efetuada consulta s populaes atingidas.
Artculo 1
Bolivia se constituye en un Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario, libre,
autonmico y descentralizado, independiente, soberano, democrtico e intercultural. Se funda en
la pluralidad y el pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural y lingstico, dentro del proceso
integrador del pas. El Estado Unitario Social de Derecho Plurinacional Comunitario tiene como
mximo valor al ser humano, y asegura el desarrollo equitativo mediante la redistribucin de los
excedentes econmicos en polticas sociales, de salud, educacin y cultura.

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS


DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 679

autnomo e descentralizado, soberano, democrtico e intercultural. Os


fundamentos desse Estado tambm so diferentes, pois tm por base a
pluralidade e pluralismo poltico, econmico, jurdico, cultural e lingustico
dentro do processo integrador do pas. Mais de 80 artigos, dos 411, da Nova
Constituio da Bolvia, tratam da questo indgena no pas.
Na Carta Magna Boliviana, em seu artigo segundo6, garantido
aos povos indgenas, originrios campesinos, a livre determinao
no marco do Estado, atravs dos direitos ao domnio do territrio,
autonomia, ao autogoverno, cultura, ao reconhecimento e consolidao
de suas instituies e entidades territoriais.
Foi reconhecido constitucionalmente, pela Bolvia, mais de 30 lnguas
e dialetos indgenas como lnguas oficiais do pas7, alm do castellano,
devendo o Estado utilizar, em seus documentos, pelo menos duas lnguas
oficiais, uma delas o castellano.

Artculo 2
Dada la existencia precolonial de las naciones y pueblos indgenas originarios campesinos y su
dominio ancestral sobre sus territorios, se garantiza su libre determinacin en el marco del Estado,
que consiste en su derecho a la autonoma, al autogobierno, a su cultura, y al reconocimiento y
consolidacin de sus instituciones y entidades territoriales, conforme a esta Constitucin.
Artculo 5
I. Son idiomas oficiales del Estado el castellano y todos los idiomas de las naciones y pueblos
indgenas originarios campesinos, que son aymara, araona, baure, bsiro, canichana, cavineo,
cayubaba, chcobo, chimn, ese ejja, guaran, guarasuwe, guarayu, itonama, leco, machayuwa,
machineri, mojeo-trinitario, mojeo- ignaciano, mor, mosetn, movima, pacawara, quechua,
maropa, sirion, tacana, tapiet, toromona, puquina, uru-chipaya, weenhayek, yaminawa, yuki,
yuracar y zamuco.
II. El gobierno plurinacional y los gobiernos departamentales debern utilizar al menos dos idiomas
oficiales. Uno de ellos debe ser el castellano, y los otros se decidirn tomando en cuenta el uso, la
conveniencia, las
circunstancias y las necesidades y preferencias de la poblacin en su totalidad o del territorio en
cuestin. Los
otros gobiernos autnomos debern utilizar los idiomas propios de su territorio, y uno de ellos debe
ser el castellano.

680 |

Julianne Melo dos Santos

A Lei Maior da Bolvia tambm se prescreve a adoo da democracia


comunitria 8, em que seriam respeitadas as normas e procedimentos
prprios de eleio dos povos indgenas, alm da forma tradicional
de democracia representativa e da forma direta e participativa, efetivada
atravs de referendo, iniciativa legislativa cidad, revogao de mandato,
assembleia, entre outros.
O texto boliviano inova ainda ao garantir a gesto territorial
autnoma indgena, em que os povos teriam propriedade exclusiva sobre a
terra, os recursos hdricos e florestais pertencentes s comunidades.
A fundao de um Estado Plurinacional Boliviano foi bem delimitado
na nova Constituio de 2009, medida que a participao ampla e efetiva
das naes indgenas foi garantida nas diversas esferas de poder estatal.
De forma que a descentralizao administrativa do Estado previu a
diviso em quatro nveis de autonomia9: o departamental, o regional, o
municipal e o territrio indgena.
O Departamento e o Municpio seriam assemelhados ao Estadomembro e ao Municpio brasileiro, respectivamente. A Regio no encontra
assemelhado no direito brasileiro e sua conformao dar-se- pela vontade
democrtica dos cidados de municpios, provncias ou reas indgenas

Artculo 11
I. El Estado adopta para su gobierno la forma democrtica participativa, representativa y
comunitaria, con equivalencia de condiciones entre hombres y mujeres.

II. La democracia se ejerce de las siguientes formas, que sern desarrolladas por la ley:

1. Directa y participativa, por medio del referendo, la iniciativa legislativa ciudadana, la revocatoria
de mandato, la asamblea, el cabildo y la consulta previa, entre otros. Las asambleas y cabildos
tendrn carcter deliberativo.

2. Representativa, por medio de la eleccin de representantes por voto universal, directo y secreto,
entre otros.

3. Comunitaria, por medio de la eleccin, designacin o nominacin de autoridades por normas y
procedimentos propios de los pueblos y naciones indgena originario campesinos, entre otros.
9 Artculo268
I. Bolivia se organiza territorialmente en departamentos, provincias, municipios y territorios
indgena originario campesinos.
II. Las regiones forman parte de la organizacin territorial, en los trminos y las condiciones que
determinen la Constitucin y la ley.
III. La creacin, modificacin y delimitacin de las unidades territoriales se har por voluntad
democrtica de sus habitantes, y de acuerdo a las condiciones establecidas en la Constitucin y en la
ley.
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 681

autnomas que, a partir da proximidade geogrfica e compartilhamento da


cultura, lnguas, histria ou ecossistemas complementares, decidiram pela
sua formao por meio do referido10. A autonomia indgena11, que pode
ser exercida atravs do Municpio Indgena (MI) ou da Entidade Territorial
Indgena Originria Campesina (ETIOC), como ente autnomo, a forma
jurdica de respeitar a autodeterminao territorial dos povos e inclu-los
no Estado Boliviano.
O Poder Legislativo Boliviano12 formado por uma Assembleia
Legislativa Plurinacional com a atribuio exclusiva de aprovar e sancionar
leis para todo o territrio do pas. Esta Assembleia conta com 157 membros,
Artculo277
I. La regin se constituir por voluntad democrtica de la ciudadana, a travs de referendo, y por la
unin de municipios, de provincias o de territorios indgena originario campesinos con continuidad
geogrfica, que compartan cultura, lenguas, historia o ecosistemas complementarios. La Ley Marco de
Autonomas y Descentralizacin establecer los trminos y los procedimientos para la conformacin
ordenada y planificada de las regiones, y sobre la base de regiones potenciales.II. Una provincia, por
voluntad democrtica de la poblacin de sus municipios, que por s sola tenga caractersticas de regin,
podr conformar una regin provincial, con gobierno autnomo, de acuerdo a las condiciones y los
requisitos de la Ley Marco de Autonomas y Descentralizacin.
11
Artculo 289

I. La autonoma indgena originaria campesina es la expresin del derecho al autogobierno como ejercicio
de la autodeterminacin de las naciones y los pueblos indgenas originarios, y las comunidades campesinas,
cuya poblacin comparte territorio, cultura, historia, lenguas, y organizacin o instituciones jurdicas,
polticas, sociales y econmicas propias.

Artculo 290 I. La conformacin de entidades territoriales indgenas originario campesinas autnomas
se basa en la consolidacin de sus territorios ancestrales, y en la voluntad de su poblacin, expresada en
consulta, conforme a sus normas y procedimientos propios, y de acuerdo a la Constitucin y a la ley. II.
Las autonomas indgenas originario campesinas no se encontrarn subordinadas a ningn otro tipo de
autonoma, y tendrn igual rango constitucional que el resto de gobiernos autnomos. III. El autogobierno
de las autonomas indgenas originario campesinas se ejercer de acuerdo a sus normas, instituciones,
autoridades y procedimientos, conforme a las atribuciones y competencias propias, y en armona con la
Constitucin y la ley.
12
Artculo 148

La Asamblea Legislativa Plurinacional, constituida en una sola cmara, es la nica con facultad de aprobar
y sancionar leyes en el territorio boliviano.

Artculo 149

I. La Asamblea Legislativa Plurinacional estar conformada por 157 asamblestas elegidas y elegidos con
base en criterios territoriales y poblacionales.
II. Las asamblestas elegidas y los asamblestas elegidos en circunscripciones departamentales se
determinarn por sufragio universal y a travs de un sistema proporcional para la asignacin de los escaos.

III. Las asamblestas elegidas y los asamblestas elegidos en circunscripciones uninominales se determinarn
por sufragio universal y a travs de un sistema de mayora relativa para la asignacin de los escaos.

IV. En la eleccin de asamblestas se garantizar la participacin proporcional de los pueblos y naciones
indgenas originarias campesinas.

V. En la eleccin de asamblestas se garantizar la igual participacin de hombres y mujeres.
10

682 |

Julianne Melo dos Santos

asseguradas a participao proporcional dos povos indgenas bolivianos, e a


igualdade de representao de homens e mulheres.
A funo judicial na Bolvia una, mas prevista a jurisdio
indgena e a jurisdio ordinria13, que possuem igual hierarquia. Assim
sendo, as decises da jurisdio indgena tero carter definitivo, no
podendo ser revisadas pela jurisdio ordinria14. Garante-se, dessa forma,
que os valores, normas e os procedimentos jurdicos prprios de cada grupo
indgena, que so diferentes entre si e tambm diversas da juridicidade
ordinria, sejam exercitados com autoridade dentro da rea do povo
indgena.
reconhecido expressamente o pluralismo jurdico como princpio
da Justia boliviana 15 . Inova ao propor a criao de um tribunal especializado
em matria agroambiental, em que a participao dos povos indgenas ser
assegurada16.
Finalmente, o Tribunal Constitucional Plurinacional Boliviano,
guardio da supremacia da Constituio e dos direitos e garantias
constitucionais, exercer a jurisdio constitucional e, para garantir a
interpretao intercultural da Carta Magna, os magistrados desse tribunal

Artculo 189
I. La funcin judicial es nica. La jurisdiccin ordinaria se ejerce por el Tribunal Supremo de Justicia,
el Tribunal Agroambiental, los tribunales departamentales de justicia, los tribunales de sentencia y
los jueces. La jurisdiccin indgena originaria campesina se ejerce por sus propias autoridades.
II. La jurisdiccin ordinaria y la jurisdiccin indgena originario campesina gozarn de igual
jerarqua. III. La justicia constitucional se ejerce por el Tribunal Constitucional Plurinacional.
14
Artculo 200

La jurisdiccin indgena originario campesina conocer todo tipo de relaciones jurdicas, as como
actos y hechos que vulneren bienes jurdicos realizados por cualquier persona dentro del mbito
territorial indgena originario campesino. La jurisdiccin indgena originario campesina decidir
en forma definitiva, sus decisiones no podrn sern revisadas por la jurisdiccin ordinaria, y
ejecutar sus resoluciones en forma directa.
15
Artculo 188
La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano, y se sustenta en los principios de
pluralismo jurdico, interculturalidad, equidad, igualdad jurdica, independencia, seguridad
jurdica, servicio a la sociedad, participacin ciudadana, armona social, y respeto a los derechos
fundamentales y garantas constitucionales.
16
Artculo 196
Se garantizar la participacin indgena originaria campesina en la composicin del Tribunal
Agroambiental.
13

NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS


DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 683

sero escolhidos entre atuantes da jurisdio ordinria e da jurisdio


indgena, em igual nmero, eleitos pelos critrios de plurinacionalidade17.
A Carta Magna da Bolvia recente e ainda precisa se consolidar,
tendo completado apenas 5 anos da promulgao, diferente da
Constituio Brasileira, que possui mais de 25 anos de vigncia. Apesar
disso, j ocorreu conflito de competncia envolvendo a jurisdio indgena
e a ordinria, que foi decidido pela Corte Plurinacional, intrprete ltimo
da Constituio Boliviana, ratificando a compreenso de que coexistem
bases jurdicas distintas de cada nao indgena e a ordinria, onde no h
hierarquia entre elas, que, em conjunto, formam um modelo de jurisdio
multifacetado.
Assim, apesar do marco protetivo da Constituio Brasileira de 1988,
a autonomia e autodeterminao concedidas aos povos indgenas da Bolvia
no tem parmetro que possibilite a comparao com a normatizao
brasileira.
Interessante observar que, enquanto na Bolvia o movimento indgena
vivencia o fortalecimento das lutas e das vitrias com o reconhecimento
de direitos, o Brasil, pas vizinho, caminha no rumo oposto, uma vez que
foram propostos no Congresso Nacional projetos legislativos que almejam
cercear direitos indgenas, tais como a Proposta de Emenda Constitucional
n 21518 de 2010, que visa alterar a forma de demarcao, dificultando-a,
e o projeto de lei n 1610 de 1996, que autorizar a minerao em reas
indgenas, ambos com tramitao em estado avanado.
Alm disso, em 2011, o Poder Pblico Brasileiro desafiou a
recomendao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos que, em
sede de medida cautelar, solicitou que o governo brasileiro suspendesse a
Artculo 206
I. El Tribunal Constitucional Plurinacional estar integrado por Magistradas y Magistrados que
hayan ejercido su profesin en el marco de la jurisdiccin ordinaria, y Magistradas y Magistrados
que hayan pertenecido a la jurisdiccin indgena originario campesina, en nmero igual de
miembros y elegidos de acuerdo con criterios de plurinacionalidad.
18
Atualmente, as demarcaes de terras indgenas so submetidas ao processo administrativo
demarcatrio, em que j foi includo o direito ao contraditrio e ampla defesa de terceiros
interessados, particulares, os Estados e Muncipios afetados, efetuado pelo Poder Executivo Federal
em ato complexo executado pela FUNAI e pelo Ministrio da Justia em que faz-se necessrio
ainda a homologao do Presidente da Repblica, e, posteriormente, com a alterao do texto
constitucional, ser preciso ainda aguardar pela aprovao do Congresso Nacional para que a
demarcao torne-se definitiva.
17

684 |

Julianne Melo dos Santos

obra da Usina hidreltrica de Belo Monte, entendendo que a obra causar


fortes impactos ambientais e atingir os direitos de vrias comunidades
indgenas que habitam a regio. De modo que a recepo negativa da medida
do rgo internacional pelo Estado Brasileiro e a possibilidade de retaliao
contra o rgo, fez com a Comisso revogasse a medida cautelar em questo.
Esse fato refora a necessidade de aprofundamento do reconhecimento da
autonomia e dos direitos dos povos indgenas no Brasil.

CONSIDERAES FINAIS
A Constituio Boliviana inova ao garantir a autonomia de seus
povos autctones, entendendo que as diferenas fazem parte da sociedade
e devem ser respeitadas. Assim, cabe ao Estado da Bolvia adequar sua
estrutura poltico-institucional para abranger outras formas de linguagem,
de comunicao, de educao, de cultura, de representao poltica, de
construo do direito, entre outras necessidades diferenciadas das minorias.
Resta compreender que, apesar da proximidade geogrfica e do
passado e presente compartilhados, enquanto Amrica Latina, o Brasil
e a Bolvia ainda esto muito distantes quando se trata da proteo
dos direitos indgenas. No entanto, as recentes manifestaes, que vem
se tornando rotineiras desde junho de 2013, no Brasil, demonstram a
insatisfao da juventude com a representatividade poltica brasileira e a
forma de gerncia do Estado, de forma que o novo modelo constitucional de
Estado plurinacional, democrtico, popular e participativo boliviano pode
servir de referncia para as mudanas requeridas pela sociedade brasileira.

REFERNCIAS
BARROSO, Lus Roberto. Curso de Direito Constitucional
Contemporneo: Os conceitos fundamentais e a construo do novo
modelo. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2012.
BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988.
Promulgada em 05 de outubro de 1988. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/Constituiao.htm>. Acesso em: 09
de mar de 2015.
NOVO CONSTITUCIONALISMO LATINO-AMERICANO E QUESTO INDGENA: ESTUDO COMPARADO DOS
DIREITOS DOS POVOS INDGENAS NO BRASIL E BOLVIA

| 685

BOLVIA. Congresso Nacional. Constituio Poltica do Estado da


Bolvia. Disponvel em: <http://www.congreso.gov.bo/5biblioteca/index2.
html?u=&s=1>. Acesso em: 03 maio 2014.
KOSHIBA, Luiz; PEREIRA, Denise Manzi Frayze. Amricas: Uma
introduo histrica. So Paulo: Atual, 1992.
LA NACION (Argentina) (Ed.). Rcord de participacin. Disponvel em:
<http://www.lanacion.com.ar/766173-record-de-participacion>.
Acesso
em: 03 maio 2014.
LOPES, Danielle Bastos. O movimento indgena na Assembleia Nacional
Constituinte (1984-1988). 2011. Dissertao (Mestrado em Histria
Social). Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro. 2011
PGINA 12 (Argentina) (Ed.). Cmo arrasar sin dar MAS
vueltas.
Disponvel
em:
<http://www.pagina12.com.ar/diario/
elmundo/4-60690-2005-12-19.html>. Acesso em: 04 mar 2015.
PASTOR, Roberto Viciano; DALMAU, Ruben Martinez. Aspectos
generales del nuevo constitucionalismo latinoamericano. In: LINZN,
Luis Fernando vila (Ed.). Poltica, Justicia y Constitucin. Quito: Centro
de Estudios y Difusin del Derecho Constitucional, 2012. p. 157-189.
(Crtica y Derecho). Disponvel em: <http://www.corteconstitucional.gob.
ec/images/stories/corte/pdfs/politica_justicia_y_constitu cion.pdf>. Acesso
em: 10 mar 2015.
SANTOS, Slvio Coelho dos. Povos Indgenas e a Constituinte.
Florianpolis: Editora da UFSC/Movimento, 1989.
SARMENTO, Daniel. O Neoconstitucionalismo no Brasil: Riscos e
possibilidades. In: Daniel Sarmento. (Org.). Filosofia e Teoria Constitucional
Contemporneo, 2009.
SOUSA FILHO, Carlos Frederico Mars de. Tutela aos ndios: Proteo
ou Opresso? In: SANTILLI, Juliana. Os direitos indgenas e a Constituio.
Porto Alegre: Sergio Fabris, 1993. p. 295-312.
SCHAVELZON, Salvador Andrs. A Assemblia Constituinte na
Bolvia: Etnografia do Nascimento de um Estado Plurinacional. 2010. 590
f. Tese (Doutorado) - Curso de Ps- graduao em Antropologia Social,
Universidade Federal do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 2010. Disponvel
em: <http://teses2.ufrj.br/72/teses/753895.pdf>. Acesso em: 01 mar 2015.
686 |

Julianne Melo dos Santos

POSFCIO
A ERA DAS CONSTITUIES CULTURAIS

Faz algum tempo que venho dando Lei Fundamental Brasileira


o epteto de Constituio Cultural, e em minha cabea isso era quase que
uma exclusividade sua, dada a fartura de prescries sobre cultura e direitos
culturais, que nela pode ser vista.
Ao participar da coordenao do Simpsio Temtico que, no IV
Encontro Internacional de Direitos Culturais, abordou especificamente a
presena e as correlaes de tais direitos com constituies, indistintamente,
e no apenas a do Brasil, minha convico por um lado se fortaleceu, mas
por outro se ampliou.
O fortalecimento adveio dos trabalhos que focaram, no direito
constitucional brasileiro, a capilaridade da cultura e dos direitos a ela
inerentes em mbitos como o da educao, da cidadania, da semitica e do
pluralismo das expresses, ou seja, nos momentos em que ela protagonista
(Art. 215, 216 e 216-A), quanto nos que coadjuva outros campos do direito
e, por antecedncia, das relaes humanas.
A ampliao surgiu do contato com os estudos focados em outras
matrizes constitucionais, tanto das Amricas como da Europa, buscando
entender as competncias e possibilidades dos entes pblicos e sociais para
legislar e administrar os prprios destinos de suas culturas, em intensidade
tal que chega a afetar conceitos como o do federalismo, o da unidade da
jurisdio e do prprio jus imperii, quando pensados como exclusividade
estatal.
Em um plano ainda mais macroscpico, estudos como esses abalam
tambm estruturas doutrinrias que inexplicavelmente adquiriram um ar
quase dogmtico e que, por exemplo, reservam parte nfima de uma caixinha
Posfcio

| 687

na qual tentam fazer dormitar os direitos culturais na chamada segunda


gerao ou dimenso dos direitos humanos. V-se que, de fato, tais direitos,
presentes em nossas vidas como os gases da nossa respirao, transbordam
essas bitolas para frente, para trs e para todos os lados.
A consequncia que a simples conscincia de que tais direitos
existem provoca uma alterao constitucional conhecida como mutao, que
se realiza independentemente da atuao formal do legislador constituinte,
seja ele classificado como originrio ou derivado.
Essa mudana, por seu turno, tem uma consequncia ainda mais
admirvel, que a de criar um movimento que bem poderia ser chamado
de a era das constituies culturais, afirmadoras da diversidade cultural
humana e, por isso, indispensveis como estrutura de sopesamento s
prticas de globalizao, to abundantes em nossa realidade.
O resultado do simpsio temtico, portanto, gerou o que de melhor
se poderia esperar como legado de um encontro cientfico, a inquietao,
que a mola-mestra impulsionadora do ser humano para o aprimoramento
de seu saber e de sua conscincia.
Francisco Humberto Cunha Filho1
Organizador
Professor do PPG-Direito/UNIFOR
Presidente do IV EIDC - Coordenador do ST 7

Concluiu bacharelado em Direito pela Universidade de Fortaleza (1990), mestrado em Direito


(Direito e Desenvolvimento) pela Universidade Federal do Cear (1999) e doutorado em Direito
pela Universidade Federal de Pernambuco (2004). Atualmente Professor Titular da Universidade
de Fortaleza (UNIFOR), alm de membro dos Conselhos Editoriais de revistas cientficas, tais
como: Pensar (UNIFOR), Revista da Advocacia-Geral da Unio (AGU) e Polticas Culturais em
Revista (CULT/UFBA). Tem experincia na rea de Direito, com nfase em Direito Constitucional
e Direitos Culturais, atuando principalmente nos seguintes temas: direitos culturais, cultura,
patrimnio cultural, polticas culturais e direitos fundamentais.

688 |

Francisco Humberto Cunha Filho

Livro 7

Direitos Autorais, Memria e Verdade


Organizadores
Gabriel Barroso Fortes
Mrio Ferreira de Pragmcio Telles
Newton Menezes de Albuquerque

CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A


PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 689

690 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

APRESENTAO

No oitavo simpsio temtico, promovido durante o IV Encontro


Internacional de Direitos Culturais (EIDC), os professores Mrio Pragmcio
e Newton Albuquerque tiveram a oportunidade e digo eu, por minha conta
em risco o privilgio de coordenar a apresentao dos trabalhos cientficos,
que foram desenvolvidos por pesquisadores de todo o pas, voltados para a
temtica direitos culturais, memria e verdade.
Sinteticamente, o simpsio consagrou um momento de exposio,
reflexo e dilogo entre diferentes pesquisadores da graduao psgraduao dos cursos de Direito pelo Brasil afora (ou adentro) acerca
de temas que analisam os direitos afetos memria coletiva dos diferentes
grupos que compem as ramificaes culturais do(s) povo(s) brasileiro(s).
possvel perceber que uma conexo precisa e, ao mesmo tempo,
diluda conseguiu, neste espao acadmico, agrupar diferentes vises e
abordagens distintas e, por vezes, conflitivas sobre as relaes entre
direito, memria e verdade: a preocupao com a identidade cultural.
E no se trataria simplesmente de textos que apoiam a preservao da
identidade coletiva da nao em si ou mesmo duma suposta e qui at
falsa identidade pura e inocente das comunidades indgenas originrias
do atual territrio brasileiro. Temos em mos, na verdade, trabalhos
cientficos que se desenvolveram a partir e alm dessas questes.
Atrevo-me a afirmar que as relaes entre memria e verdade
costumam ser afetadas geralmente de maneira negativa, por assim dizer
pelas (re)construes da realidade, ou melhor, da histria que se tentam
fazer com o uso das formas jurdicas.
Noutras palavras, talvez, diria eu que o direito tradicionalmente tem
sido utilizado como instrumento para tentativa de construir memrias na
Apresentao

| 691

histria social ou ento invent-las, sempre reproduzindo, contudo, uma


viso ideolgica, que repassa valores e interesses de quem tem a legitimidade
ou na maioria das vezes a fora para dizer como as coisas so, foram e
(provavelmente) sero.
Afinal, dizem por a, a histria contada pelos vencedores e os
vencedores, coincidentemente, so tambm os que escrevem as regras (e o
direito que vai reproduzindo esse discurso...). Enfim!
Tendo essa perspectiva em conta, porm, enxergo esse simpsio
agora transformado em livro como o melhor ou mais apropriado foro para
levar o estudo dessas intersees ao fundo dos debates e das investigaes,
principalmente na onda duma espcie de contrafluxo que pode abrir
margem para outras vises, que consigam contornar ou ao menos desviar
esse domnio ideolgico-formal que paira juridicamente sobre a
memria coletiva: trata-se do campo dos direitos culturais.
Tenho a honra de apresentar ao pblico, ento, o resultado de
refinadas reflexes e apuradas discusses que tiveram lugar no IV EIDC,
foro privilegiado onde puderam ser debatidas as mais variadas teses jurdicas
sobre cultura, memria e verdade, num espao horizontal e aberto que
abrigou diferentes sotaques, diversas percepes e interpretaes distintas
acerca dos direitos culturais no Brasil.
S por essa troca pluralstica de experincias j valeria a pena
participar ou ao menos assistir ao que tinham para contar os pesquisadores
e professores presentes; mas a leitura dos artigos cientficos selecionados
certamente tem muito mais a nos contar.
Gabriel Barroso Fortes1
Organizador

Advogado. Mestrando em Direito Constitucional e Teoria Poltica pela UNIFOR. Membro do


Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais GEPDC (UNIFOR/CNPq).

692 |

Gabriel Barroso Fortes

PREFCIO
A presente publicao resulta da pesquisa empreendida por professores e
estudantes de direito que participaram do IV Encontro Internacional de Direitos
Culturais, feita na Unifor, no presente ano. A iniciativa louvvel de estabelecer
um dilogo com a comunidade cientfica no mbito do direito sobre os desafios
postos pela cultura, seus valores, perspectivas e sensibilidades, nos adverte
sobre o sentido da produo cientfica, notavelmente para as implicaes ticas
de suas disquisies e respostas no rumo de um desenvolvimento mais integral
do homem, da sociedade. Afinal o direito cultural surge com a preocupao
com a tutela dos fundamentos antropolgico existenciais que definem os
contornos da vida social, da coexistncia dos indivduos, mormente no que se
refere a defesa do patrimnio coletivo que perpassam as sociedades humanas,
presente em suas criaes de sentido, em suas objetivaes espirituais sobre
o mundo, que, em ltima instncia, definem o ser humano como ser cultural,
agente que de uma ao continuamente reconfiguradora do real, apondo
novos sentidos a parente realidade ptrea, imodificvel das coisas
A crise hodierna do ideal civilizatrio, a despeito de sua complexidade,
da diversidade de aspectos e realidades que a marcam, tem omo principal
substrato, indubitavelmente, a degradao da cultura, dos significados que ao
longo dos tempos foi capaz de elaborar, superando as meras determinaes da
natureza ou mesmo, as imposies da tecnocracia, do produtivismo econmico
alienador. A subordinao da cultura, das subjetividades objetivadas no mundo
social lgica cega do mercado, ao imperativo da indstria cultural, trouxe
consigo desdobramentos inequivocamente negativos sobre a construo de
nossa identidade enquanto povo, dotado de valores prprios, idiossincrticos.
Da a centralidade que em dado momento histrico o tema da cultura adquiriu
na modernidade, talvez, mais precisamente, na ps-modernidade, dada a
submisso das sociedades nacionais presso homogeneizadora dos aparatos
culturais transnacionais, ou mesmo da leitura unidimensional dos Estados
autocrticos dos contedos culturais, sem a devida consulta ou envolvimento
da sociedade civil em sua produo dialgica, envolvendo os vrios segmentos,
setores, classes que a fazem.
Acreditamos que o aparecimento do direito cultural como setor
especfico da reflexo jurdica, de fato, se constitui em um slido aporte
para o pensamento sobre o sentido da cultura, da relevncia decisiva de seus
contedos axiolgicos num exerccio pedaggico da cidadania, dos vincos
intersubjetivos entre os homens, pra alm dos formalismos jurdicos ou nexos
estatlatras.
Direito Cultural que guarda uma intima associao com o tema da
memria coletiva, com a verdade como expresso do vivo dilogo entre os
Prefcio

| 693

atores sociais que constroem sua histria, valores, sentidos transindividuais.


Posto que, somente uma abordagem culturolgica do direito, pode suscitar
uma adequada perquirio sobre os processos antropolgicos, polticos,
existenciais que conformaram as sociedades, mais particularmente a sociedade
brasileira, tristemente moldada pleo autoritarismo, e por conseguinte, pelo
esquecimento das lutas dos de baixo, daqueles que no empolgaram o poder,
moldando o devido registro de suas trajetrias, demandas e sensibilidades.
Uma sociedade sem passado, sem memria, no tem presente, nem muito
menos, vislumbra um futuro. A cultura historicamente forjada, olvidada
muitas vezes pelos regimes de arbtrio, precisa ser protegida como patrimnio
de referncias coletiva, fertilizadora dos indivduos e do pluralismo que devem
orientar o Estado Democrtico de Direito entre ns.
Neste sentido, a produo terica aqui reunida, dimanada do encontro
dos pesquisadores jurdicos que fizeram o IV Encontro Internacional de
Direitos Culturais propiciou uma ocasio, infelizmente ainda rara, escassa, de
interpolao entre variados pontos de vista, concepes sobre as relaes entre
Direito Cultural ,Memria e Verdade,, permitindo uma investigao crtica,
aberta sobre a disputa saudvel, inerente a democracia, sobre os sentidos do
desenvolvimento nacional, os fatos e suas interpretaes luz da diversidade
de sujeitos que compem uma sociedade civil contempornea. Como se pode
depreender da leitura dos artigos coligidos, as temticas se distribuem sobre
variados assuntos, desde questes relacionados a luta dos indgenas, at um
exame das razes arcanas do Estado Novo, a especificidade cultural nordestina
no interior da cultura federativa, at o tratamento de categorias subalternizadas
pelo discurso hegemnico de dominao tnico, poltico e de gnero, etc.
Enfim, acreditamos que ao dar publicidade aos resultados de nosso
encontro cultural, contribumos para a consolidao de um espao acadmico
promissor, democrtico, pluralista, interdisciplinar, numa via exploratria de
fronteiras inauditas entre cincia e realidade, que suscita mais perguntas, dvidas
do que respostas assertivas, categricas, como ,alis, deve ser a boa cincia,
sempre exercida pela negatividade do questionamento, potencializadora de
novas solues.
Newton de Menezes Albuquerque1
Organizador

Possui graduao em Direito pela Universidade Federal do Cear (1993), mestrado em Direito
(Direito e Desenvolvimento) pela Universidade Federal do Cear (1999) e doutorado em Direito
pela Universidade Federal de Pernambuco (2001). Atualmente Professor Adjunto da Universidade
de Fortaleza, professor adjunto da Universidade Federal do Cear e membro do Conselho Curador
da Fundao Perseu Abramo. Atua principalmente em Teoria do Estado Direito Internacional e
desenvolve pesquisas com os seguintes temas: sociedade internacional e soberania; Estado nacional
e democracia no Brasil e direitos fundamentais.

694 |

Newton de Menezes Albuquerque

CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO


MASSACRE CARIRIENSE SOB A PERSPECTIVA DO DIREITO
CULTURA, MEMRIA E VERDADE
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - LA HISTORIA
DE LA MASACRE ANTE LA PERSPECTIVA DEL DERECHO A LA
CULTURA, LA MEMORIA Y LA VERDAD

Edmilson Alves Evangelista Neto1


Karen Albuquerque Mendona2
RESUMO
O presente artigo procura defender o direito memria, verdade e justia
transicional referente histria do Caldeiro da Santa Cruz do Deserto,
comunidade religiosa situada no vale do Cariri, regio sul do estado do Cear, que
sobreviveu do ano de 1926 a 1936 de uma forma igualitria e autossuficiente, tendo
sido dizimada pelo Estado, com o apoio de setores da Igreja Catlica e dos grandes
latifundirios, em meados da dcada de 30 sob a acusao de fanatismo religioso
e comunismo, alm de ter resultado na morte de inmeros membros do local.
Os relatos acerca do Caldeiro so marcados pelos conflitos de memrias entre
as classes dominantes da poca e os membros que compunham a comunidade, o
que resultou na invisibilidade da histria oficial acerca do episdio e das graves
violaes aos direitos humanos. Sendo assim, para garantir a efetividade desses
direitos essencial que se realize um dilogo com a justia de transio, como um
meio de garantir que atrocidades aos direitos humanos no ocorram no futuro,
para que se esclarea a sociedade sobre a verdade dos fatos ocorridos e se repare,
ao menos simbolicamente, todos aqueles que estiveram envolvidos, direta e
indiretamente, com os danos causados pela destruio da comunidade.
Palavras-chave: Direito memria e verdade. Justia de transio. Caldeiro.
Cariri.

Produtor cultural e acadmico do 5 semestre de Direito da Faculdade Paraso. Email: aedmilson6@


gmail.com
Acadmica do 3 semestre de Direito da Universidade Regional do Cariri e bolsista de iniciao
cientfica da FUNCAP Fundao Cearense de Apoio ao Desenvolvimento Cientfico e
Tecnolgico. Email: karenamendonca@outlook.com.

CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A


PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 695

RESUMEM
El presente artculo busca defender elderecho a la memoria, laverdad y lajusticia
transicional referindose a la historia del Caldeiro de Santa Cruz do Deserto
comunidad religiosa, localizada enel Valle del Cariri, reginsurdel departamento
del Cear, que supervividelao de 1926 hasta 1936 enmanera de igualdad y
auto suficiente, fuedesimada por el departamento, conelapoyo de sectores de
laiglesia catlica y de los ms grandes terratenientes, enmedeados de la dcada
de 30, sob laacusacindel fanatismo religioso y el comunismo, adems de tenerel
resultado enlamuerte de inmeros miembros de este sitio. Los relactos acerca del
Caldeiro son marcados por losconflictos de memorias entre lasclases dominantes
de aquella poca y losmiembros que hacan parte de lacomunidad, lo que
resultenlainvisibilidad de la historia oficial acerca del episodio y de las graves
violaciones a losderechos humanos. Siendoas, para garantizarlaefectividad de
estosderechos es esencial que se realize un dilogo conlajusticia de transicin, como
unmedio de garantizar que atrocidades a losderechos humanos no ocurranenel
futuro, para que se aclare a lasociedad sobre laverdad de factos ocurridos y se
arregle, al menos simblicamente, todos aquellos que estuvieron involucrados
directa o indirectamente, conlosdaos causados por ladestruccin de lacomunidad.
Palabras clave: Derecho a la memoria y a laverdad. Justicia de transicin. Caldeiro.
Cariri.

1 INTRODUO
No desenvolvimento do presente trabalho, procura-se defender o
direito memria, verdade e justia de tradio no que se refere histria
do Caldeiro da Santa Cruz do Deserto, comunidade que tem origem no
fenmeno religioso messinico milenarista, que vem sendo pesquisado
no Brasil, desde o sculo XIX. Situada no vale do Cariri, regio sul do
estado do Cear, no municpio de Crato. Sobreviveu do ano de 1926 ao
ano de 1936. O Caldeiro se consistiu na distribuio de bens bsicos como
comida, moradia, material de trabalho, oportunidade de ofcio e fomento
f, modelo esse que caminhou cada vez mais para o igualitarismo e a
autossustentabilidade, causando inveja e cobia diante da classe dominante
da poca. Com isso, a comunidade dizimada pelo Estado em meados da
dcada de 30, com o apoio de setores da Igreja Catlica (Diocese de Crato),
do Estado e de grandes latifundirios, sob a acusao de fanatismo religioso
e comunismo. Alm da destruio do local, o massacre resulta na morte de
inmeros habitantes do local.
696 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

As histrias narradas sobre o Caldeiro so marcadas por conflitos


de memria, de um lado a verso das classes dominantes da poca: a
Igreja, os grandes latifundirios e o Estado; do outro lado, os membros que
compunham a comunidade, o que acabou resultando no esquecimento
da histria oficial acerca do episdio e das graves violaes aos direitos
humanos que ocorreram. Isso ocorre em virtude da manipulao dos
relatos e documentos, tidos como oficiais e verdadeiros, por parte daqueles
interessados no fim da comunidade.
Por fim, defende-se que seja efetivado o Direito Memria e Verdade,
garantidos atravs dos princpios Constitucionais, sendo essencial que se
realize um dilogo em conjunto com a justia transicional, como um meio
de garantir que atrocidades aos direitos humanos no ocorram novamente
no futuro, servindo de esclarecimento sociedade sobre a verdade dos fatos
ocorridos, e que se repare, ao menos simbolicamente, todos aqueles que
estiveram envolvidos, direta e indiretamente, com os danos causados pela
destruio do Caldeiro.

2 CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO: A EFERVESCNCIA


DO COMUNISMO NO INTERIOR DO ESTADO DO CEAR
HISTRICO
O Stio do Caldeiro da Santa Cruz do Deserto est localizado no
municpio de Crato, extremo-sul do estado do Cear, ao sop da Chapada do
Araripe. Regio de pouca chuva e sol forte. Sua vegetao a caatinga, com
rvores baixas e arbustos. Atravs desse cenrio, pode-se deduzir que seu
solo pedregoso, com baixo nvel de nutrientes. Sua topografia irregular,
com presena de vrios grotes. Um palco que muitos diriam ser intil, mas
o Beato Jos Loureno e sua irmandade fizeram dali um verdadeiro cus
na terra.
Antes de contar a histria do Caldeiro, preciso enunciar a trajetria
do lder Jos Loureno Gomes da Silva, popularmente conhecido como
Beato Z Loureno. Nascido no estado da Paraba, ano de 1872, no atual
municpio de Piles de Dentro. Regio carente, marcada pela seca e pela
concentrao latifundiria. Jos Loureno sai da Paraba para encontrar sua
famlia que havia sido atrada para a vila Tabuleiro Grande (atual municpio
de Juazeiro do Norte), localizada no municpio de Crato, no estado do Cear.
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 697

Sua famlia, a exemplo de milhares de outras, foi atrada para Tabuleiro


Grande, local onde ocorreu o extraordinrio milagre da hstia, milagre
que se deu quando o padre responsvel pela capela local, Pe. Ccero Romo
Batista, no rito da comunho, ao entregar a hstia na boca da Beata Maria
de Arajo, viu essa transformar-se em sangue. O fato veio a se repetir e o
povo presumiu que se tratava do sangue de Jesus Cristo, sendo um sinal de
salvao da humanidade. Fazendo com que a localidade passasse a ser alvo
de inmeras peregrinaes de todo o Nordeste. (Informao Verbal)3
Jos Loureno inicia sua vida pblica ao chegar a Juazeiro, no
incio dos anos de 1890, onde reencontra sua famlia. Aps um pequeno
intervalo de tempo, fez amizade com Padre Ccero, que se torna seu amigo e
conselheiro espiritual. Motivado pela f, insere-se na Ordem dos Penitentes
da Santa Cruz, seita bastante conhecida em todo o Nordeste.
Pelo menos at a data de 1920, Jos Loureno pertenceu a Ordem
dos Penitentes, uma seita secreta bastante conhecida em todo o
Nordeste, organizada pelos missionrios quando faziam pregaes
pelos sertes do sculo XIX. Tal ordem comumentemente
realizava reunies nas ruas, tarde da noite, reunindo inmeros
adeptos, os quais cobriam os rostos com capuzes para no serem
identificados. Delas as mulheres no podiam fazer parte, nem
sequer olhar a passagem das procisses, aonde os penitentes
cantavam e recitavam oraes at chegarem a algum cemitrio
abandonado, local escolhido para autoflagelarem-se com laminas
cortantes presas a um chicote; tudo no intuito de obter o perdo
divino para seus pecados. (FARIAS, 1997, p. 202).

Depois de ter permanecido poucos anos nas proximidades do Juazeiro


do Norte, destaca-se dos demais companheiros nas prticas religiosas,
vivendo do seu prprio trabalho, o qual compartilhava com os pobres.
Jos Loureno arrenda um terreno chamado Stio Baixa Dantas, situado
no municpio de Crato, devido recomendao provinda do Padre Ccero,
entre os anos de 1894 e 1895. O beato convida diversas famlias romeiras
para domiciliar-se no Stio.

Informao fornecida por Airton Farias no programa da TV o Povo, Os cearenses, exibido no dia
25/08/2013.

698 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

Acolhe diversas famlias, os excludos, os empobrecidos, os


rejeitados da sociedade latifundiria e de todas as vertentes
tradicionais do cristianismo. A sua casa enche-se de rfos e
miserveis. Ele fazia a caridade e penitncia, granjeando, por isso,
a simpatia de muitos (GOMES, 2009, p. 59)

O Stio Baixa Dantas sobrevive por duas dcadas, at que, no ano


1926, o novo proprietrio expulsa o Beato Loureno e os moradores, devido
proliferao de boatos de que ali estava repleto de fanticos religiosos. O
Beato vai embora, sem que lhe seja concedida nenhuma indenizao pelas
benfeitorias realizadas no local. Diante disso, Z Loureno direciona seu
povo para um stio no sop da Chapada do Araripe, intitulado de Caldeiro
dos Jesutas, no municpio de Crato. Stio de propriedade do Padre Ccero,
que o destinou para que pudessem viver em sossego. (GOMES, 2009, p. 60)
O nome Caldeiro se d devido presena no local de uma depresso
natural de pedra, capaz de concentrar acmulo de gua, sendo tambm
nutrido por um pequeno riacho. E Jesutas, devido herana popular de
que no sculo XVIII o local havia servido de refgio para dois jesutas que
estavam foragidos, procurados pelo famoso portugus Marqus de Pombal.
Mudando-se com seu povo, o Beato Z Loureno chega ao Stio
Caldeiro e, com o passar do tempo, transforma a paisagem local, do
rudimentar stio agrcola para um stio com diversificado leque de atividades
produtivas (devido chegada frequente de romeiros e sertanejos de todo
o Nordeste, encantados pela forma de vida do local). Configurando o
cenrio da rea, foi implantada de forma coletiva a construo de moradias,
engenhos de cana, casa de farinha (onde produziam farinha de mandioca),
depsito para armazenamento de colheitas de cereais, barragens,
reservatrios de gua (desenvolvendo o trabalho de irrigao), entre outras
produes. Vale destacar que todo equipamento usado na produo era de
uso de todos. O sistema de produo, que foi desenvolvido na comunidade,
consistia na distribuio de bens bsicos como: comida, moradia, material
de trabalho, oportunidade de ofcio e o fomento f. Era dar para receber,
portanto todos recebiam. Podendo assim dizer que se realizava por um
modelo de autogesto cooperativista que caminhava cada vez mais para a
autossustentabilidade.
O beato Jos Loureno e seus seguidores estruturaram um
complexo sistema de produo com um engenho rstico, uma
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 699

casa de farinha e uma vasta produo artesanal de roupas, calados


e derivados de couro de modo geral. Aps os primeiros anos de
adaptao, as atividades foram diversificadas e a comunidade
caminhou para autossuficincia, produzindo quase tudo de que
precisava: desde roupas e sabo at panelas, copos e baldes. Para
tanto, os artesos, carpinteiros e ferreiros utilizavam matriaprima local. Os tecidos, por exemplo, eram feitos com algodo
cultivado na prpria fazenda. O que no conseguiam obter ali era
comprado nas cidades prximas. (depoimento de Batista, julho
de 2007). (GOMES, 2009, p. 60)

Homens e mulheres, famlias inteiras agrupavam-se em volta do beato,


seduzidos pelo modo de realizao e vida democrtica no stio. Todos que
l chegavam davam sua forma de contribuio para a comunidade. No ano
de 1932, a forte seca empurrava os flagelados para o Caldeiro, ganhando
uma importncia marcante com a devastao que assolava o Nordeste.
O Governo do estado do Cear situava em vrias localidades campos de
concentrao para enclausurar os flagelados. Esses campos de concentrao
eram denominados pelo povo de currais do Governo. No municpio de
Crato foi instalado o Campo do Buriti. Prticas rotineiras em todos os
campos eram os desencaminhamentos de mantimentos direcionados aos
flagelados, enviados pelo Governo Federal, o que resultou em vrias mortes
por conta da escassa alimentao. Diferentemente do Caldeiro, que acolhia
a todos, fornecendo meios dignos de subsistncia, ampliando o contingente
populacional da comunidade durante e aps a Grande Seca. (CORDEIRO,
2008, p. 5).
No ano de 1932, dentre vrias pessoas que chegavam ao Stio,
estava presente outro lder messinico do estado do Rio Grande do Norte,
conhecido por Severino Tavares. O mesmo passara anos jornadeando
nos sertes do Nordeste, pregando os mandamentos, a unio entre os
povos, o respeito ao sagrado, prevendo o fim do mundo, tornando-se
profundo companheiro de Jos Loureno e adquirindo autonomia perante
a comunidade do Caldeiro. Vale ressaltar que Severino nunca deixou de
peregrinar pelos sertes, mesmo aps chegar comunidade.
Desde o incio da dcada de 30, o beato Z Loureno vinha sendo
acusado pelas classes dominantes da sociedade, composta pelo clero catlico
da regio, latifundirios e polticos do estado, de participar da Intentona
Comunista, movimento que pretendia um golpe contra o Governo de
700 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

Getlio Vargas. Essa perseguio se d em virtude dos ideais proferidos pelo


beato, da construo de uma sociedade mais digna, solidria e igualitria,
que acaba obrigando-o a permanecer refugiado na Serra do Araripe para
no ser preso. Era fato que o Caldeiro causava uma espcie de rivalidade
perante aqueles que gozavam da misria de muitos sertanejos. Traando
um esquema econmico da poca, podemos afirmar que o Caldeiro
desestabilizou o sistema produtivo dos proprietrios de latifndio.
Na metade do ano de 1934, falece Padre Ccero, fato que torna o
beato Loureno uma espcie de sucessor de liderana religiosa para o povo.
Nesse mesmo perodo, o stio Caldeiro da Santa Cruz j contava com uma
populao de trs mil pessoas estveis e, em mdia, seis mil instveis. Devendo
ser ressaltado que muitos provinham de localidades ento exploradas pelos
grandes latifundirios. As romarias, o aumento populacional e o controle
que o beato exercia em cima de seu povo despertaram a ameaa das elites
polticas e religiosas do Crato.
A cena poltica do perodo era marcada por uma forte onda
anticomunista. Sendo assim, qualquer resqucio aparentemente comunista
e que representasse uma possvel ameaa ao governo era rapidamente
investigado. Coincidentemente, Caldeiro recebe na poca uma caixa, com
uma encomenda vinda da Alemanha, o que acaba virando um pretexto
para que o governo enviasse Jos Bezerra, capito da Polcia Militar, para
espionar o local, com objetivo de encontrar armas e passar informaes de
dentro do stio. Chegando l, nada foi encontrado pelo capito, alm de
camponeses com armas de trabalho em mos. No entanto, segundo seus
relatos, na caixa havia armas e munies que se destinariam a futuro ataque
cidade do Crato, o que se revelou como um pretexto para que as tropas
militares invadissem o Caldeiro.
A imprensa jornalstica da poca promovia reportagens contra
o beato e sua comunidade. Nota-se que foi tudo bem articulado com a
mdia, preparando assim a opinio pblica para a invaso e destruio
do Caldeiro. E assim foi feito, em11 de setembro de 1936, delegando-se
para a regio do vale do Cariri uma forte expedio militar com armas em
punho, chefiada pelo tenente Jos Gis de Barros. O beato fugiu a tempo
para a Serra do Araripe, deixando o seu secretrio Isaas responsvel por
receber a tropa de forma pacfica. Como j se esperava, os militares tinham
um objetivo em mente, a destruio da comunidade. A mando do capito
Cordeiro Neto, destruram, saquearam, procuraram por armas de fogo (que
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 701

no existiam), e por dias judiaram da populao que no era alimentada;


entre essa, encontravam-se mulheres grvidas, crianas e idosos. Todos
permanecendo agrupados, durante toda a invaso.
O tenente do Exrcito Jos Ges de Campos Barros descreve o
cerco e a destruio de Caldeiro. A nossa tropa se compunha de
uma Companhia de Fuzileiros e de uma Seo de Metralhadoras
Leves, sob o comando do capito Jos Bezerra [...]. O capito
Cordeiro se fizera acompanhar de alguns elementos da
Polcia Civil. Chegados ao engenho, tivemos uma decepo.
Z Loureno fora avisado, com muita antecedncia, por sua
polcia vigilante... o capito Cordeiro explicou a todos o que
viera fazer. Era necessrio que cada um voltasse ao seu lugar de
origem, levando o que lhe pertencia, porque o Estado no podia
permitir aquele agrupamento perigoso. [...] Fazia-se necessrio
uma medida drstica e radical, de modo a no mais ser possvel
a sua reconstituio, mediante a afluncia de romeiros que, de
longe, vinham atrados pela santidade de preto sagaz... Ao capito
Cordeiro impunha-se uma nica soluo: destruir as casas e
entregar os bens ao municpio; competia ao poder judicirio
resolver o assunto, com relao segunda parte... Alis, faa-se
justia, o espetculo de organizao e rendimento de trabalho,
com que deparamos ali, era verdadeiramente edificante.
(FONTENELE, 1959, p. 151 apud. GOMES, 2009, p. 63).

Logo aps a invaso e a expulso, os moradores do stio Caldeiro no


se fizeram derrotados, retornaram e refizeram, aos poucos, a comunidade.
Alguns dos seguidores do beato foram presos e levados capital, Fortaleza
(os presos passaram poucos dias na capital, pois o governo no teve onde
coloc-los, enviando-os novamente para o municpio de Crato). No comeo
do ano de 1937, as autoridades do estado do Cear continuam a recolher
denncias contra o Beato Loureno, Severino Tavares e seus seguidores,
anunciando que eles estariam tramando um plano de guerrear contra o
municpio de Crato. Diante das denncias, o capito Jos Bezerra reuniu 11
militares de Juazeiro e foi apurar tais denncias. Chegando ao local, foram
surpreendidos por uma armadilha realizada por Severino Tavares e alguns
camponeses, o que resultou num confronto que culminou em vrias mortes.
Ao chegarem primeira casa do improvisado arraial, Jos Bezerra
e os praas desciam do caminho. Quando procuravam entrar na
casa, os fanticos, armados de cacetes, faces, foices e pistola,

702 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

atacavam de surpresa. Poucos soldados tinham tempo de usar os


fuzis. Em 15 minutos tudo estava consumado. Perdiam a vida o
cap. Jos Bezerra - seu filho sargento Anacleto -, um cabo e um
soldado. Saam feridos outros, entre os quais o soldado lvaro,
filho daquele oficial. (FONTENELE, 1959, p. 158 apud. GOMES,
2009, p. 64)

Esse confronto acaba sendo o estopim para que a mdia jornalstica


propagasse um escndalo do fato. Sendo assim, o aparato militar do Estado
foi reunido, tendo a presena de dois avies da Fora Area e duzentos
homens munidos de forte armamento blico. Esse exrcito resulta no
extermnio da comunidade, na madrugada de 11 de maio de 1937, e na morte
de camponeses que s queriam viver dignamente, diante dos sofrimentos
impostos por um sistema coronelista, escravista e excludente.
Farias (1997, p.208) descreve da seguinte forma: Centenas de
mortos, alguns acreditam que em torno de mil vidas humanas se acabaram,
bombardeios areos do Ministrio da Guerra, incndios e destruio de
casas, espaamentos de crianas, mulheres e velhos, enfim, uma verdadeira
aniquilao de trabalhadores rurais que s tinham um sonho: trabalhar,
viver em paz uns com os outros e com Deus.
Verifica-se que no Stio Caldeiro da Santa Cruz do Deserto houve
um imenso genocdio, em nome da ignorncia, do egosmo e do interesse
do Estado, dos latifundirios e da Igreja Catlica. O beato Jos Loureno
faleceu aos 74 anos, no ano de 1946, na fazenda Unio, municpio de Exu,
no estado de Pernambuco. A Diocese da Igreja Catlica do municpio de
Crato negou durante anos os pedidos, por parte dos fiis do Padre Ccero
e do Beato Jos Loureno, de celebrao de uma missa em sua memria,
justificando que o beato seria um bandido.

3 CALDEIRO: DIFERENTES VISES DE UMA MESMA HISTRIA


A construo da histria que hoje se conhece do Caldeiro ocorre de
maneira distorcida, isso ocorre em virtude da formao da memria coletiva
ser fruto de divergentes interpretaes de um mesmo contexto cultural.
De um lado, encontra-se a viso daqueles que constituram a comunidade
do caldeiro e de outro a viso do Estado, dos grandes latifundirios e
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 703

da Igreja, que viam a comunidade como uma ameaa aos seus interesses.
(CORDEIRO, 2008, p. 3).
Vivendo em um sistema de produo coletivo, igualitrio e
autossuficiente, a populao que buscou refgio no Caldeiro via a
comunidade como uma forma de sobrevivncia digna, em meio s mazelas
da vida no serto: a fome, a seca, o coronelismo, o trabalho escravo e a
excluso social em que viviam. Alm disso, o elemento religioso assumia
um carter primordial para explicar a imensa devoo do povo para com
figuras como o Padre Ccero e o Beato Jos Loureno. Essa forma mstica
de encarar o mundo advm da realidade do homem do campo, que busca
o sagrado e a crena no absoluto, como uma forma de salvao para a sua
existncia, construindo no nordeste brasileiro uma expresso caracterstica
de religiosidade popular, fruto do sincretismo religioso entre matrizes
primrias de religies indgenas, africanas e catlicas.
Para os grandes latifundirios, a experincia da comunidade era vista
com maus olhos, pois a ida de milhares de fiis para o Caldeiro provocava
escassez de mo de obra nos engenhos e fazendas, desequilibrando o sistema
de produo latifundirio vigente no campo.
A Igreja tambm via o Caldeiro como uma ameaa, j que esta
competia com Juazeiro do Norte pelos bens simblicos e religiosos. E com
a morte do Padre Ccero, em 1943, boa parte dos romeiros dirigiam-se para
a comunidade, em busca dos conselhos de Jos Loureno, nico Santo
sobrevivente de Juazeiro.
O Estado, por sua vez, via o Beato, com seus ideais igualitrios e
comunitrios, como uma ameaa ordem pblica, acusando Jos Loureno
de participar da Intentona Comunista, movimento que pretendia derrubar
Getlio Vargas do poder e promover mudanas sociais, tendo como base os
ideais comunistas.
Assim, inicia-se a presso do governo, da igreja e das elites, que se
aliam para por um fim ao Caldeiro. A primeira atitude foi tomada por
parte da Igreja, ao exigir a reintegrao de posse do Stio Caldeiro da Santa
Cruz do Deserto, pois este fora doado ordem dos Salesianos, pelo Padre
Ccero, em seu testamento. Em 1936, ocorre uma reunio em Fortaleza,
com representantes dos setores contrrios comunidade, com a finalidade
de decidir o destino do Caldeiro. Estes buscavam um motivo para iniciar
a invaso ao Stio, pretexto que surge com a chegada de uma caixa com
704 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

objetos importados da Alemanha, que segundo relato do Capito Jos


Bezerra, continha armas e munies. Com esse pretexto, iniciam-se as
invases das foras policiais do Estado no Caldeiro, que realizam ataques
violentos, acabando por culminar na destruio da comunidade e da vida de
milhares de pessoas. (GOMES, 2009, p.56-64).
Entre os anos de 1930 a 1940, o contedo veiculado na mdia
representa a verso do Estado sobre o ocorrido. No perodo que antecede
as invases, lanada uma campanha visando preparar a opinio pblica,
acusando os habitantes do Caldeiro de serem comunistas e fanticos
religiosos, discurso perpetuado depois do massacre, com o objetivo de
justificar as mortes ocorridas durante as ocupaes. Com isso, as matrias
jornalsticas da poca, divulgadas sobre o Caldeiro, so uma extenso
da tica das classes dirigentes e dos documentos militares, permitindo ao
Estado o controle e a construo da memria pblica oficial. (CORDEIRO,
2008, p.7).
O que ocorre na maior parte de movimentos como o Caldeiro o
fato da histria ser narrada sob a perspectiva dos vencedores, que no caso,
em questo, eram as elites dominantes. Sendo assim, as narrativas tendem
a privilegiar aspectos sociais importantes para a cultura dos vencedores,
silenciando a trajetria dos vencidos e a compreenso da histria das
minorias. (GOMES, 2009, p.57).
No entanto, o silncio em torno dos fatos ocorridos em Santa Cruz
do Deserto vem sendo quebrado, com o desenvolvimento de pesquisas e
trabalhos que procuram compreender o que realmente ocorreu no perodo.
Atualmente, o Ministrio Pblico Federal (MPF), a Ordem dos Advogados
do Brasil (OAB), a Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica e a Organizao No Governamental (ONG) cearense SOS
Direitos Humanos so entidades interessadas em descobrir o verdadeiro
destino das vtimas do massacre do Caldeiro. No entanto, rgos oficiais,
como o Exrcito e o Departamento de Histria da Universidade Regional do
Cariri (Urca), negam o genocdio, afirmando a falta de indcios e registros
oficiais em suas pesquisas. (VICELMO, 2011, p.1).
Diante da contradio de inmeros relatos e documentos que
abordam a histria do Caldeiro e da controvrsia a respeito do massacre
ocorrido, acabam-se gerando discursos parciais, que ora colocam-se do
lado dos oprimidos, ora a favor dos opressores. Entretanto, o fato inegvel
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 705

a destruio de uma comunidade onde milhares de pessoas viviam de


uma forma igualitria, cooperativa e autossuficiente, fugindo da misria
que assolava o serto nordestino, principalmente durante a Grande Seca,
iniciada no ano de 1932. Isso demonstra a ineficcia do Estado, mesmo com
todo o seu aparato estrutural, em suprimir as necessidades fundamentais
da populao, carncias que eram extintas em uma pequena comunidade
construda por sertanejos sem instruo, de uma maneira rstica e sem
grandes investimentos, fazendo com que existisse de forma independente
ao poder exercido pelo Estado, que, por muitas vezes, torna-se nocivo
uma autntica comunidade humana.

4 O DIREITO MEMRIA E VERDADE


Segundo Hobsbawn (1983, apud HUYSSEN, 2010, p.5), as memrias
esto sempre em confronto, assim como as exigncias por direitos. Com
isso, a noo de memria coletiva existe somente se reconhecermos que
em qualquer coletividade haver sempre conflitos e lutas pela memria.
O massacre do Caldeiro e suas contradies , sem dvida, um exemplo
evidente do conflito de classes pela memria, que se desenvolveu atravs
do confronto entre a memria oficial reconhecida pelo Estado, por meio de
documentos militares e da imprensa jornalstica, e a memria coletiva no
oficial, relatadas nos discursos orais, nos cordis e em outros documentos
de acesso popular.
Alm disso, os fatos ocorridos no Caldeiro representam um
caso concreto de graves violaes aos Direitos Humanos. Casos como
esses devem permear o atual discurso em torno dos Direitos Humanos
e Culturais. Sendo assim, o debate acerca da preservao da memria de
atentados a esses direitos imprescindvel para que se evite a perca de uma
base histrica e se cometam abusos polticos e legalistas no futuro.
No entanto, a discusso atual em torno da memria carece de
estrutura e polticas pblicas capazes de levar em frente aes judiciais de
violao desses direitos. Alm disso, a fora de discursos propagados pela
esfera pblica como em filmes, livros, artes e educao influencia, ainda que
parcialmente, as decises dos setores governamentais, sendo, na maior parte
das vezes, fruto do interesse das classes dominantes. (HUYSSEN, 2010, p.12).
706 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

De acordo com Huyssen (2010, p. 6), para que se construa um estudo


slido da memria na rea de humanas essencial que se produza um
dilogo consistente com os direitos humanos, os direitos culturais e com o
discurso de justia transicional. Modificando a atual estrutura far com que
o passado se desligue de um objeto privilegiado de investigao, trazendo
para si a memria das lutas presentes e futuras sobre os direitos.
Conforme documento produzido pelo Conselho de segurana da
ONU, a justia de transio definida como um conjunto de abordagens,
mecanismos (judiciais e no judiciais) e mtodos para superar a herana
violenta do passado, visando responsabilizar os culpados, efetivar o direito
memria e verdade, fortalecer as instituies com valores democrticos
e evitar que atrocidades como essas ocorram no futuro. O entendimento
da doutrina internacional acerca da justia de transio que esta no se
limita a um nico modelo, pois cada sociedade possui uma forma diferente
de lidar com o passado e de garantir a efetividade do direito memria
e verdade. Contudo, a comunidade internacional e a doutrina destacam
quatro deveres unnimes a qualquer Estado: adotar medidas de preveno
contra os direitos humanos, dispor de instrumentos que visem esclarecer
situaes de violncia, responsabilizar legalmente os agentes que praticarem
violaes e compensar as vtimas mediante retratao material e simblica.
No Brasil, o modelo adotado at o presente momento se distancia
da perspectiva punitiva daqueles que foram autores das atrocidades,
prevalecendo um carter de impunidade e silncio. Sendo assim,
indispensvel que se pense em outras formas de atender ao legado de
atentado aos Direitos Humanos. Nesse contexto, prevalece no pas um
sistema que visa a reparao financeira, a abertura de arquivos e comisses
que buscam o esclarecimento da verdade acerca das desumanidades
cometidas no perodo ditatorial, como, por exemplo, a Comisso da Anistia,
a Comisso Especial de Mortos e Desaparecidos e a publicao de materiais
que tenham como intuito a divulgao das memrias de violaes dos
direitos. Conforme observado, todas as aes reparatrias foram realizadas
tendo por base os fatos ocorridos durante o regime militar (SOARES, I. V.
P.; COSTA, 2010, p.1). No entanto, cabe destacar que situaes envolvendo
anomalias constitucionais, como os fatos ocorridos no Caldeiro, tambm
necessitam de uma transio poltica. (SANTOS; SOARES, R. M. P., 2012,
p.275).
CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A
PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 707

Tendo como base o modelo de justia de transio brasileiro, onde


atualmente prevalece apenas a reparao simblica e material das violaes
cometidas, e os seus devidos esclarecimentos, entende-se que as atrocidades
praticadas no Caldeiro de Santa Cruz Deserto tambm ensejam a garantia
do Direito memria e verdade. Entende-se o direito verdade como
direito fundamental de todo cidado de ter acesso informao de interesse
pblico, sendo um dever estatal garantir que a sociedade, as vtimas e os
familiares tenham acesso aos fatos histricos e aos casos de desrespeito
aos direitos humanos. J o direito memria consiste em um direito
fundamental de acesso, utilizao, conservao e transmisso do passado,
em suas dimenses individuais e coletivas, alm dos bens materiais e
imateriais que compe o patrimnio cultural de uma determinada
comunidade. Esses direitos, embora no estejam claramente expressos na
Constituio Federal de 1988, so considerados direitos fundamentais, por
decorrerem diretamente dos princpios da dignidade da pessoa humana, do
regime democrtico e republicano, assim como do princpio da publicidade
e do direito informao. (SANTOS; SOARES, R. M. P., 2012, p.273-274).
Contudo, a nica tentativa de buscar a efetivao de direitos relativos
aos fatos ocorridos na comunidade do Caldeiro foi a abertura, no ano de
2009, de uma ao civil pblica pela organizao no governamental SOS
Direitos Humanos do estado do Cear, a qual defendia a indenizao das
vtimas do Caldeiro pelas prticas de genocdio, desaparecimento forado
de pessoas e ocultao de cadveres. No entanto, o Ministrio Pblico de
Juazeiro do Norte suspendeu processo devido a erros estabelecidos na
entrada do processo na justia. O mesmo processo foi encaminhado para
o Tribunal Regional Federal, em Recife, assim como para a Organizao
dos Estados Americanos (OEA), aes que no obtiveram xito, devido
a inmeras controvrsias e falhas nos procedimentos tcnicos das aes.
(PEDIDO..., 2009).

CONCLUSO
Conforme analisado, a cultura da memria caracteriza-se por um
constante conflito de interesses de classes, quando o que prevalece, muitas
vezes, a manipulao e a destruio da memria por parte daqueles que
708 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

detm o poder, silenciando, assim, a histria dos vencidos e os aspectos


importantes de sua cultura.
Para que se efetive o direito memria e verdade, imprescindvel
o acesso a variados tipos de documentos, alm daqueles divulgados
oficialmente, possibilitando s classes oprimidas e vencidas o direito de
terem suas vozes ouvidas na sociedade. Atravs desse resgate, ser possvel
a preservao da histria oficial do Caldeiro, contribuindo para a garantia
dos Direitos Humanos no futuro.

REFERNCIAS
BEATO JOS LOURENO. Os Cearenses, Fortaleza: TV O Povo,
25 ago. 2013. (TV). Disponvel em: <https://www.youtube.com/
watch?v=v3sVsosLJgM> Acesso em: 07 ago. 2015.
CORDEIRO, Domingos Svio de Almeira. Caldeiro de Santa Cruz:
Memrias de uma utopia comunista no Nordeste brasileiro. In:
CONGRESSO PORTUGUS DE SOCIOLOGIA, 6. 2008, Lisboa.
Anais eletrnicos... Lisboa: Faculdade de Cincias Sociais e Humanas
Universidade Nova de Lisboa, 2008. p. 3-14. Disponvel em: <http://www.
aps.pt/vicongresso/pdfs/712.pdf>. Acesso em: 07 ago. 2015.
FARIAS, Arton de. Histria do Cear: dos ndios gerao Cambeba.
Fortaleza: Tropical, 1997.
FONTENELE, A. Batista. Histria do Fanatismo Religioso no Cear.
Fortaleza: Editora
Batista Fontenele, 1959.
GOMES, Antnio Mspoli de Arajo. A destruio da terra sem males:
O conflito religioso do Caldeiro de Santa Cruz do Deserto. So Paulo:
Revista USP, n. 82, p. 54-67, Junho/Agosto 2009.
HOBSBAWM, Eric J.; TERENCE, O. Ranger.The Invention of Tradition.
Cambridge and New York: Cambridge University Press, 1983.

CALDEIRO DA SANTA CRUZ DO DESERTO - A HISTRIA DO MASSACRE CARIRIENSE SOB A


PERSPECTIVA DO DIREITO CULTURA, MEMRIA E VERDADE

| 709

HUYSSEN, Andreas. Direitos Naturais, Direitos Culturais e Politica da


Memria. Trad.: Mrcia Ribeiro Cruz. Ilhus: Universidade Estadual de
Santa Cruz, 2010.
O CALDEIRO de Santa Cruz do Deserto. Direo: Cariry Rosemberg.
Produo: Cariry Rosemberg. Roteiro: Cariry Rosemberg e Firmino
Holanda. Rio de Janeiro: Cariry Produes Artsticas, 1987. 1 filme
(78min), son., color., 35mm.
OLIVEIRA, Rosiane Bezerra de. Patrimnio, Lazer Turstico E
Desenvolvimento. Coimbra: Faculdade de Letras Universidade de
Coimbra, 2011. No prelo.
SANTOS, Claiz Maria Pereira Guna dos Santos; SOARES, Ricardo
Maurcio Freire. As Funes do Direito Verdade e Memria. Revista
Brasileira de Direito Constitucional RBDC, n.19 jan./jun. 2012.
SOARES, I. V. P.; COSTA, Paula. Dicionrio de Direitos Humanos. [S.I.],
2010. Disponvel em: < http://escola.mpu.mp.br/dicionario/tiki-index.ph
p?page=Justi%C3%A7a+de+transi%C3%A7%C3%A3o> Acesso em: 01
ago. 2015.
PEDIDO DE INDENIZAES s vtimas do Stio Caldeiro extinto.
Dirio do Nordeste. Vermelho, So Paulo, dez. 2009. Disponvel em:
<http://www.vermelho.org.br/noticia_print.php?id_noticia=121472&id_
secao=61>Acesso em: 07 ago. 2015.20
RAMOS, Francisco Regis Lopes. Caldeiro: um estudo histrico sobre
o Beato Jos Loureno e suas comunidades. 1. ed. Fortaleza: Editora da
Universidade Estadual do Cear, 1991. 208p.
VICELMO, Antnio. Massacre do Caldeiro questionado no MPF. Dirio
do Nordeste, Fortaleza, ago. 2011. Cadernos. Disponvel em: <http://
diariodonordeste.verdesmares.com.br/cadernos/regional/massacre-docaldeirao-e-questionado-no-mpf-1.618418.> Acesso em: 07 ago. 2015.

710 |

Edmilson Alves Evangelista Neto, Karen Albuquerque Mendona

CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA


DRY WALK: MEMORY, CULTURE AND CITIZENSHIP
Mayk Lenno Henrique Lima1
Helton Anderson Xavier de Souza2
RESUMO
O presente artigo tem por objetivo analisar a construo da Caminhada da Seca,
em Senador Pompeu, a partir do histrico das secas e a construo dos campos
de concentrao pelo Governo do Estado do Cear durante a seca de 1932. Os
flagelados que padeceram diante da seca, chamados de almas da barragem,
sofreram um processo de santificao junto populao local e sua memria
se tornou o fio condutor da celebrao, assim como objeto de disputa entre os
grupos identificados como mstico-religioso e poltico-religioso, onde, de um
lado, buscam o envolvimento espiritual da populao e, do outro, a luta pela vida
digna no semirido. O trabalho estabelece um dilogo entre histria, memria e
religiosidade e entre fontes orais e escritas.
Palavras-chaves: Caminhada da Seca. Seca de 1932. Campos de Concentrao.
Patrimnio Cultural.
ABSTRACT
This articleaims toanalyzethe constructionDrywalk,inSenatorPompey,from
the historic droughts and the construction of concentration camps by
the Government of the State of Cear during the drought of 1932. The
walk makes reference to the drought of 1932 and the concentration of
the Patu. The flagellates that suffered in the face of drought, called souls of
the dam, suffered a process of sanctification by the local population
andtheirmemorybecametheleitmotifof the celebrationand the subject ofdispute
between the groups identified as religious and political Mystic religious, where,
on the other hand,seekspiritualinvolvementof the populationandthe struggle
fordignified lifeinsemi-arid,on the other. Theworkestablishesa dialoguebetween
history,memory andreligiosityandbetweenoral and writtensources.
Keywords: Dry walk. Dry 1932. Concentration Camps. Cultural heritage.

Graduando em Arquitetura e Urbanismo pela Faculdade Catlica Rainha do Serto. E-mail:


mayklenno@gmail.com
Formado em Histria pela Universidade Estadual do Cear e professor da rede estadual de ensino.
E-mail: helton_de_souza@hotmail.com
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 711

INTRODUO
A temtica do patrimnio, com o passar dos anos, vem sendo
analisada, e o conceito, abrangncia do termo, o que se estuda ou deve
ser priorizado, vai sofrendo transformaes, pois esse influenciado por
diversos interesses, sejam eles sociais, econmicos, polticos ou ideolgicos.
Para realizar uma investigao sobre o patrimnio cultural, como
o caso da Caminhada da Seca em Senador Pompeu, no estado do
Cear, necessrio, primeiramente, reconhecer o termo dentro de uma
historicidade, ou seja, que o prprio conceito sofreu alteraes no decorrer
do tempo a partir do entendimento e trabalho de profissionais ligados e
interessados na temtica. Patrimnio histrico e artstico oficialmente
aparece no Decreto-lei 25, de 1937. J patrimnio cultural, est inscrito na
Constituio de 1988.3 No Decreto-lei 25/37, encontra-se:
Art. 1 Constitui o patrimnio histrico e artstico nacional
o conjunto dos bens mveis e imveis existentes no pas e cuja
conservao seja de interesse pblico, quer por sua vinculao a
fatos memorveis da histria do Brasil, quer por seu excepcional
valor arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico.
1 Os bens a que se refere o presente artigo s sero considerados
parte integrante do patrimnio histrico o artstico nacional,
depois de inscritos separada ou agrupadamente num dos quatro
Livros do Tombo, de que trata o art. 4 desta lei.4

J na Constituio de 1988, encontramos:


Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos
culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e
incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
1 - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares,
indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes
do processo civilizatrio nacional.
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de
natureza material e imaterial, tomados individualmente ou em

MARTINS, Ana Luiza. Uma construo permanente in PINSKY, Carla Bassanezi. DE LUCA,
Tania Regina. O historiador e suas fontes. p. 284.
Decreto-lei 25/37. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del0025.
htm>. Acesso em: 11 ago 2014.

712 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

conjunto, portadores de referncia identidade, ao, memria


dos diferentes grupos formadores da sociedade brasileira, nos
quais se incluem:
I - as formas de expresso;
II - os modos de criar, fazer e viver;
III - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas;
IV - as obras, objetos, documentos, edificaes e demais espaos
destinados s manifestaes artstico-culturais;
V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.

A anlise da mudana do conceito em termos oficiais revela uma


segunda ponderao, que no deixa de ser decorrente da primeira. No
somente a letra da lei que muda, so transformaes significativas.
Ao realizar tal anlise no podemos de forma alguma deixar de
mencionar os perodos histricos em que foram produzidos os trechos de
leis acima destacadas. No primeiro est relacionado a um dos perodos em
que Getlio Vargas esteve no poder. Era a poca do chamado Estado Novo.
O presidente descumpre a constituio, realiza um golpe e permanece no
poder de forma ditatorial. Dentro de sua personalidade autoritria, Vargas
influencia os vrios departamentos com sua viso centralizadora e no
vai ser diferente na rea cultural. Como se verifica no decreto, h uma
restrio do que vem a ser patrimnio histrico e artstico, onde apenas
o que est atrelado aos interesses do Estado reconhecido dentro dessa
categoria, constando essas manifestaes nos livros de tombos organizados
pelo governo. Por sua vez, na Constituio Federal em vigor, o Estado
aparece como o protetor e valorizador dos direitos culturais, reconhecendo
pluralidades dos diversos grupos que compem a sociedade brasileira. Essa
mudana de paradigma tambm explicada pelo momento histrico pelo
qual passava o Brasil. Em 1964 foi dado um golpe militar, onde o presidente
Joo Goulart foi deposto de seu cargo e o Brasil iniciava uma ditadura que
permaneceria at o ano de 1985. Saindo ento de um perodo de mais de
duas dcadas de regime militar, a Constituio de 1988 buscou proteger
conquistas e direitos dos mais variados grupos que compem a sociedade
brasileira.
Outra questo relacionada a essa discusso que, historicamente,
foi valorizado enquanto patrimnio a ser preservado a obra arquitetnica.
Isso se explica pelo envolvimento no incio deste processo de arquitetos, a
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 713

precariedade de algumas obras, que, por consequncia, foram eleitas como


prioritrias para preservao, e a pouca atuao de historiadores no incio
destas discusses.5
Uma maior colaborao dos historiadores notada a partir da dcada
de 1980, com a Nova Histria. A partir dos questionamentos e olhares de
sua prpria rea, eles colaboram para um enriquecimento das discusses
sobre patrimnio cultural. Como um dos resultados desses avanos est a
questo do patrimnio cultural imaterial6. No Brasil, temos como poltica
de valorizao o decreto 3.551, de 04 de agosto de 2000, que diz o seguinte
em seu incio:
Art.1oFica institudo o Registro de Bens Culturais de Natureza
Imaterial que constituem patrimnio cultural brasileiro.
1oEsse registro se far em um dos seguintes livros:
I - Livro de Registro dos Saberes, onde sero inscritos
conhecimentos e modos de fazer enraizados no cotidiano das
comunidades;
II - Livro de Registro das Celebraes, onde sero inscritos
rituais e festas que marcam a vivncia coletiva do trabalho, da
religiosidade, do entretenimento e de outras prticas da vida
social;
III - Livro de Registro das Formas de Expresso, onde sero
inscritas manifestaes literrias, musicais, plsticas, cnicas e
ldicas;
IV-Livro de Registro dos Lugares, onde sero inscritos mercados,
feiras, santurios, praas e demais espaos onde se concentram e
reproduzem prticas culturais coletivas.
2o A inscrio num dos livros de registro ter sempre como
referncia a continuidade histrica do bem e sua relevncia
nacional para a memria, a identidade e a formao da sociedade
brasileira.7

MARTINS, Ana Luiza. Uma construo permanente in PINSKY, Carla Bassanezi. DE LUCA,
Tania Regina. O historiador e suas fontes. p. 289.
MARTINS, Ana Luiza. Uma construo permanente in PINSKY, Carla Bassanezi. DE LUCA,
Tania Regina. O historiador e suas fontes. p. 291.
Decreto 3.551, de 04 de Agosto de 2000 http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/D3551.htm
acessado em 12/08.

714 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

Concomitante aos avanos nas discusses sobre Patrimnio no Brasil


na dcada de 1980, crescia em Senador Pompeu uma manifestao de
origem popular que conhecida por Caminhada da Seca. Na dcada de
1970 surgiu uma devoo em torno das vtimas da seca de 1932. Milhares
de pessoas tentando fugir da seca se concentraram prximo barragem do
Patu que, na ocasio, as obras encontravam-se paradas. Com promessas e
esperana de ajuda por parte do governo as pessoas aglomeraram-se no local
e de l foram impedidas de se retirarem. O resultado desse episdio o drama
marcantes da histria local, a morte de muitos que ali se concentraram.

1 AS SECAS: LUTAS PELA SOBREVIVNCIA


O nordestino at hoje impressionado pelo fenmeno da seca
que ainda assola a regio, provocando e intensificando mazelas muitas
vezes irreversveis para a sobrevivncia da populao. As condies
precrias estimulam o homem do campo a partir em retirada procura
de sobrevivncia, migrando para outras regies, nas construes de obras
pblicas ou nos campos de concentrao, como demonstra a histria,
principalmente do povo nordestino. E muitas vezes so nesses intervalos,
entre a partida e o destino, que o sertanejo se depara com as mais difceis
condies de sobrevivncia e, s vezes, at com a to temida morte. Nesse
contexto, muitos deles tinham como principal objetivo migrar para os
grandes centros, pois l supostamente estaria reservado a eles uma vida
melhor, com trabalho e dignidade. Contudo, era a mo de obra barata que
esses lugares precisavam explorar.
Algumas comisses de combate seca no interior do Cear foram
criadas, a fim de que no houvesse tanta migrao para a capital. Porm,
essas no davam conta das necessidades dos flagelados e, para agravar a
situao, muitas delas eram corruptas, desviando o dinheiro que deveria
abastecer o povo no que se refere alimentao. Com isso, surgiu a
Indstria da Seca, mantida por meio da desgraa do homem nordestino e
sustentando inmeros polticos no poder que posavam como salvadores da
ptria abasteciam suas urnas eleitorais com o estmago vazio da populao
(NETO, 2007).
Podemos observar at a a negligncia do governo, no oferecendo ao
homem do campo meios mais eficazes de permanecer em sua terra mesmo
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 715

com a seca. A realidade do retirante se tornava cada vez pior, seguiam a


p grandes percursos e neles acabavam passando inmeras necessidades,
no que diz respeito escassez de alimentos, gua, entre outras, chegando
muitas vezes ao falecimento.
O governo oferecia formas de auxlio, como as obras pblicas, a fim
de retirar o flagelado da ociosidade e executar construes com mo de obra
barata; e os campos de concentrao. Nesses, a vida era bastante difcil, j
que o trabalho era desproporcional energia que os homens possuam e os
salrios eram mseros, insuficiente at mesmo para a alimentao. Nessa
poca, algumas instituies foram criadas, como o IFOCS (Inspetoria
Federal de Obras Contra as Secas), atual DNOCS (Departamento Nacional
de Obras Contra as Secas). Contudo, pouco significou no que diz respeito
soluo dos problemas do povo.
Entre os maus frutos, devem-se destacar os esforos improdutivos,
como as construes de barragens sobre reas sem bacias irrigveis, como
foram os casos das barragens de Curemas, na Paraba, e do aude do Cedro,
no Cear. A agricultura de irrigao ao final de cinquenta anos de atuao
do IFOCS e do DNOCS no gerou mais que 5000 hectares de rea irrigada,
o que irrisrio. Essas aes raramente beneficiavam diretamente os
pequenos produtores, restando a esses fugir em busca de novas alternativas
de sobrevivncia, contando com a sorte, em busca de um novo emprego que
lhes fornecesse, no mnimo, alimento para a famlia (ARAJO, 2009, p.11).
Outra forma de auxlio para os retirantes era a caridade pblica,
que na maioria das vezes no funcionava, pois eram vtimas de muito
preconceito, recebendo diversas designaes, como indolentes, vagabundos
e at criminosos. De fato, a seca favorecia o banditismo e a indolncia, pois
natural que quando o desespero chega se busque meios para a satisfao de
suas necessidades vitais. Na maioria das vezes, faltavam oportunidades para
o povo sobreviver de forma digna.

2 COMPOSIO DOS CAMPOS DE CONCENTRAO


Os campos de concentrao eram especialmente construdos no
intuito de receber os flagelados da seca, que viviam a vagar pelas ruas,
sobrevivendo de esmolas e saques, aterrorizando, dessa forma, a populao
urbana. Os casares tinham suas caladas ocupadas por flagelados famintos.
716 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

Tornava-se cada vez mais difcil ignorar a tragdia da seca. (RIOS, 2006, p.
27).
O primeiro campo, de acordo com Knia Rios, surgiu em 1915,
instalado no bairro do Alagadio, em Fortaleza. Estima-se que passaram
por l cerca de oito mil flagelados. A proposta de criao desses lugares
foi repetida, posteriormente, na seca de 1932 (dessa vez no s na capital,
mas tambm no interior do estado). A iniciativa do governo de construir
os campos foi de muita valia para a populao fortalezense de classe alta,
pois no iria mais se incomodar tanto com a presena dos retirantes, que
representavam a personificao da desgraa provocada pela seca e pela
ausncia de polticas pblicas eficientes.
Os saques eram constantes, a polcia era convocada para intervir nessas
aes empreendidas pelos flagelados, contudo, as mercadorias saqueadas
normalmente eram devolvidas aos saqueadores. Era nas mos dos chefes
e dos responsveis pelos alistamentos que recaa a responsabilidade de
negociar com a multido nas reas de trabalho, enquanto nas cidades essa
era tarefa dos padres, prefeitos e outras autoridades locais (NEVES, 2000,
p.116). Os chefes procuravam acalmar o povo que j no suportavam a falta
de medidas eficientes e a demora na distribuio de alimentos. Porm, era
necessrio ao menos afastar a mendicncia da cidade, e um meio bastante
eficiente para remov-los dali era o campo de concentrao na periferia.
Neles havia toda uma estrutura que favorecia a deteno dos miserveis,
alm disso, se l j no tinham uma vida digna, ainda pior seria se vagassem
nas ruas. Os campos eram cercados por cercas de arames e em alguns, muros
muito altos, dificultando, com isto, a fuga dos flagelados.
Era bastante corriqueira a morte de pessoas, bem como a chegada de
outras diariamente. Se no fossem as mortes, os campos seriam ainda mais
lotados e a capacidade de sobreviver neles tambm seria ainda mais escassa.
As condies de vida do campo eram pssimas, a alimentao oferecida era
insuficiente sobrevivncia, as carnes de boi que acompanhavam as refeies
eram fervidas em latas de querosene. Com isso, doenas se proliferavam e
muitos acabavam morrendo.
Cheguei a Senador Pompeu em 1926 com minha me Ana Maria
da Conceio e meu pai Antnio Gomes da Silva, empregado
do DNOCs como vigia da noite nos casares. Morvamos na
primeira das trs casas com alpendre, chegando da rua; tambm
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 717

nas outras casas moravam vigias: Francisco Chagas Oliveira e


Miguel Carneiro.
Em 1932 eu tinha doze anos quando comeou a Concentrao da
seca. Eram barracos de folhas coberto de ramos em todo canto e
multido de pessoas.
Aconteceu a doena e comeou a morrer gente: dor de barriga,
diarreia e os pobres inchavam e morriam. s vezes o povo
enterrava no mato escondido, por medo de que nas valas tirassem
o fgado dos mortos.
Muitas crianas, tambm uma prima minha e um irmozinho,
um anjinho de trs meses, morreram, mas foi de sarampo.
Depois das chuvadas, chegavam em casa mes com criancinhas
molhadas; a me dava roupinha enxuta, o pai dava feijo ou
comida; pouca coisa, pois tambm a gente era pobre.
A comida passada pelo Governo era feijo preto, farinha
amarguenta, rapadura mascavo, mas tudo era comida grosseira
e fazia mal.
Quando em 1933 chegou o inverno e terminou a concentrao, os
flagelados foram levados embora de trem, com mquina a lenha,
para vrias destinaes. Carmela Gomes Pinheiro Sobrevivente
- Nasceu em Quixeramobim em 01/04/1921 in (GIOVANAZZI,
1998, p. 14)

Os retirantes, apesar de dependerem daquele local para viverem,


eram conscientes do descaso com o qual o governo tinha para com o
lugar e, principalmente, para com as pessoas que l residiam. Sentiam-se
encurraladas como os animais dos quais muitos deles tratavam antes do
advento da seca. E por essa razo que muitos atribuem as expresses
Curral do Governo ou Curral de Flagelados quele lugar.

3 O CAMPO DO PATU E A CAMINHADA DA SECA


O sitio histrico do Patu, distante trs quilmetros do municpio de
Senador Pompeu, importante patrimnio cultural do Cear e foi construdo
entre os anos de 1919 e 1923 pelo Instituto Federal de Obras Contra as
Secas IFOCS (Atual Departamento Nacional de Obras Contra as Secas
DNOCS), como infraestrutura para a construo da barragem do Patu. As
obras da barragem foram paralisadas em 1923, ficando todo o complexo de
718 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

edificaes e todo o canteiro de obras. Em 1932, com a seca e na luta pela


sobrevivncia mais uma vez, os nordestinos comeam a se deslocar de suas
casas para centros urbanos mais desenvolvidos, em busca de trabalho e de
melhores condies de vida. Com o medo de uma nova invaso nas grandes
cidades, o governo instalou campos de concentrao em locais estratgicos
para conter as pessoas. A experincia dos campos de concentrao j
vem da grande seca de 1915, quando o primeiro campo foi instalado em
Fortaleza. Em 1932 os campos foram instalados nas seguintes localidades:
no Crato, com o Campo de Concentrao de Buriti, o nico que ficava mais
afastado de uma estao ferroviria, sendo a de Cedro a mais prxima; em
So Mateus (atual municpio de Jucs), com o Campo de Concentrao de
Caris; em Senador Pompeu, com o Campo de Concentrao do Patu; em
Quixeramobim, com o Campo de concentrao de Quixeramobim; em Ipu,
com o Campo de Concentrao de Ipu; e nos bairros fortalezenses Pirambu,
com o Campo de Concentrao do Urubu, e Otvio Bonfim, com o Campo
de Concentrao do Tauape ou, como tambm era denominado, Campo de
Concentrao do Matadouro (UCHOA, 2013).
As pessoas eram atradas para os campos de concentrao com as
promessas de emprego, alimentos, roupas e remdios, o que na realidade
no acontecia. As pessoas adentravam no campo de concentrao e no
podiam sair do local, a comida distribuda era de pssima qualidade, as
pessoas dormiam no cho, prximo aos canteiros de obras, e em barracas
improvisadas, muitos morriam por conta de doenas, mas a maioria morria
de fome. As pessoas eram enterradas aos montes em valas, como relatam
alguns sobreviventes:
No comeo de novembro de 1932, por causa da seca que tinha
queimado tudo, todos escaparam da roa, rumo a assim chamada
Concentrao, l onde agora so os grandes casares e onde
a Inspetoria tinha o armazm de todos os alimentos para a
manuteno do povo.
Havia gente de Solonpole, Milh, Pedra Branca, Mombaa e
Piquet Carneiro que tinham sado de seus lugares por causa da
seca, recebendo a comida da Comisso. Comeou a epidemia.
Faleciam de trinta a quarenta pessoas a cada dia, ningum
podendo sair do lugar da barragem.
No Cemitrio faziam valetas de toda largura, carregando os
mortos. Ningum tomava nota dos nomes deles; quase no eram
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 719

considerados pessoas e cristos. Havia tambm minha irm mais


velha; foi jogada numa valeta e coberta de terra.
Eu era ainda uma criana. Lembro que todo dia, vinha uma
velhinha morvamos com a famlia na grande casa perto da
Concentrao e me dava um punhadinho de farinha e de
raspado de rapadura. Era a merenda que eu comia todo dia.
Voltamos para Tapajs, no inicio de 1933, quando comeou o
inverno e todo mundo voltou para o seu lugar. Afonso Ligrio
do Nascimento Sobrevivente - Nasceu em Senador Pompeu em
31/01/1929 (GIOVANAZZI, 1998, p. 13).

A f sempre esteve presente na vida daqueles que passaram pelos


campos de concentrao. No ano de 1933, com a chegada do inverno,
as pessoas foram liberadas e retornaram s suas casas. A partir de ento,
populares comearam a se apegar s almas daqueles que padeceram durante
a seca, acreditando que o povo que sofreu seria um caminho de intercesso
a Deus. graas a essa devoo popular que em 1973 foi construdo um
cemitrio com uma capela e dois cruzeiros, para que os familiares e devotos
pudessem render suas oraes s santas almas da barragem.
No ano de 1982, o padre italiano Albino Donatt, convida seus
paroquianos para caminhar ao cemitrio da barragem, para juntos
celebrarem o louvor s santas almas. Caminhada essa que virou tradio
e vem crescendo a cada ano. O mesmo padre cria em 1983 o Centro de
Defesa dos Direitos Humanos Antnio Conselheiro CDDHAC, que foi
a luta pelos direitos das famlias atingidas pela construo da barragem do
Patu, j que com a retomada das obras no incio da dcada de 80 do sculo
passado o DNOCS desapropriou terras ao longo do curso do rio Patu, que
seriam cobertas pelas guas, recusando-se a pagar as devidas indenizaes
pelas benfeitorias.
Em 1984 so retomadas as obras na barragem do Patu, que foi
concluda no ano de 1987, com o fim de solucionar o problema das secas
na regio. Infelizmente o acesso gua ainda um dos maiores problemas
da regio.
A Caminhada da Seca, realizada h mais de trs dcadas no municpio
de Senador Pompeu, interior do Cear, rene no segundo domingo do ms
de novembro milhares de fiis, que saem em procisso da Igreja Matriz
s quatro e meia da manh rumo ao cemitrio da barragem do Patu,
cerca de trs quilmetros da sede do municpio, para render homenagem
720 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

aos flagelados do campo de concentrao da seca de 1932. Chegando ao


cemitrio acontece a celebrao da santa missa e, em seguida, os fiis visitam
o cemitrio para agradecer as almas que so consideradas santas pelo povo,
alm de oferecer po e gua. As pessoas caminham trajando roupas brancas,
que representam paz, uma forma de clamar por uma sociedade de f e paz;
tambm portam gua, que simboliza a vida, representando a vida de f
do nordestino. Atualmente, a caminhada, alm de demonstrar a devoo
popular s santas almas, tambm tem uma funo, a social de clamar pela
cidadania e vida digna no semirido.
A caminhada da seca uma forma de manter viva a memria de uma
tragdia, que se tornou parte fundamental da histria do municpio e que
alimenta a f do povo. Por conta desse fato, muitos trabalhos artsticos foram
desenvolvidos. Na dramaturgia, temos o filme Serca Seca, de Flvio Alves,
que mostra a histria daqueles que viveram no Campo de Concentrao do
Patu. O Instituto Casaro, junto com a companhia Engenheiros das Artes,
produzem a cada ano peas teatrais que lembram a tragdia da seca, alm
das produes literrias que vo de livros a cordis.
Senador Pompeu o nico municpio que mantem viva a histria
dos campos de concentrao, atravs de instituies, igrejas, ativistas e
populares, na tentativa de preservar o patrimnio material e imaterial do
sitio histrico do Patu, que tem importncia histrica, cultural, turstica e
ecolgica, mas infelizmente est abandonado.

CONCLUSO
Na observao do fenmeno que se tornou a caminhada da seca,
podemos concluir que de origem popular, pois a devoo s almas
e a construo de um cemitrio destinado a essas anterior dcada de
1980, quando houve uma apropriao dessa manifestao por parte da
Igreja Catlica. Entretanto, no inteno deste artigo julgar negativa
ou positivamente a atuao da Igreja nesse movimento. Como tambm
evidente que a partir da dcada de 1980, com a atuao do Padre Albino, a
crena e a devoo s almas a partir da organizao da caminhada da seca se
tornou uma manifestao cultural de grande importncia da cultura local.
Existe um esforo por partes de pesquisadores e intelectuais na
perspectiva de preservao do patrimnio material que envolve essa histria
CAMINHADA DA SECA: MEMRIA, CULTURA E CIDADANIA

| 721

trgica do povo de Senador Pompeu e da regio. Assim, tentam demonstrar a


importncia dos casares, do cemitrio destinado memria dos flagelados
da seca. Este trabalho tem como objetivo demonstrar a importncia do
patrimnio imaterial, tanto quanto o material, como parte da formao da
identidade cultural das pessoas que vivem na regio.

REFERNCIAS
ARAJO, Krita de Ftima. 1915: A Seca e o Serto Sob o Olhar de Raquel
de Queiroz. Disponvel em: <http://www.estudioshistoricos.org/edicion_3/
araujo-martins.pdf> Acesso em: 06/08/15.
GIOVANAZZI, JOO P. Migalhas do Serto. Senador Pompeu: LA
RECLAME, 1998.
NETO, Cicinato Ferreira. Historiador Relata Tragdia no Sculo XIX.
Disponvel em: <http://diariodonordeste.verdesmares.com.br/cadernos/
regional/historiador-relata-tragedia-no-seculo-xix-1.468574#email>
Acesso em: 06/08/15.
NEVES, Frederico de Castro. Getlio e a Seca: Polticas emergenciais
na era Vargas. Disponvel em: <http://www.scielo.br/pdf/rbh/v21n40/
a06v2140.pdf> Acesso em: 06/08/15.
PINSKY, Carla Bassanezi(Org). DE LUCA, Tania Regina (Org). O
historiador e suas fontes.
RIOS, Knia Sousa. Campos de Concentrao do Cear: isolamento e
poder na seca de 1932. Fortaleza: Museu do Cear/Secretaria da Cultura e
Desporto do Cear, 2001.
UCHOA, Cibele Alexandre. A Seca de 1932 no Cear e os Campos de
Concentrao: Reflexes acerca da viabilidade de proteo dos lugares
de memria do municpio de Senador Pompeu. Anais do II Encontro
Internacional de Direitos Culturais. 2013. Disponvel em: <http://www.
direitosculturais.com.br/anais_interna.php?id=3>. Acesso em: 06/08/15.

722 |

Mayk Lenno Henrique Lima, Helton Anderson Xavier de Souza

ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE


A UTILIZAO DOS MEIOS DE COMUNICAO NA CRIAO DE
UMA MEMRIA COLETIVA
NEW STATE AND CULTURAL RIGHTS: A STUDY ON THE USE OF
THE MEDIA IN THE CREATION OF A COLLECTIVE MEMORY
Andr Luiz Vieira de Brito1
Felipe Monteiro Andrade Arajo2
RESUMO
O presente trabalho analisa a atuao do Departamento de Imprensa e Propaganda
(DIP) na construo de uma memria coletiva nacional. Getlio Vargas tentava
construir uma imagem positiva do Brasil, por meio de uma intensa ao
propagandista, destacando os pontos positivos do seu governo. A interferncia
do DIP nos veculos formadores de opinio censurava e orientava contedos e
divulgaes, de diversas maneiras. No pas idealizado pelo DIP, no deveria haver
espao para posies conflitantes com os interesses do Executivo. O Estado Novo,
na tentativa de uniformizar uma memria, passou a exercer severo controle sobre
os sistemas educacional e cultural, alm dos instrumentos de propagao de
informao e cultura. O Governo, a todo custo, tentava construir a ideia de um pas
integrado e coeso, na medida em que se buscava promover o sentimento de que o
povo estava legitimamente representado por uma figura que concentrava os desejos
nacionais que levassem ao desenvolvimento da nao: o Chefe do Poder Executivo.
O Brasil deveria ser visto como o pas dos trabalhadores: feito pelos trabalhadores
e para os trabalhadores. A memria coletiva nacional deveria se consolidar nas
imagens de Getlio e do Estado Novo, os agentes capazes de melhorar o pas, de
modo a torn-lo internacionalmente reconhecido e respeitado.
Palavras-chaves: Estado Novo. DIP. Controle Dos Meios De Comunicao.
Memria coletiva. Cultura.

Licenciado em Histria pela Universidade Federal do Cear, Bacharel em Filosofia pela Universidade
Estadual do Cear, Bacharel em Jornalismo pela Universidade de Fortaleza, Ps-Graduado em
Teorias da Comunicao e da Imagem, Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza e
integrante do Grupo de Pesquisa Constitucionalismo de 1937 e o Estado Novo: Presidncia da
Repblica, Congresso Nacional e Supremo Tribunal Federal em Matria Constitucional, vinculado
ao CNPq e ao Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade de Fortaleza.
2
Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza e integrante do Grupo de Pesquisa
Constitucionalismo de 1937 e o Estado Novo: Presidncia da Repblica, Congresso Nacional e
Supremo Tribunal Federal em Matria Constitucional, vinculado ao CNPq e ao Programa de PsGraduao em Direito Constitucional da Universidade de Fortaleza.
1

ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE


COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 723

ABSTRACT
This paper analyzes the performance of the Department of Press and Propaganda
(DPP) on building a national collective memory. Getlio Vargas tried to create a
positive image of Brazil through an intense propaganda action highlighting the
positive aspects of his government. The interference of the DPP over the mass
media channels censored and guided contents and disclosures in several ways. In
the country designed by the DPP should not exist room for positions that conflict
the interests of the Executive. The New State, in attempt to standardize a memory,
began to exert strict control over the educational and cultural systems, and the
instruments of spreading information and culture. The Government, at all costs,
tried to build the idea of an integrated and cohesive country, in so far as it sought
to promote a feeling that the people were legitimately represented by a figure that
focused national desires that would lead to the development of the country, Chief
Executive. Brazil should be seen as a country of workers: made by workers, for the
workers. The national collective memory should be consolidated in Getlio and
New State images, agents capable of enhancing the country in order to make it
internationally recognized and respected.
Keywords: New State. DP. Control of the media. Collective memory. Culture.

INTRODUO
Getlio Vargas, pelo decreto-lei n 1915, de 27 de dezembro
de 1939, forma de legislar que ele prprio instituiu em sua
carta outorgada em 1937, criou o Departamento de Imprensa e
Propaganda DIP, com sede no Rio de Janeiro e representaes
nos Estados, ento 21. Para esses, Getlio entregou a
responsabilidade a rgos criados pelos governadores. [] O DIP
ficou subordinado ao prprio presidente. No art. 3 da Lei, o DIP
determinou as divises do organograma, que eram seis, uma das
quais a Diviso de Radiodifuso. O DIP, que era o instrumento
de fora do Governo junto aos meios de comunicao social, fez
o que bem entendeu por esse pas afora (HAUSSEN, 2001, p. 43).

De acordo com os estudos de Velloso (1982), o Estado Novo constituiuse numa verdadeira doutrina de obrigao poltica para a sociedade civil
brasileira. Segundo a autora, entre os anos de 1937-1945, a cidadania
passou por um profundo processo de reconfigurao, na medida em que
a propaganda oficial instituda por um gigantesco aparato governamental
procurou envolver, em torno de um ideal comum, os mais diversos setores
724 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

sociais do Brasil, a fim de que os mesmos apoiassem a criao de um forte


Estado Nacional. Construir nas mentes e nos coraes de cada brasileiro
uma memria e um sentimento comum de pertencimento a um grande
grupo social unido e coeso, que o prprio Brasil. Para tanto, ressalta,
o regime construiu uma nova estratgia poltico-ideolgica, capaz de
legitim-lo frente opinio pblica []. No seu processo de reorganizao/
legitimao, o Estado Novo consegue combinar uma estrutura de poder
altamente elitista com uma base de sustentao policlassista. (VELLOSO,
1982, pp. 71-72).
Atravs de eficientes mecanismos de comunicao, como o rdio,
o cinema, a Msica Popular Brasileira, a literatura nacional, a produo
cientfica brasileira, as festas cvicas e populares do pas, e at mesmo
a criao de datas consideradas importantes pelo Executivo, o Estado
conseguiu penetrar praticamente em todos os setores da sociedade civil,
assumindo a direo e a organizao da nao. Educar o Brasil e os brasileiros
tornou-se uma tarefa quase privativa do Estado, que, por meio da censura
oficial, passou a perseguir as vozes e os pensamentos que discordassem do
sistema que ento se estava estabelecendo. O Departamento de Imprensa
e Propaganda DIP, criado em 27 de dezembro de 1939, por meio do
Decreto-Lei n 1.915, tinha a misso de centralizar, coordenar, orientar
e superintender a propaganda nacional, interna ou externa. (VELLOSO,
1982, p. 72). Era ainda misso do rgo sistematizar informaes para
entidades pblicas e privadas, havendo por parte dele um rigoroso controle
sobre as informaes divulgadas pelos mais diversos meios de informaes,
como jornais, revistas e programas radiofnicos.
O presente trabalho, elaborado por meio de reviso bibliogrfica,
procura esclarecer como a ao do Departamento de Imprensa e Propaganda
(DIP) atuou no controle dos meios de difuso de informao e cultura,
objetivando construir uma memria coletiva favorvel legitimao do
Estado Novo. Tal projeto ideolgico foi possibilitado por meio de um
aparelho sensor que s permitia a produo e veiculao de informaes
que destacassem os pontos positivos do governo varguista. Nesse perodo, o
discurso poltico-ideolgico tornou-se homogneo, perdendo a pluralidade
que costuma perpassar os discursos ideolgicos. O homem forte do
Executivo, Getlio Vargas, tinha uma viso muito clara sobre a importncia
dos meios de comunicao para atingir seus objetivos.
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 725

Ao mesmo tempo em que Vargas censurava os meios de comunicao,


incentivava a atividade jornalstica, distribuindo generosas verbas a jornais
impressos e emissoras de rdio, como forma de estimular a divulgao de
informaes que exaltassem os feitos do Executivo: O Estado Nacional, por
seu ideal de justia social, voltava-se para a realizao de uma poltica de
amparo ao homem brasileiro, o que significa basicamente o reconhecimento
de que a civilizao e o progresso so um produto do trabalho. (GOMES,
1982, pp. 154-155). E, naquela altura dos acontecimentos, era fundamental
vender a imagem para a nao brasileira de que ns tnhamos um
Presidente disposto a trabalhar, nem que para isso muitas vozes tivessem
que ser silenciadas. Uma memria nacional comum deveria exaltar e
valorizar a grande nao que estava por vir. Getlio apenas estava frente
desse processo, era somente um guia dos interesses e desejos do povo
brasileiro.
O estudo objetiva compreender a atuao do Departamento de
Imprensa e Propaganda (DIP) durante o Estado Novo (1937-1945),
analisando sua atuao sobre os diversos meios de produo de comunicao
e cultura no Brasil, que visava a silenciar as vozes discordantes, para que
assim pudesse ser criada uma memria nacional positiva e em completa
sintonia com os interesses do Executivo.

NOS TEMPOS DO ESTADO NOVO: UMA POCA EM QUE


PENSAVAM POR NS
Um perodo da histria nacional onde a propaganda governamental
era a alma do negcio. poca em que diferentes Meios de Comunicao
de Massa eram utilizados para criar sentimentos, simpatias, emoes e
ideologias com o objetivo de doutrinar o povo, de modo a faz-lo seguir
seu lder: Getlio Vargas. Trata-se de um perodo da histria nacional,
conhecido como Estado Novo (1937-1945), no qual todo um aparelho
ideolgico foi criado, com o objetivo de construir uma memria coletiva
que obstava a formao de uma conscincia adequada da posio das
classes subalternas, que as conduzisse luta pela realizao de seus prprios
interesses (GARCIA, 1982, p. 116).
Atravs do uso de diferentes meios de comunicao, o Presidente
conseguiu desmobilizar politicamente significativa parcela da populao
726 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

brasileira, levando-a a pensar, sentir e agir tal e qual o desejo do Governo.


Fazendo um eficiente uso da comunicao, o lder mximo da nao fez
com que grande parte dos brasileiros deixasse de lado as memorveis lutas
e movimentos que em tempos passados uniram trabalhadores na busca
por direitos polticos, civis e sociais. Esse controle governamental foi, em
grande parte, viabilizado por meio da propaganda, que se tornou o mais
eficaz mtodo de convencimento das massas, atravs de um gigantesco
aparato em que o Estado controlava direta ou indiretamente quase todos os
meios de produo e difuso de ideias, informaes e saberes.
Ao contrrio do que se possa imaginar, esse controle existia antes
do Estado Novo, mas nunca, at ento, havia sido to intenso e necessrio
para a construo das bases de sustentao do poder oficial. Em 1931, j
existia o Departamento Oficial de Propaganda (DOP), encarregado de
fornecer informaes oficiais imprensa brasileira e estrangeira e, tambm,
de produzir um programa de rdio para noticiar as benesses do governo.
A partir de 1934, o rgo foi renomeado como Departamento Nacional de
Propaganda e Difuso Cultural. Nessa nova fase, o cinema, a radiotelegrafia,
entre outros instrumentos, foram utilizados para educar e orientar o
povo brasileiro. Algum tempo depois, surgia o Departamento Nacional
de Propaganda (DNP), cujas atividades compreendiam a elaborao e
distribuio de publicaes e folhetos, organizao das comemoraes de
grandes datas nacionais, produo de filmes educativos e documentrios,
organizao das emisses radiofnicas oficiais (GARCIA, 1982, p. 99).
Na poca do DNP, foi criada a Agncia Nacional, responsvel pela
distribuio de notcias e artigos imprensa. Em 1935, as ideologias
contrrias ao Executivo passaram a ser ainda mais combatidas por meio
da propaganda. Atravs do Servio de Divulgao (SD), surgido em 1937,
diversos artigos foram escritos e publicados na imprensa, alm de retratos
do presidente e da distribuio de livros e folhetos que exaltavam a figura
e os feitos de Getlio Vargas. No incio de 1939, o Servio de Inquritos
Polticos Sociais (SIPS) tinha a atribuio de coordenar as informaes de
interesse da Polcia Preventiva. J no final de 1939, Vargas daria a grande
cartada com a criao do Departamento de Imprensa e Propaganda (DIP),
rgo que visava a estabelecer uma imagem positiva do Presidente Getlio
Vargas, atravs do culto sua figura e ao seu governo, alm de um forte
controle da opinio pblica.
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 727

O DIP passou a controlar todas as funes de propaganda e censura


da informao, sendo encarregado de analisar a produo cultural, seja
no teatro, cinema, radiodifuso, literatura e imprensa, e era subordinado
diretamente ao Presidente da Repblica. O rgo foi organizado a partir de
seis divises: divulgao, radiodifuso, cinema, teatro, turismo e imprensa.
Com a criao do DIP, colocou-se em prtica um dos instrumentos
mais eficazes de controle social em perodos de grande concentrao de
poder nas mos do Estado. A propaganda, estratgica para o exerccio
do poder em qualquer regime poltico, naqueles de tendncia autoritria
assumiria (SILVA, 2011, p. 29), de acordo com Maria Helena Capelato
(1999, p. 169), fora muito maior porque o Estado [...] exerce censura
rigorosa sobre o conjunto das informaes e as manipula. Esse rigoroso
controle, de fato, foi levado muito a srio. Segundo Srgio Cabral (1975,
p. 39 apud GARCIA, 1982, p. 103), em mensagem enviada ao Congresso
Nacional, em 1937, o Presidente j defendia que mesmo nas pequenas
aglomeraes, fossem instalados aparelhos radiorreceptores, providos de
alto-falantes, em condies de facilitar a todos os brasileiros [...] momentos
de educao poltica e social.
A Carta Constitucional ainda dava ampla margem para que qualquer
manifestao contrria ao Governo fosse censurada. Sob o pretexto de
garantir a paz, a ordem e a segurana, a moralidade, os bons costumes, o
interesse pblico, o bem-estar do povo brasileiro, a proteo da infncia e da
juventude, enfim, a segurana do Estado, o texto constitucional possibilitava
que qualquer manifestao contrria ao Governo fosse reprimida.
Com o desenvolvimento de todo um aparato burocrtico visando ao
controle da produo cultural brasileira, forjando sentimentos e criando
memrias coletivas positivas a respeito da nao e de seu lder, que to
assertivamente a conduziria, o espao para a divergncia tornou-se bastante
limitado. A simples advertncia, passando pela apreenso de materiais,
destituio de cargos e at mesmo a priso, sempre poderia punir as vozes
e as condutas dissonantes do regime ento institudo no pas. A partir da
criao do DIP e da intensificao das suas aes ns podemos dizer, a
esta altura do regime, que o Estado Novo o Presidente. A clebre frase do
Ministro da Justia Francisco Campos bem ilustra o grande poder do qual
dispunha o Chefe do Executivo. Como certa vez disse o prprio Vargas,
aos amigos tudo, aos inimigos, a lei. Somente quem detm tanto poder em
suas mos pode, de fato, fazer do Estado Nacional uma extenso dos seus
728 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

prprios desejos e ambies. Vejamos, ento, como esse poder e a criao


de um sentimento e de uma memria coletiva nacional manifestou-se em
diferentes seguimentos e aspectos da sociedade brasileira.

NAS ONDAS DO RDIO, NAS TELAS DO CINEMA, UM BRASIL


QUE SEMPRE D CERTO
Pode ser que a coisa t preta, mas para o Governo tudo sempre ia
muito bem, obrigado. Tanto os programas radiofnicos quanto os filmespropaganda produzidos poca do Estado Novo serviram para criar a ideia
de um pas unido, coeso e integrado em torno de um ideal: o desenvolvimento
e o crescimento da nao. Atravs do rdio, Getlio Vargas passava a
imagem de pai da nao, mostrando apenas os pontos positivos de seu
Governo, de modo a criar um sentimento de aprovao a sua figura e at
mesmo de afetividade por parte do povo brasileiro. O Presidente, para alm
do exerccio do cargo executivo, deveria ser visto como algum prximo
do povo, um amigo disposto a estar sempre do lado dos mais fracos e
mais pobres, na defesa de seus interesses, que, na propaganda oficial, se
confundiam com os interesses da prpria nao.
Nos filmes-propaganda de Getlio Vargas, assim como nos programas
de rdio, as abordagens tambm visavam a construir uma identidade em
conformidade com os interesses estadonovistas. De acordo com Maria
Caroline Trovo (2008), o combate aos inimigos, que, internamente, tinha
como sujeito a figura do comunismo, enquanto, externamente, durante a
Segunda Guerra Mundial, a Alemanha nazista, era frequentemente usado
em tais filmes, de modo a unir a populao em torno de um sentimento
comum. Era preciso construir um inimigo que, coletivamente, todos
deveriam combater, com o objetivo de desenvolver uma ligao, uma
memria coletiva, ao povo brasileiro. Durante o Estado Novo, foram
produzidos diversos programas estatais e tambm se exerceu um rigoroso
controle, por parte do Executivo, sobre as estaes de rdio privadas,
que eram fiscalizadas pelo DIP atravs de sua mquina de propaganda e
censura. Entre os programas radiofnicos oficiais, provavelmente, nenhum
outro destacou-se tanto quanto a Hora do Brasil. A sua primeira edio
foi transmitida diretamente da Rdio Guanabara, no Rio de Janeiro,
juntamente com outras oito emissoras do Brasil. Logo na abertura, a pera
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 729

O Guarani, de Carlos Gomes, foi apresentada como meio de exaltao


de traos marcadamente simblicos da cultura nacional. Esse programa
radiofnico transformaria Vargas em um grande heri nacional. O programa
Hora do Brasil destacou-se pela divulgao da cultura, boa msica e boa
literatura. Getlio passava a imagem de pai da nao, mostrando apenas as
benevolncias de seu Governo, enquanto as malevolncias eram censuradas
pelo Departamento de Imprensa e Propaganda (DIP) (GEORGE, 2008). O
programa era transmitido sempre s 19h, em carter obrigatrio, por todas
as emissoras de rdio do pas, permanecendo at os dias atuais.
Entre os anos de 1942 e 1945, esse mesmo programa apresentou
palestras do ento Ministro do Trabalho, Alexandre Marcondes Filho. Com
o seu inconfundvel Boa noite, trabalhadores do Brasil, visava a persuadir
a classe trabalhadora acerca das benesses do Governo e dar legitimidade
poltica trabalhista de Vargas. O governo, atravs dessa forte atuao,
acreditava forjar uma identidade nacional, uma imagem na qual a multido
pudesse reconhecer-se, medida que se constitua uma memria coletiva
(TROVO, 2008).
Outro importante meio de comunicao utilizado na construo
de memrias coletivas favorveis ao regime estadonovista foi o cinema. A
stima arte revelou-se um eficiente meio de propaganda oficial. Atravs
de documentrios, obrigatoriamente exibidos, eram divulgados, s grandes
massas de trabalhadores, os eventos realizados pelo Governo em torno da
comemorao de datas nacionais, consideradas de grande relevncia, como
o aniversrio de Getlio Vargas, em 19 de abril, o Dia do Trabalho, em 1
de maio, e o aniversrio de implantao do Estado Nacional, comemorado
em 10 de novembro. Festividades pblicas, realizaes do Governo, atos
das autoridades e inauguraes de obras tambm eram frequentemente
divulgados, tanto pelo rdio quanto pelos documentrios produzidos no
tempo e ao gosto do Grande Lder.
O mais importante rdio-jornal da poca, o Reprter Esso, transmitia
ao pblico ouvinte os principais fatos sociais, polticos e econmicos do
pas e do mundo, mas sempre informando tendenciosamente a favor do
Governo (PASCHOAL, 2005). Ao longo de quase 30 anos de existncia,
o noticirio tinha a clara inteno de apenas noticiar acontecimentos/
fatos que fossem positivos para a imagem do Brasil e de Vargas. Notcias
sobre conflitos polticos, ideolgicos, de classes, na relao entre patro
e empregados, entre outras, eram proibidas. O importante era vender a
730 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

imagem de um pas que d certo, porque todos esto unidos em torno do


comum ideal do desenvolvimento da nao. Dessa forma, Getlio deveria
ser visto como o lder que conduziria o sentimento comum das massas:
um pas de trabalhadores, feito por trabalhadores e para os trabalhadores.
E, num pas onde todos deveriam ter o mesmo ideal, no poderia haver
espao para que informaes ou posies poltico-ideolgicas contrrias a
esse sentimento comum de nao pudessem dissuadir o povo brasileiro
das boas intenes do seu lder.
A memria coletiva nacional deveria perceber Getlio como
aquele que aglutina em torno de si o desejo de toda uma nao: de tornla prspera, internacionalmente reconhecida e acreditada, e onde todos
construam um ideal de vida por meio do trabalho. Para que se tenha uma
ideia do rigoroso controle ao qual a imprensa nacional foi submetida
poca do Estado Novo, os jornais chegaram a ter mais de 60% de suas
matrias fornecidas pela Agncia Nacional (GARCIA, 1982, p. 105). Estes,
de acordo com Nelson Jahr Garcia (1982, p. 105), eram utilizados para a
reproduo escrita dos discursos, difuso de notcias oficiais, descrio e
enaltecimento das inauguraes, realizaes e comemoraes. Alm disso,
os noticirios eram todos estereotipados, bastando ler um jornal para ter
lido todos (GARCIA, 1982, p. 105).
Quanto ao rdio, o meio foi de grande importncia para a instalao
do regime. A 10 de novembro de 1937, o prprio Getlio Vargas comunicou
nao a implantao do Estado Novo e da Nova Constituio. O pretexto
para o golpe foi a ao dos comunistas, tendo sido forjados contra eles
documentos provando o seu envolvimento com a tentativa de tomada do
poder. Foi o chamado Plano Cohen (HAUSSEN, 2001, p. 40).
Entre os anos de 1937 e 1945, o Departamento de Imprensa e
Propaganda (DIP), produziu o Cinejornal Brasileiro. Cada nmero
composto por filmes curtos de atualidades, com uma mdia de 10
minutos de durao cada, de assuntos variados como as festas cvicas,
a industrializao, a exaltao fora militar do pas e principalmente
figura de Getlio Vargas (TEIXEIRA, 2011, p. 165). Nos documentrios,
produzidos pelo DIP, nem mesmo as crianas escapavam do poder oficial.
Mostradas como saudveis, felizes, brancas e disciplinadas, elas eram
colocadas como smbolo do desenvolvimento fsico e racial do brasileiro,
alm de representar a garantia de um futuro melhor (TEIXEIRA, 2011, p.
179). Assim sendo, podemos constatar que a ao dos organismos oficiais
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 731

agia na construo de uma memria coletiva favorvel ao Governo em


todas as esferas da sociedade. At mesmo a msica foi utilizada com essa
finalidade, servindo aos fins ideolgicos do Estado Novo.

MSICA, CINCIA E LITERATURA COMO ARTE DO


CONVENCIMENTO
Por volta de 1939, surgia uma grande quantidade de msicas que
objetivavam exaltar o regime varguista. A boemia e a malandragem das
dcadas de 1920 e 1930 davam lugar a letras que exaltavam o trabalho como
fator de desenvolvimento do homem. De acordo com Arnaldo Contier
(1998), o Estado Novo, atravs do Departamento de Imprensa e Propaganda
(DIP), censurava msicas cujas letras pudessem transmitir mensagens
contrrias aos interesses do regime. Temas como a malandragem ou que
ofendessem a moral e os bons costumes eram veementemente reprimidos
pelo aparelho censor (CONTIER, 1998). A msica acabou por ser utilizada
como um eficiente instrumento de propaganda para o Estado Novo. Temas
como disciplina e trabalho deveriam ser exaltados na Msica Popular
Brasileira e, sempre que houvesse alguma ameaa a esses ideais, caberia ao
DIP censurar qualquer tentativa que contrariasse os interesses do Executivo,
vendidos at mesmo pelas artes como se fossem os interesses de todos os
brasileiros.
Ao longo do Estado Novo, inmeros artistas foram persuadidos de
diferentes formas, como pela concesso de favores, pagamento em dinheiro,
entre outros, para emprestarem seu talento criao de composies que
exaltassem o Governo, deste criando uma imagem positiva que representasse
os interesses de toda a ptria simbolizada pelas aes de seu governante. As
msicas de exaltao ao Brasil, ao ditador e s suas iniciativas (PILETTI,
2003, p. 60) tornaram-se extremamente comuns, sendo constantemente
utilizadas como meio para a criao de uma memria positiva comum em
torno do projeto nacional desenvolvimentista de Vargas.
Nessa caminhada poltico-ideolgica, que transformou a msica
em arte do convencimento, o rgo oficial de censura no s patrocinava
como tambm promovia inmeros concursos com o objetivo de premiar
as melhores canes da msica popular brasileira. Villa-Lobos foi o
compositor oficial do regime, encarregando-se de organizar as apresentaes
732 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

musicais nas grandes concentraes cvicas promovidas pelo Governo


(GARCIA, 1982, p. 109). Foi exatamente em um desses concursos que o
samba-exaltao Aquarela do Brasil, de Ari Barroso, recebeu o primeiro
lugar. Nada mais bvio do que conferir tamanha honraria cano que
exaltava as qualidades e a grandiosidade do pas, celebrando uma postura
ufanista e favorvel ao Governo estadonovista. medida que o tempo
passava, aumentava a manipulao exercida pelo DIP sobre a produo
cultural nacional, de modo a reforar, inclusive, o rgido controle exercido
sobre a Msica Popular Brasileira.
Em se tratando da produo literria e de livros em geral, possvel
empreender que nas edies referidas em bibliografia brasileira do
Instituto Nacional do Livro (1939-39, 1940, 1941, 1942-45), a simples leitura
dos ttulos revela um grande nmero de obras, muitas editadas pelo DIP,
dedicadas a justificar o golpe de 1937, elogiar o regime, engrandecer a pessoa
de Vargas ou divulgar suas realizaes (GARCIA, 1982, p. 106). Podemos
dizer que a quase totalidade da literatura nacional voltava-se ao culto de
Vargas e do Estado Novo. poca foram lanadas diversas biografias do
Presidente, entre outras publicaes, que procuravam dar nfase figura
humana e excepcional de um homem que dia e noite trabalhava para
construir uma nao para todos. Muitas vezes essas obras eram distribudas,
at mesmo, na porta das escolas, com o objetivo de criar um sentimento e
uma memria coletiva comum em torno dos ideais nacionalistas e das boas
intenes de Vargas para com o Brasil.
Durante o Estado Novo, o Decreto-Lei n 1.915, de 1939, possibilitou
um grande incentivo do Governo, por meio de distribuio de prmios e
patrocnios produo literria nacional que estivesse em sintonia com os
ideais do projeto varguista. Outros meios de divulgao e fortalecimento do
regime foram promovidos nesse sentido, como concursos de monografias
e garantia s obras premiadas, que possuam um carter favorvel ao
governo, ampla divulgao e publicao no pas (JEFFMAN, 2012,
p. 50). O entusiasmo do Governo em defender seu projeto nacional
chegou at mesmo ao ponto de exercer severo controle sobre a produo
cientfica brasileira. No foram incomuns casos de obras apreendidas pelo
Departamento de Imprensa e Propaganda (DIP), casos de queima de obras
literrias em praa pblica e ferrenha fiscalizao, que cerceava a liberdade
de produo e pesquisa cientfica em todos os nveis. Para ter-se uma
ideia do exagero do rgo oficial, podemos anotar que at mesmo simples
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 733

folhetos populares eram alvos de investigao e, caso contivessem ideias


desfavorveis ao Governo e aos interesses nacionais, seriam apreendidos
com a respectiva punio aos seus idealizadores.
No entanto, se as ideias apresentadas pelas publicaes fossem
favorveis ao Governo, o DIP as incentivava e financiava. Se as ideias de
jornalistas, escritores e estudiosos estivessem em sintonia com os interesses
estadonovistas, os mesmos poderiam se tornar fiis colaboradores do DIP
ou at mesmo funcionrios de Estado. De acordo com Garcia (1982, p. 116),
a cooptao de lderes e intelectuais foi uma das formas de resguardar o
Estado Novo de contestaes, a fim de manter a uniformidade ideolgica.
Isso quer dizer que at mesmo a elite pensante brasileira, uma vez cooptada
pelo regime ditatorial varguista, no se manifestaria de forma contrria ao
ideal nacionalista, assim fortalecendo o regime por meio de uma produo
cultural/intelectual que exaltava suas qualidades, criando uma memria
e um sentimento coletivo de apreo nao e ao Grande Lder que a
conduzia. Importante destacar que as escolas e a educao, de modo geral,
tambm foram alvo da ao do Estado varguista, na tentativa de disseminar
seus valores e ideias.

UMA CULTURA QUE EDUCA E FESTEJA A NAO


Crianas!
Aprendendo, no lar e nas escolas o culto da Ptria, trareis
para a vida prtica todas as possibilidades de xito. S o amor
constri e, amando o Brasil forosamente o conduzireis aos
mais altos destinos entre as naes, realizando os desejos de
engrandecimento aninhado em cada corao brasileiro.
Getlio Vargas.

A clebre mensagem presente na cartilha Getlio Vargas para


crianas demonstra quanto a escola brasileira foi alvo da ao propagandista
do Governo. Foi a instituio onde pareceu ser possvel, naquele momento,
atingir amplos segmentos da populao no sentido de normalizar,
homogeneizar, disciplinar, ordenar, higienizar hbitos e comportamentos
(CAMPOS, 1992, p. 151). poca do Estado Novo, o sistema escolar
brasileiro acabou por servir aos interesses do Executivo. As escolas foram
transformadas em instituies de propagao das ideias e prticas culturais
734 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

que fossem de interesse do Executivo, sendo Vargas a personificao do


prprio Estado. No satisfeito com o controle exercido dentro das escolas, o
regime foi alm. As atividades de lazer e entretenimento tambm passaram
a ser alvo do dirigismo estatal.
Em se tratando do pblico infanto-juvenil, possvel destacar a
criao da Comisso Nacional de Literatura Infantil (CNLI), em abril de
1936 (SILVA, 2011, p. 33). Durante o regime varguista, intelectuais de
renome foram recrutados para servirem aos interesses do Estado Novo. O
mercado editorial brasileiro foi vtima de censura, uma vez que livros eram
selecionados, traduzidos e organizados de modo a no expressarem ideias
que contrariassem os interesses nacionais. A boa literatura jamais deveria
expressar algo pernicioso aos interesses do Executivo. Um dos exemplos
desse uso da literatura nacional como forma de criao de uma memria
coletiva favorvel ao regime e ao seu lder foi a criao da Cartilha Getlio
Vargas para Crianas. Tal cartilha aborda a biografia de Getlio Vargas
como exemplo a ser seguido. A mesma trata do Getlio criana, seus hbitos
saudveis, exemplares, o aluno educado, estudioso, o jovem com as mais
belas qualidades e o Governante preocupado com a paz e a prosperidade de
seu pas (RABELO; VIRTUOSO, p. 1).
Entre os anos de 1942 e 1946, vrios Decretos-Leis estabeleceram
regras no sistema educacional brasileiro. Esses Decretos regulamentavam
o Ensino Primrio, o Ensino Secundrio e as distintas reas do Ensino
Profissionalizante (industrial, comercial, normal e agrcola) (GEORGE,
2008, pp. 6-7). Dessa forma, quer fosse o corpo, o esprito ou a alma dos
brasileiros, tudo o Estado desejava controlar. Forjar uma memria coletiva
comum de apoio e apreo cultura nacionalista estadonovista, criar um
sentido para o regime e fazer com que todos acreditassem ser o mesmo
benfico aos interesses da nao. Esse era o Estado Novo e os objetivos do
seu rigoroso sistema de controle oficial.
A reforma educacional, conhecida como Reforma Capanema,
objetivava colocar cada ator social no seu respectivo lugar. Para as classes
populares foram reservados os cursos profissionalizantes e o ingresso no
mercado de trabalho. J as elites pensantes poderiam cursar o ensino
secundrio, pois o seu papel seria o de conduzir e pensar em nome da nao.
Esse rigoroso sistema de controle avanou at mesmo em direo aos
fatos e eventos que deveriam ser comemorados no pas. O Departamento
ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE
COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 735

de Imprensa e Propaganda (DIP) instaurou diversas datas comemorativas,


sendo que tais datas serviam como um momento de saudao a Getlio
Vargas e exaltao do nacionalismo (JEFFMAN, 2012, p. 55). O rgo
oficial do Executivo, por meio do uso de eficientes sistemas de propaganda
e persuaso, instituiu a comemorao de datas que passaram a serem
trabalhadas como de grande importncia para a nao. Festas de carter
cvico, a exemplo do Dia da Raa, Dia da Juventude, Dia da Bandeira, Dia da
Ptria e o Dia do Trabalhador, acabaram por se tornar meios de o Presidente
expor a ideologia do Estado Novo, alimentando mentes e coraes com
um discurso que pretensamente objetivava integrar todos os brasileiros em
torno da defesa de uma nao forte, coesa e unida. Dessa forma no havia
espao para a divergncia. As ideias discordantes eram reprimidas e o que
se ensinava era que estas no deveriam ser levadas em considerao, por
ferirem um interesse maior: a construo e o fortalecimento da nao.
Para que no restassem dvidas de que esse objetivo seria alcanado,
at mesmo um dos momentos de maior expresso da diversidade cultural
e tnica do pas foi utilizado com essa finalidade. O carnaval, com os seus
famosos desfiles das Escolas de Samba, durante o Estado Novo deu
destaque viso ufanista de Brasil, afinando seu discurso com o do Governo
(FARIA, 2008, p. 5). Criadas no final da dcada de 1920, as agremiaes
carnavalescas, poca do Estado Novo, tambm foram utilizadas enquanto
meio de propaganda oficial. J para os brasileiros e/ou estrangeiros que
residiam fora do pas, o Estado Novo, por meio do DIP, criou uma revista
chamada Travel in Brazil, revista fartamente ilustrada, com textos
exclusivamente em ingls, capas coloridas e chamativas, grande quantidade
de fotografias de excelente qualidade e projeto grfico muito bem cuidado
(LUCA, 2011, p. 289).
Como podemos perceber, para o Presidente, era necessrio ensinar
o povo brasileiro a celebrar, comemorar e aprender atravs dos livros e
revistas tudo que fosse bom para o Brasil. E o que era bom para o pas era
exatamente aquilo que era decidido pelo seu lder: Getlio Vargas.

CONCLUSO
O presente estudo, ao traar um panorama sobre os diversos meios de
atuao do Departamento de Imprensa e Propaganda (DIP), na formao
736 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

de uma memria coletiva nacional favorvel ao Regime Estadonovista,


procurou compreender a ao desse rgo nos meios de produo e difuso
da cultura ao longo do Estado Novo (1937-1945). Nesse perodo da histria
nacional praticamente no havia espao para que as vozes discordantes do
sistema poltico vigente pudessem ecoar expressando seus posicionamentos
poltico-ideolgicos em relao ao cenrio vigente. Vale destacar que uma
eficiente propaganda governamental foi produzida pelo DIP e inserida em
diversos meios com o objetivo de criar uma memria nacional positiva sobre
o regime, portanto, em completa sintonia com os interesses do Executivo.
Meios de comunicao como o rdio e o cinema, alm da Msica
Popular Brasileira, literatura nacional, produo cientfica, festas cvicas e
populares do pas, e at mesmo a criao de datas consideradas importantes
pelo Executivo, foram artifcios utilizados pelo Estado Nacional para
difundir as ideias nacional-desenvolvimentistas em praticamente todos
os setores da sociedade civil. Assim sendo, o executivo poderia assumir a
direo e a organizao da nao. Vivamos uma poca em que o importante
era vender a imagem de um pas que d certo, porque todos esto unidos em
torno do comum ideal do desenvolvimento da nao. O Presidente Getlio
Vargas deveria ser visto como o lder responsvel pela conduo do Brasil
cuja principal misso seria a de unir as massas rumo construo de um
pas de trabalhadores, feito por trabalhadores e para os trabalhadores.
No pas produzido pelo DIP, via Meios de Comunicao de Massa,
todos deveriam ter o mesmo ideal. No poderia haver espao para que
informaes ou posies poltico-ideolgicas contrrias ao sentimento
comum de uma nao que d certo viessem a dissuadir o povo brasileiro das
boas intenes do seu lder. Importante destacar que at mesmo as escolas
e a educao pblica brasileira foram alvo da atuao do Estado Novo, na
tentativa de disseminar seus valores e suas ideias.
Para o Presidente era necessrio ensinar o povo a celebrar,
comemorar, aprender, enfim, a pensar de acordo com os interesses
estadonovistas. Atravs da atuao dos Meios de Comunicao de Massa,
submetidos a um severo controle, via DIP, o Executivo tornou-se o principal
responsvel pela produo e difuso da cultura no Brasil. O Estado Novo
foi uma poca da histria nacional, onde o que era bom para o pas era
exatamente aquilo que era decidido pelo seu lder: Getlio Vargas.

ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE


COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 737

REFERNCIAS
CABRAL, Srgio. Getlio Vargas e a msica popular brasileira, 1975. In:
GARCIA, Nelson Jahr. Ideologia e Propaganda Poltica - A Legitimao do
Estado Autoritrio perante as Classes Subalternas. So Paulo: Loyola, 1982.
CAMPOS, Cynthia Machado Campos. Controle e normatizao de
condutas em Santa Catarina (1930 1945). So Paulo: Dissertao
[mestrado em Histria] PUC SP, 1992.
CAPELATO, Maria Helena. Propaganda poltica e controle dos meios de
comunicao. In: PANDOLFI, Dulce (org). Repensando o Estado Novo.
Rio de Janeiro: Editora FGV, 1999.
CONTIER, Arnaldo D. Passarinhada do Brasil: canto orfenico, educao
e getulismo. So Paulo. Edusc, 1998.
FARIA, Guilherme Jos Motta. O Estado Novo da Portela: circularidade
cultural e representaes sociais no Governo Vargas / Guilherme Jos
Motta Faria. 2008. 224 f. Dissertao (mestrado) Universidade do Estado
do Rio de Janeiro, Instituto de Filosofia e Cincias Humanas.
GARCIA, Nelson Jahr. Estado Novo: Ideologia e Propaganda Poltica - A
Legitimao do Estado Autoritrio perante as Classes Subalternas. So
Paulo: Loyola, 1982.
GEORGE, Michael. A educao e o estado novo: a ratificao da ordem
dominante e a construo do imaginrio poltico brasileiro. Peridico de
Divulgao Cientfica da FALS. Ano I - N 02- Maro de 2008. Disponvel
em <http://www.fals.com.br/revela11/educacaoestadonovo.pdf> Acesso
em: 06 ago. 2015.
JEFFMAN, Tauana Mariana Weinberg. Comunicao e imaginrio:
Getlio Vargas nas redes sociais / Tauana Mariana Weinberg Jeffman. Porto Alegre, 2012. 245 f.: il. Diss. (Mestrado em Comunicao Social)
Faculdade de Comunicao Social, PUCRS, 2012.
LUCA, Tania Regina de. A produo do Departamento de Imprensa e
Propaganda (DIP) em acervos norte-americanos: estudo de caso. Revista
Brasileira de Histria. Associao Nacional de Histria - ANPUH, v. 31,
n. 61, p. 271-296, 2011. Disponvel em: <http://www.scielo.br/pdf/rbh/
v31n61/a14v31n61.pdf>. Acesso em: 06. ago. 2015.
738 |

Andr Luiz Vieira de Brito, Felipe Monteiro Andrade Arajo

OLIVEIRA, Lcia Lippi; VELLOSO, Mnica; GOMES, ngela de Castro.


Estado Novo: ideologia e poder. Rio de Janeiro: Zahar, 1982. 166p. (Poltica
e sociedade)
PASCHOAL, Francisco Jos. Getlio Vargas e o DIP: a consolidao
do marketing poltico e da propaganda no Brasil. 1 Simpsio do
Laboratrio de Histria Poltica e Social: 70 anos do Estado Novo. Disponvel
em <http://www.ufjf.br/virtu/files/2010/05/artigo-7a14.pdf>. Acesso em 06
ago. 2015.
PILETTI, Nelson; PILETTI, Claudino. Histria e vida integrada. So
Paulo: tica, 2003.
RABELO, Giani; VIRTUOSO, Tatiane dos Santos. Cartilha Getlio Vargas
para crianas: produzindo efeitos sobre a infncia. Disponvel em <http://
www.gedest.unesc.net/seilacs/cartilhagetuliovargas_giani.pdf> Acesso em:
06. ago. 2015.
SILVA, Ana Paula da. A lio da mocidade reta: Um olhar sobre
biografias de Getlio Vargas para crianas e jovens (1937-1945). 2011.
123 f. Dissertao (Mestrado em Educao) Faculdade de Educao,
Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 2011.
TEIXEIRA, Clara. Cinejornal Brasileiro: eugenia adaptada no Estado
Novo. Revista Cientfica de Artes da FAP, vol. 8, artigo 010, Curitiba, v.8, p.
163-180, jul./dez. 2011. Disponvel em <http://www.fap.pr.gov.br/arquivos/
File/extensao/Arquivos2011/Revista%20Cinetifica%20FAP/Revista_
Cientifica_08/RevistaCientificaFAP_Vol8_Artigo010.pdf> Acesso em: 05
ago. 2015.
TROVO, Maria Caroline Trovo. Executar, inventar. Sobre a relao entre
cinema e poltica no Estado Novo. Polticas Culturais em Revista, Bahia.
Disponvel em < http://www.portalseer.ufba.br/index.php/pculturais/
article/viewFile/3290/2401>. Acesso em: 06 ago. 2015.

ESTADO NOVO E OS DIREITOS CULTURAIS: UM ESTUDO SOBRE A UTILIZAO DOS MEIOS DE


COMUNICAO NA CRIAO DE UMA MEMRIA COLETIVA

| 739

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB):


UM ESPAO DE CONSTRUO DOS DIREITOS CULTURAIS DE
UM POVO
SEVERINA PARASO MEMORIAL (XAMB MEMORIAL): A PLACE
FOR CULTURAL RIGHTS CONSTRUCTION

Fbio Cruz da Cunha1


Michel Duarte Ferraz2
RESUMO
O Memorial Severina Paraso da Silva (Memorial Me Biu), localizado em Olinda
- Pernambuco, o resultado da conquista dos Direitos Culturais da comunidade
tnico-religiosa conhecida como Nao Xamb. O espao guarda artefatos que
remontam as memrias e lutas sociais dessa comunidade que ali se recriou desde a
dcada de 1930. A Nao Xamb, assim como as demais culturas afrodescendentes,
foi vtima de um processo esprio de tentativa de extino dos seus traos culturais,
sobretudo, os religiosos. Tem-se que o Terreiro Santa Brbara - Il Ax Oy Megu
nico de tradio Xamb no Brasil e que resistiu a custo de muitas lutas, a
partir do apoio dos Movimentos Negros, do Movimento dos Povos de Terreiros
e da descoberta dos Direitos Culturais e seus mecanismos de implementao.
Essa exclusividade reitera ainda mais a importncia da preservao de suas
peculiaridades culturais. Atualmente o Memorial Xamb engloba uma biblioteca,
um arquivo e um museu, que est se aproximando dos preceitos da Museologia
Social. Todos esses dispositivos tm potencias ainda no explorados em sua
plenitude, no entanto, vm desenvolvendo um relevante trabalho na preservao
das memrias, da cultura e da religio desse povo, subsidiando-se na garantia
fundamental de acesso e exerccio dos Direitos Culturais.
Palavras-chaves: Direitos Culturais. Nao Xamb. Memorial Xamb. Museu.

Graduando em Cincias Sociais (UFRPE). Licenciado em Letras (UFPE). Bacharel em Direito


(UFPE). Bacharel em Museologia (UFPE). Especialista em Direito Privado (UFPE), Direito Civil
e Processo Civil (UNINASSAU) e Patrimnio, Direitos Culturais e Cidadania (UFG).
Bacharel em Direito (UNICAP) e Museologia (UFPE). Especialista em Direito Administrativo
(Anhanguera-UNIDERP) e Patrimnio Direitos Culturais e Cidadania (UFG).

740 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

RSUM
Le Mmorial Severina Paraiso da Silva (Mmorial Mre Biu), situ Olinda Pernambuco, est le rsultat de la conqute des droits culturels de la communaut
ethnique-religieuse connu comme Nation Xamb. Ce mmorial garde les
artefacts qui dmontrent des mmoires et des luttes sociales de cette communaut
quil a t recr depuis les annes 1930. La Nation Xamb, ainsi que dautres cultures
dorigine africaine, a t victime dun procs dextinction dgrad de leurs traits
culturels, en particulier les religieux. Le temple Xamb (Terreiro Santa Barbara - Il
Axe Oy Megu) est lunique de cette tradition religieuse au Brsil, qui a rsist de
nombreuses luttes, surtout aprs le soutien des Mouvements Noirs, du Mouvement
des adeptes des les religions dorigine africaine et de la dcouverte des droits
culturels et de mcanismes d excution de ces droits.Cette exclusivit remarque
plus limportance de prserver leurs particularits culturelles. Actuellement, le
Mmorial Xamb comprend une bibliothque, une archive et un muse, qui se
rapproche des prceptes de la Musologie Sociale. Tous ces mcanismes ne sont
pas encore exploits son potentiel, cependant le mmorial dveloppe des travaux
trs importantes pour la prservation de la mmoire, la culture et la religion de ces
gens. Il sert comme source de la garantie fondamentale de laccs et lexercice des
droits culturels.
Mots-cls:Les droits culturels. Le Peuple Xamb. Mmorial Xamba. Muse.

BREVES CONSIDERAES ACERCA MEMRIA AFROBRASILEIRA


Na atualidade as questes e os debates ligados memria e
identidade tm sido muito explorados nos meios polticos e acadmicos.
Estando em voga, essa temtica frequentemente abordada sob a tica dos
Direitos Humanos. Grupos tnicos se valem do uso de tais direitos na busca
de seu empoderamento social.
A busca e demarcao de reas e terrenos, onde o poder de um
grupo humano se instaura na tessitura social, intentam visibilidade poltica,
econmica e cultural que tm sido almejadas por alguns agrupamentos e
segmentos humanos de diversas ordens na sociedade brasileira.
A conscientizao de tais grupos historicamente marginalizados
resultou em formao de processos de mobilizao social de forma
organizada ou no, que tinham a natureza reivindicativa de aes sociais
inclusivas e participativas no que diz respeito atuao do Estado.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 741

Tais grupos tnicos como, por exemplo o povo Xamb, passaram


a cobrar o cumprimento e a observncia de seus direitos, exigindo
responsabilidades sociais por parte do Estado-governo e de suas instituies.
Na cobrana por espaos sociais, o museu foi e utilizado como dispositivo
de reivindicao, visando conclamar a efetivao dos direitos sociais e
culturais sobrepujados no mbito dos grupos excludos. Assim, esses museus
so criados propositalmente como instituies que transmitem discursos
estratgicos na busca da ocupao do espao social pretendido e da reviso
de situaes desfavorveis.
Dentre os grupos tnicos excludos que se valeram dessa estratgia,
destacamos, em especial, o do segmento negro. Mirian Seplvida dos
Santos corrobora nosso entendimento afirmando que a criao de museus
que se referem, direta ou indiretamente, temtica afro ou afro-brasileira
visa exigncia e a conferncia de destaque e insero social, bem como a
autoidentificao tnica e a convivncia harmoniosa entre grupos diferentes.
Nas suas prprias palavras:
As criaes dos museus afro-brasileiros em Salvador e So
Paulo so pequenos sinais de grandes mudanas. O objetivo
destes museus divulgar uma nova imagem do negro para o
grande pblico. Neles encontramos obras importantes de artistas
negros e objetos considerados de origem ou inspirao africana.
Podemos compreender estes dois museus como parte de um
processo crescente de racializao da cultura brasileira, que
ocorre concomitantemente ao fortalecimento de uma agenda
pblica que se volta para o combate de desigualdades raciais a
partir de polticas afirmativas. Podemos dizer que aqueles que
hoje procuram ver-se como negros ou afro descentes esto
conseguindo, afinal, apoio pblico para no apenas fortalecerem
suas imagens na esfera pblica, mas tambm para reescrever e
preservar uma outra histria de imagem e nao. (SANTOS,
2007, p. 1-2)

Atravs do museu, o segmento social negro deseja guardar, manter


e perpetuar suas memrias e os saberes que compem os traos diacrticos
que os identificam e diferenciam dos demais grupos. No bojo do segmento
tnico afrobrasileiro, destacam-se as comunidades religiosas, entre elas, as
de candombl. Dessa maneira,
742 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

Nos ltimos anos, os terreiros de candombl comearam a se


organizar e a criar espaos de memria com o intuito de narrar a
histria da casa e promover suas tradies apresentando, assim,
aos seus iniciados e a toda comunidade, a carga simblica que cada
objeto pode acionar atravs da fabricao de uma narrativa. Desse
modo, o intuito criar uma conexo do pblico com algumas
experincias de vida no sagrado e no cotidiano a exemplo das
trajetrias dos ialorixs e babalorixs da casa. (BRITO; JESUS;
SANTOS JUNIOR, 2014)

O resgate coletivo desses grupos se d atravs da perpetuao e do


cultivo das narrativas humanas, com presena marcante de suas cargas
simblicas e das relaes e disputas de poder. Sejam elas individuais ou
coletivas, essas memrias indubitavelmente evidenciam a complexidade
da existncia humana. A funo de guardio compete a um membro de
destaque e relevncia do grupo, muitas vezes esse posto ocupado pelo
prprio sacerdote, j que adquiriu e detm o conhecimento histrico,
poltico e religioso. Normalmente esses lderes dedicam sua vida ao
e defesa do grupo, recolhendo, transmitindo e propagando os valores
vigentes. O processo de eleio pode ser hereditrio, mas tambm acontece
informalmente, requerendo sempre a confiana dos demais membros da
comunidade. Gomes (1996) nos explica melhor essa questo:
A guarda de uma memria comum fator essencial na formao
e manuteno de grupos (de tamanhos e tipos variados), bem
como elemento base de sua transformao. Por isso, no pode
sofrer mudanas abruptas ou arbitrrias, sob o risco de desintegrar
referenciais fundadores e ameaar a prpria manuteno da
identidade do grupo. Esta dimenso da memria, que lhe d
limites e demanda reelaborao permanente, vincula-se a um
fenmeno que a literatura especializada chama de trabalho de
enquadramento da memria. Por conseguinte, o enquadramento
e a guarda da memria comum se retroalimentam, estando
ligados presena de uma figura especial - porque singular no
grupo e porque especializada -, que se reconhece e reconhecida
como o guardio da memria.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 743

NAO XAMB: SUA GNESE E RESISTNCIA HISTRICA


Antes de tratar do Memorial Severina Paraso (Me Biu), oportuno
conhecer parte da histria de formao e de trajetria de luta e resistncia
do povo Xamb na manuteno de suas tradies e cultura no Brasil.
Inicialmente, vale ser dito que se compararmos com as demais naes
de cultos de matrizes africanas que existem no Brasil, constatar-se- que
entre ns ainda h muito pouco estudo e pesquisa acerca da Nao Xamb.
A parca bibliografia pode ser justificada pela existncia de apenas uma nica
casa de culto desta tradio no Brasil. Contudo, aos poucos essa exclusividade
vem despertando interesse, sobretudo, nos 15 ltimos anos. Esta constatao
foi feita por Marileide Alves, ao fazer pesquisas bibliogrficas sobre o povo
Xamb e sua linhagem em Pernambuco, no mbito de seus estudos para
confeco do livro sobre o grupo musical Bongar3 (ALVES, 2007, p. 21).
Dentro desses poucos pesquisadores, destacamos o Historiador
Hildo Leal da Rosa, que, alm de filho de santo do terreiro da Nao, vem
se dedicando ao tema, assim tornando-se um estudioso do povo Xamb.
O referido historiador generosamente nos forneceu seus estudos, os quais
por ora permanecem inditos, mas que faro parte da publicao intitulada
Terreiro de Santa Brbara Uma Breve Cronologia. Nesse texto, o autor
divide sua narrativa em duas partes: a primeira, denominada O Povo
Xamb na frica Nossas Origens Remotas, como o prprio ttulo sugere,
faz referncia ao surgimento desse povo e sua vivncia em territrio africano.
Nessa parte ele apresenta trechos de autores que primeiro abordaram o Povo
Xamb e sua existncia.
Na segunda parte, intitulada A Nao Xamb em Alagoas e
Pernambuco - Nossas origens recentes, Rosa trata da presena do povo
Xamb no Brasil, trazendo trechos de autores que primeiro mencionaram a
presena da etnia em nosso pas.
Xamb. Antiga nao de candombl, que teria se formado no
Estado de Alagoas at os anos 20, de origem predominantemente
Iorubana. Sua quase extino se deve forte perseguio policial

O grupo formado por 6 rapazes advindos da Nao Xamb e objetiva difundir a cultura de seu
povo por meio da msica.

744 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

que os candombls ou xangs sofreram nos anos 20. Algumas


casas migraram para o Recife (...)

Rosa, em seu texto, tambm explica que quanto formao do Povo


Xamb ou da Nao propriamente dita no Brasil, os autores que escreveram
sempre se remetem a um proto-fundador, que se chama Artur Rosendo
Ferreira, conferindo a este a funo de Babalorix estruturador da Nao.
No incio da dcada de 1920, o Babalorix Artur Rosendo
Ferreira, fugindo da represso policial s casas de culto Afrobrasileiro, deixa Macei e passa a morar no Recife. Na capital de
Pernambuco, na Rua da Regenerao, no bairro de gua Fria,
por volta de 1923, reinicia suas atividades de zelador dos Orixs,
segundo os rituais e tradies da Nao. (ROSA, 2000)

Na obra de Azevedo que se embasa em Matria da Revista O


Cruzeiro de Ren Ribeiro do dia 19 de novembro de 1949, ela afirma que
Artur Rosendo iniciou, na dcada de 1920, vrios filhos de santos que
abriram suas casas. E dentre esses, iniciou, com ajuda da sua filha Iracema,
a ia Maria das Dores da Silva (Maria de Oy), em 1927, que passara a
frequentar a sua casa, aproximadamente no ano de 1925. Maria de Oy abre
seu terreiro em 1928 e o inaugura como Ialorix em 7 de junho de 1930,
em Campo Grande, na rua do Limo, sob a orientao de Artur Rosendo.
A iniciao de Maria de Oy termina em 13 de dezembro de 1932, tendo
recebido os axs (folhas, faca e espada) ao meio-dia, hora em que foi coroado
o seu orix Oy. Cerimnia essa que foi perpetuada por me Biu (segunda
ialorix do Terreiro Xamb). (AZEVEDO, 2007)
Artur Rosendo fecha seu terreiro em 1927 por um rpido perodo
e volta a Macei; somente retornando a Recife na dcada de 1930 sob a
proteo do Dr. Ulisses Pernambucano, que realizava pesquisas mdicas
desenvolvidas nos terreiros de Pernambuco. Rosa nos relata a terrvel
represso policial s casas de cultos africanos em Pernambuco, durante o
governo de Agamenon Magalhes, que determinou que se baixasse a portaria
da Secretaria de Segurana Pblica de Pernambuco, a qual determinava o
fechamento das casas de culto africano em Pernambuco (N. 193, de 22 de
janeiro de 1938).
Esse foi um perodo trgico e desumano da histria de Pernambuco,
que causou muitos sofrimentos e perdas para as comunidades negras que
cultuavam as religies de matrizes africanas. Rosa, ainda em seu artigo
MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS
DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 745

acima mencionado, mostra o resultado deste incidente que fora contado


por Me Tila e Tia Lourdes, em entrevista concedida historiadora alem
Ins Peter, em outubro de 2000:
So momentos dramticos, que ilustram o sofrimento de Maria
Oy, e de seus filhos de santo, em um perodo difcil da histria
do negro brasileiro. A notcia do fechamento dos terreiros j
havia chegado. Tia Lourdes declarou que o aviso fora dado por
seu pai, Jos Francelino, cunhado de Maria Oy e Padrinho
(Pai Pequeno) da Casa. Jos Alves, com quem depois Me Tila
se casaria, disse, No bom tirar algumas coisas pra guardar?
Ela disse, no. Acrescentou, ainda, Eu no vou sair de casa,
ningum ladro. Deixe vir, que daqui eu no saio. Sentou-se na
sala, esperando. De fato algumas poucas coisas foram escondidas.
As roupas da sada de ya, o ot (pedra) do assentamento de Exu,
escondida entre as roupas de casa, e a espada de Oy, enterrada
no quintal. Quando os policiais retiraram as coisas da casa,
colocando no carro, um deles, do porto, disse: Dona Maria,
venha ver se as coisas da senhora esto certas. Ao chegar ao
porto, ele disse-lhe, a senhora est presa!. Pediu o xale, que
Me Tila colocou sobre os seus ombros. O comissrio Ladrio,
disse, Dona Maria, a senhora no vai ter problema. Vai sentada
aqui na frente. Severina (Me Biu),disse, eu vou com a senhora.
Ela disse, no vai ningum. Quando entraram no carro foi que
ela chorou. Tudo ocorreu sem violncia fsica, porque ela era
muito conhecida e todos gostavam dela, em Campo Grande. Sua
reao a tudo aquilo, foi de abatimento e tristeza. Maria Oy ...
era muito opiniosa, ela disse que no abria mais toque, porque
nunca passou uma decepo dessas.... De fato, no dia 10 de maio
de 1939, exatamente um ano depois do fechamento do Terreiro,
Maria Oy falece, vtima de uma grande depresso. Morreu de
desgosto, segundo as pessoas de casa. (ROSA, 2014)

As autoras Lia Menezes e Marileide Alves narram sobre a interrupo


dos cultos e a sucesso de Maria de Oy para Me Biu, que no ficou muito
claro como se deu a passagem e execuo dos ritos internos do terreiro,
ainda que no houvesse cultos pblicos:
Maria Oy vem a falecer em 10 de maio de 1939. Os devotos
atribuem dura represso policial e s grandes humilhaes por
que passou a causa da sua morte. Para continuar sua misso de

746 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

xambazeira, entrega as responsabilidades a Severina Paraso da


Silva, conhecida como Me Biu e iniciada em 1934, na poca com
25 anos de Idade. Junto com ela, assume a funo de Me Pequena,
Donatila Paraso da Silva (Tia Tila), filha de Orixal e iniciada em
1932, tambm por Rosendo e Maria Oy (MENEZES, 2005).
Ningum realmente sabe como se deu a sucesso de Maria Oy
para Me Biu. O fato que, aps doze anos sem funcionar de
fato, a reinveno dessa histria gira em torno de Me Biu, que
comandou o terreiro por 43 anos. Na dcada de 1950, a maioria
dos moradores que povoou a rea do Porto do Gelo foi trazida
por ela, quando levantou seu terreiro (ALVES, 2007)

Conforme nos mostra os textos acima, com a morte de Maria de Oy


e Artur Rosendo em 1943, a reabertura do Terreiro Xamb se d sobre a
liderana de me Biu. A partir desse momento, a histria da Nao Xamb,
na sua totalidade, passa a estar ligada histria da vida de Me Biu, pois
coube a ela, ou ela tomou para si atravs de sua f e de suas convices,
a misso de perpetuar a memria e o culto religioso dentro dessa nao,
evitando assim que a Nao Xamb se extinguisse do rol das religies de
matrizes africanas no Brasil. Ela foi e ainda um cone dentro do Terreiro
Xamb. Em reconhecimento aos seus esforos, foi criado em sua homenagem
o Memorial Severina Paraso da Silva (Memorial Me Biu). Mas quem foi
me Biu?
Severina Paraso da Silva (Me Biu) nasceu em Recife em 1914,
filha de Petronila Maria do Paraso e Jos Francelino do Paraso,
que logo aps ficar vivo casou-se com Maria do Carmo Paraso.
Como seu pai e sua madrasta j eram adeptos do Xamb, ela e as
irms passaram a frequentar o terreiro. Me Biu filha de Ogum
e foi iniciada por Arthur Rosendo e Maria Oy em 1934. Com o
falecimento dos dois, cabe a ela e a sua irm Tia Tila (que adquiriu
o cargo de Y Kekere) a responsabilidade de manter as tradies
religiosas do culto Xamb. Me Biu ficou conhecida pela sua
personalidade singular, ao mesmo tempo forte e cativante, sendo
reconhecida como uma grande Yalorix que conseguiu manter
acesa a fora da Nao Xamb no Estado (MENEZES, 2005).

Dando continuidade a esses relatos acerca da Nao Xamb no Brasil


e seus dirigentes e/ou heris que defenderam bravamente os seus valores e
seus patrimnios culturais, que estavam focados na religio, passamos agora
MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS
DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 747

a relatar o que a historiadora Zuleica Dantas Pereira Campos nos informa


sobre a segunda transio desta nao, que se d com a morte da Me Biu:
Severina Paraso da Silva veio a falecer em 1993, assumindo o
terreiro seu filho biolgico, Adeildo Paraso da Silva (Pai Ivo),
que , atualmente, o babalorix do terreiro. Tia Tila, que o
auxiliava como Ialorix, faleceu em 2003. A hierarquia atual
da casa apresenta Tia Lourdes como a quarta me de santo
juntamente com Pai Ivo. Com a morte de Me Biu, Pai Ivo
comea a preocupar-se com algumas reformas. A produo
de uma histria escrita uma, dentre outras atividades, que
poderia auxiliar na manuteno da memria de seu povo, de sua
famlia, de sua religio e tradio. Dessa forma, com Pai Ivo
que as tradies comeam a ser reinventadas, utilizando-se de
vrios recursos, dentre eles, uma histria escrita que o prprio
babalorix faz questo de exaltar como de extrema importncia
para a manuteno e preservao do grupo. (CAMPOS, 2011)

Atravs de entrevistas participativas com os filhos de santos, amigos


e fiis do culto do Xamb, desde o ano de 2006, e de leituras realizadas,
escutamos muito se dizer (e comprovamos em cerimnias pblicas)4 que
houve vrias mudanas dentro do Terreiro Xamb, aps a direo do
Babalorix Ivo de Oxum, no intuito de dar destaque importncia histrica
e cultural do povo e da Nao Xamb. Ele se preocupou em deixar registros
histricos escritos, alm de propagar toda cultura ligada ao povo, ao culto
religioso e sua famlia, j que ela teria sido estruturante do culto religioso e
da prpria constituio da comunidade e do bairro onde o templo religioso
se localiza. Em reconhecimento matriarca da casa Xamb, atualmente a
rua onde o terreiro est localizado chama-se Severina Paraso da Silva (Me
Biu) e nele foi criado um Memorial em sua homenagem.
Em resumo, a hierarquia do Terreiro Santa Brbara - Il Ax Oy
Megu - Terreiro Xamb se deu na seguinte ordem de ialorixs:

A metodologia usada para composio desse trabalho foi a Observao Participante, que to
comum Antropologia Cultural. No decorrer da composio desse trabalho, foram realizadas
pesquisas, anotaes e trechos de conversas com o pesquisador Hildo Leal da Rosa. Foram tambm
coletados alguns apontamentos e feitas algumas anotaes no dirio de campo durante os Toques da
Nao Xamb. Tambm foram realizadas visitas ao prprio Memorial Xamb. Objetivou-se buscar
vrias interpretaes e anlises das pessoas que compe o terreiro da Nao e do memorial.

748 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

Maria das Dores da Silva (Maria de Oy 19301938), Severina


Paraso da Silva (Me Biu 1950-1993), Donatila Paraso do
Nascimento (Me Tila 1993-2003) e atualmente Maria de Lourdes
da Silva (Tia Lourdes de 2003 at hoje). Todavia, aps a passagem
de 1 ano de luto da morte de me Biu, em 1994, o terreiro reabre
sobre com a direo de Adeildo Paraso da Silva (Ivo de Oxum),
que at hoje se mantm.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL ME BIU): O


MEMORIAL DO POVO XAMB
O Memorial Severina Paraso da Silva surgiu dentro do Terreiro
da Nao Xamb. Sua criao foi uma homenagem grande ialorix e a
matriarca da Nao, Severina Paraso da Silva (Me Biu). Alm servir
para homenagear a ialorix, a instituio serve como ncleo de guarda e
manuteno da memria religiosa e tnico-identitria do povo Xamb.
Ele chamado pelos adeptos e amigos do terreiro de Memorial Me Biu.
Para as pessoas externas ao terreiro, ele conhecido por Memorial Xamb.
Est localizado no bairro de So Benedito, Municpio de Olinda (regio
Metropolitana do Recife), em Pernambuco.
Em relao formao do Memorial, tem-se conhecimento que,
Em 1993, poucos meses depois do falecimento de Me Biu, a 27
de janeiro, Adeildo Paraso da Silva (Ivo), seu filho e sucessor na
conduo do Terreiro Xamb do Porto do Gelo, convocou seus
filhos de santo Antnio Albino, Hildo Leal e Joo Monteiro, para
que elaborassem projeto para o Memorial Severina Paraso da
Silva. Nove anos depois, superados os obstculos da pesquisa, da
identificao do acervo fotogrfico e, sobretudo, os financeiros, o
projeto torna-se realidade.5

Na pgina virtual do Povo Xamb consta que o memorial est


dividido em trs sees: Arquivo, Biblioteca e Museu. Em relao ao arquivo

Informaes retiradas do site <http://www.xamba.com.br/mem.html>. Acesso em 17 fev. de 2015.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 749

do memorial, est dito que ele composto, em sua maioria, por fotografias,
correspondendo a mais de 800 itens. Em conversa com Rosa, ele nos disse
que todas essas fotos esto necessitando de um estudo, catalogao e muitas
de um processo interventivo de recuperao da imagem, pois se encontram
num estado avanado de degradao. Ele afirma tambm que muitas so
de grande valor documental e que aps recuperao podem servir como
fonte documental para os estudiosos que pretendam se dedicar temtica
religiosa de matrizes africanas e, em especial, praticada pelo Povo Xamb,
em Pernambuco. Em sua maioria, as fotografias registram momentos
familiares de me Biu, mostram comemoraes das festas religiosas e
momentos de lazer da comunidade, em especial nos intervalos durante os
toques. Muitas delas foram doadas por amigos, visitantes, pesquisadores e
filhos de santo. A grande maioria dessas fotografias era da coleo particular
da prpria me Biu.
Tais itens fotogrficos so do perodo da dcada de 1930 a 1990.
Quanto aos demais componentes do arquivo, eles correspondem a
documentos pessoais do terreiro, como atas de formao, registro dos
filiados e dos ias, listas de obrigaes religiosas, aes ritualsticas e nomes
de orixs. Hoje o acervo documental vem crescendo com artigos de jornais,
de revistas e demais impressos, incluindo-se as pesquisas realizadas sobre
o prprio terreiro ou sobre o povo Xamb. Rosa nos falou que, atualmente,
as pesquisas, dissertaes, monografias e demais estudos sobre a Nao, seu
povo e suas tradies, depois de concludas, so remetidas pelos respectivos
autores para comporem o acervo documental do memorial.
O acervo da biblioteca composto de livros referentes histria
e cultura do Brasil e de Pernambuco, s artes e religio em geral,
especialmente s religies dos cultos de matrizes africanas. Segundo
Rosa, que foi o grande mentor e ainda hoje o organizador e cuidador do
memorial e de sua coleo, ele que hoje continua adquirindo, selecionando
e organizado o material que passa a compor o acervo bibliogrfico existente,
dando preferncia por materiais que faam parte do recorte temtico da
biblioteca. Rosa nos alerta sobre a importncia de manter esse acervo, j que
fundamenta novas pesquisas e serve de referencial terico para os prprios
membros da comunidade.

750 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

O MUSEU DO MEMORIAL SEVERINA PARASO6


O Memorial, como espao fsico, um prdio que se situa ao lado
esquerdo do terreiro da Nao Xamb. Ele fica mais recuado da prpria
linha frontal do terreiro, logo aps o terrao, que todos chamam Terrao
do Coco de Me Biu.
O Memorial est num prdio que divide espao com a Jurema da casa,
como comumente os adeptos chamam o espao onde cultuam os espritos
da linha da Jurema (mestres, mestras, ndios, caboclos, exus, pomba giras
etc.). A construo tem dois pavimentos: no andar trreo est a recepo do
memorial, sua administrao e o seu acervo bibliogrfico e arquivstico; e,
na parte superior, encontra-se o espao expositivo do memorial, que pode
ser dividido em dois ambientes, seguindo a diviso fsica imposta por uma
escada que divide o andar superior ao meio.
Todo o andar superior do prdio pintado na cor rosa, lembrando o
orix Ians/Oy. Na parte da frente da sala, temos um grupo de fotografias
antigas com fotos dos familiares de me Biu, dos primeiros ias da casa e
dos patronos que estruturaram a Nao Xamb: Artur Rosendo e Maria de
Oy.
Pea interessante do circuito expositivo e digna de destaque o trono
de Oy. Nos dias 13 de dezembro, de todos os anos, a pea retirada da sala
de exposio e levada para o salo do terreiro, onde a Ians da casa (a filha
mais velha de Ians) coroada e sentada nesse trono. Diante dele, todos os
Orixs dos filhos de santos da casa e os visitantes vm pedir a beno e fazer
reverncias. Esse um ritual religioso especfico da Nao Xamb, chamado
de Louvao de Oy, que reverencia a patrona do Terreiro e da prpria
Nao Xamb. Me Biu perpetuou esse ritual nesse dia em homenagem a
Maria de Oy, primeira matriarca do terreiro, tendo sido feita Ialorix nessa
data, ao meio-dia, por Artur Rosendo, no ano de 1932. Quando me Biu era

Nesse contexto como seguimos a diviso proposta pelo site do Xamb, escolhemos a concepo de
Museu como o espao expositivo, ou seja, o espao fsico onde esto dispostos os equipamentos
expogrficos e os objetos que compe a coleo da instituio museal. Ele aqui no deve ser
confundido com o prdio que abriga o acervo ou com museu instituio que se constitui extra
prdio.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 751

viva, quem era coroada era Oy Megu, seu segundo orix e dirigente da
casa. Hoje quem coroada a filha Ians mais velha da casa7.
Na parte posterior dessa sala, encontramos duas vitrines-mesas (uma
dedicada me Biu e outra me Tila) com vrios objetos de uso pessoal
das ialorixs (bijuterias, pentes, chinelos, palmatria, espelhos, colares etc.).
Num espao de fundo, h instrumentos musicais de percusso (que eram
usados nos toques), assentamentos (louas e alguidares com pedras sagradas
[ots] ou smbolos dos orixs), contas, e demais objetos usados nos ritos e
no oferecimento das obrigaes aos orixs. H tambm textos da gnese da
Nao e do Terreiro e mais sesses de fotos familiares de Me Biu e rituais
sada de ias. No centro, h um manequim vestindo as roupas ritualsticas
das filhas de santos e alguns objetos sacralizados aps a obrigao dada aos
orixs.
Na pgina virtual do Memorial, est disposio um texto informativo
que se refere ao circuito expositivo do Memorial. Segue abaixo um trecho
do referido texto:
O circuito do Museu, composto por fotografias, textos, objetos,
documentos e indumentrias, resgata, preserva e divulga a
histria do Terreiro Santa Brbara, nos mais 70 anos; atravs
das atividades religiosas, expressadas pelo culto aos orixs e
pelas festividades que lhes so dedicadas, pelos personagens e
acontecimentos marcantes. No centro dessa trajetria, a figura
inesquecvel de Severina Paraso da Silva Me Biu, segunda
Yalorix da Casa, e sua lder por mais de quarenta anos, grande
responsvel pela preservao dos ritos e tradies da Nao
Xamb, transmitido por Arthur Rosendo e Maria Oy. Mapas,
textos, louas, objetos pessoais, instrumentos musicais, e peas
utilizadas no Terreiro e fotografias, retratando fatos notveis e
personagens marcantes da histria da Nao Xamb, compem
a exposio permanente.8

Como se pode depreender a partir dos conjuntos de objetos e


textos apresentados, o memorial, apesar de ter o nome da grande ialorix,

Informaes obtidas em atravs do mtodo de entrevista participativa realizada com historiador


Hildo Leal Rosa.
Informao disponvel em: < http://www.xamba.com.br/mem.html> Acesso em 17 fev. de 2015.

752 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

fundadora e patrona do terreiro, ele visa a rememorar e preservar a memria


do Povo Xamb, em toda a sua trajetria e estruturao em Pernambuco.
Rosa nos fala que a estruturao e a manuteno do memorial se deu
e se d com muita luta diante das dificuldades, mas que nas festas pblicas
(os toques), ele est sempre aberto, ficando sob a responsabilidade de um
filho de santo. Por enquanto, a abertura do memorial est dessa forma, j
que a instituio no possui funcionrios e estagirios. Contudo, possvel
fazer agendamento de visitas fora destas datas, entrando em contado como
os dirigentes da casa. Essa ausncia de recursos humanos implica ainda
na falta de um trabalho educativo contnuo e na ausncia de pesquisas
museolgicas sistemticas.
A existncia da instituio no conta com incentivos pblicos e vive
da ajuda dos amigos e dos adeptos do culto. Com a formao do grupo
musical Bongar, proveniente da comunidade, houve muita divulgao do
memorial e tambm da prpria cultural Xamb, na luta do povo de terreiro
para manuteno de sua cultura. A divulgao foi interessante, pois atraiu
visitantes e pesquisadores interessados em conhecer o local e a cultura
religiosa do referido grupo.
Ainda falta muito para que o memorial supere as dificuldades e se
torne uma instituio que evidencie toda a sua potencialidade, cumprindo
de fato as premissas museolgicas assentadas nos pilares da pesquisa, da
conservao e da comunicao.
Dentre as pendncias mais urgentes, que por ora se apresentam, esto
a ausncia do processo de documentao museolgica e informatizao
do acervo do memorial, a avaliao tcnica de danos, a interveno de
restaurao de itens deteriorados e o correto acondicionamento desse acervo,
visando sua manuteno e permanncia. O memorial necessita tambm de
intervenes expogrficas, almejando tornar a exposio permanente mais
atrativa, alm de projeto educativo que intente promover e difundir com
maior intensidade a cultura Xamb.
Assim, reiteramos a importncia sociocultural do Memorial Severina
Paraso para o Povo Xamb e para a cultura afrobrasileira, que permanece
como ponto de reflexo e resistncia dos que, at pouco tempo atrs, tinham
que esconder sua religio e a f professada, e que ainda hoje so vtimas de
preconceitos e intolerncia religiosa.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 753

OS DIREITOS CULTURAIS E A NAO XAMB


Ao se tratar dos Direitos Culturais, muitos questionamentos, dvidas
e debates tm havido entre os pesquisadores, doutrinadores e cientistas que
tratam do tema. Geralmente no h um consenso quanto delimitao,
definio ou mesmo a especificao de tais direitos. Fato este que tem gerado
diferentes maneiras de tipific-los, nome-los e descrev-los, podendo levar
a definies ou conceituaes de carter dspares.
Esse cenrio de relativa impreciso no impede que alguns juristas
se interessem pela temtica. Dentre esses, citamos o constitucionalista Jos
Afonso da Silva, o qual buscou definir ou enquadrar os direitos que podem
compor esse sub-ramo da Cincia Jurdica. Para Silva, os Direitos Culturais
esto subdivididos em
a) o direito criao cultural, compreendidas as criaes
cientficas, artsticas e tecnolgicas; b) direito de acesso s fontes
da cultura nacional; c) direito de difuso da cultura; d) liberdade
de formas de expresso cultural; e) liberdade de manifestaes
culturais; f) direito-dever estatal de formao do patrimnio
cultural brasileiro e de proteo dos bens de cultura (...) (SILVA,
2000, p. 280)

O doutrinador do Direito Internacional, Andr de Carvalho Ramos,


ao tratar dos Direitos Humanos no seu livro Teoria Geral dos Direito
Humanos na Ordem Internacional, classifica Direitos Culturais como
aqueles

(...) relacionados participao do individuo na vida cultural


de uma comunidade, bem como a manuteno do patrimnio
histrico-cultural que concretiza sua identidade e memria. O
Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais, e Culturais
reconhece a cada individuo o direito de participar da vida cultural
e desfrutar do progresso cientfico e de suas aplicaes. Alm
disso, exigem-se aes efetivas do Estado para a conservao,
desenvolvimento e difuso da cultura e da cincia. (artigo 15)
(RAMOS, 2000, p.92)

Para o grande pesquisador brasileiro do tema, Francisco Humberto


Cunha Filho, os Direitos Culturais
(...) seriam aqueles afetos s artes, memria coletiva e ao repasse
de saberes, que asseguram aos seus titulares o conhecimento e

754 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

uso do passado, interferncia ativa no presente e possibilidade de


previso e deciso de opes referentes ao futuro, visando sempre
dignidade da pessoa humana (CUNHA FILHO, 2000, p. 34).

Mas, diante do rol acima apresentado, quais seriam hoje os Direitos


Culturais que estariam disposio do Povo Xamb, e como fariam para
reivindicar os que ainda no obtiveram? Qual seria o papel do Memorial
Severina Paraso nesse processo de reivindicao? Qual a relevncia
do acervo cultural que vem se formando e sendo disponibilizado para o
processo de conhecimento e reconhecimento da cultura afro-brasileira?
Conforme acima mencionado, a manuteno do Povo Xamb e de
sua cultura sempre existiu a partir de muita luta, persistncia e resistncia,
posto que o prprio processo histrico do Brasil sempre se ops guarda,
ao cultivo e manuteno das tradies afros, afrodescendentes e de grupos
minoritrios. Essa parte do povo brasileiro sempre foi posta em papis
subalternos dentro do processo histrico-social nacional e da construo da
identidade brasileira, j que essa foi engendrada pelas elites vigentes. Dentro
desse programa de construo de identidade nacional, o negro, para essa
classe abastarda e pensante, no deveria ocupar posio de relevncia, j
que o processo de civilidade tinha fundamentos eurocntricos e religiosos
cristo, no havendo interesse dos grupos ou classes dominantes em
partilhar riquezas e poder com outros estratos sociais.
Contudo, a situao de subalternidade comeou a mudar a partir da
promulgao da Constituio Federal de 1988, j que leva em considerao
o conceito antropolgico de cultura e intenta prestigiar todos os grupos
tnicos que contriburam para a formao da nao brasileira.
Para responder s indagaes anteriormente explicitadas, passaremos
a aplicar o que os referidos doutrinadores classificam como Direitos
Culturais, sobrepondo seus apontamentos questo do Povo Xamb. Na
definio de Jos Afonso da Silva podemos destacar, dentre tais direitos, o
direito de difuso da cultura, o direito de liberdade de formas de expresso
cultural e o direito de liberdade de manifestaes culturais.
Em relao ao direito de difuso da cultura, podemos inferir que ele
corresponde divulgao das tradies e crenas que, no caso do Povo
Xamb, so de cunho marcadamente religioso. Esse grupo, assim como os
demais, independentemente da religio que escolham, tm a prerrogativa
de comunicar, expor e vivenciar suas teorias e crenas dentro da cosmologia
espiritual que compem o seu sistema religioso.
MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS
DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 755

Todavia, a difuso do sistema religioso de cada grupo deve ser


veiculada, seja no meio de seus adeptos ou no, de modo que no comprometa
e macule a imagem da outra coletividade ou grupo religioso. Nesse caso,
a difuso pode se valer de diversos modos para chegar aos mais variados
meios sociais, sendo bastante comum para isso o uso de aparatos como,
por exemplo, cartilhas, livros, revistas, sites, blogs, pginas em redes sociais,
programas de rdio ou televiso etc. Todavia, impende perceber que nesse
processo de difuso as culturas e as religies afrodescendentes continuam
sendo vtimas de intolerncias e dos aviltamentos praticados por outros
grupos culturais hegemnicos. Destarte, para conter tal situao adversa,
os grupos culturais desprestigiados podem e devem se valer das mesmas
estratgias de comunicao, fazendo uso inclusive, quando possvel, dos
museus, tal como faz o Povo Xamb.
Quanto liberdade de forma de expresso cultural, refere-se tipologia
das maneiras e s possibilidades de exposio e transmisso da cultura. No
caso da arte, pode ser expressa atravs da dana, da literatura, da msica,
do teatro, da pintura, da escultura ou qualquer outro meio de manifestao
artstica. No caso da cultura, em sentido amplo, pode ser transmitida e
repassada de diversas formas como, por exemplo, numa brincadeira, num
gesto, na contao de histrias, nas festividades religiosas etc. No caso do
povo Xamb, sua cultura se expressa e transmitida por meio dos seus
cnticos, de sua f, de suas vestimentas ritualsticas, de suas comidas, de sua
lngua ritual, dos toques musicais, do coco de me Biu, das festas pblicas
presentes no calendrio litrgico, por meio das narrativas propiciadas pelo
acervo do memorial, dentre outros meios. Assim, todas essas formas pela
qual a cultura do Povo Xamb passada devem ser protegidas, j que esto
includas no rol dos Direitos Culturais.
Quanto liberdade de manifestao cultural, ela guarda conexo
com o direito de expor, de se mostrar, de poder ter sua cultura difundida,
vivenciada e reconstruda. Esta liberdade tambm se estende aos espaos
pblicos e privados (terreiros) onde ela pode ocorrer, materializando-se
em toda sua plenitude e inteireza, sem medo de alguma constrio social
ou repreenso individual ou coletiva. Em termos de religio, os praticantes
das de matriz africana talvez tenham sido o grupo que mais foi perseguido,
tendo que permanecer com seu culto velado, escondido e foragido por
muitas dcadas. E essa represso no se deu apenas de religio para religio.
Ela foi oficialmente praticada pelo Estado e suas instituies repressoras,
756 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

inclusive com uso da fora policial. Podem-se citar, como exemplo, as


batidas policiais que ocasionaram prises e destruies dos terreiros nos
anos de 1930, em Pernambuco. Com o Povo Xamb no foi diferente, j
que sua primeira ialorix, Maria de Oi, passou pela humilhao de ser
conduzida pela polcia para prestar esclarecimentos e teve seus objetos de
culto apreendidos. Em outras palavras, esse direito diz respeito realizao
dos ritos e preceitos sem nenhuma repreenso, zombaria ou escrnio
e sem a prtica de violncias simblicas ou fsicas contra seus adeptos e
simpatizantes. bem verdade que, infelizmente, a violncia praticada no
passado, seja em Pernambuco e em outros lugares, ainda repercuti no
presente, sendo comum testemunharmos ou termos notcias de episdios
de intolerncia religiosa e de outros tipos de violncias.
Analisando a definio exposta por Andr de Carvalho Ramos e
tentando enquadrar ao caso do Povo Xamb, tem-se o direito de participao
do individuo na vida cultural de uma comunidade. Esse direito hoje
reivindicado individualmente ou coletivamente por adeptos de culturas
consideradas no hegemnicas, sendo comum vermos manifestaes de
grupos de tradies afros e indgenas. Nesse caso, o referido direito seria
mais que a prerrogativa do sujeito participar das vivncias culturais de sua
comunidade. Seria tambm seu direito de vivenci-la, sem precisar esconder
dos demais grupos suas prticas culturais. Em relao ao que foi conquistado
pelos grupos afrodescendentes, nele se incluindo o Povo Xamb, podemos
citar o direito de fazer seus toques e sadas de santo, de organizar e vivenciar
suas festividades, de praticar capoeira e demais manifestaes culturais.
No caso da temtica do resgate da identidade afro, os Movimentos
Negro e os Movimentos de Terreiro tiveram fundamental importncia. As
reivindicaes por parte desses movimentos organizados buscaram respaldo
legal na Constituio Federal de 1988, em especial no Titulo II, Dos Direitos
e Garantias Fundamentais, principalmente no seu artigo 5o e nos artigos
215, 216 e 216-A, que tratam especificadamente da cultura e dos Direitos
Culturais. Em relao proteo da cultura, nossa Carta Magna vigente
resguarda as manifestaes da cultura popular, indgenas, afro-brasileiras
e de outros grupos participantes do processo civilizatrio da nao. Sendo
assim, as pessoas pertencentes ao Povo Xamb tm o seu direito garantido
de participar da vida cultural, de poder exercer os seus direitos de crena,
praticando e professando sua f, dentro e fora das suas casas de culto.
Sempre oportuno dizer que a tutela jurdica, e do Poder Pblico em geral,
MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS
DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 757

pode ser invocada, caso haja tentativas de impedimentos de exerccio dessas


garantias fundamentais.
Outro direito apontado por Ramos e que pode ser aplicado
comunidade Xamb o direito de manuteno do patrimnio histricocultural que concretiza sua identidade e memria. Esse o direito que o
indivduo ou a comunidade tem de manter, guardar e atualizar a sua herana
cultural, mantendo sua raiz identitria e suas memrias coletivas. Em relao
ao patrimnio imaterial, a forma de acautelamento constitucionalmente
prevista o registro, podendo muito bem ser aplicado, por exemplo, s
cerimnias religiosas e festividades como o coco de Me Biu. Quanto ao
patrimnio material, as formas de acautelamento que melhor se adquam
ao caso do Terreiro do Xamb o tombamento e o inventrio de seus
bens. Nesse processo de salvaguarda dos bens culturais, seja ele material
ou imaterial, o Memorial Xamb - nele incluso o museu, a biblioteca e o
arquivo tem funo relevante por servir de local de guarda, reflexo e
difuso do acervo e das memrias que o acompanham.
O doutrinador Cunha Filho tambm enumera e/ou define quais
seriam os Direitos Culturais, conforme visto alhures. Dentre esses, alguns
tambm podem ser aplicados ao Povo Xamb e ao seu Memorial. O referido
autor menciona com clareza que os Direitos Culturais so aqueles afetos s
artes, memria coletiva e ao repasse de saberes, que asseguram aos seus
titulares o conhecimento e uso do passado (...), levando-nos a entender que
o arcabouo de conhecimentos, saberes, memrias e tradies religiosas da
comunidade Xamb devem ser salvaguardados, j que indubitavelmente
encontra respaldo e guarda correspondncia com o que elencamos como
Direitos Culturais. Assim, todas essas referncias culturais acumuladas
podero continuar servindo para a construo e reconstruo de identidade
cultural Xamb e podero servir na construo e reconstruo da cidadania
e incluso social.

CONCLUSO
O Memorial Severina Paraso (Memorial Me Biu) um espao que
narra a trajetria de uma comunidade que lutou em prol da garantia dos
seus direitos sociais e culturais, revertendo um processo historicamente
estabelecido de marginalizao e supresso das garantias fundamentais,
758 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

inclusas atualmente no rol dos direitos humanos. Podemos dizer que nem
todas essas garantias foram plenamente conquistadas. Questes como o
preconceito, racismo e, sobretudo, a intolerncia religiosa ainda persistem.
No entanto, o processo de conscientizao dos direitos culturais j d sinais
de mudanas positivas, rumando ao estabelecimento da cidadania e do
respeito s diferenas culturais.
Todo esse processo de subalternizao foi fruto de um projeto social,
consciente ou inconsciente, praticado pelas classes dominantes brasileiras,
subsidiado pelo etnocentrismo e justificado pelo paradigma religioso
cristo. Contudo, a conscientizao da existncia dos Direitos Culturais,
enquanto parte importante dos Direitos Humanos e dos dispositivos que
garantem o seu cumprimento cada vez mais, est permitindo que os traos
culturais Xamb no sejam ocultados e apagados.
Nesse sentido, devemos destacar a importncia do Memorial Severina
Paraso (Me Biu) e do trabalho que vem desenvolvendo, e ainda pode
desenvolver, em prol dessa cultura. Sem sombra de dvidas, ele congrega
as reflexes do grupo, rene os apontamentos feitos pelos pesquisadores,
constri comunitariamente e repassa narrativas de identificao e
autoestima, conservando e promovendo os bens materiais e imateriais
relevantes da Nao, numa tentativa de aproximao dos preceitos
propostos pela Museologia Social 9. importante que a instituio continue
sendo politicamente ativa na reivindicao dos direitos que ainda no foram
plenamente conquistados, servindo de apoio ao reconhecimento da cultura
Xamb e da cultura afrodescendente em geral.
Diante de toda esta pesquisa, ficou a lio de que a cultura fator de
desenvolvimento, de integrao social e de implementao da cidadania essncias fundamentais para a plenitude da dignidade humana.

A Declarao de Santiago pode ser considerada como um dos embries que deram corpo
Museologia Social. Entre suas premissas considera Que o museu uma instituio ao servio da
sociedade da qual parte integrante e que possui em si os elementos que lhe permitirem participar
na formao da conscincia das comunidades que serve; que o museu pode contribuir para levar
essas comunidades a agir, situando a sua actividade no quadro histrico que permite esclarecer
os problemas actuais, (...) (Declarao de Santiago, 1972, UNESCO/ICOM apud MOUTINHO,
Mrio, 1993, p. 7-8).

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 759

REFERNCIAS:
ALVES, Marileide. Nao Xamb; dos terreiros aos Palcos. Olinda: Ed. do
Autor, 2007.
AZEVEDO, Maria de Lourdes. Indumentrias dos Orixs e suas
Ferramentas no Il Oy Megu- Nao Xamb. Monografia do Curso
de Aperfeioamento para Sacerdotes e Sacerdotisas das Religies de
Matrizes Africanas realizados pela Fundao de Ensino Superior de Olinda
(FUNESO) e Universidade Catlica de Pernambuco (UNICAP) 2007.
BRITO, Clovis Carvalho; JESUS, Danilo Nascimento de; SANTOS
JUNIOR, Roberto Fernandes dos. Memorial Me Menininha de Gantois:
Seleta do Acervo como Guardi da Memria. Anais do XVI Encontro
Nacional de Historia da APHUH-Rio, 2014. Disponvel em: <http://
encontro2014.rj.anpuh.org/resources/anais/28/1400247536_ARQUIVO_
ArtigoMaeMenininha.pdf>. Acesso em 12/07/2015.
CAMPOS, Zuleica Dantas Pereira. De Me de Santo a Mulher: Inveno e
Reiveno dos Papis. Revista Mandrgora (da Universidade Metodista).
V.17, 2011. Disponvel em: <http://dx.doi.org/10.15603/2176-0985/
mandragora.v17n17p17-37>. Acesso em 17/02/2015.
COSTA, Valria Gomes. do Dend! Histrias e Memrias Urbanas da
Nao Xamb no Recife (1950-1992). 1. ed. So Paulo: Annablume, 2009.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia
Jurdica, 2000.
GOMES, ngela de Castro. A guardi da memria. Acervo - Revista do
Arquivo Nacional, Rio de Janeiro, v.9, n 1/2, p.17-30, jan./dez. 1996.
MENEZES, Lia. As Yalorixs do Recife. Recife, Funcultura, 2005.
MOUTINHO, Mrio. Sobre o conceito de Museologia Social. Cadernos de
Sociomuseologia, n. 1, 1993, Departamento de Museologia, Universidade
Lusfona de Humanidades e Tecnologias. Disponvel em: <http://revistas.
ulusofona.pt/index.php/cadernosociomuseologia/article/view/467> Acesso
em: 01/07/2015.

760 |

Fbio Cruz da Cunha, Michel Duarte Ferraz

RAMOS, Andr de Carvalho. Teoria Geral dos Direitos Humanos na


Ordem Internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2005.
ROSA, Hildo Leal da. Cartilha da Nao Xamb. Recife: S/E (2000).
ROSA, Hildo Leal da. Terreiro de Santa Brbara Uma Breve Cronologia.
O referido texto est em processo de publicao e lanamento e foi
gentilmente cedido por seu autor para esse trabalho. Alm do texto, Rosa,
que historiador, pesquisador e membro da casa Xamb, nos concedeu
entrevistas entre julho e setembro de 2014 e indicou material de pesquisa.
SANTOS, Miriam Seplveda dos. Entre tronco e o os atabaques: a
representao do negro nos museus brasileiros. O projeto UNESCO no
Brasil: uma volta crtica ao campo 50 anos depois, 2007.
SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. ed. 18. So
Paulo: Malheiros, 2000.
XAMB (site). Disponvel em <http://www.xamba.com.br/> Acesso em:
05/01/2015.

MEMORIAL SEVERINA PARASO (MEMORIAL DO POVO XAMB): UM ESPAO DE CONSTRUO DOS


DIREITOS CULTURAIS DE UM POVO

| 761

O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO


DAS VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS DAS POPULAES
INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL
THE ROLE OF NATIONAL COMMISSION OF TRUTH IN
THE DETERMINATION OF HUMAN RIGHTS VIOLATIONS
OF INDIGENOUS POPULATIONS DURING THE MILITARY
DICTATORSHIP IN BRAZIL
Hiago Paz Moura1
Pedro Henrique da Silva Solon2
Roberta Laena Costa Juc3
RESUMO
O presente artigo busca fazer uma anlise da Comisso Nacional da Verdade,
instalada em maio de 2012, pela Lei n. 12.528, com o objetivo de investigar e revelar
a verdade sobre os abusos cometidos pelo Estado no perodo de 18 de setembro
de 1946 at 05 de outubro de 1988. A nfase dada aos povos indgenas, que no
perodo analisado pela comisso sofreram inmeros tipos de violaes aos Direitos
Humanos, resultado da poltica estrutural do Estado Brasileiro, seja atravs
das aes perpetradas, como tambm das omisses, geradoras de verdadeiros
genocdios humanos. Diante disso, neste artigo se busca analisar a Comisso no
que tange a quatro aspectos: primeiro, a contextualizao histrica da realidade
indgena brasileira na segunda metade do sculo XX, bem como o papel do Estado
como promotor dos Direitos Humanos, e o processo de Justia de Transio para o
regime democrtico; segundo, a importncia da Comisso da Verdade como uma
eficiente medida de Transio Poltica; terceiro, a violao aos Direitos Indgenas,
sobretudo aqueles de cunho humano e ntido valor cultural. Busca-se neste artigo
defender a importncia dos Direitos Humanos como um dos princpios norteadores
da to esperada transio democrtica brasileira, tendo como basilares o Direito
Verdade, Cultura e Memria.
Palavras-chaves: Comisso nacional da verdade. Povos indgenas. Ditadura
militar. Justia de transio. Direitos culturais.
Graduando em Direito pela Faculdade Catlica Rainha do Serto. Membro do Coletivo de
Assessoria Jurdica Popular Universitria (Cajup Siti). E-mail: hiagodireitofcrs@gmail.com
2
Graduando em Direito pela Faculdade Catlica Rainha do Serto. E-mail: pedrosolon12@outlook.
com.
3
Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza. Professora do curso de Direito
da Faculdade Catlica Rainha do Serto com rea de concentrao em Direitos Humanos e
Fundamentais. Professora orientadora do Coletivo de Assessoria Jurdica Popular Universitria
(Cajup Siti).
1

762 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

ABSTRACT
This article seeks to analyze the National Truth Commission set up in May 2012
by Law n. 12,528, in order to investigate and reveal the truth about the abuses
committed by the state during the period from 18 September 1946 until 05
October 1988. Emphasis is given to indigenous peoples in the period examined
by the commission suffered numerous types of violations Human rights as a result
of structural policy of the Brazilian State, either through the actions perpetrated,
as well as omissions, generating true human genocide. Therefore, this paper
analyzes the Commission regarding four aspects: first, the historical context of
Brazils indigenous reality in the second half of the twentieth century as well as
the states role as a promoter of human rights, and the Transitional Justice process
to democracy. Second: the importance of the Truth Commission as an effective
measure of Transition Policy. Third: The violation of indigenous rights, especially
those of human nature and crisp cultural value. Search in this article, defended the
importance of human rights as one of the guiding principles of the long-awaited
Brazilian democratic transition, with the basic Right to the Truth, Culture and
Memory.
Keywords: National truth commission. Indigenous people. Military dictatorship.
Transitional justice. Cultural rights.

INTRODUO
A histria do Brasil nos remonta a perodos que se configuraram
verdadeiros massacres aos mais simples e intangveis direitos humanos.
Como a destacar, a Ditadura Militar, que representou a tomada do
exrcito brasileiro ao poder em 1964 e, a partir da at o retorno do Estado
Democrtico de Direito, configurou-se como um perodo de intensa
represso aos direitos humanos, como a Liberdade de Expresso, princpio
norteador da Democracia e o Direito Vida. E como parece comum nos
pases que veem seus regimes ditatoriais desmoronarem, ocorreu uma
tentativa de aprovar leis de impunidade, sendo que o que diferencia o Estado
de outro a aceitao dessas leis ou no e a iniciativa de investigar e punir
os ditadores.
O perodo ditatorial brasileiro, compreendido entre 1964 e 1985, foi
marcado por srias violaes aos direitos humanos: milhares de opositores
ao regime foram presos, torturados e perseguidos pela Ditadura. Tais prticas
foram justificadas como garantia da autoridade do regime, que desde o
momento que se instalou na poltica brasileira j parecia comprometido
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 763

com a insatisfao da Sociedade, por no aceitar as prticas e os abusos do


governo autoritrio. E no momento que desmoronou, ocorreu a tentativa
do Estado de transformar em sigilo, dcadas de abusos e violaes aos
princpios de Dignidade Humana, ao negociar um pacto de impunidade
na elaborao de uma Lei de anistia, que deu mais nfase na garantia da
liberdade aos ditadores do que do predomnio da Justia e da assegurao
das punies que se faziam to necessrias. Tudo isso para admitir uma
transio a um perodo de Democracia, mas que ainda carregava consigo o
legado de impunidade deixado pela ditadura.
Logo aps cinco dcadas do Golpe que institui a Ditadura Militar
no Brasil, considerada a mais longa e uma das mais violentas de todo o
continente americano, ainda se discute a necessidade da chamada Justia de
Transio no contexto poltico brasileiro. Esse debate se faz na tentativa de
reconhecimento do Estado de suas violaes no passado, mas tambm das
inmeras transgresses aos Direitos Humanos e da prtica de crimes contra
minorias tnicas e sociais que at hoje ainda restam impunes.
Como medida para possibilitar essa to almejada Justia de Transio,
e no prprio reconhecimento da importncia cultural das minorias violadas,
em dezembro de 2012 foi instituda, pelo Estado brasileiro, a Comisso
Nacional da Verdade (CNV), com o objetivo de apurar as graves violaes
aos Direitos Humanos ocorridos no perodo que vai desde 1946 at 1988.
Alm disso, de possibilitar um rol exaustivo de providncias que envolviam,
alm da necessidade de trazer tona para o debate atual as violaes, propor
a conciliao dos agentes envolvidos e uma possvel responsabilizao para
o Estado. Os trabalhos da Comisso foram encerrados em dezembro de
2014, e proposto um extenso relatrio descrevendo o modus operandi do
Estado frente s violaes dos direitos de inmeros grupos sociais, desde
estudantes, homossexuais, religiosos, ndios, e inmeras outras minorias. A
necessria responsabilizao Penal, entretanto, esbarra na lei 6683/79, mais
conhecida como Lei da Anistia, que permitiu, como preo para reconciliao
do Estado e a abertura democrtica, a no punibilidade dos agentes.
Alm disso, no se pode negar que a Lei da Anistia representou o
marco inicial da chamada Justia de Transio no Brasil, que foi confirmada
pela Emenda Constitucional 26 de 1985, promulgada pelo ento presidente
civil Jos Sarney, e que foi confirmada pela Constituio Federal de 1988,
marco da superao da Ditadura, e a vinda do Estado Democrtico de Direito.
Analisando critrios como contexto histrico-social e poltico, nos quais a
764 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

Lei de Anistia foi promulgada, o STF (Supremo Tribunal Federal) afirmou


junto OAB (Ordem dos Advogados do Brasil) a constitucionalidade da
referida lei, opondo-se assim posio da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, quanto responsabilidade do Estado nas Violaes do Direito
Internacional.
Nesse contexto, dentre os inmeros grupos sociais violados, destacase a populao indgena. O trabalho da Comisso foi importante, pois
permitiu um estudo detalhado e oficial acerca da realidade dos ndios, alm
de dispor de recomendaes, coadunando com um intenso movimento
que se iniciou com a criao da FUNAI (Fundao Nacional do ndio). Os
dados obtidos nas pesquisas da Comisso revelam um verdadeiro genocdio
perpetrado no Brasil, tanto na poca da Ditadura Militar propriamente dita,
mas tambm em pocas anteriores. Segundo dados da Comisso, foram
mais de oito mil ndios mortos, tanto em decorrncia da ao do Estado,
como tambm da omisso dos agentes governamentais.
O Relatrio analisa que na histria brasileira, em especial no Regime
Ditatorial, institucionalizou-se uma verdadeira poltica de extermnio e
perseguies aos ndios, fruto do processo de desenvolvimentismo nos anos
finais do sculo XX, na qual a expanso do capitalismo colocou a figura do
ndio como barreira para o progresso. Disso tudo, resultou a quase extino
de muitas reservas indgenas e a inevitvel perda da integridade cultural
desses povos.
Dada a nfase e a importncia da Comisso no reconhecimento da
verdade histrica por trs das errneas interpretaes permitidas pelo regime
totalitrio acerca da importncia dos ndios, faz-se necessrio reconhecer
que o prprio regime permitiu a manipulao de fatos que dizem respeito
a essas minorias violadas, tirando a legitimidade de suas manifestaes
ideolgicas e renegando seus valores culturais, suas crenas e sua ntida
importncia para a construo de um Brasil plural e comprometido com a
garantia dos Direitos Humanos para todos os grupos.

1 ASPECTOS GERAIS SOBRE A CONDIO INDGENA NA


DITADURA BRASILEIRA E AS VIOLAES AOS DIREITOS
HUMANOS
O Brasil na segunda metade do sculo XX passou por um rpido
processo de crescimento econmico, investimentos na indstria de base,
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 765

transporte, energia e rodovias. O perodo desenvolvimentista, iniciado com


o presidente Juscelino Kubitschek, ao instituir o plano de metas, previa a
aplicao de vultuosos recursos nas reas de energia e na indstria de base.
Em poucos anos foram construdas usinas hidreltricas como a de Furnas
e a de Trs Marias, em Minas Gerais, e a siderrgica Usiminas, na cidade
mineira de Ipatinga. Alm disso, JK procurou promover a ocupao e o
desenvolvimento do interior. Assim, foram construdos mais de 20 mil
quilmetros de rodovias, ligando entre si regies distantes. O marco principal
dessas mudanas se deu na construo no Planalto Central, da cidade de
Braslia. Porm, na esteira desse progresso (Plano de Integrao Nacional),
o Estado emergente propiciou condies para inmeros tipos de violaes
aos grupos indgenas, que significava um entrave para o crescimento do
Pas, afinal, era exigncia do progresso econmico a disposio de grandes
latifndios para a realizao de obras de desenvolvimento. A Unio, omissa
e conveniente com os interesses dos grupos privados, permitiu uma massiva
violao aos direitos dos indgenas, que no eram levados em considerao
na eficcia das polticas pblicas, como sade, e no controle da corrupo.
A consequncia disso foi um genocdio em massa de diversos grupos
populacionais indgenas, advindos de remoes foradas, arbtrio do Estado,
contatos com outros grupos populacionais, muitas vezes tribos rivais,
aliados tambm a nenhuma poltica de preveno a doenas e campanhas
de vacinao. Muitos ndios morreram com doenas que para os no-ndios
so de fceis tratamentos. Sobre isso, Ndia Farage (1999, p. 5) assevera:
O desenvolvimentismo da era militar veio a recortar territrios
indgenas, desalojar vrios povos e os levar mesmo beira do
extermnio, conforme denunciaram intelectuais brasileiros e,
sobretudo, organismos internacionais como a associao inglesa
Aboriginal Protection Society ou o Working Group for Indigenous
Affairs, da Dinamarca, entre outros (S. DAVIS, 1977, p. 105ss).
Face pesada censura em que viviam os meios de comunicao
no pas, a sociedade civil, praticamente, desconhecia o que se
passava na Amaznia, em particular, seu nus social.

Desde a poltica desenvolvimentista de Vargas e sua poltica


expansionista, j era possvel identificar inmeros tipos de violaes: a
Marcha para o Oeste, considerada uma das mais importantes polticas
federais do perodo Varguista, objetivou a explorao e a colonizao
de algumas regies isoladas do Centro Oeste povoadas por ndios, que
766 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

puderam observar a tomada de suas terras por grupos privados. Ao lado


disso, foi possvel identificar, em diferentes Estados, medidas que tinham
por objetivo a titularizao de terras indgenas para empresas, prticas que
ficaram conhecidas como espoliao de terras indgenas. Tais violaes
foram denunciadas em inmeras CPIs ao longo das dcadas finais do
sculo XX, destacando-se o Relatrio Figueredo, presidida por Jarder de
Figueredo, no qual denuncia os inmeros casos de esbulhos dos territrios
indgenas, que contaram com o apoio de inmeros polticos e membros do
poder judicirio que foram diretamente beneficiados com as polticas de
desocupao dos ndios.
O Relatrio denuncia os casos de violaes aos direitos humanos,
como a retirada forada de muitas populaes indgenas para outras
reas de povoamento, e as pssimas condies de tratamento. Segundo o
socilogo Octavio Ianni, desde 1964, com a implementao de uma politica
de desenvolvimento capitalista extensiva Amaznia, foram desconsiderados
os interesses e direitos dos ndios que habitavam aquela regio, como se os
ndios no estivessem ali desde o princpio (IANNE, 1986: 199).
Alm disso, verifica-se que os rgos que tinham por objetivo
polticas pblicas governamentais de proteo ao ndio, como o SPI (Servio
de Proteo aos ndios), e logo em seguida a FUNAI, no cumpriam com
sua tarefa. O que se verificou foi que na maioria dos casos analisados esses
organismos coadunaram com as inmeras violaes s comunidades
indgenas, colocando-se a servio das polticas estatais e dos interesses de
desenvolvimento de empresas privadas. Isso foi evidenciado nos escndalos
envolvendo as antigas gestes do major Luis Vinhas Neves, do general
Bandeira de Mello, investigados por violaes aos direitos humanos em
obras de Infraestruturas no Centro-Oeste brasileiro, e a extrao ilegal de
madeira e minrio.
O trabalho realizado pela Comisso Nacional da Verdade, nesse
sentido, apregoa que, ao lado da expanso capitalista e o foramento das
fronteiras agrcolas do Brasil, foram institudas verdadeiras polticas de
perseguio e extermnio dos ndios, retrocedendo qualquer garantia de
direitos humanos. A populao indgena era vista como um entrave para
o desenvolvimento econmico do Brasil, e sem paridade de foras, muitas
de suas reas de ocupao foram reduzidas e, com isso, os valores culturais
tambm se dizimaram.
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 767

2 A MACULAO DA CULTURA INDGENA


Como j foi objeto de estudo no captulo anterior, tornou-se possvel
verificar as exorbitantes violaes de Direitos Humanos sofridas pelos
povos indgenas brasileiros, outrossim, constatou-se a presena de um
Estado violador e omisso frente aos direitos desses povos, como uma forma
de favorecimento de grandes interesses privados e estatais ao mesmo tempo.
Desde a chegada dos primeiros portugueses, no incio do sculo XVI,
bem como no perodo da Ditadura Militar, objeto de estudo do presente
trabalho, as relaes entre o Estado e os povos indgenas originaram
intensos conflitos, que resultaram em inmeras mortes, desaparecimentos,
tratamentos cruis e outras prticas repressivas organizadas por uma poltica
sistemtica de violao de Direitos.
Sob o uso da fora bruta e de diversos outros meios, como a
contaminao por doenas, no perodo ditatorial brasileiro foram dizimadas
inmeras etnias, crenas religiosas, lnguas e diversas culturas, hbitos e
costumes dos povos indgenas. No presente captulo, buscar-se- dar um
maior enfoque s formas de represso usadas pelos ditadores, que acabaram
por macular a Cultura indgena.
No entendimento de Geertz (1984, p.103), a cultura denota um
padro de significado transmitido historicamente, incorporado em smbolos,
um sistema de concepes herdadas e expressas em formas simblicas por
meio das quais os homens comunicam, perpetuam e desenvolvem seus
conhecimentos em relao vida.
Sendo assim, pode-se entender por cultura indgena as crenas
religiosas e supersties especificas de cada tribo, as moradias (em ocas
ou malocas, por exemplo), as lnguas distintas, os traos de carter de
cada etnia, os acessrios, armas fabricadas artesanalmente com o uso de
produtos da natureza, os meios de subsistncia atravs da caa, pesca e
coleta de vegetais, o hbito de usar a pintura no corpo, as msicas, festas e
celebraes, e demais formas de manifestao desses povos culturalmente
diferenciados, reconhecendo-se como tal, possuindo identidades tnicas
especificas e formas prprias de se organizar e viver.
Durante o perodo ditatorial, quase todas as formas de manifestao
da cultura dos povos indgenas brasileiros foram desconsideradas e
fortemente depreciadas pelos opressores estatais. Uma das principais
768 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

representaes dessas prticas abusivas caracterizada no que concerne


explorao das terras dos ndios. Aconteceram, poca, inmeros esbulhos
e desapropriaes, onde os povos indgenas eram obrigados a deixar suas
terras, o local onde cultuavam suas diversas prticas e hbitos culturais,
para atender aos interesses econmicos de proprietrios e fazendeiros
acobertados pelo prprio Estado, muitas das vezes representado pelos
prprios rgos de proteo ao ndio, que mais do que nunca deveriam
lutar pela causa indgena, porm houve uma subordinao aos planos
governamentais, ficando os interesses desses povos esquecidos.
Segundo Helio Jorge Bucker, chefe da 5 Inspetoria Regional (IR) do
SPI:
Dos esbulhos de terras indgenas de que tenho conhecimento
(...), nenhum foi mais estranho e chocante do que o procedido
diretamente pelo Ministrio da Agricultura, atravs do seu
departamento de terras e colonizao. (...) O prprio rgo
responsvel pela garantia da terra do ndio, o primeiro a
despos-lo. Penso que fica bem claro com esse exemplo que a
espoliao tem a chancela oficial das cpulas administrativas,
maiores responsveis pelas desditas dos ndios e do Servio de
Proteo dos ndios, o bufo da grande comdia (...). (Relatrio
Figueiredo, pp. 3.952-3.953).

De acordo com relatos colhidos pela Comisso Nacional da Verdade,


possvel perceber que a violncia imposta contra os povos indgenas tomou
uma dimenso imensurvel com o passar dos anos do regime repressivo.
Como o caso do que acontecia nas extensas terras do Mato Grosso,
demarcadas pela SPI, onde os ndios Guarani e Kaiow foram retirados de
suas tribos, viram suas aldeias serem queimadas e totalmente destrudas,
como uma forma de desocupar as terras para a posterior explorao.
Os ndios foram privados de sua liberdade, no podiam mais exercer
seus costumes, como pescar e caar, somente se fossem autorizados pelos
chamados chefes de postos. Caso contrrio, os ndios poderiam sofrer
diversas formas de maus tratos que variam desde a deteno em pssimas
condies at castigos e torturas em troncos. Tudo isso fruto de uma poltica
que oscilava entre segregacionismo, integracionista e preservacionista,
coadunando com o debate sobre a humanidade indgena, que geraram
confrontos desde o sculo XVI, sempre voltados a tentativa de despossuir
os brbaros (PAGDEN, 1987). O prprio Relatrio Figueiredo, j citado no
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 769

presente artigo, descreve todas essas formas de tratamento cruel, bem como
a apropriao de forma ilegal das riquezas existentes.
Com a promulgao da lei 6.001/1973, que instituiu o Estatuto do
ndio, institucionalizou-se a farsa da integrao dos povos indgenas com
a comunho nacional. Um dos objetivos da criao do estatuto era o de
proteger a Cultura Indgena, porm ocorreu uma eminente contradio, que
ficou evidente na grande maioria dos artigos da lei. O artigo 43, por exemplo,
estabeleceu a renda indgena e em contrapartida legalizou a explorao dos
recursos naturais das reas ocupadas por esses povos. O artigo 20 traz a
possibilidade de remoo de populaes indgenas, para a criao de obras
estatais que seriam importantes para o desenvolvimento nacional. Dentre
outras inmeras contradies em desfavor dos indgenas, deixando sempre
margem os interesses desses povos.
A crescente onda de violaes contra os ndios se propagou, como a
que aconteceu na comunidade de Taquara, em Juti, onde houve a remoo
de aproximadamente 80 pessoas para a reserva do Caarap, em que o SPI
deu total apoio s aes violentas:
Os relatos dos Kaiow mais velhos que presenciaram o despejo
(...) so enfticos sobre a ocorrncia de violncia, muita confuso
e correria; (...) casas foram queimadas, pessoas foram amarradas
e colocadas fora na carroceria do caminho que realizou
o transporte das pessoas e dos poucos pertences recolhidos
s pressas. (...) Os ndios afirmam que dias depois da retirada
das famlias, ndios procedentes de Jarar encontraram dois
corpos carbonizados em uma casa queimada pelos agentes que
perpetraram a expulso, o de uma ansi e o de uma criana.
Outra criaa teria cado no rio Taquara na tentativa desesperada
de fugir para a aldeia Lechucha e se afogado nas guas, sendo
encontrada pelos mesmos ndios presa as ramagens da margem
(PEREIRA, 2005, pp. 147-148).

Atravs dos casos ora expostos, demostra-se de forma ampla como se


dava a ao do governo militar contra os direitos dos indgenas. Evidenciase uma verdadeira degradao Social e Cultural, voltado ao extermnio
e negao de inmeras etnias e grupos de ndios. Alm de provocar
uma devastao na cultura indigenista, esse perodo obscuro da histria
brasileira trouxe vrias mazelas, como a separao de inmeras famlias,
as transferncias foradas para desocupao das terras, os casamentos
770 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

forados, torturas, humilhaes e inmeras outras represses. O que nos


leva a indagar se possvel reparar de algum modo todo o mal causado para
os povos indgenas?
2.1 Memria e Fortalecimento
A aceitao do passado, por mais que seja obscuro e sombrio, como foi
o conhecido anos de chumbo, um passo importante para o fortalecimento
da memria e identidade, tendo em vista que so valores fundamentais
para o resgate da essncia das culturas indgenas, que sofreram intensas
represses durante o regime de 1964.
A investigao dos fatos ocorridos no passado torna-se de fundamental
importncia no processo de construo da verdade, corroborando com a
formao das memrias indgenas, correspondentes diversidade desses
povos no Brasil. O fato de estarem intrinsicamente ligados formao
histrica da nao e por terem sido efetivamente vtimas de um regime
de exceo que marcou negativamente a histria do Pas, refora ainda
mais a necessidade de resgate da verdade histrica, trazendo tona os
acontecimentos que constituiro uma memria coletiva.
Isso se concretiza em uma maneira de no deixar que essa parte da
histria possa ser esquecida, nem muito menos silenciada, posto que, caso
isso acontecesse, seria uma forma de deixar em branco uma experincia
coletiva que compe a identidade cultural do Pas. O trabalho de resgate
memria e verdade d uma dimenso de futuridade e valorizao aos
Direitos, a nao se fortalece, pois d-se maior respaldo ao respeito aos
direitos humanos das minorias reprimidas, como o caso em estudo dos
povos indgenas.

3 A IMPORTNCIA DA MEMRIA E DA VERDADE NA JUSTIA DE


TRANSIO
A Comisso Nacional da Verdade significou um passo decisivo
para o que se denomina Justia de Transio. Nesse sentido, a criao da
Comisso possibilitou a consolidao de importantes mecanismos para que
o Estado pudesse cumprir a obrigao de garantir o Direito Memria dos
grupos indgenas violados e tambm a verdade sobre o ocorrido. Para que
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 771

isso ocorresse, foi necessrio buscar elementos para responder inmeras


questes que passaram a subsidiar o prprio enfrentamento da discusso,
bem como a criao de um eixo especfico dentro da prpria Comisso: Qual
foi a verdadeira realidade do ndio no perodo analisado pela Comisso?
Houveram Violaes? Se sim, quais Foram? Que tipo de poltica foi adotada
pelo Estado para garantir os Direitos dos grupos indgenas? Quantos
Morreram, quantos desapareceram?
Como analisado, as inmeras violaes sofridas pelos povos
indgenas perduraram at a promulgao da Constituio Federal de 1988
e, apesar disso, ainda possvel observar as consequncias das prticas
abusivas do Estado, exigindo com isso a necessidade de se fazer ntido no
atual Estado Democrtico de Direito a justia transicional. Esse processo
se fez presente no prprio reconhecimento jurdico da quebra do sistema
integracionista, que, como analisado, feriu direitos basilares, como a
Liberdade de Pensamento, de Culto e o consequente Direito Cultural. Com
isso, a retirada da autonomia dos grupos indgenas foi uma das marcas do
Regime Ditatorial.
Alguns acontecimentos j direcionam para uma mudana de
ruptura, como exemplo, as denncias de violaes cometidas contra
povos indgenas e de corrupo no rgo indigenista provocaram quatro
Comisses Parlamentares de Inqurito no Senado, a CPI de 1955, e, na
Cmara, as de 1963, 1968 e 1977. Em 1967, houve uma CPI na Assembleia
Legislativa do estado do Rio Grande do Sul e, no mesmo ano, uma comisso
de investigao do Ministrio do Interior produziu o Relatrio Figueiredo,
motivo da extino do SPI e criao da Funai. Trs misses internacionais
foram realizadas no Brasil entre 1970 e 1971, sendo uma delas da Cruz
Vermelha Internacional. Denncias de violaes de direitos humanos
contra indgenas foram enviadas ao Tribunal Russell II, realizado entre
1974-1976, e tambm quarta sesso desse tribunal internacional, realizado
em 1980 em Roterd. Nessa sesso foram julgados os casos Waimiri Atroari,
Yanomami, Nambikwara e Kaingang de Manguerinha, tendo o Brasil sido
condenado (Relatrio CNV, 2014: 208).
No Brasil, o debate sobre a Justia de Transio e a real necessidade
de se criar uma Comisso Nacional da Verdade se deu com a condenao
do Brasil pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. Um aspecto
importante que levou criao da Comisso Nacional da Verdade no Brasil
foi a condenao do Pas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos,
772 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

caso conhecido como Gomes Lund, julgado em 2010. A Corte entendeu


que o Estado Brasileiro feriu algumas das principais obrigaes do Direito
Internacional, como analisa Carvalhos Ramos:
Respeito, isto , existe uma obrigao de no-fazer, que
se traduz na limitao do poder pblico face aos direitos do
indivduo, quanto a isso a Corte interpretou que o Estado feriu
os Direitos Humanos durante a represso, ou seja, o Estado no
poderia exercer prticas que violassem esses direitos. Outro
ponto se revela na garantia, que concretiza uma obrigao de
fazer, consistente na organizao, pelo Estado, de estruturas
capazes de prevenir, investigar e mesmo punir toda violao dos
direitos humanos, esta obrigao a que se busca com a Justia
de Transio. Alm disso, a corte Interamericana de Direitos
Humanos assinala que o Brasil viola obrigaes internacionais
assumidas com a ratificao da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) por diversas
omisses, ou seja, por deixar de (i) promover a persecuo penal
de graves violaes aos direitos humanos, (ii) revelar o paradeiro
de desaparecidos polticos, (iii) apurar a verdade sobre esse fato
e (iv) reparar adequadamente todas as vtimas. (CARVALHOS,
2011, p.43)

A iniciativa dos familiares de desaparecidos polticos, do episdio


conhecido como Guerrilha do Araguaia, foi tambm um passo fundamental
nessa condenao, j que em 1982 requereram Justia a condenao
do Estado Brasileiro, para que esse reconhecesse as prticas abusivas de
violncia cometidas aos desaparecidos e que revelassem as circunstncias
das mortes, alm da localizao dos restos mortais. O caso, apesar de ter
ficado 13 anos em trmite na Comisso, foi levado Corte Interamericana
de Direitos Humanos em 2009.
A partir dos recorrentes posicionamentos da Corte Interamericana
de Direitos Humanos dado um passo fundamental na consolidao da
Democracia, bem como no processo de Justia de Transio, em que ainda
nos encontramos, sendo possvel esclarecer graves violaes que ocorreram
durante a Ditadura Militar e o papel do Estado na manuteno e no respeito
dos Direitos Humanos. Em consequncia, faz-se necessrio tornar pblico
no s a sistemtica organizao adotada como mtodo de represso, mas
tambm o quanto o Estado foi negligente ao permitir os abusos, objetivando
O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS
HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 773

a permanncia do regime ditatorial. Isso permite o resgate do passado


como uma forma de elucidar os fatos envolvendo milhares de mortos e
desaparecidos, compactando com a condenao dos agentes e instituies
violadoras, trazendo tona a verdadeira histria do Pas.
Esse rompimento, efetivou-se na forma como o Brasil, durante muito
tempo, lidou com a responsabilidade de promover o conhecimento da
Verdade sobre histria da Ditadura. O Pas se mostrou incapaz de respeitar
os Direitos Humanos, certamente com o intuito de escapar da composio
dos crimes praticados contra a humanidade em um passado autoritrio. Isso
permitiu que se perpetuasse o sofrimento das vtimas e/ou de seus familiares,
mantendo uma lacuna na sociedade, que impossibilita dizermos que somos
efetivamente uma nao democrtica. Apesar do Estado, por muito tempo,
ter se mostrado ineficaz quanto ao papel de agilizar a Justia de Transio,
hoje possvel perceber importantes passos, quanto tentativa de reafirmarse como o principal agente de promoo aos Direitos Humanos: o principal
deles certamente foi a elaborao da Comisso Nacional da Verdade.

CONCLUSO
Ao longo do presente trabalho evidenciaram-se de forma clara os
diversos tipos de violaes de direitos humanos cometidos pelo Estado
brasileiro com o fulcro de exterminar os povos indgenas, que por
sua vez eram considerados inimigos e representavam uma ameaa ao
desenvolvimento do Pas. O trabalho repressivo dos militares resultou em
uma cifra incalculvel de mortes, prises arbitrrias, tratamento cruel e
degradante, desaparecimentos, destruio de tribos, famlias, e tantas outras
formas de violaes de Direitos.
Grupos e aes que deveriam servir de auxilio aos povos indgenas,
como o SPI, a FUNAI e o prprio Estatuto do ndio, acabaram por efetivar
uma poltica indigenista estatal totalmente arbitrria e contrria aos
interesses dos povos oprimidos. Tornou-se patente a contradio das polticas
voltadas proteo da cultura e dos territrios indgenas, que consolidou
a subordinao dos Direitos Indgenas aos planos governamentais de
favorecimento de grupos privados.
No que tange ao modo de ser apresentado por cada Cultura tnica,
a poltica ditada pelo Estado brasileiro voltou-se diretamente contra
774 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

costumes, prticas, tradies e usos, direcionada a mud-los, posto que


eram vistos como um entrave para a efetivao do projeto governamental.
Essa interferncia no modo de ser e viver de cada povo gerou uma macula
incalculvel para a Cultura dos Povos Indgenas. Cada povo foi alvo de uma
poltica de perseguio estatal que visava principalmente a explorao das
terras, resultando, porm, na negao dos Direitos Humanos inerentes a
essas culturas, bem como em uma tentativa de extinguir os Povos Indgenas.
Fica evidente que as inmeras violaes aos direitos humanos, tanto
pela ao como pela omisso do Estado, gerou como resposta, no Estado
Democrtico de Direito, a necessidade de se instituir mecanismos que
possibilitassem a transio poltica. Diante disso, fez-se necessrio que os
grupos e minorias violadas tivessem assegurados o direito memria e
verdade, como mecanismo para possibilitar a reconstruo de inmeros
elementos culturais esquecidos e deixados a p pelas prticas abusivas do
Estado. Em resposto a isso, foi analisada a importncia desempenhada pela
Comisso Nacional da Verdade, tanto como forma de reconhecimento
por parte dos agentes do Estado que contriburam com as violaes, mas
tambm por estimular o debate na sociedade sobre a cultura indgena.

REFERNCIAS
CARVALHOS RAMOS, Andr. Crimes da Ditatura Militar: a ADF 153
e a Corte Interamericana de Direitos Humanos In GOMES, Luiz Flvio
e MAZZUOLI, Valrio de Oliveira (org) , Crimes da Ditadura Militar: ed.
Revista dos Tribunais, 2011
GEERTZ, C. A Interpretao das Culturas. Rio de Janeiro: LTC, 1989.
IANNI, Octavio. Ditadura e Agricultura. O Desenvolvimento do
Capitalismo na Amaznia: 1964/1978. 2 Edio. Rio de Janeiro:
Civilizao, 1986.
Ofcio no 216/67, de 30/10/1967 Denuncia os implantadores de
corrupo no SPI e responsveis pelo cos [sic] administrativo dessa
instituio (Figueiredo, pp. 3.944-3.953)http://www.docvirt.com/
docreader.net/DocReader.aspx?bib=DocIndio&PagFis=3900>)

O PAPEL DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE NA APURAO DAS VIOLAES DE DIREITOS


HUMANOS DAS POPULAES INDGENAS DURANTE A DITADURA MILITAR NO BRASIL

| 775

PAGDEN (org.) The languages of the political theory in early modern


Europe. Cambridge: Cambridge University Press, 1987.
RELATRIO DA COMISSO NACIONAL DA VERDADE, 2014.
Disponvel em: http://www.cnv.gov.br

776 |

Hiago Paz Moura, Pedro Henrique da Silva Solon, Roberta Laena Costa Juc

OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO


POPULAR NO ESTADO NOVO
THE INTELLECTUAL MOSKETEERS AND THE
RECOCEPTUALIZATION OF THE POPULAR IN THE ESTADO
NOVO
Gisela Vieira Martins1
Mateus Oliveira de Freitas2
RESUMO
O presente trabalho tem como objetivo analisar e discutir sobre o papel
desempenhado pelos intelectuais, compreendendo as atividades literrias e
artsticas em concordncia com a nova diretriz cultural, inserida com a Constituio
de 1937 no mbito do Estado Novo, o ento regime autoritrio implantado por
Getlio Vargas que se perpetuou entre 1937 e 1945. A poltica cultural do regime
trazia, em seu cerne, o desenvolvimento do nacionalismo, com o fortalecimento
do Estado em contraposio ao idealismo da Repblica Velha, caracterizado pelo
enaltecimento das ideias liberais importadas dos pases europeus, que aqui se
encontraram contraditrias realidade. O trabalho se inicia com a caracterizao
do Estado Novo e o contexto histrico sob o qual se insere, para, aps de estar
esclarecido o vis autoritrio assumido pelo governo de Getlio Vargas, apresentar
o desenvolvimento da cultura sob a Carta de 1937, com a interferncia do Estado
em tal mbito. Por fim, o trabalho realiza a reflexo sobre a mudana do papel dos
intelectuais na sociedade, tendo em vista a mudana do poder empreendida por
Vargas ao diminuir a importncia das oligarquias e aumentar a influncia do Estado
sobre todas as esferas. Importa salientar que o trabalho busca esclarecer a insero
do intelectual, o intrprete da vida social, nos planos polticos de construo da
nacionalidade empreendida pelo Estado.
Palavras-chave: Estado Novo. Cultura. Intelectuais. Constitucionalismo.

Graduanda em Direito pela Universidade de Fortaleza. Bolsista do Conselho Nacional


de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq). Membro do grupo de pesquisa
Constitucionalismo de 1937 e o Estado Novo. Membro do Grupo de Estudos e Pesquisas em
Direitos Culturais GEPDC.
2
Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza. Bolsista do Conselho Nacional
de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico (CNPq). Membro do grupo de pesquisa
Constitucionalismo de 1937 e o Estado Novo.
1

OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 777

ABSTRACT
This study aims to analyze and discuss about the role of intellectuals, including
literary and artistic activities, in keeping with the new cultural policy, inserted
with the 1937 Constitution under the Estado Novo, the authoritarian regime
implanted by Getlio Vargas that were perpetuated between 1937 to 1945. The
cultural policy of the regime brought in its core the development of nationalism,
with the strengthening of the state as opposed to the idealism of the Repblica
Velha, characterized by the enhancement of imported liberal ideas of European
countries that here was contradictory to the reality. The work begins with the
characterization of the Estado Novo and the historical context in which it operates,
to, after being enlightened the authoritarian bias made by the government of
Getulio Vargas, present the development of culture under the Charter of 1937,
with the interference of State in this context. Finally, the work conducts a reflection
on the changing role of intellectuals in society, considering the change of power
undertaken by Vargas to diminish the importance of the oligarchs and increase the
influence of the state on all levels. It should be noted that the work seeks to clarify
the inclusion of the intellectual, the interpreter of social life, into the political
plans of construction undertaken by the State of nationality.
Keywords: Estado Novo. Culture. Intellectuals. Constitucionalism.

INTRODUO
O estudo se concentra no perodo em que se desenvolveu o Estado
Novo, projeto autoritrio inserido na histria brasileira por Getlio Vargas
atravs do golpe de 10 de novembro de 1937, apoiado pelo general Ges
Monteiro, promovendo a continuidade de Vargas no poder. Do golpe,
estruturado com base na represso aos movimentos de resistncia ao
governo Vargas, inclusive com participao de ideologias comunistas
ento em voga na Europa, surgiu a oportunidade das ideias defendidas
pelo setor intelectual, que apoiou o golpe, tornarem-se concretas. Assim,
a centralizao do poder com o consequente fortalecimento do Estado se
tornou a tnica do Estado Novo e da produo intelectual, uma vez que os
intelectuais que estavam em desacordo com o novo regime, exteriorizando
ideias no favorveis ao programa adotado por Vargas em sua ditadura,
eram marginalizados, o que evidencia a limitao liberdade cultural e de
expresso condicionada s elites e aos intelectuais. Objetivava-se desenvolver
uma espcie de educao popular que priorizasse o estabelecimento de
778 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

uma ideologia oficial, baseada na homogeneidade de cultura e valores em


detrimento da diversidade cultural.
O estudo acerca do perodo no qual se perpetuou o Estado Novo rico
no que diz respeito ao desenvolvimento cultural. O motivo de tal fartura se
encontra nas diretrizes polticas adotadas por Vargas, que sofreram grande
influncia dos intelectuais que exerciam oposio ao pensamento vigente na
Repblica Velha, com a vanguarda do federalismo e liberalismo econmico.
Assim, ao implantar o regime autoritrio, Vargas adotou as ideologias dos
intelectuais, tais como a centralizao do governo, o enfraquecimento do
sistema patriarcal alicerado no patrimonialismo, perpetuado pelo sistema
eleitoral, e a construo da identidade nacional, contrariando as tendncias
utpicas de trazer e tentar incorporar ideias europeias realidade brasileira.
O presente estudo busca explicitar o trabalho empreendido pelos
intelectuais da poca, onde apenas uma ideologia era tolerada e desenvolvida:
a construo do nacionalismo. Por isso no nos atentaremos a evidenciar,
mas apenas contextualizar o problema relativo inexistncia de liberdade
cultural e, consequentemente, de liberdade de produo intelectual. O que
se pretende analisar o que a diretriz autoritria do Estado sobre a cultura,
atravs da figura do intelectual, conseguiu produzir de positivo para a nao.

1 ESTADO NOVO E CULTURA


O regime autoritrio e ditatorial implantado por Getlio Vargas
em 1937, conhecido como Estado Novo, melhor compreendido atravs
de uma sntese do perodo que o precedeu e, assim, serviu de base para
a centralizao poltica implantada atravs da Constituio de 1937. O
perodo ao qual nos referimos anteriormente a chamada era Vargas, que
se inicia em 1930 e finda em 1945.
A Revoluo de 30 consolidou a chegada de Getlio Vargas
presidncia da Repblica atravs de um golpe de Estado, depondo o ento
presidente Washington Lus e impedindo a posse do candidato presidente,
que fora eleito legalmente, Jlio Prestes. Assim se encerra o perodo da
Repblica Velha. Como a anlise de tal fato no o objeto do presente
trabalho, importa apenas que Getlio Vargas, ento governador do Rio
Grande do Sul e candidato s eleies presidenciais, soube conciliar as
foras participantes do golpe de 30 e que permaneceram em constante atrito,
OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 779

representando foras polticas bastante diversas. Em 1934, parlamentares


eleitos por voto direto promulgaram uma nova Constituio com diretrizes
liberais, porm, ao mesmo tempo, era ampliado o poder intervencionista do
Estado e, na mesma ocasio, Vargas foi eleito para um mandato de 4 anos na
Presidncia da Repblica.
Com o governo constitucional de 1934, dos setores que antes se
encontravam conflitantes buscavam a concretizao das suas reivindicaes,
dois movimentos de massa se delinearam com ideologias antagnicas. Tais
movimentos eram a Ao Integralista Brasileira (AIB), com contornos
nacionalistas e que defendiam o liberalismo, e a Aliana Nacional
Libertadora (ANL), abarcando a classe operria e mdia, bem como
socialistas e comunistas, elemento que se torna pretexto para o fechamento
e pr na ilegalidade o movimento.
(...) as medidas de represso vem sendo preparadas bem antes,
j tendo o governo um instrumento constitucional em suas mos,
que a Lei de Segurana Nacional, promulgada em maro de
1935 se destina a controlar o movimento operrio e todos os
organismos que lutam a favor de medidas populares. (CARONE,
1976, p. 259)

Com o pretexto da ameaa comunista, o governo adota medidas


de represso que so acompanhadas pela votao por parte do Legislativo
de medidas que tomavam o Executivo mais forte em detrimento daquele
Poder, acabando por tomar o governo constitucional de Vargas repressivo
e controlador da sociedade. Tal caminho pavimenta o golpe de 10 de
novembro de 1937, dando incio ditadura do Estado Novo, onde a ausncia
de direitos polticos e a existncia nfima de direitos civis tornam o Estado o
desenvolvedor da economia nacional e do bem-estar social. sob a ao do
Estado intervencionista que se desenvolve a matriz da ordem jurdica que
permeia os setores da cultura nacional, em contraposio ao positivismo
exacerbado da Repblica Velha, que relega a questo cultural a uma posio
secundria.
Importante salientar que o Estado Novo traz uma nova diretriz para
a atuao do Estado, que o seu agigantamento em face do liberalismo que
vigorou at ento no Brasil. Assim, o novo governo autoritrio pretende
extinguir a cultura poltica ento existente, que era regida, como defendia
os formadores da nova poltica, pelas oligarquias, sem nenhuma tradio
780 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

representativa de interesses coletivos provinciais, e que tambm o esprito


de cl se infiltrava por toda a estrutura do Estado-Provncia, revelando-se
numa tendncia incoercvel ao satrapismo e s oligarquias patrimoniais,
de sentido antinacional e centrfugo (VIANNA, 1999, p. 293). Alm
disso, desenvolveu-se uma forte poltica orientada para a formao de
uma conscincia e sentimento de Estado-Nao, ou seja, do sentimento de
coletividade nacional, que at ento era encontrada apenas na pequena
elite, de pura formao universitria (VIANNA, 1999, p. 293).
Ainda cabe situar o Brasil no plano internacional, onde desde o fim da
Primeira Guerra Mundial, em 1918, o sistema da liberal democracia estava em
falncia e sendo substitudo gradativamente por um sistema onde o Estado
passaria a intervir ativamente na organizao da poltica e da economia
atravs de uma centralizao poltica e adoo de monopartidarismo. O
regime autoritrio se mostra para os pensadores brasileiros que aderiram
ao Estado Novo como uma condio necessria para a unificao da
nao e expurgo das ideias liberais e federalistas acolhidas por aqueles que
integraram a Repblica Velha, sob a vigncia da Constituio de 1891.
A principal razo poltica da crescente incompatibilidade da
Constituio de 1891 com a soluo satisfatria dos problemas
nacionais e at com a prpria segurana da unidade do Brasil
estava contida no jogo das foras geradas no desenvolvimento
natural da ordem estabelecida, O regime federativo, tal qual
o delineara o estatuto de 1891 e que ento representava, como
dissemos, a frmula mais adequada salvaguarda da unidade
nacional, resultou em um rpido desenvolvimento das foras
econmicas das antigas provncias. Essa expanso dos elementos
da riqueza regional se, por um lado redundava na elevao global
da potncia econmica da nao, por outro envolvia o perigo
de uma exacerbao do esprito regionalista, principalmente
nos Estados mais prsperos e ricos. Assim, surgiam problemas
novos, envolvendo perigos que precisavam ser enfrentados por
medidas tendentes a contrapor fora econmica dos Estados
a autoridade coordenadora e unificadora de um poder nacional
com prerrogativas mais amplas que as a ele atribudas pela
Constituio de 1891 (AMARAL, 1981, p.38)

A concepo inicial de Indstria Cultural no Brasil tem seu cerne


no Estado Novo, advinda das percepes de brasilidade e identidade
OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 781

nacional proporcionadas pelo movimento modernista. Essas percepes


estavam enraizadas no desenvolvimento da poltica cultural estado-novista,
principalmente na criao de instituies protetivas e legislaes especficas
em relao ao patrimnio cultural. O reconhecimento da necessidade de
tutela do patrimnio nacional foi concretizado em 1936 com a elaborao
do projeto de criao do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico
Nacional SPHAN, por Mrio de Andrade assinado, por meio de decreto
presidencial, o Decreto-lei n 25, de 30 de novembro de 1937.
O SPHAN era incorporado pelo Ministrio da Educao e dirigido
por Rodrigo Melo Franco de Andrade e definia o patrimnio histrico e
artstico nacional como o conjunto de bens mveis e imveis existentes no
pas e cuja conservao seja do interesse pblico quer por sua vinculao
a fatos memorveis da Histria do Brasil, quer por seu excepcional valor
arqueolgico ou etnogrfico, bibliogrfico ou artstico. Eram tambm
classificados como patrimnio monumentos naturais, bem como stios e
paisagens que importe conservar e proteger pela feio notvel com que
tenham sido dotados pela natureza ou agenciados pela indstria humana.
Atualmente a instituio tomou-se o Instituto de Patrimnio Histrico e
Artstico Nacional (IPHAN), uma autarquia federal vinculada ao Ministrio
da Cultura que responde pela preservao do patrimnio cultural brasileiro.
Tambm como manifestao da preocupao do regime com a
questo cultural, foi criado o Conselho Nacional de Cultura CNC, pelo
Decreto-lei n 526, de 1o de julho de 1938. A competncia do CNC, segundo
a norma que o criou, consistia basicamente na coordenao de todas as
atividades concernentes ao desenvolvimento cultural, realizadas pelo
Ministrio da Educao e Sade ou sob o seu controle ou influncia,
todavia sua competncia era minorada em virtude do fato de que o
Conselho no passava de um rgo de estudos e meramente consultivo,
sem poder de deliberao vinculante, visto que seu mister se limitava a:
a) fazer o balano das atividades, de carter pblico ou privado, realizadas
em todo o pas, quanto ao desenvolvimento cultural, para o fim de delinear
os tipos das instituies culturais e as diretrizes de sua ao, de modo que
delas se possa tirar o mximo de proveito; b) sugerir aos poderes pblicos
as medidas tendentes a ampliar e aperfeioar os servios por eles mantidos
para a realizao de quaisquer atividades culturais; c) estudar a situao
das instituies culturais de carter privado, para o fim de opinar quanto s
782 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

subvenes que lhes devam ser concedidas pelo Governo Federal (CUNHA,
2004, p. 131).
O Conselho tinha uma dimenso nacional e no federal, indicando
claramente seu carter centralista homogeneizador em que se rechaava o
pluralismo cultural. No havia representao da comunidade cultural no
rgo, pois todos os seus conselheiros eram escolhidos diretamente por
Vargas, que os conceituava como notveis homens de cultura.

2 OS INTELECTUAIS NO ESTADO NOVO


No fim do sculo XIX, os intelectuais como Machado de Assis e seus
contemporneos traavam em suas obras a relao entre poltica e literatura,
abstendo-se e eximindo-se de participar diretamente dos conflitos sociais,
eles podem escrever pginas de histria, mas a histria faz-se l fora
(CAMPOS, 1935, p. 5 apud VELLOSO, 1987, p. 8). J no incio do sculo
XX, intelectuais como Euclides da Cunha e Lima Barreto, que assumiam
uma literatura mais crtica, ansiando por transformaes sociais, no eram
bem recepcionados pelo Estado.
O regime do Estado Novo desaprovava a atitude isolacionista e
o esteticismo da literatura, demonstrados em um discurso proferido por
Machado de Assis, em 1897, no qual fazia uma analogia entre a Academia
Brasileira de Letras ABL e uma torre de marfim na qual se refletiria sobre
os acontecimentos sociais somente por meio de sua contemplao. A poltica
cultural estado-novista defendia a ideia de funo social do intelectual de
participar da efetivao da nacionalidade estando em conformidade com as
mudanas ocorridas no plano poltico.
O regime autoritrio defende uma nova posio na sociedade por
parte do intelectual, onde esse deve ter uma funo social, construindo a
nacionalidade brasileira em contraposio ao antigo ideal cosmopolita,
onde a influncia estrangeira era tomada como norteadora da sociedade
brasileira. Tal fato se constata com o discurso de posse que Getlio Vargas
profere quando da sua entrada na ABL, em dezembro de 1943, dizendo que
a Academia era um remanso, distante das transformaes sociais. Por isso,
Vargas argumentava que os administradores e polticos estavam de um lado,
onde se situava a arena poltica, e os intelectuais de outro lado, distante da
realidade social. A entrada de Vargas na Academia bastante simblica,
OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 783

vindo a afirmar a diretriz cultural do regime de Vargas ao promover a unio


entre o homem da ao e o homem do pensamento, incumbindo Academia
a coordenao da convivncia entre os intelectuais e o Estado.
A obra Os Sertes, escrita em 1902 por Euclides da Cunha, foi
resgatada para exteriorizar o pensamento regionalista e, consequentemente,
nacionalista, abalizador do regime. Assim, o intelectual sempre designado
para o exerccio de alguma funo e/ou misso especial que varia de acordo
com a conjuntura histrica (VELLOSO, 1987, p.10).
Fica clara, portanto, a constituio da identidade desse grupo,
que, historicamente, sempre buscou distinguir-se do conjunto da
sociedade. Seja atravs dos ideais da cincia ou da racionalidade
(gerao de 1870), da arte ou intuio (gerao de 1920);
imbudos de vocao messinica, senso de misso ou dever social,
os intelectuais se auto elegeram sucessivamente conscincia
iluminada do nacional (VELLOSO, 1987, p. 3)

Getlio Vargas, ao entrar para a ABL, personificou a nova concepo


de intelectual, unindo poltica e literatura, tomando-o colaborador do
governo medida que seria capaz de expressar a vontade popular, que,
posteriormente, seria regulada pelo Estado. De acordo com o pensamento
centralista e autoritrio, o povo possua valores e virtudes, mas no era capaz
de administr-los sem um representante que o aproximasse do governo.
Para que o problema da relao entre intelectuais e classe
poltica faa sentido so necessrias duas condies preliminares:
a) que os intelectuais constituam ou creiam constituir, em um
determinado pas, uma categoria parte; b) que essa categoria
de pessoas tenha ou creia ter uma funo poltica prpria, que
se distinga da funo de todas as outras categorias ou classes
componentes daquela determinada sociedade (BOBBIO, 1997,
p. 31)

A doutrina construda pelo Estado Novo acerca da cultura tende a


polarizar os intelectuais. Assim, aquilo que for a favor da construo da
nacionalidade, unificando o Pas, resgatado e propagado, enquanto a
cultura que for contrria ou mesmo diferente daquela que o regime abarca
atravs do intervencionismo estatal deve ser educada e civilizada. Exemplo
disso foi a relao de Getlio Vargas com a msica popular brasileira, em
que o samba era visto como uma ameaa ideologia do trabalhismo, pois
784 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

dotado de boemia e malandragem, difundia valores inalcanveis pelo


controle estatal e, por esse motivo, deveria ser reformulado, tomando-se
mais educado e social, servindo com um instrumento pedaggico.

3 O MINISTRIO DA EDUCAO E O DIP NA SOCIALIZAO DA


DOUTRINA
O papel dos intelectuais na reconceituao do popular, enquanto
participantes de um projeto poltico-pedaggico, exercido por meio de
duas frentes: o Ministrio da Educao e o Departamento de Imprensa
e Propaganda DIP. O Ministrio da Educao foi criado no Brasil em
novembro de 1930, sob a denominao de Ministrio da Educao e Sade
Pblica, sendo um dos primeiros atos do Governo Provisrio de Getlio
Vargas. O primeiro ministro da Educao foi Francisco Campos, seguido de
Washington Pires, esse em 1934 seria substitudo por Gustavo Capanema,
que permaneceu na chefia do Ministrio at o fim do Estado Novo, em 1945,
tendo como seu chefe de gabinete o poeta Carlos Drummond de Andrade
e assessorado, ainda, por Mrio de Andrade e Rodrigo Melo Franco de
Andrade.
No campo da educao, Capanema desenvolveu projetos de reforma
no ensino secundrio e no campo universitrio, sendo criada, como resultado
de um de seus projetos, a Universidade do Brasil, hoje Universidade Federal
do Rio de Janeiro UFRJ; no tocante sade pblica, vrios hospitais,
colnias e asilos foram construdos para o tratamento de doenas, como
a tuberculose, a lepra e a malria, tendo sido criado o Servio Nacional de
Febre Amarela, em 1937.
Alm das atividades supramencionadas, o ento Ministro tomou
ainda diversas iniciativas na esfera cultural. Os rgos do SPHAN e do
CNC, abordados anteriormente, so fruto da sua direo, tendo buscado
ainda ampliar o campo de atuao do Ministrio, incluindo a palavra cultura
na denominao desse, entretanto, a tentativa no foi aprovada na lei de
reforma promulgada em 1937 (lei n 378). Ao procurar explicar Vargas a
importncia da incorporao da palavra cultura, Capanema escreve:
Devo ainda dizer que a nova denominao proposta para o
Ministrio no inteiramente de minha inspirao. Ronald de
Carvalho e eu mais de uma vez conversamos sobre a convenincia
OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 785

de se dar nova denominao ao Ministrio. Certo dia, aventei a


palavra cultura, pois o objetivo desta justamente a valorizao
do homem, de maneira integral. (...) Ronald achou feliz a ideia,
e props que se dissesse cultura nacional. A sugesto de nosso
malogrado amigo 1 me pareceu de grande alcance. Observa-se.
hoje em dia. certa tendncia para se dar ao aparelho de direo
das atividades relativas ao preparo do homem este qualificativo
de nacional, como que para significar que para o servio da
nao que o homem deve ser preparado. (HORTA, 2010, p. 21)

J o Departamento de Imprensa e Propaganda DIP, foi criado em


1939 como um aparato cultural subordinado ao Poder Executivo para
promover a difuso da ideologia do Estado Novo. Por perodo predominante
do regime, o DFP esteve sob a direo de Lourival Fontes e possua os
setores de divulgao, radiodifuso, teatro, cinema, turismo e imprensa
distribudos por vrios Estados na forma de rgos filiados (DEIPs)
por meio dos quais exercia o controle das informaes e a centralizao
administrativa. Atribuiu-se uma funo pblica Imprensa em que se dizia
que o controle do Estado que garantiria a comunicao direta entre o
governo e a sociedade.
Dentre os programas de mais destaque e atuao, organizados e
controlados pelo regime, esto: o jornal A Manh, rgo oficial do Estado
Novo, dirigido por Cassiano Ricardo de 1941 at 1945, onde se efetuavam
inquritos populares a fim de investigar a opinio pblica acerca das aes
empreendidas pelo governo; a Hora do Brasil, programa radiofnico
inaugurado em 1938, transmitido diariamente em todas as estaes de rdio,
com durao de uma hora, com finalidades informativa, cultural e cvica, haja
vista o rdio se apresentar como poderoso meio de persuaso e difuso da
ideologia oficial pregada pelo regime, resultando na democratizao oficial.
Acreditava-se que expandindo o acesso arte expandiria a transmisso da
doutrina autoritria e homogeneizadora estado-novista.
Jlio Barata, diretor da diviso radiofnica do DIP defendeu a
necessidade de se empreender ampla obra de saneamento social no
setor (ROCHA, 1940, p. 82-88 apud Velloso, 1987, p. 25), pois, ao passo
que se esperava a garantia da homogeneidade de cultura e valores atravs
da educao popular, com a participao do intelectual nos programas
radiofnicos surgiam questes como: at que ponto o rdio seria capaz de
garantir o alto nvel da produo intelectual? Enquanto fosse veculo de
786 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

comunicao destinado s massas, no teria ele propenses a vulgarizar essa


produo? (Velloso, 1987, p. 25).
O rdio-teatro, o teatro policial, a msica, a linguagem, o teatro dito
didtico-cvico, a imprensa, todos foram instrumentos incansavelmente
utilizados pelo governo na formao de uma cultura poltica e de padres
ticos de comportamento, pois somente artigos polticos no atingiriam
todas as camadas da sociedade, principalmente as populares.

CONCLUSO
Por fim, atravs deste breve estudo possvel perceber o domnio
que a poltica cultural estado-novista, arraigada pelo centralismo e pela
padronizao, serviu como uma das principais armas do regime ditatorial
estabelecido entre 1937 e 1945. A interveno estatal na cultura, objetivando
a construo do sentimento de brasilidade, do ser nacional, o encontro
entre governo e intelectualidade, para formar uma poltica superior em
que o Estado apresenta-se numa soluo autoritria mais preocupado em
transformar a cultura numa estratgia de dominao e doutrinao do que
propriamente refletir sobre as mudanas sociais pelas quais o povo ansiava;
regime em que as manifestaes culturais devem ser educadas e civilizadas,
eliminando, portanto, as possibilidades da democracia, o retrato ambguo
do Estado Novo, uma vez que se utilizava do seu poder centralizador e
autoritrio para moldar a vontade popular a seu agrado e, ao mesmo tempo,
reconhecia no povo a alma da nacionalidade.

REFERNCIAS
AZEVEDO AMARAL, Antnio J. O Estado autoritrio e a realidade
nacional. Braslia, Editora da EnB, 1981.
BARBALHO, Alexandre. Relaes entre Estado e Cultura no Brasil. IjuRS. Editora Uniju, 1998.
BOBBIO, Norberto. Os Intelectuais e o Poder: Dvidas e Opes dos
Homens de Cultura na Sociedade Contempornea; traduo de Marco
Aurlio Nogueira. So Paulo: UNESP, 1997.
OS MOSQUETEIROS INTELECTUAIS E A RECONCEITUAO DO POPULAR NO ESTADO NOVO

| 787

CAMPOS, Francisco: O Estado Nacional: sua Estrutura, seu Contedo


Ideolgico.Braslia: Senado, 2001.
CARONE, Edgard. A Repblica Nova (1930-1937). So Paulo, Difel, 2a ed.
1976.
CHAU, Marilena: Cultura e Democracia: O Discurso Competente e
Outras Falas. SoPaulo: Cortez, 2001.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos culturais como direitos
fundamentais no ordenamento jurdico brasileiro. Braslia: Braslia
Jurdica, 2000.
_____. Cultura e democracia na Constituio Federal de 1988: a
representao de interesses e sua aplicao ao Programa Nacional de
Apoio Cultura. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004.
FAUSTO, Boris: Histria do Brasil. So Paulo: So Paulo: USP, 2001.
VIANNA, Oliveira. Instituies polticas brasileiras. Braslia, Conselho
Editorial do Senado Federal, 1999.
SILVA, Jos Afonso da: Aplicabilidade das Normas Constitucionais. So
Paulo: Malheiros, 2000.
_____. Curso de Direto Constitucional Positivo, So Paulo: Malheiros,
1993.
_____. Ordenao Constitucional da Cultura. So Paulo: Malheiros, 2001.
VELLOSO, Mnica Pimenta. Os intelectuais e a poltica cultural do Estado
Novo. Rio de Janeiro. Centro de Pesquisa e Documentao de Histria
Contempornea do Brasil, 1987.
WILLIAMS, Daryle. Gustavo Capanema, Ministro da Cultura in
Capanema: O Ministro e seu Ministrio. Rio de laneiro. Editora FGV, 2002.

788 |

Gisela Vieira Martins, Mateus Oliveira de Freitas

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO


BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA
EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO
SOCIAL NETWORK AND TRANSITIONAL JUSTICE IN BRAZIL:
MEMORY, TRUTH AND JUSTICE THROUGH THE PEDAGOGICAL
EXPERIENCE DURING LAW SCHOOL
Amilson Albuquerque L. Filho1
Eduardo F. de Arajo2
Ericleston L. de Queiroz Medeiros3
RESUMO
A Justia de Transio conceito que se exterioriza atravs de uma poltica
transicional em escala global e cujo estudo abrange diversas reas do conhecimento,
com nfase em aspectos polticos, filosficos, jurdicos, culturais, histricos, sociais,
miditicos e econmicos. A anlise das relaes espao-temporais que se inserem
em tal processo denuncia a existncia de inmeros traumas em face de mudanas
abruptas inseridas em sistemas de governo, decorrentes da instaurao de
ditaduras, (principalmente nas reflexes direcionadas sobre a Amrica Latina nas
dcadas de 1960-1970). Todavia, uma anlise acurada acerca de tais momentos de
transio exige reflexo cuidadosa acerca da capacidade de mobilizao, avaliao
e transformao (provavelmente atravs de mecanismos de democratizao)
de tais circunstncias por meio de aes conjuntas da sociedade civil exigindo a
efetividade dos direitos humanos, o cumprimento das funes do Estado durante
o processo de democratizao e a avaliao de uma cultura arbitrria enraizada

Graduando em Direito pela Universidade Federal da Paraba - Centro de Cincias Jurdicas


Departamento de Cincias Jurdicas (DCJ/UFPB) Santa Rita. Pesquisador do Grupo Anlises de
Estruturas de Violncia e Direito (Cnpq), linha Ymyrapyt: Ligas da Memria, Verdade e Justia
(PIVIC/UFPB 2014/2015) do Centro de Referncia em Direitos Humanos da UFPB (CRDH/
UFPB). amilson.albuquerque@hotmail.com
Professor do DCJ/UFPB Santa Rita. Doutorando pelo Centro de Estudos Sociais Universidade
de Coimbra. Diretor da Dignitatis ATP. Pesquisador do Instituto Pesquisa Direito e Movimentos
Sociais. Coordenador da pesquisa PIVIC/UFPB 2014/2015 Ymyrapyt: As ligas da Memria,
Verdade e Justia. eduaptcoimbra@gmail.com
Graduando em Direito pelo DCJ/UFPB Santa Rita. Pesquisador do Grupo Anlises de Estruturas
de Violncia e Direito (Cnpq), linha Ymyrapyt: Ligas da Memria, Verdade e Justia (PIVIC
2014/2015) do Centro de Referncia em Direitos Humanos da UFPB (CRDH/UFPB). eq.medeiros@
bol.com.br

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 789

em diversos setores de uma nao at a atualidade (Ceclia MacDowell Santos).


A poltica e justia transicionais projetam a partir das consequncias provocadas
por estes traumas culturais coletivos e individuais (Jeffrey C. Alexander) reais
possibilidades de (re)estabelecimento das funes de um Estado Democrtico de
Direito. A Justia de Transio, considerada sob o seu vis normativo, , por sua
vez, conceito que se insere no plano deontolgico e cujo foco reside nas dimenses
da memria, verdade e justia, trip multidimensional que dialoga atravs da
interdisciplinaridade com elementos que integram o saber poltico-jurdico e as
estruturas de um Estado democrtico de Direito (Boaventura Sousa Santos). O
referido sistema normativo tem como finalidade poltica-pedaggica a propositura
de debates que versem sobre o uso de instrumentos metodolgicos diversos, no
ambiente jurdico e fora dele, como se almeja analisar no presente estudo, atravs
do qual ser possvel o fomento de novas prticas crticas de ensino que permitam
novas pesquisas e desenhos curriculares (Peer Zumbansen). Com a inteno de se
evitar a repetio de atos de barbrie praticados por agentes do Estado, assim como,
com o intuito de superao da impunidade das violaes de direitos humanos e
eliminao de resqucios de violncia oriundos de regimes ditatoriais atravs da
adoo de vias judiciais ou extrajudiciais de reparao, a Justia Transicional se
insere em um contexto de transio, propondo novos caminhos a serem percorridos.
No Estado brasileiro, tais temas emergem principalmente aps a ditadura militar
(1964 1985) e ganham relevncia aps a Constituio Federal de 1988. O artigo
foi elaborado a partir de reviso bibliogrfica, levantamento de bases normativas,
visitas em stios na internet e estudos jurisprudenciais. Urge, contudo, acentuar
o papel das redes sociais na contemporaneidade (Manuel Castells), por meio de
breve narrativa que contempla a relao do tema com as redes sociais Facebook
e Twitter e do aplicativo Ymyrapyt. Ressalte-se, tambm, que tal anlise no
se exaure no artigo, constituindo-se enquanto primeiro ensaio no qual se prope
apresentar a Justia de Transio para alm dos aspectos legais e/ou institucionais,
com a inteno de explicitar o percurso social, jurdico, poltico, institucional e
cultural em curso atravs da prtica pedaggica no curso de direito, com rpido
diagnstico das inovaes oriundas do uso das tecnologias virtuais enquanto fator
preponderante na disseminao de informaes, composio de redes de pesquisaextenso e espao de formao de opinio, este em constante disputa polticocultural ideolgica.
Palavras-chave: Justia de Transio. Redes sociais. Trauma Cultural. Democracia.
Ensino Jurdico.
ABSTRACT
The Transitional Justice is a concept that is externalized through a transitional
policy on a global scale and whose study covers various areas of knowledge,
with an emphasis on political, philosophical, legal, cultural, historical, social,
and economic media. The analysis of space-time relations that fall in this process
reveals the existence of numerous collisions inserted in the face of abrupt changes
in government systems, arising from the establishment of dictatorships (especially

790 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

the reflections focused on Latin America in the decades of 1960- 1970). However,
an accurate analysis about such times of transition requires careful reflection on
the capacity of mobilization, evaluation and transformation (probably through
democratic mechanisms) of such circumstances through joint actions of civil
society demanding the effectiveness of human rights, fulfillment of state functions
during the process of democratization and evaluation of an arbitrary culture
rooted in various sectors of a nation until today (Cecilia MacDowell Santos).
Political and transitional justice protrude from the consequences caused by these
collective and individual cultural conflicts (Jeffrey C. Alexander) real possibilities
for establishment of the functions of a democratic state. The Transitional Justice,
considered under its normative bias, it is, in turn, a concept which forms part of the
ethics plan and whose focus lies in the dimensions of memory, truth and justice,
multidimensional tripod that dialogues through interdisciplinary with elements
that make up the namely legal and political structures of a democratic state of law
(Boaventura Sousa Santos). Such regulatory systems policy-pedagogical purpose
the bringing of debates that deal with the use of various methodological tools, the
legal environment and abroad, as we aim to analyze in this study, through which
the development of new critical practices will be possible education enabling new
research and curriculum designs (Peer Zumbansen). In order to avoid the repetition
of barbarous acts committed by state agents, as well as, in order to overcome the
impunity of human rights violations and elimination of the remnants of violence
coming from dictatorial regimes by adopting legal means or extrajudicial repair,
Transitional Justice is part of a transition context, proposing new routes to be
followed. In the Brazilian state such themes emerge particularly after the military
dictatorship (1964 1985) and become relevant after the Federal Constitution of
1988. The article was drawn from literature review, survey of normative bases, hits
on internet sites and case studies. Urges, however, stress the role of social networks
in contemporary society (Manuel Castells), through a brief narrative that includes
the subjects relationship with social networks Facebook and Twitter and
Ymyrapyt application. It should be noted, too, that this analysis does not end the
article, being as the first test which proposes to present the Transitional Justice in
addition to the legal aspects and / or institutional, with the intention of explaining
the social route, legal , political, institutional and cultural underway through the
pedagogical practice in the course of law, with rapid diagnosis of innovations
arising from the use of virtual technology as a major factor in the dissemination
of information, composition of research-extension networks and opinion-forming
space, this constant ideological political-cultural dispute.
Keywords: Transitional Justice. Social networks. Cultural Conflicts. Democracy.
Legal Education.

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 791

1 YMYRAPYT4 BREVE RELATO HISTRICO ACERCA DA


JUSTIA TRANSICIONAL
Em oposio ideia de uma poltica de esquecimento inserida no
ltimo perodo ditatorial (1964 1985) no qual o Brasil esteve imerso,
foi criada, no Estado brasileiro, em 2001, a Comisso de Anistia5, cuja
competncia foi estabelecida em 20026. Tal mecanismo institucionalnormativo, apesar de tardio, visto que a Constituio Federal da Repblica
de 1988 no artigo 8 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias
(ADCT) j continha em seu escopo o tema da poltica de transio, externouse enquanto processo de continuidade de uma batalha por memrias atravs
da mobilizao da sociedade civil, com a ntida inteno de exigir dos
poderes a observncia e aplicao dos direitos humanos, persistncia esta,
que mesmo durante a ditatura civil-militar podia ser constatada, conforme
aponta a pesquisadora Ceclia MacDowell Santos (2010, p.133) a CIDH
ignorou a maioria das denncias apresentadas contra o Brasil. Entre 1969 e
1973, por exemplo, a CIDH recebeu, pelo menos, 77 peties contra o Brasil.
Dentre essas, 20 foram aceitas como casos concretos. Com exceo de um,
os casos diziam respeito a prticas de tortura, priso arbitrria, ameaa de
morte, desaparecimento forado e assassinato, perpetrados por agentes do
Estado.
No ano de 2009 foi finalizado e promulgado o III Programa Nacional
de Direitos Humanos de 2009 (PNDH III Decreto n 7.037/20097 alterado
pelo Decreto 7.177/20108), constitudo com base em Conferncias Nacional,
Na Lngua indgena Tupi Ymyrapyt significa rvore/madeira cor de fogo, cor de brasa, fornece
a pitanga, associada pelos povos Tupi enquanto rvore do acolhimento, ou rvore-braseira
(brasileira) de todos ns. Disponvel em: < http://www.indiosonline.net/mojuba_ymyrapyta/
comment-page-1/>. Acesso em: 03 abr.2015.
5
BRASIL. Lei n 2.151-3, de 24 de Agosto de 2001. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/mpv/Antigas_2001/2151-3.htm>. Acesso em: 25 mai.2015.
6
BRASIL. Lei n 10.559, de 13 de Novembro de 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/L12528.htm>. Acesso em: 28 mai.2015.
7
BRASIL. Decreto n 7.037, de 21 de Dezembro de 2009. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.
br/ccivil_03/_Ato2007-2010/2009/Decreto/D7037.htm>. Acesso em: 28 mai.2015.
8
BRASIL. Decreto 7.177, de 12 de maio de 2010 Altera o Anexo do Decreto n 7.037, de 21 de
dezembro de 2009. Eixo Orientador VI - o direito memria e verdade a partir das seguintes
diretrizes: 23) Reconhecimento da memria e da verdade com direito humano da cidadania e
dever do Estado; 24) Preservao da memria histrica e construo pblica da verdade; e 25)
Modernizao da legislao relacionada com a promoo do direito memria e verdade,
fortalecendo a democracia. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20072010/2010/Decreto/D7177.htm>. Acesso em: 20 mai.2015.

792 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

Estaduais, Municipais e temticas de direitos humanos, no qual houve


forte interao entre a sociedade civil organizada, movimentos sociais,
indivduos, Organizaes No Governamentais (ONGs), Poder Executivo,
Legislativo e Judicirio.
Entre os anos de 2001 e 2010, pode se afirmar que houve uma
ampliao do acervo mnemnico que foi estabelecido com relao aos
fatos da ditadura. Ao tempo em que uma nova poltica ensejadora do
desenvolvimento da justia de transio foi sendo adotada, a possibilidade
de ampliao do acesso memria e verdade foi tornando-se possvel, uma
vez que novas aes foram sendo realizadas, a exemplo da implementao
de programas centralizadores de documentos da ditadura militar, com a
ntida inteno de resgatar a memria poltica do Brasil e implementar um
projeto educativo, conforme aponta o jurista Jos Carlos Silva Filho (2008,
p. 162):
a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia tem atuado no
somente no sentido de apreciar e julgar os requerimentos de anistia
poltica e indenizaes, mas, igualmente, na implementao
de um projeto educativo que se desdobra em duas direes: a
realizao das Caravanas da Anistia e a construo do Memorial
da Anistia. As Caravanas da Anistia tm percorrido o Brasil no
intuito de provocar a discusso e o resgate da memria sobre o
perodo ditatorial mediante julgamentos pblicos, palestras,
filmes, debates e outras atividades. J o Memorial da Anistia
Poltica pretende ser um espao destinado a arquivar documentos
do e sobre o perodo, bem como documentrios, filmes, espaos
de pesquisa e ensino, entre outros, tendo j sido assinada pelo
Ministro da Justia, em maio de 2008, a Portaria que cria o
Memorial (...) Outra importante iniciativa neste sentido foi a
deciso do Governo Federal de centralizar no Arquivo Nacional
documentos da ditadura militar guardados atualmente em
arquivos de rgos federais e estaduais. O objetivo centralizar
informaes das divises do extinto Servio Nacional de
Informaes (SNI) nos ministrios e estatais e coloc-las
disposio do cidado em um banco de dados que poder ser
acessado pela internet.

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 793

Aps 10 anos da criao da Comisso de Anistia, um novo momento


institucional foi inaugurado atravs da promulgao da Lei n.12.528/20119
com a implementao, pelo Estado brasileiro, da Comisso Nacional da
Verdade10 (CNV), instituda com a finalidade de investigar os casos de
violao aos direitos humanos ocorridos entre os anos de 1946 1985.
Nesse contexto, entre os anos de 2010 a 2012, o ambiente acadmico
mostrou-se propcio fomentao de discusses entre graduandos e
docentes do Departamento de Cincias Jurdicas (Cidade de Santa Rita) da
Universidade Federal da Paraba (DCJ UFPB), acerca do tema justia de
transio, cujo produto final resultou na criao de um grupo de estudos.
Inicialmente as questes sobre memria, verdade e justia foram
impulsionadas atravs do ensino das disciplinas de Direitos Humanos,
Direitos dos Grupos Socialmente Vulnerveis e Hermenutica Jurdica,
como tambm pela realizao de atividades extracurriculares (seminrios,
palestras e apresentao de documentrios/filmes).
Com o intuito de transcender o ambiente da sala de aula e interagir
com os temas com maior densidade atravs da pesquisa acadmica, o
grupo de estudos ganhou vinculao institucional em 2013, com a criao
do Projeto de Pesquisa Ymyrapyt Ligas da Memria, Verdade e Justia,
vinculado ao Centro de Referncia em Direitos Humanos da Universidade
Federal da Paraba (CRDH/UFPB), centro de pesquisa que aloca diversos
grupos de pesquisa e extenso em direitos humanos do Centro de Cincias
Jurdicas (CCJ/UFPB).
Situado em escala nacional, o Projeto Ymyrapyt esteve vinculado
at 2014 ao Grupo de Pesquisa Anlise de Estrutura de Violncia e Direito,
certificado pelo CNPq Conselho Nacional de Desenvolvimento e Cientfico
e Tecnolgico11 rgo do Ministrio da Cincia, Tecnologia e Inovao,
cuja funo de regulamentao das produes cientficas e tecnolgicas
no Brasil.

BRASIL. Lei n 12.528, de 18 de Novembro de 2011. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/


ccivil_03/_Ato2011-2014/2011/Lei/L12528.htm>. Acesso em: 28 mai.2015.
10
Comisso Nacional da Verdade. Disponvel em: <http://www.cnv.gov.br/index.php> Acesso em: 12
mai. 2015.
11
Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico. Disponvel em: <http://www.
cnpq.br/>. Acesso em: 01.mar.2015.
9

794 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

Os paradigmas abertos por essas experincias contm uma


percepo poltico-pedaggica que amplia as possibilidades de inovao no
ensino jurdico e nas relaes entre a teoria e a prtica, proporcionando
uma viso global da poltica transicional, ao passo em que se realiza a
interdisciplinaridade do saber jurdico com outras reas do conhecimento
(economia, relaes internacionais, sociologia, filosofia, antropologia e
outras), confluindo para uma percepo abrangente dos acontecimentos
histricos que se inserem no contexto anterior e no qual vigora a Justia
Transicional, conforme Peer Zumbansen (2014, p.313) the future
development of law and globalisation will be significantly shaped by the way
in which scholars in law and other social sciences are able to integrate the
respective investigation into the very foundations and methodologies which
are alredy underway in each discipline. Nesse aspecto tambm possvel
vislumbrar que tais exerccios pedaggicos estimulam a (des)construo
de narrativas e entendimentos, de modo que a abrangncia ora obtida,
rejuvenesce o saber construdo, contribuindo no surgimento de novas
memrias e, por conseguinte, de novas verdades.
the scholarship in the area of the Law & Development (L&D) and
Transitional Justice (TJ), the critical engagement with these allegedly
dividing lines between real and constructed, between, say, field work,
empirical data, news reports and statistics, one hand, and description,
critique, desconstruction and argument, on the other, lie at the core
of what these two fields are really all about. Both to emphaisise and
simultaneously to question the very categories by which we draw the
line between here and there, home and abroad, ours and
theirs becomes an existencial question for law and for the lawyer
employing its label and toolkit. Seen, studied, theorised and practiced
in this critical way, L&D and TJ become instantiations of much more
comprenhensive engagement with the concept of law, with categories
by which lines are draw in reseach and curriculum between domestic
and foreing laws and legal cultures. (ZUMBANSEN, 2014, p.332)

2 A RECONFIGURAO DAS RELAES NO ESPAO/TEMPO


ATRAVS DA UTILIZAO DAS REDES SOCIAIS
O debate sobre a Justia de Transio atingiu seu pice entre os anos de
2009 a 2014, estimulado pela atuao dos movimentos sociais, organizaes
REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA
EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 795

no governamentais12, grupos de interveno poltica nas ruas13, grupos


de estudo e pesquisa universitria, articulao de familiares e vtimas da
ditadura no Brasil e na Amrica Latina (estes, principalmente atravs de
associaes e comits estaduais)14, repercusso miditica e julgamentos de
casos emblemticos no Estado brasileiro15 (Lei da Anistia) e na Organizao
dos Estados Americanos (OEA)16.
O Estado brasileiro e seus entes federados tambm promoveram
a criao de Comisses Estaduais da Verdade17 para alm da Comisso
Nacional da Verdade, consolidando espaos institucionais de investigao
de graves violaes de direitos humanos.
O Projeto Ymyrapyt, inserido no processo de mobilizao social, se
aproximou destes espaos, principalmente a partir do acompanhamento
de casos vinculados a Comisso Estadual da Verdade e da Preservao da
Memria da Paraba 18 criada pelo Decreto n 33.426 de 31 de Outubro

O Grupo Tortura Nunca Mais do Rio de Janeiro fundado em abril de 1985, tornou-se uma
referncia no cenrio nacional e internacional, por sua luta pela memria do perodo da ditadura
civil-militar, contra a tortura e em defesa dos direitos humanos. http://www.torturanuncamais-rj.
org.br/.
13
O Levante Popular da Juventude uma organizao de jovens militantes voltada para a luta de
massas em busca da transformao da sociedade. http://levante.org.br/.
14
Entre diversas articulaes em toda Amrica Latina e no Brasil, algumas delas sinalizadas pelo
Grupo Tortura Nunca Mais do Rio de Janeiro tem atuaes de reconhecimento local e internacional
nas dimenses da memria, justia e verdade : Abuelas de Plaza de Mayo filial Mar del Plata,
Comit Catarinense Pr-Memria dos Mortos e desaparecidos Polticos, Familiares de Detenidos
y Desaparecidos por Razes Politicas de Cordoba e FEDEFAM Federacin Latinoamericana de
Asociaciones de Familiares de Detenidos-Desaparecidos.
15
29 de abril de 2010 houve o Julgamento pelo Supremo Tribunal Federal (STF) da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF 153) em que o STFrejeitouo pedido da Ordem
dos Advogados do Brasil (OAB) por uma reviso na Lei da Anistia (Lei n 6683/79).
16 24 de novembro de 2014 a Corte Interamericana de Direitos Humanos da OEA condenou o Estado
brasileiro no Caso GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL.
17
A Comisso Estadual da Memria e Verdade Dom Helder Cmara do Estado de Pernambuco
(Brasil) considerada uma das Comisses estaduais mais ativas no Estado brasileiro, sua pgina
no Facebook conta com mais de 2.000 curtidas-likes-gostos. https://pt-br.facebook.com/
comissaodaverdadepe
18
Comisso Estadual da Verdade e da Preservao da Memria da Paraba. Disponvel em: <http://
www.cev.pb.gov.br/> Acesso em: 04 fev.2015.
12

796 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

de 201219, acompanhando tambm os debates e aes da sociedade civil


organizada, movimentos sociais, setores da UFPB, intelectuais, familiares e
vtimas da ditadura militar brasileira, a partir de aes integradas junto ao
Comit Paraibano de Memria, Verdade e Justia20, cuja atuao proporciona
interlocuo, aprendizagem, disseminao de informaes, participao in
loco e realizao de eventos em mbito universitrio (e fora dele).
O crescimento do interesse pelo tema da poltica transicional e
justia de transio tambm possibilitou uma multiplicao de parceiros,
surgimento de novas atividades no previstas em planos de trabalho,
ampliao de cronogramas e tabelas estatsticas, de modo que a prxis
cotidiana passou a exigir reflexes mais acuradas acerca das novas formas
de divulgao de informaes e interaes entre autor(es) leitor(es),
considerando, principalmente, mecanismos virtuais como listas de e-mails,
blogs, pginas do Facebook, Twitter, etc.
Importante sublinhar que a aproximao intergeracional entre
aqueles(as) que estavam presentes nas aes contra a ditadura militar
com jovens estudantes universitrios contribui na formao de uma nova
memria individual e coletiva, pois, ao dividirem um mesmo espao-tempo
na participao em eventos (seminrios, debates ou mostras culturais),
presenciando os relatos de casos de violaes de direitos humanos, prticas
de tortura, etc. ou na coleta de testemunhos nas comisses da verdade, foi
estabelecida uma rede na qual as intepretaes histricas, polticas, jurdicas
e culturais ganharam novas feies a partir do uso de novas tecnologias.
Tais (des)encontros histricos e a necessidade de criao de
mecanismos de interao esto presentes em uma percepo ampliada de
trauma cultural e das possibilidades de seu enfrentamento, conforme aponta
Jeffrey C. Alexander (2004, I) em introduo da obra Cultural Trauma and
Collective Identity:

PARABA. Decreto n 33.426, de 31 de Outubro de 2012. Governo da Paraba. Disponvel em:


<http://www.cev.pb.gov.br/index.php/2013-05-09-20-44-22>. Acesso em: 04 fev.2015.
20
Comit Paraibano Memria, Verdade e Justia. Disponvel em: <https://www.facebook.com/cpmvj.
pb?fref=ts>. Acesso em: 01 fev.2015.
19

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 797

this new scientific concept also illuminates and emerging domain


of social responsibility and political action. It is by constructing
cultural traumas that social groups, national societies, and
sometimes even entire civilizations not only cognitively identify
the existence and source of human suffering but take on board
some significant responsability for it.

Com a inteno de contribuir no processo de enfrentamento


de traumas culturais, o Projeto Ymyrapyt optou por criar espaos de
disseminao e compartilhamento de informaes, promovendo constante
dilogo por meio da internet, na pgina do Facebook facebook.com/
ymyrapytamemoriaverdadejustia ambiente de intensa comunicao
entre usurios(as), no qual foi possvel interagir com pesquisadores(as),
compartilhar experincias do grupo e divulgar os trabalhos realizados ou
em processo de consolidao de ideias.
Essa plataforma, criada, a priori, enquanto local de encontro de
amigos(as) e troca de informaes do cotidiano ou de interesses especficos
atravs dos grupos e comunidades, se tornou um lcus de (de)formao de
informaes. Em constante disputa por leitores e acessos, tal plataforma se
mostrou propcia formao de um espao de contra hegemonia miditica,
embora apresente certas limitaes, a exemplo da insegurana quanto
veracidade dos fatos disseminados por fontes diversas e que, por vezes,
so pouco conhecidas ou confiveis. Entretanto, tal ferramenta virtual
tem demonstrado ser bastante til, por exemplo, na promoo de eventos
relativos aos temas de memria, verdade e justia.
Com alcance, principalmente, do pblico acadmico da UFPB e
pesquisadores no Brasil, a pgina do Projeto Ymyrapyt chegou rapidamente
em 355 curtidas-likes-gostos e milhares de visualizaes. Essa pgina
tambm utilizada para acompanhar produes legislativas e acadmicas,
atividades polticas, relatrios de direitos humanos, lanamento de livros,
filmes, documentrios, alm da possibilidade de atualizao do debate
jurdico acerca de jurisprudncias da OEA, servindo como espao de
armazenamento de testemunhos e memria do prprio grupo.

798 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

Em um levantamento inicial sobre a localizao do tema justia


de transio no Facebook, foram encontradas quatro pginas21 e quatro
grupos22 de estudos acadmicos na mesma rea. Tais dados indicam uma
abrangncia do tema na plataforma e podero servir como base para a
continuidade de estudos acerca dos impactos oriundos da utilizao de novas
plataformas virtuais e recursos tecnolgicos na exposio de informaes
sobre o referido tema.
No plano de network importante destacar que a maior rede de
pesquisa na referida rea, com a qual o Projeto Ymyrapyt mantm contato,
a Rede Latino Americana de Justia de Transio (RELAJT), cujo nmero
de curtidas-likes-gostos no Facebook de 959, engloba pesquisadores de
todo o pas, com o objetivo de criar uma plataforma on-line, cuja produo,
armazenamento e compartilhamento de estudos serviro de referncia para
futuras pesquisas e estudos acerca dos processos que integram a Justia de
Transio.
O Twitter, todavia, no teve repercusso significativa, havendo o
registro de poucos seguidores. A criao da pgina do Ymyrapyt no
Twitter @ymyrapyta cuja proposta de comunicao consistia em
postagens curtas e incisivas, que permitissem a aquisio de informaes
em tempo hbil, sendo, a priori, atrativa ao pblico contemporneo, cujo
estilo de vida frentico, e por vezes catico, inviabilizava a realizao de
Constitucionalismo e Justia de transio na Amrica Latina. Disponvel em: <https://www.
facebook.com/pages/Constitucionalismo-e-Justi%C3%A7a-de-Transi%C3%A7%C3%A3o-naAm%C3%A9rica-Latina/429210930501428>. Acesso em: 03 mar.2015.
Rede Latino-Americana de Justia de Transio. Disponvel em: <https://www.facebook.com/
RLAJT>. Acesso em: 02 dez.2014.
Congresso Internacional de Justia de Transio. Disponvel em: <https://www.facebook.com/
CongressoInternacionalJusticaDeTransicao>. Acesso em: 05/04/2015.

CJT-Centro de Estudos sobre Justia de Transio. Disponvel em: <https://www.facebook.com/
cjtufmg>. Acesso em: 15 abr.2015.
22
Justia de Transio- Grupo de Estudo. Disponvel em: <https://www.facebook.com/
groups/612814115490657/?ref=br_rs>. Acesso em: 15 abr.2015.
Gnero
e
Justia
de
Transio.
Disponvel
em:
<https://www.facebook.com/
groups/222904361195477/?ref=br_rs>. Acesso em: 15 abr.2015.
GT- CONPEDI Memria, Verdade e Justia. Disponvel em: <https://www.facebook.com/
groups/240109526151518/?ref=br_rs> Acesso em: 15 abr.2015.

Grupo de Pesquisa Direito Memria a Verdade e a Justia. Disponvel em: <https://www.facebook.
com/groups/511743445557742/?ref=br_rs> Acesso em: 15 abr.2015.
21

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 799

leituras longas e abrangentes, no logrou xito, uma vez que no despertou


o interesse do seu pblico alvo.
Percebe-se que os processos de transformao das formas de
comunicao so intensos. Em menos de 02 anos os smartphones, tablets e
iPhones modificaram o acesso s redes sociais, que se antes eram acessadas
atravs de computadores e notebooks, passaram a ser acessadas atravs de
celulares, tablets e outras tecnologias mveis de pequeno porte, tornando
vivel o acesso informao.

3 REPERCUSSES ORIUNDAS DA UTILIZAO DO APLICATIVO


YMYRAPYT
O aplicativo Ymyrapyt foi desenvolvido atravs de plataforma que
possibilitou a sua criao, com a finalidade de promover a circulao de
informaes, divulgao de eventos e notcias acerca dos processos que
envolvem justia de transio, podendo ser acessada atravs do link: www.
app.vc.ymyrapyta.
O acesso ao site se d por meio de dispositivo mvel que permite
que o usurio solicite o download do aplicativo, possibilitando a criao
de atalho na rede, cuja funo ser de redirecionamento do leitor para
plataforma especfica que contm notcias, eventos e informaes referentes
justia de transio.
O aplicativo contm informaes basilares acerca de sua estrutura,
contendo carta de apresentao, notcias relacionadas ao tema justia de
transio, opo de redirecionamento do leitor para o Facebook, Twitter ou
canal da CNV23 inscrito no YouTube, edital de seleo para integrao de
discentes ao grupo de pesquisa Ymyrapyt Ligas da Memria, Verdade
e Justia, correspondente ao perodo de 2014 2015, acervo de artigos e
publicaes, lbum de fotos, agenda contendo a previso de eventos futuros,
informaes referentes a contato dos administradores do aplicativo, mural
de recados e verses de atualizao.

Comisso Nacional da Verdade. Disponvel


comissaodaverdade >. Acesso em: 20 mar.2015.

23

800 |

em:

<

https://www.youtube.com/user/

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

Com poucas ferramentas de formatao e sem recursos grficos, o


aplicativo mostrou-se enquanto plataforma de difcil manuseio e invivel
para a consecuo dos fins colimados, tendo em vista que a sua divulgao
foi mnima, alcanando pblico restrito.
A renovao de informaes e ampliao do acesso informao no
foram alcanados, em virtude da dificuldade de se atualizar o aplicativo,
uma vez que tal recurso seria possvel apenas para iPhones, devendo haver a
desinstalao e posterior reinstalao do aplicativo pelo leitor que realizasse
acesso via sistema Android.
Percebe-se, pois, que o elemento interatividade foi minimamente
efetivado, pois a dificuldade de atualizao e escassez de recursos auxiliares
no processo de comunicao entre autor-leitor, inviabilizou a troca de
informaes, havendo apenas a divulgao unilateral de textos que tinham
de ser literalmente transcritos.
As informaes eram reduzidas a um nmero mximo de caracteres
determinado pelo aplicativo, subdividindo-se em manchete e corpo do texto,
inexistindo recurso grfico ou de qualquer outra natureza, devendo o texto
ser integralmente digitado pelo autor, no sendo permitida a transferncia
de dados de um stio para o aplicativo.
Todavia, embora o aplicativo tenha se mostrado limitado finalidade
que motivou a sua criao, sendo o fim colimado a disseminao de
informaes acerca da Justia Transicional, foi utilizado por 360 pessoas,
nmero que pode ser considerado significativo se levarmos em considerao
a simplicidade do mesmo.
Em pesquisa no Google Play Store, apenas um aplicativo similar foi
encontrado, cujo ttulo Ditadura na Memria, produzido pela turma do
9 ano de 2013 do Colgio I. L. Peretz24, o que sugere amplo campo a ser
potencializado.
Boaventura de Sousa Santos na obra Conflito e Transformao
Social: Uma paisagem das Justias em Moambique (2003) ao discutir
sobre pluralismo jurdico e o Estado heterogneo em aproximao com os
conceitos de democracia em contexto global e das transies democrticas

24

Ditadura na Memria. Disponvel em: < http://galeria.fabricadeaplicativos.com.br/ditadura_na_


memoria1#gsc.tab=0 >. Acesso em: 12 abr.2014.

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 801

na Amrica Latina e Leste Europeu, fim do Apartheid na frica do Sul e as


negociaes de paz em So Salvador, Guatemala e Moambique, questiona:
Democracia um dispositivo de regulao social ocidentocntrico
ou um instrumento de emancipao social potencialmente
universal? Haver alguma relao entre a tendncia, aparentemente
universal, para a democracia e a transnacionalizao da doutrina
do liberalismo econmico? (...) Como pode a democracia ser to
incontestada quando quase todos os seus conceitos-satlite so cada
vez mais problemticos, sejam eles a representao, a participao,
a cidadania ou a obrigao poltica? Estas questes, e muitas outras
que poderiam ser colocadas, so indicadoras do grande esforo que
h ainda de fazer. (SANTOS, 2003, p.59)

A relao com as plataformas disponveis (smartphones, tablets e


outros), mecanismos e instrumentos virtuais (Facebook, Instagram, Twitter e
outros) que se encontram na grande rede guardadas as devidas propores
so realmente produtos de uma revoluo tecnolgica, cultural e
comportamental ou a prpria reinveno de uma concepo econmica,
financeira, poltica, cultural e ideolgica denominada capitalismo? Os
estamentos criados por essas novas interaes garantem realmente a uma
compreenso interdisciplinar ou mera visualizao disciplinar de temas to
caros para o ideal de democracia como a Justia Transicional, Direito dos
Grupos Socialmente Vulnerveis, Direitos Humanos, etc.? Qual o papel do
Direito nesses flancos abertos por outras formas de leitura que no esto
mais circunscritas em um mbito dogmtico? Tais questionamentos, longe
de suscitar respostas prontas e acabadas, impulsionam o atual cenrio
poltico e acadmico cuidadosa reflexo no que concerne ao tema Justia
de Transio, de modo que a construo de um entendimento consciente
acerca dos processos que integram a mesma possibilite no apenas a
disseminao de informaes e aquisio de conhecimentos, mas para, alm
disso, fortalea os prprios ideais de um Estado democrtico de Direito.
Tal resultado se observa quando a sociedade, em atitude ativa, poltica e
consciente exige do Estado uma interveno punitiva, restauradora ou
protetiva, por meio da qual se permitir a construo de novas memrias
e verdades, anteriormente sufocadas. A ttulo de exemplo de medida
interventiva impulsionada pela sociedade civil, pode-se citar a criao de
rgos especficos, a exemplo das Comisses Estaduais da Verdade, atravs
802 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

das quais sero averiguados os casos de violaes de direitos humanos,


torturas e outras formas de violncias institucionais.

CONSIDERAES FINAIS
As mltiplas concepes de tempo oriundas de intensas reflexes
de grandes pensadores, alcanam o pice do pensamento filosfico com
o entendimento kantiano negativo de tempo, cuja existncia no remete
coisa-em-si, uma vez que tal fenmeno pr-concebido nas faculdades
humanas.
O entendimento do tempo sob um vis metafsico possibilitou a
superao de uma viso parcial e resumida da memria. O direito memria,
nesse aspecto, manifesta a tutela de bem jurdico universal, atemporal,
inalienvel e imprescritvel, que subsiste por meio da preservao de dados
que integram o processo histrico. No h de se falar em democracia, se
houver prejuzo ou inobservncia do direito memria.
Desse modo, a busca pela efetivao do direito memria e verdade
constitui-se enquanto desafio inadivel para a consolidao de Estados
democrticos que vivenciam processos de transio.
Nesse contexto, as tecnologias mostram-se promissoras no que diz
respeito divulgao de informaes, notcias e eventos acerca da justia de
transio, mas tambm extremamente frgeis, uma vez que o conhecimento
divulgado nem sempre contempla uma realidade prxima daquela em que se
inserem os fatos ocorridos, podendo acontecer tambm uma manipulao
de dados, resultando na disseminao de dados imprecisos, incertos ou
duvidosos.
De toda forma, o uso das redes sociais um caminho novo e plausvel,
que dever ser explorado, discutido e tambm tensionado, possibilitando,
talvez, a renovao ou superao dos prprios sistemas, linguagens, ritos e
interaes instantneas.
Certo que com o advento de redes sociais, aplicativos e outras
mdias, a quantidade de meios e recursos para a efetivao da justia e
consolidao de regimes democrticos foi ampliada, promovendo crescente
interesse social acerca do tema justia de transio, condio essencial para
a sua efetividade, conforme aponta Castells (2000, p. 68-69):
REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA
EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 803

As novas tecnologias da informao no so simplesmente


ferramentas a serem aplicadas, mas processos a serem
desenvolvidos. Usurios e criadores podem torna-se a mesma
coisa. Dessa forma, os usurios podem assumir o controle da
tecnologia como no caso da Internet. H, por conseguinte, uma
relao muito prxima entre os processos sociais de criao e
manipulao de smbolos (a cultura da sociedade) e a capacidade
de produzir e distribuir bens e servios (as foras produtivas).
Pela primeira vez na histria, a mente humana fora direta de
produo, no apenas um elemento decisivo no sistema produtivo.
Assim, computadores, sistemas de comunicao, decodificao e
programao gentica so todos amplificadores e extenses da
mente humana. O que pensamos e como pensamos expresso em
bens, servios, produo material e intelectual, sejam alimentos,
moradia, sistemas de transporte e comunicao, msseis, sade,
educao ou imagens. A integrao crescente entre mentes e
mquinas, inclusive a mquina de DNA, est anulando o que
Bruce Mazlish chama de a a quarta descontinuidade (aquela
entre seres humanos e mquinas), alterando fundamentalmente
o modo pelo qual nascemos, vivemos, aprendemos, trabalhamos,
produzimos, consumimos, sonhamos, lutamos ou morremos.
Com certeza, os contextos culturais/institucionais e a ao
social intencional interagem de forma decisiva com o novo
sistema tecnolgico, mas esse sistema tem sua prpria lgica
embutida, caracterizada pela capacidade de transformar todas as
informaes em um sistema comum de informao, processandoas em velocidade e capacidade cada vez maiores e com custo cada
vez mais reduzido em uma rede de recuperao e distribuio
pontencialmente ubqua.

O Projeto Ymyrapyt acredita na importncia do direito memria


e verdade na construo e legitimao de um Estado democrtico de
Direito. Nesse aspecto, a anlise de dados referente ao uso de aplicativos e
redes ratifica a hiptese de que a divulgao de informaes sobre justia
de transio contribui no apenas na disseminao de conhecimento e
construo de memrias e verdades sempre plurais e relacionadas com
a dimenso de trauma cultural como tambm resulta no fortalecimento
dos ideais democrticos, uma vez que o debate acerca do tema no apenas
informa a sociedade, como tambm impulsiona a criao de rgos, a
exemplo das comisses nacionais e estaduais da verdade, e adoo de
804 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

medidas judiciais ou extrajudiciais que tenham por finalidade a efetividade


dos processos relacionados Justia de Transio.

REFERNCIAS
ALEXANDER, Jeffrey C. Toward a Theory of Cultural Trauma. In:
___________(Org.) et. al. Cultural Trauma and Collective Identity.
University of California Press. Berkley 2004. P.I -30.
BRASIL. Lei n 2.151-3, de 24 de Agosto de 2001.Disponvel em: < http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/mpv/Antigas_2001/2151-3.htm>. Acesso
em: 25 mai.2015.
BRASIL. Lei n 10.559, de 13 de Novembro de 2002. Regulamenta o art.
8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e d outras
providncias.
BRASIL. Decreto n 7.037, de 21 de Dezembro de 2009. Aprova o Programa
Nacional de Direitos Humanos-PNDH-3 e d outras providncias.
BRASIL. Decreto 7.177, de 12 de maio de 2010 Altera o Anexo do Decreto
n 7.037, de 21 de dezembro de 2009, que aprova o Programa Nacional de
Direitos Humanos.
BRASIL. Lei n 12.528, de 18 de Novembro de 2011. Cria a Comisso
Nacional da Verdade no mbito da Casa Civil da Presidncia da
Repblica.
CASTELLS, Manuel. A Sociedade em rede (volume 1). Editora Paz e Terra.
8ed. Traduo Roneide Venancio Majer. So Paulo. 2000.
PARABA. Decreto n 33.426, de 31 de Outubro de 2012. Cria a Comisso
Estadual da Verdade e Preservao da Memria da Paraba.
SANTOS, Boaventura Sousa. O Estado heterogneo e o pluralismo
jurdico. In: ___________(Orgs) et.al. Conflito e Transformao Social:
Uma paisagem das Justias em Moambique. Edies Afrontamento, Porto.
2003. p.47-96.
SANTOS, Ceclia MacDowell. Questes de Justia de Transio: a
mobilizao dos direitos humanos e a memria da ditadura no Brasil.
In:_________(Org.) et. al. REPRESSO E MEMRIA POLTICA NO
REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA
EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 805

CONTEXTO IBERO-BRASILEIRO - Estudos sobre Brasil, Guatemala,


Moambique, Peru e Portugal. Ministrio da Justia. Comisso da Anistia.
Braslia. 2010. p.124 150.
SCHOPENHAUER, Arthur. Metafsica da morte. Editora Martins Fontes.
Traduo Jair Barborsa. So Paulo. 2000.
SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira da. O anjo da Histria e a memria
das vtimas: o caso da ditadura militar no Brasil. Editora Veritas, Porto
Alegre.2008. p.150-178.
TORELLY, Marcelo D. Justia de transio e estado constitucional de
direito. Editora Frum, Belo Horizonte, 2012.
TYLOR, Edward Burnett. Primitive culture: researches into the
development of mythology, philosophy, religion, language, art and
custom. New York: [s.n.], 1832, p. 13.
ZUMBANSEN. Peer. Sociological Jurisprudence 2.0: Updating Laws
Inter-discilpinarity in a Global Context. In:______________(Org)
BUCHANAN, Ruth.. Law in Transition: Human Rights, Development and
Justice. HART Publishing. Oxford and Portland, Oregon. 2014 . p.311 338.
@Referencial Eletrnico-Virtual
CJT-Centro de Estudos sobre Justia de Transio. Disponvel em: <
https://www.facebook.com/cjtufmg >. Acesso em: 15 abr.2015.
Comisso Estadual da Verdade e da Preservao da Memria da Paraba.
Disponvel em: < http://www.cev.pb.gov.br/ > Acesso em: 04 fev.2015.
Comisso Nacional da Verdade. Disponvel em: < http://www.cnv.gov.br/
index.php > Acesso em: 12 mai. 2015.
Comisso Nacional da Verdade. Disponvel em: < https://www.youtube.
com/user/comissaodaverdade >. Acesso em: 20 mar.2015.
Comit Paraibano Memria, Verdade e Justia. Disponvel em: < https://
www.facebook.com/cpmvj.pb?fref=ts >. Acesso em: 01 fev.2015.
Congresso Internacional de Justia de Transio. Disponvel em: < https://
www.facebook.com/CongressoInternacionalJusticaDeTransicao >. Acesso
em: 05/04/2015.

806 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

Conselho Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico.


Disponvel em: < http://www.cnpq.br/ >. Acesso em: 01.mar.2015.
Constitucionalismo e Justia de transio na Amrica Latina.
Disponvel em: < https://www.facebook.com/pages/Constitucionalismoe-Justi%C3%A7a-de-Transi%C3%A7%C3%A3o-na-Am%C3%A9ricaLatina/429210930501428 >. Acesso em: 03 mar.2015.
Ditadura na Memria. Disponvel em: < http://galeria.fabricadeaplicativos.
com.br/ditadura_na_memoria1#gsc.tab=0 >. Acesso em: 12 abr.2014.
Gnero e Justia de Transio. Disponvel em: < https://www.facebook.
com/groups/222904361195477/?ref=br_rs >. Acesso em: 15 abr.2015.
Grupo de Pesquisa Direito Memria a Verdade e a Justia. Disponvel
em: < https://www.facebook.com/groups/511743445557742/?ref=br_rs >
Acesso em: 15 abr.2015.
GT- CONPEDI Memria, Verdade e Justia. Disponvel em: < https://
www.facebook.com/groups/240109526151518/?ref=br_rs > Acesso em: 15
abr.2015.
Na Lngua indgena Ymyrapyt significa Pitangueira e culturalmente
era conhecida como rvore do acolhimento, ou rvore-brasil de todos
ns. Disponvel em: < http://www.indiosonline.net/mojuba_ymyrapyta/
comment-page-1/ >. Acesso em: 03 abr.2015.
Justia de Transio- Grupo de Estudo. Disponvel em: < https://www.
facebook.com/groups/612814115490657/?ref=br_rs >. Acesso em: 15
abr.2015.
Rede Latino-Americana de Justia de Transio. Disponvel em: < https://
www.facebook.com/RLAJT >. Acesso em: 02 dez.2014.

REDES SOCIAIS E JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: MEMRIA, VERDADE E JUSTIA ATRAVS DA


EXPERINCIA PEDAGGICA NO CURSO DE DIREITO

| 807

808 |

Amilson Albuquerque L. Filho, Eduardo F. de Arajo, Ericleston L. de Queiroz Medeiros

POSFCIO

Os trabalhos apresentados no ST Direitos Culturais, Memria e


Verdade versaram sobre temas prementes que, de certa forma, ainda so
pouco explorados nas pesquisas sobre direitos culturais e memria e
verdade, possuindo, todos eles, a marca da inovao sempre necessria
para o avano do conhecimento mas tambm a verve da contra-hegemonia,
pois trazem ainda reflexes preciosas que caminham nas bordas dos atuais
estudos, que se concentram em temas tradicionais e, de certa forma,
consagrados sobre direitos culturais, memria e verdade.
No ST, discutiu-se, por exemplo, como outros grupos vulnerveis
sofreram com a represso do Estado brasileiro, como aconteceu com as
populaes indgenas na poca da ditadura militar ou, anos antes, com os
flagelados da seca, na Era Vargas. Tais trabalhos, alm do carter marginal
mencionado pois jogam luz em grupos esquecidos apresentam uma
enorme potencialidade para explorao e aprofundamento sobre o assunto,
especialmente as reflexes sobre o impacto dos perodos de exceo e de
afronta aos direitos humanos incluindo-se, por certo, os direitos culturais
evidenciando, portanto, que o tema da memria e verdade no se deve
concentrar nica e exclusivamente no perodo da ditadura militar, tampouco
na classe estudantil e intelectual oprimida.
H mais vtimas do que se imaginava.
Alm disso, o rebatimento poltico e cultural da Era Vargas tambm
foi tema de discusso acalorada no ST, aprofundando-se o papel dos
intelectuais sempre eles na formatao de um iderio nacionalista
proposto por Vargas e, sobretudo, a forma com que Getlio se utilizava das
instituies culturais, educacionais e de propaganda para reforar o seu
projeto de poder.
Posfcio

| 809

Sem dvida, o ponto de catarse dos debates do ST se deu quando


foi possvel conjugar os estudos de memria e verdade, tanto no perodo
militar, quanto na Era Vargas, com as atuais polticas e reivindicaes dos
direitos culturais das populaes atingidas, sejam elas indgenas, sertanejas
ou citadinas, evidenciando um rebatimento e influncia direta daqueles
terrveis perodos nos dias atuais, conectando realidades que pareciam to
distantes e to distintas.
Mrio Pragmcio1
Organizador

Advogado. Doutorando em Teoria do Estado e Direito Constitucional pela PUC-RIO. Mestre


em Museologia e Patrimnio pela Universidade Federal do Estado do Rio de Janeiro - UNIRIO
e especialista em patrimnio cultural pelo Programa de Especializao em Patrimnio - PEP/
IPHAN (Atualmente Mestrado Profissional). Foi consultor da UNESCO (2010-2011) em projeto
relacionado ao patrimnio cultural e tambm foi professor substituto na graduao em Produo
Cultural da Universidade Federal Fluminense (2012-2014), onde foi responsvel pela concepo,
implantao e coordenao do Observatrio Estadual de Economia Criativa - OBEC/RJ (20122015). Atualmente, leciona no Mestrado Profissional do IPHAN (PEP/MP), na ps-graduao em
Produo Cultural, no MBA em Gesto Cultural e no MBA em Gesto de Museus da Universidade
Cndido Mendes, no Rio de Janeiro. Atua nas seguintes reas: Direitos Culturais, Direito Autoral,
Patrimnio Cultural, Polticas Culturais e Economia Criativa.

810 |

Mrio Pragmcio

Livro 8

Conflitos Culturais
Organizadores
Ceclia Nunes Rabelo
Cllia Neri Crtes
Marcus Pinto Aguiar

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 811

812 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

APRESENTAO

O Simpsio Temtico 9 traz baila o tema central do IV Encontro
Internacional de Direitos Culturais: os conflitos culturais. A partir de
uma perspectiva multidisciplinar, essencial na compreenso dos direitos
culturais, esse ST buscou compreender a problemtica do choque entre
culturas diversas e as consequncias da derivadas, bem como os melhores
mecanismos possveis que o Direito pode utilizar para lidar com esses
conflitos.
A temtica desse ST no poderia ser mais relevante e atual, tendo em
vista a proliferao de conflitos ocasionados, direta ou indiretamente, pelo
embate entre culturas diversas, fundados na intolerncia e na ausncia de
respeito dignidade humana. A partir dessa perspectiva, o ataque sede do
jornal Charlie Hebdo, ocorrido em janeiro de 2015, foi tema de discusso
em um dos trabalhos apresentados no ST, trazendo a coliso entre os direitos
fundamentais de religio e de liberdade de expresso. Na mesma toada, o
intenso conflito entre o Estado Islmico e a cultura ocidental tambm foi
debatido, demonstrando a atualidade e urgncia do tema desse ST.
O multiculturalismo tambm foi debatido por meio de trabalhos
voltados compreenso da convivncia entre as diversas manifestaes
culturais, em especial aquelas que so postas margem da sociedade, como
os indgenas e a cultura hippie, temas retratados nesse simpsio. Nessa
perspectiva, foram discutidos os mecanismos de resoluo de conflitos
adequados questo do choque entre culturas distintas, ou mesmo os
conflitos ocorridos dentro de uma mesma cultura, como o caso da
liberdade de expresso artstica, que costumeiramente colide com outros
direitos fundamentais quando exercida, gerando atos de censura e conflitos
entre diversos setores sociais.
Os direitos culturais, direitos humanos que so, devem ser
compreendidos luz das diretrizes constitucionais, bem como dos
Apresentao

| 813

documentos internacionais referentes temtica. A relao entre o


universalismo dos direitos humanos e a garantia de livre manifestao
cultural de um povo um dos pontos centrais no tratamento dos conflitos
culturais, posto que no possvel admitir a continuidade de uma prtica
dita cultural que atente contra os direitos humanos.
Desta feita, os trabalhos aqui apresentados trazem importante
contribuio para a discusso acerca dos conflitos culturais e o seu
tratamento pelo Direito, em especial pelos direitos culturais. Conviver
com esses conflitos da melhor forma possvel ou resolv-los por meio de
mecanismos adequados o tema primordial a ser discutido por aqueles que
debruam-se sobre o tema dos conflitos culturais. Desta feita, as discusses
desenvolvidas nos artigos adiante expostos so essenciais na busca da
efetivao dos direitos culturais e da dignidade humana.
Ceclia Nunes Rabelo1
Organizadora

Mestranda do Programa de Ps-Graduao em Direito Constitucional da Universidade de Fortaleza


- UNIFOR; Especialista em Direito Pblico pela Universidade Federal do Cear - UFC; Advogada
graduada pela Universidade de Fortaleza - UNIFOR. Atualmente Assessora Jurdica na Secretaria
Municipal de Cultura de Fortaleza - SECULTFOR, Coordenadora Administrativa-Financeira
e Scia Fundadora do Instituto Brasileiro de Direitos Culturais - IBDCult e Membro do Grupo
de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais - UNIFOR. pesquisadora nas reas de Direito
Constitucional, Direito Administrativo, Direitos Humanos e Direitos Culturais, em especial na
temtica da proteo ao patrimnio cultural.

814 |

Ceclia Nunes Rabelo

PREFCIO
Os contedos tericos e prticos dos direitos humanos, na perspectiva
ocidental baseada em referenciais Greco-romano, especialmente da
Declarao dos Direitos Humanos necessitam de maior integrao dialgica
contrastiva com princpios filosficos e prticas dos direitos de tradies
milenares, resignificados desde a Babilnia, das sociedades originarias da
frica e das Amricas, entre estas as denominadas culturas Nordeste I e
II identificadas como as mais antigas desse continente (conforme estudos
arqueolgicos na serra da Capivara no Piau).
Dessa forma, os direitos humanos podem contribuir para superao
dos conflitos na atualidade a partir da aceitao de que o Direito no se resume
normatividade (im)posta pelo Estado, mas pode ser visto principalmente
com um sistema menor de um complexo relacional sociocultural que a cada
dia amplia seu mbito de atuao por conta da participao multicultural
no espao pblico.
Para essa interlocuo, tem sido fundamental o papel das universidades
e pesquisadores na produo de subsdios e dilogos interculturais e
transdisciplinares, no apenas com os pares, mas igualmente, com os
movimentos socioculturais e o Estado para construo e efetivao de
direitos nas relaes interpessoais, intergrupais, intersetoriais e nas polticas
para emancipao, reconhecimento da diversidade, respeito, valorizao
cultural e suas expresses culturais e artsticas, exerccio da cidadania e para
a dignidade da pessoa associado superao das desigualdades sociais para
o desenvolvimento humano.
Nessa perspectiva de enfrentar questes relativas multiplicidade
de manifestaes culturais que contemporaneamente emergem das mais
diversas expresses humanas polticas, jurdicas, religiosas, tnicas, entre
outras - o IV Encontro Internacional de Direitos Culturais prope Simpsio
Temtico para debater acerca de Conflitos Culturais, que nesta obra revelase por meio dos trabalhos que foram apresentados oralmente e debatidos
entre os autores e ouvintes.
No que se refere questo da liberdade de expresso, os trabalhos
tratam do conflito de direitos fundamentais, quer seja em relao
Prefcio

| 815

liberdade artstica, quer em relao liberdade religiosa. O primeiro


aborda a importncia do valor social que acompanha a obra artstica frente
necessidade de proteo autoral e sugere a tcnica da mediao como
instrumento para solucionar tal conflito. J o segundo, tendo como fundo
o ataque sede do jornal francs Charlie Hebdo, discute a necessidade
do adequado dimensionamento das limitaes da liberdade de expresso
jornalstica e da liberdade religiosa.
Tambm so apresentados dois trabalhos que discutem a relao do
direito costumeiro indgena e o direito nacional brasileiro, no mbito do
constitucionalismo vigente que dispe sobre a obrigatoriedade da promoo
das manifestaes culturais desses povos originrios e a integrao,
consequentemente, de ambas as ordens jurdicas.
Outra discusso relevante apresentada por meio da pesquisa que
aborda a influncia de elementos culturais na elaborao e efetivao das
normatividades internacional e nacional em matria de direitos humanos,
lembrando que a cultura tambm um condicionador da aplicabilidade
das normas e preciso lev-la em considerao ao longo do processo de
universalizao de direitos.
Alm desses, dois importantes trabalhos tratam da questo das
minorias, no continente europeu e no Brasil, cujo ponto de interseo o
respeito e o dilogo intercultural, com a valorizao do pluralismo jurdico
para se garantir a integrao social de grupos minoritrios.
Em sntese, a proposta desse ebook disponibilizar aos pesquisadores,
alunos, professores, ativistas de direitos humanos e direitos culturais e
demais interessados, farto material para se pensar a efetividade de direitos
culturais no seio de sociedades plurais e tambm como fundamentao da
prxis de tais direitos.
Clelia Neri Crtes1
Organizadora

Possui graduao em Administrao Pblica pela Universidade Federal da Bahia-UFBA (1978),


mestrado em Educao pela UFBA (1996), doutorado em Educao pela UFBA (2001) e doutorado
sanduiche pela Facultad de Folisofa y CC. Educacin - Universitat de Valncia- Espanha (1999).
Atualmente professora adjunta do Instituto de Humanidades, Artes e Cincias Professor Milton
Santos-IHAC/UFBA e Tutora do PET- Conexes comunidades Indgenas/UFBA. Foi responsvel
pela rea de Concentrao Polticas e Gesto da Cultura no IHAC(2011-2014). Ao desenvolver
atividades de ensino, pesquisa e extenso tem se voltado, especialmente, para as temticas das
polticas culturais e diversidade; gesto das organizaes culturais; cultura e educao; agua,
biodiversidade, saberes e prticas culturais em territrios indgenas e pluriculturais.

816 |

Clelia Neri Crtes

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS


ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO RECONHECIMENTO
DO DIREITO COSTUMEIRO
THE LIABILITY OF INDIAN CRIMINAL: ASPECTS ON THE
CRIMINAL LIABILITY AND CUSTOMARY LAW RECOGNITION
Julianne Holder da Cmara Silva Feij1
RESUMO
A relao entre o Direito Penal e o indgena questo tormentosa que assombra
os juristas brasileiros desde a poca colonial, a verdade que a diversidade cultural
existente no Brasil causou tamanha estranheza entre os portugueses que aqui
chegaram (acostumados ao monismo jurdico, poltico e cultural) que os levou
inabilidade para conduzir a questo. Dois grandes problemas se viram sem uma
adequada soluo at os dias de hoje: a imputabilidade penal do ndio criminoso
e o reconhecimento da chamada jurisdio indgena, normas consuetudinrias
praticadas historicamente pelas comunidades indgenas, englobando, inclusive, a
aplicao de penalidades, o que confrontaria o jus puniendi estatal. Diante desse
contexto, o presente ensaio se debruar no deslinde dessas delicadas questes
a partir de um resgate histrico da legislao indigenista brasileira, revelando a
evoluo da questo desde o perodo imperial at Constituio Federal de 1988,
que operou uma transformao sem precedentes no universo do direito indigenista,
assegurando aos silvcolas sua reproduo fsica e cultural ao mesmo tempo em que
lhes reconhece como membros do povo brasileiro, detentores dos mesmos direitos
e obrigaes conferidos a qualquer outro.
Palavras-chave: ndio.
consuetudinrio.

Direito

Penal.

Imputabilidade

penal.

Direito

ABSTRACT
The relationship between criminal law and the indigenous is stormy question that
haunts the Brazilian jurists from the colonial era, the truth is that the cultural
diversity in Brazil caused such strangeness among the Portuguese who arrived here
(accustomed to legal monism, political and cultural) which led to the inability to
conduct the issue. Two major problems were left without an appropriate solution

Professora da UFERSA (Universidade Federal Rural do Semi-rido); Vice-coordenadora do curso


de Direito da UFERSA; Doutoranda pela UNB (Universidade de Braslia); Mestre em Direito
Constitucional pela UFRN (Universidade Federal do Rio Grande do Norte); Graduada pela UFRN;
Advogada. E-mail: julianne.holder@ufersa.edu.br

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 817

to the present day: the criminal responsibility of the perpetrator Indian and
recognition of the so-called indigenous jurisdiction, customary norms historically
practiced by indigenous communities, encompassing, including the imposition
of penalties, which confront jus puniendi state. Given this context, this paper
will address the demarcation of these sensitive issues from a historical Brazilian
indigenous law, revealing the evolution of matter from the imperial period to the
Federal Constitution of 1988, which operated an unprecedented transformation
in the universe indigenous rights, ensuring forestry their physical and cultural
reproduction while recognizing them as members of the Brazilian people, the same
rights and obligations conferred holders of any other.
Keywords: Indian. Criminal Law. Criminal responsibility. Customary law.

1 INTRODUO
A relao entre o Direito Penal e o indgena2 questo tormentosa
que assombra os juristas brasileiros desde a poca colonial, a verdade que a
diversidade cultural existente no Brasil causou tamanha estranheza entre os
portugueses que aqui chegaram que os levou inabilidade para conduzir a
questo. Dois grandes problemas se viram sem uma adequada soluo at os
dias de hoje: a imputabilidade penal do ndio criminoso e o reconhecimento
das normas consuetudinria, praticadas historicamente pelas comunidades
indgenas que englobaria, inclusive, a aplicao de penalidades, rivalizando
o jus puniendi estatal.
Por muito tempo predominou no imaginrio humano a crena
evolucionista de que a humanidade se desenvolveria por etapas, da
primitividade civilizao, em um processo inexorvel. Comunidades
ditas tribais, dentre elas as indgenas, eram concebidas como primitivas,
selvagens, cujo nico caminho possvel seria o da civilizao, em abandono
das tradies e cultura seculares.
Esse quadro somente viria a se modificar com a Constituio Federal
de 1988 que, inspirada em valores pluralistas e multiculturais, reformulou
a poltica indigenista nacional, ao mesmo tempo em que estruturou um
slido sistema de proteo diversidade cultural do Pas, garantindo s
2

Sem negligenciar as diferenas conceituais existentes entre os termos ndios, silvcolas, aborgenes,
autctones, gentios, ncolas, dentre outras formas expresses, utilizaremos todas elas como
sinnimas, apenas para fins didticos.

818 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

comunidades tradicionais que contriburam, e ainda contribuem, para


a formao da identidade do povo brasileiro, o direito a perpetuar suas
tradies e costumes seculares. O ndio, a partir de 1988, obteve o direito
constitucional a ser ndio, a reproduzir seu estilo de vida tradicional, o que
acarretou mudanas profundas no tratamento jurdico da questo indgena
no Brasil.
Diante desse contexto, o presente ensaio se debruar sobre os
reflexos que essa modificao no paradigma constitucional causou
na responsabilizao do ndio criminoso, enfrentando a temtica da
imputabilidade penal, bem como do reconhecimento, pelo Estado brasileiro,
das normas costumeiras das diversas comunidades indgenas que compem
o mosaico scio-cultural brasileiro.
2 A RESPONSABILIDADE CRIMINAL DO INDGENA: EVOLUO E
PERSPECTIVAS
Destaques-se, ab initiu, que tanto o Cdigo Criminal do Imprio, Lei
de 16/12/1830, como o seu sucessor, o primeiro Cdigo Penal republicado,
de 11/10/1890 (Decreto 847), calaram quanto responsabilidade criminal
dos indgenas. O atual Cdigo Penal, de 07/12/1940 (Decreto 2.848), muito
embora aparentemente seja omisso quanto aos silvcolas, em sua exposio
de motivos (SOUZA FILHO, 1990, p. 13), anterior reforma de 1984,
menciona os indgenas como indivduos com desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, destinando-os as regras aplicveis aos semiimputveis ou inimputveis.
Em verdade, o tratamento deferido pela legislao criminal ao
indgena (a inimputabilidade) apenas refletia decises polticas anteriores
quanto questo de sua (in)capacidade civil, no estando em dissonncia
com o Ordenamento Jurdico da poca. De fato, o Cdigo Civil de 1916
considerava o ndio relativamente incapaz para praticar, por si s, os atos da
vida civil, de modo que o submetia ao regime tutelar, exercido por um rgo
especial do Governo3, voltado ao suprimento de sua suposta incapacidade.
Nada mais natural, portanto, que fosse tambm considerado inimputvel,
penalmente incapaz, perante a legislao criminal.

Esse regime tutelar seria exercido pelo rgo responsvel pela poltica indigenista nacional, de incio,
o Servio de Proteo ao ndio (SPI), posteriormente, a Fundao Nacional do ndio (FUNAI).

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 819

Entretanto, tanto o Decreto 5.484/1928, que regulava a situao dos


ndios nascidos em territrio nacional, como o seu sucessor, o Estatuto do
ndio EI (Lei 6.001/1973), tratavam do regime especial de cumprimento
da pena dos indgenas criminosos, revelando que a inteno da legislao
especial era considerar o silvcola penalmente responsvel, o que deveria
ter resolvido a questo. Mas no foi o que aconteceu, conforme veremos
adiante.
Ademais, as alteraes introduzidas pela Constituio Federal de
1988, que transformou profundamente a poltica indigenista do Pas,
revelou a insustentabilidade do regime de incapacidade, civil e criminal, do
autctone, conforme demonstraremos nos itens seguintes.
2.1 O indgena na Constituio Federal de 1988
A nossa Carta Constitucional, inspirada em valores plurais e
multiculturais, estruturou uma seo dedicada cultura (arts. 215, 216 e
216-A), estendendo sua proteo s manifestaes das culturas populares
indgenas e afro-brasileiras e de outros grupos formadores do processo
civilizatrio nacional, reconhecendo expressamente que as formas de
expresso e manifestao cultural desses grupos consubstanciam o
patrimnio cultural brasileiro, merecedor de proteo pelo Estado brasileiro.
A Constituio ainda foi a primeira a destinar um captulo
exclusivamente voltado para a disciplina dos direitos indgenas e a que
mais se alongou sobre o tema, construindo um slido sistema de proteo
identidade cultural dos autctones. Assim, a Constituio Federal estipulou
uma srie de direitos e garantias em prol da conservao da singularidade
cultural indgena, perfilhando, em seu art. 231 e pargrafos, o direito dos
ndios em manter sua organizao social, seus costumes, lnguas, crenas
e tradies, colocando fim ao vetusto paradigma da integrao cultural
do ndio sociedade envolvente, presente na legislao brasileira desde a
poca colonial, para solidificar a proteo da diversidade cultural brasileira
(FEIJ, 2011, pag. 8).
Tamanha transformao operada no ordenamento jurdico ptrio
rompeu com toda uma tradio jurdica, e poltica, no cenrio do direito
indigenista, reclamando uma reviso de entendimentos consagrados pela
doutrina e jurisprudncia, bem como uma releitura da legislao pertinente,
de modo a adequ-la aos novos padres constitucionais, dando efetividade
820 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

aos direitos de uma minoria to fragilizada por sculos de dominao


cultural.
2.2 Da Inimputabilidade Penal ao Erro de Proibio
Na Concepo analtica finalista de crime, adotada pelo nosso
Cdigo Penal (NUCCI, 2006, pag. 118.), temos um crime quando o fato
tpico, antijurdico e culpvel (nessa ordem). No existindo qualquer
desses elementos, no haver crime. O terceiro elemento, a culpabilidade,
um juzo de reprovao da conduta do agente que rene a anlise de
trs circunstncias: a imputabilidade (se o agente era maior de 18 anos e
mentalmente so no momento da conduta); a potencial conscincia sobre
a ilicitude do fato (no havendo essa conscincia o agente pode recair em
erro de proibio art. 21); a exigibilidade de conduta diversa. No estando
presente qualquer dessas circunstncias, o fato no culpvel, afastando,
pois, a prpria existncia do crime.
Sendo a imputabilidade um dos elementos que compe a
culpabilidade, e se sem essa no h crime, perquirir a responsabilidade
penal do indgena significa analisar a sua imputabilidade penal4, ou seja,
o conjunto de condies pessoais que geram a capacidade do agente para
que lhe seja juridicamente atribuvel a prtica de um fato punvel (NUCCI,
2006, p. 253).
A culpabilidade um juzo de reprovao que recai sobre o agente, por
ter atuado de forma contrria ao direito, quando podia agir em conformidade
com esse; j a imputabilidade a aptido para ser culpvel, ou melhor,
a aptido pessoal para que sua conduta sofra reprovao. Desse modo,
imputvel o indivduo que rene os dois elementos que a configura, quais
sejam: higidez biopsquica e maturidade legal. Pela maturidade, entende-se
o desenvolvimento fsico-intelectual que permite ao agente relacionar-se em
sociedade de forma independente, equilibrada e emocionalmente segura. O
nosso Diploma Penal consagra a maturidade com base em uma presuno
legal, aos 18 anos de idade, sem a possibilidade de perquiri-la caso a caso.

O ilcito penal (fato tpico e antijurdico) no serve para fins de averiguar a responsabilidade
criminal do silvcola, de modo que essa discusso se reporta terceira fase da teoria do crime: a
culpabilidade, depois que j constatado o ilcito penal.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 821

A higidez biopsquica engloba a sade mental propriamente dita


(critrio biolgico), e a capacidade do agente de entender o carter ilcito
de sua conduta (critrio psicolgico), se autodetermiando conforme esse
entendimento; ou seja, o agente podia agir de forma diversa, mas no o
fez, preferindo, consciente e voluntariamente, delinquir. Reunidos os dois
pressupostos, maturidade e higidez biopsquica, o agente penalmente
imputvel, apto a sofrer as consequncias penais de seus atos.
No por outro motivo que o artigo 26 do Cdigo Penal (CP) isenta
de pena o agente que, por doena mental5 ou desenvolvimento mental
incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou omisso, inteiramente
incapaz de entender o carter ilcito do seu ato ou de determinar-se de acordo
com esse entendimento, afastando a culpabilidade e, consequentemente, o
prprio crime.
Por outro lado, a pena poder ser reduzida de um a dois teros se o
agente, em virtude de perturbao de sade mental ou por desenvolvimento
mental incompleto ou retardado, no era inteiramente capaz de entender o
carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento
(pargrafo nico). Nesse caso, a perturbao mental no afasta inteiramente
a compreenso da ilicitude do agente, lhe era exigvel atingir tal entendimento
de modo a portar-se conforme o ordenamento jurdico. Dessa forma, haver
crime (fato tpico, antijurdico e culpvel) com reduo de pena.
Quanto ao ndio, sua responsabilidade criminal sempre esteve
conectada ao grau de civilizao do aborgene, o quanto ele estava aculturado.
Relacionava-se sobremaneira ao modo como o Estado Brasileiro tratava a
capacidade civil do ndio: desde a poca da Coroa Portuguesa, o ndio era
considerado incapaz para os atos da vida civil enquanto no fosse civilizado.
Melhor dizendo, enquanto o silvcola no fosse incorporado ao
modo de vida da sociedade dominante (paradigma da integrao), em um
verdadeiro processo de civilizao, era considerado um ser primitivo, sem
desenvolvimento mental completo e, portanto, incapaz de conduzir por si s
sua prpria vida e administrar seus bens. Enquanto mantivesse esse estado
de primitividade, receberia um tratamento especial do Estado: a Tutela.

Guilherme Nucci nos fornece uma listagem de doenas da mente capazes de afastar a imputabilidade
penal do agente: esquizofrenia, epilepsia, parania, psicose, alcoolismo, demncia, senilidade,
dentre outras (2006, pag. 254-255).

822 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

Somente alcanada a civilizao, quando abandonava a condio de


ndio, era que adquiria a plena capacidade civil. Tornava-se um legtimo
cidado brasileiro para deixar de ser ndio. Por cinco sculos a capacidade
civil plena e a condio de ndio foram conceitos excludentes e antagnicos,
incapazes de pertencer a um mesmo indivduo. Essa situao se modificou
em 1988 com a atual ordem constitucional.
Ora, se o ndio era um ser primitivo e no civilizado, incapaz de
conduzir por si s o seu destino e de seus bens, por bvio no possua a
compreenso necessria para distinguir entre uma conduta criminosa
e outra aceita pela sociedade ou, pelo menos, no alcanava plenamente
esse entendimento. A soluo encontrada pela legislao brasileira foi
considerar o ndio no integrado, com desenvolvimento mental incompleto
ou retardado a fim de atestar sua inimputabilidade penal.
A jurisprudncia, bem como a doutrina criminalista6, vem h muito
justificando a inimputabilidade do silvcola com base no art. 26 do CP,
equiparando-o ao doente mental, considerando-o um inimputvel por
possuir desenvolvimento mental incompleto ou retardado, em virtude de
sua inadaptao vida civilizada. A tese possui respaldo oficial: A exposio
de motivos do atual Cdigo penal (1940), antes da reforma de 1984,
expressamente estendia a aplicao do artigo 26 aos silvcolas e surdosmudos, conforme nos ensina Carlos Frederico Mars (2008, pag. 110-111).
Tremendo equvoco, lamentvel preconceito. No porque os ndios
possuem usos e costumes diversos dos nossos que isto implica em sua
enfermidade mental, no a adaptao aos padres da vida moderna que
identifica um indivduo como mentalmente so.
O ndio que apresenta pouco ou nenhum contato com a sociedade
envolvente ao praticar um fato tpico e antijurdico, apesar de imputvel
(caso seja maior de 18 anos e mentalmente so), no pratica um crime por
ausncia de culpabilidade, tendo em vista no compreender o carter ilcito
de sua conduta. Um indivduo mentalmente so no poder ser equiparado
a um doente mental apenas porque vive em uma sociedade estruturalmente
diferente da nossa, com costumes e tradies peculiares, estranhos a ns
como os nossos usos estranham a eles, do contrrio estaramos diante de

GRECO 2010, pag. 378; MIRABETE, 2005, pag. 211; NUCCI, 2006, pag. 255. Rogrio Greco ainda
cita Nelson Hungria, 2010 pag. 378.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 823

um preconceito institucionalizado que nossa Carta Constitucional no


ousou recepcionar.
Dessa forma, podemos concluir que o ndio criminoso, sendo
maior de 18 anos e mentalmente so ser penalmente imputvel, restando
averiguar a presena, ou no, da potencial conscincia sobre a ilicitude do
fato e a exigibilidade de conduta diversa. Sem esses elementos no haver
culpabilidade e, dessa forma, no haver crime, qui penalizao da
conduta. Indo mais adiante, caso reste comprovado que o indgena no
alcana a conscincia sobre a ilicitude do fato, teremos a presena do erro de
proibio previsto no artigo 21 do estatuto penal7, que poder ser escusvel,
afastando a culpabilidade e o prprio crime, ou, em sendo inescusvel, muito
embora no exclua o delito, resultar em causa de diminuio da pena.
Admitir a inimputabilidade do indgena com fulcro no art. 26 do
CP geraria uma situao bastante complicada ao se imaginar que o juiz, ao
admitir a inimputabilidade do silvcola, prolata uma sentena absolutria
imprpria, absolvendo-o, muito embora impondo uma medida de segurana
(GRECO, 2010, pag. 382). Seria descabido que um ndio, mentalmente sadio,
apesar de desconhecedor de nossas leis, usos e costumes fosse submetido a
uma internao em hospital de custdia para tratamento psiquitrico ou
mesmo que fosse enviado para um tratamento ambulatorial.
Diferentemente do que ocorre no art. 26, o erro de proibio no
incide em virtude de uma enfermidade mental do indivduo, mas configurase em face de um erro, um juzo equivocado sobre o que lhe permitido
fazer na vida em sociedade, um engano plenamente justificvel ante a
impossibilidade de o sujeito conhecer a ilicitude de seu comportamento.
Como dito alhures, para que haja a culpabilidade do agente
indispensvel que esse seja imputvel penalmente, ou seja, que rena
os requisitos da maturidade e da higidez biopsquica, compreendendo
o carter ilcito de sua conduta, sendo exigvel que se portasse de forma
diversa, em conformidade com o Ordenamento Jurdico. Se o sujeito no
atingiu essa conscincia acerca da antijuridicidade de seu comportamento,

Art. 21 - O desconhecimento da lei inescusvel. O erro sobre a ilicitude do fato, se inevitvel, isenta
de pena; se evitvel, poder diminu-la de um sexto a um tero. Pargrafo nico - Considera-se
evitvel o erro se o agente atua ou se omite sem a conscincia da ilicitude do fato, quando lhe era
possvel, nas circunstncias, ter ou atingir essa conscincia.

824 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

no h culpabilidade, muito embora exista uma conduta tpica e antijurdica


(MIRABETE, 2005, p. 200).
Obviamente que a culpabilidade do indgena dever ser apreciada
caso a caso, inclusive com laudo antropolgico se necessrio for. Caso se
ateste que o ndio criminoso possui o pleno conhecimento das normas que
regem a sociedade moderna, no poder se esquivar da responsabilidade
penal apenas pela condio de ndio. De fato, o estatuto do ndio (Lei
6.001/73) destina o ttulo VI regulao das normas penais atinentes aos
indgenas, deixando bem claro que o ndio penalmente responsvel8.
A partir do estatuto legal infere-se que a capacidade penal do
ndio se extrai, como a de todos os outros brasileiros, do Diploma Penal,
perquirindo sua responsabilidade de acordo com a possibilidade de atingir
o entendimento acerca da ilicitude de sua conduta e de agir conforme esse
entendimento, mediante percia adequada, caso necessrio, no bastando a
condio de silvcola para que se conclua por sua irresponsabilidade penal.
Tanto assim que o Estatuto do ndio determina, no pargrafo nico do
art. 56, o regime de cumprimento da pena do ndio criminoso, aduzindo
que na aplicao da pena o juiz observar o grau de integrao do silvcola,
atenuando a penalidade a esse imposta (BARRETO, 2008, pag. 41).
Por oportuno, registre-se que a atual Carta assegurou ao ndio o direito
a reproduzir seus costumes e tradies, abandonando definitivamente o
fantasma da civilizao forada, ao qual o Estado brasileiro lhes impingiu
por sculos. O ndio no precisa mais se integrar, se civilizar, a fim de gozar
qualquer direito extensvel aos demais membros do povo brasileiro, de
modo que os termos ndio integrado e no-integrado, alm de desagregador
e preconceituoso, ficaram no passado, no recepcionados pela atual Ordem
Constitucional, no fazendo qualquer sentido sua utilizao.
Outra questo de relevo a prtica, por determinados grupos
tribais, de condutas repugnantes aos olhos do direito Ptrio, muito embora
integrantes de um contexto cultural, tais como o infanticdio ou o estupro
de vulnerveis (a partir da presuno de violncia existente nas relaes
sexuais com menores de 14 anos).

Alis, o Decreto 5.484, de 27 de junho de 1928, que regulava a situao dos ndios nascidos em
territrio nacional, tratava da penalizao do ndio criminoso, demonstrando sua responsabilidade
criminal aceita pelo Ordenamento Jurdico.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 825

Analisando a problemtica de forma fria e cirrgica, deixando


de lado valores morais historicamente construdos no bojo da sociedade
em que nos encontramos inseridos, temos que referidas prticas, quando
respaldadas em contextos culturais histricos, encontram-se amparadas
pelo ordenamento jurdico brasileiro, com esteio no artigo 231 da CF, que
assegura s comunidades indgenas o direito de praticar seus costumes9,
crenas e tradies em uma reproduo fsica e cultural.
Ao assegurar a reproduo cultural dos silvcolas, a Carta
constitucional reconheceu suas prticas culturais e rechaou qualquer
interferncia cultural forada por parte dos no-ndios. Dessa forma, temos
que o direito brasileiro permite, tolera, certas condutas que, fora do contexto
cultural indgena, configuraria crime. Assim, poderamos concluir que tais
indivduos estariam acobertados por uma excludente da culpabilidade, o
exerccio regular de um direito, afastando, assim, a prpria existncia do
crime. Da mesma forma que acontece com um aborto praticado em razo
de estupro ou para salvar a vida da gestante.
No entanto, tais concluses devem ser tomadas com cautelas,
dado que cada caso merece uma anlise especfica de modo a evitar que
indivduos mal-intencionados se escudem em normas constitucionais para
praticar atrocidades contra os direitos humanos que a Constituio no
ousou avalizar.
2.3 Do regime de cumprimento de pena
O primeiro diploma legal brasileiro a regular um regime especial de
cumprimento de pena para o indgena criminoso fora o Decreto 5.484, de 27
de junho de 1928, que tratava da situao dos ndios nascidos em territrio
nacional. O referido Decreto fazia distino entre ndios integrados
sociedade h menos de cinco anos, que possuiriam regramento especial,
dos ndios integrados h mais de cinco anos, que se submetiam ao regime
comum, muito embora suas penas devessem ser reduzidas metade, nunca
se aplicando a priso celular, a qual deveria ser substituda pela priso
disciplinar. Mais uma vez nos deparamos com a malsinada integrao.

Por oportuno, saliente-se que a carta Rgia de 09/03/1718, ainda no Imprio Portugus, considerava
as naes indgenas fora da Jurisdio da Coroa Portuguesa, o que acabava por reconhecer o direito
interno das comunidades (SANTOS FILHO, 2006, pag. 25).

826 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

Segundo esse regulamento, indgenas integrados h menos de cinco


anos que cometessem crimes seriam recolhidos s colnias correcionais
ou estabelecimentos industriais disciplinares, pelo tempo que o inspetor
entendesse necessrio, nunca por mais de cinco anos, institucionalizando
estabelecimentos prisionais especiais para os ndios (SOUZA FILHO, 1990,
pag. 159). Carlos Frederico Mars (2008, pag. 112-113) nos esclarece que
essa previso legal rapidamente se transformou em um instrumento de
opresso e tortura aos indgenas, passando o Servio de Proteo ao ndio
(SPI), rgo responsvel pela poltica indigenista da poca, a controlar com
mo de ferro e duvidosa legitimidade o julgamento e punio dos ndios
criminosos, tudo s margens do Poder Judicirio, extra-oficialmente10.
O malfadado Decreto 5.484/28 fora substitudo pelo Estatuto do
ndio, Lei 6.001/73 de 19 de dezembro de 1973, que da mesma forma que
o seu antecessor estabeleceu um regime especial de cumprimento da pena
para indgena criminoso, sobre o qual nos debruaremos a seguir, posto
que ainda vigente. Observe que o Decreto 5.484/1928 conviveu com o
atual Cdigo Penal, de 1940, que, entretanto, no o revogou, posto que no
regulou a situao do ndio criminoso, permanecendo as disposies penais
do referido Decreto (SOUZA FILHO, 2008, Pag. 112). Existia, apenas, sua
exposio de motivos que tratava o indgena como inimputvel.
O Estatuto do ndio (Lei 6.001, de 19 de dezembro de 1973), no
pargrafo nico de seu artigo 56, prev um regime especial de semiliberdade
para o indgena que for condenado pelo cometimento de infrao criminal,
recomendando, ainda, que a pena seja cumprida em estabelecimento da
FUNAI (Fundao Nacional do ndio), em localidade perto da residncia
do criminoso. Saliente-se que o referido dispositivo abre a possibilidade
legal de o silvcola cumprir sua pena em estabelecimento comum, destinado
aos no ndios, ao determinar que As penas de recluso e de deteno sero
cumpridas, se possvel, em regime especial de semiliberdade.
Repise-se que a previso legal de um regime de cumprimento de pena
para os indgenas, ainda que mais brando do que o ordinrio, demonstra
que a inteno do legislador fora reconhecer a imputabilidade do ndio
praticante de infrao criminal (BARRETO, 2008, pag. 41). Inclusive,

10

Como exemplo dessas instituies penitencirias especiais, pode-se citar a Fazenda Guarani, no
Estado de Minas Gerais.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 827

saliente-se que, ao tratar da punio do silvcola por pratica criminal, em


nenhum momento o Estatuto do ndio exigiu qualquer grau de integrao
desse como fator determinante de sua responsabilidade penal.
Considerando que a distino entre ndios isolados, integrados
e em vias de integrao, feita pelo artigo 4 da mencionada lei, no fora
recepcionada pela atual Ordem Constitucional, uma vez que se estriba no
paradigma de assimilao cultural e necessria civilizao dos indgenas,
temos que o pargrafo nico do artigo 56, ao admitir a imputabilidade penal
do ndio sem tal exigncia, coaduna-se com os ditames constitucionais onde
o ndio no precisa se incorporar cultura dominante para que goze os
mesmos direitos e deveres extensveis a qualquer cidado brasileiro.
Dando sequncia, o caput do artigo 56 do EI prev, ainda, uma
atenuante especfica destinada a qualquer ndio condenado criminalmente,
independentemente da natureza do delito ou de qualquer outra circunstncia
que no a condio de ndio. A doutrina se divide quanto a aplicao dessa
atenuante, se seria obrigatria, em qualquer caso de ru indgena11, ou
se seria subsidiria, aplicada apenas se no houvesse outro incidente na
espcie. Deixada as polmicas de lado, muito embora o EI no tenha feito
nenhuma restrio aplicao dessa atenuante especfica, o que conduziria
sua incidncia automtica em qualquer condenao criminal de silvcola,
o fato que sua aplicao acaba por desvirtuar o propsito pretendido pelo
Ordenamento Constitucional Ptrio.
Ao consagrar garantias constitucionais em prol da reproduo fsica e
cultural dos autctones, o Constituinte de 88 almejava proteger a diversidade
cultural brasileira, bem como garantir a dignidade humana de grupos tnica
e culturalmente diferenciados da comunidade envolvente, merecedores de
proteo especial a fim de fazer valer em seu favor o princpio da isonomia.
No quis o legislador conceder vantagens despropositadas, claramente
preconceituosas e sem qualquer ligao com a proteo identidade cultural
indgena.
No seria isonmico conceder tratamento diferenciado a indivduos
que praticaram o mesmo delito apenas por uma condio pessoal de um

11

Carlos Frederico Mars defende que a simples condio de ndio faz incidir a atenuante do art. 56 do
EI citando entendimentos contrrios (op. cit. 1990, pag. 160). Da mesma forma, A. Gursen Miranda
(1994, pag. 38).

828 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

deles, sem qualquer fundamento racional. O direito penal tutela bens


juridicamente relevantes para a coletividade e quem conscientemente
lesou um desses bens dever responder criminalmente, desde que rena os
critrios para tanto: imputabilidade penal, conscincia da ilicitude do fato e
possibilidade de se comportar de maneira diversa.
No temos um direito penal do indivduo. Um homicida ou um
estuprador, por exemplo, no deve ficar em semiliberdade ou ter sua pena
reduzida simplesmente por ser ndio. Antes de tudo, ele cometeu um crime,
lesando bem jurdico relevante, no merecendo qualquer privilgio12.
Obviamente que estamos a falar daquele indgena imputvel e consciente
de seu comportamento criminoso, o qual deveria cumprir pena tal qual
qualquer membro do povo brasileiro nas mesmas circunstncias. No
atingida a conscincia quanto a ilicitude da conduta, a sim, recairamos
no erro de proibio onde o prprio crime seria afastado ou a pena
diminuda, por disposio do art. 21 do Cdigo Penal, sendo vivel, na
semi-imputabilidade, um regime diferenciado de cumprimento da pena,
cuja fixao levaria em considerao o grau de familiaridade do ru com a
cultura dominante.
2.4 Da interveno da FUNAI
Com arrimo no Cdigo Civil de 1916 (art. 6, IV e pargrafo nico),
que previa a incapacidade civil relativa dos silvcolas, o Estatuto do ndio
estabeleceu o regime tutelar a ser exercido pela Unio atravs do rgo
especial de assistncia ao ndio, antes o SPI, hoje a FUNAI (art. 7, 2 da
Lei 6.001/1973). Esse regime tutelar baseava-se no vetusto paradigma da
assimilao cultural, onde a condio de ndio seria algo transitrio, fadado
extino (SOUTO MAIOR, 2011), j que todo silvcola iria necessariamente
se civilizar, se incorporando sociedade envolvente, deixando, pois, de ser
ndio (FEIJ, 2014, pag. 12).
Segundo esse regime tutelar, todos os atos praticados por ndios
no integrados deveriam ter a assistncia do rgo indigenista13, sob pena

Vide deciso do STJ neste sentido: RE N73.285 PB, Min. Laurita Vaz, 5 Turma, STJ. Julgado em 08
de Nov. de 2005. Ainda: STJ, HC 30.113/MA, Rel. Min. GILSON DIPP, 5T, julgado em 05/10/2004.
13
Inclusive, o art. 1, pargrafo nico, da Lei 5.371, de 05 de dezembro de 1967, que instituiu a FUNAI,
estabelece a competncia da Fundao para exercer os poderes de representao ou assistncia
jurdica inerentes ao regime tutelar do ndio.
12

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 829

de nulidade do ato praticado (art. 8 da Lei 6.001/1973)14. Essa necessria


interveno cessaria na medida em que o autctone fosse se integrando,
cessando com sua completa civilizao. Por outro lado, caso demonstrasse
conscincia e conhecimento acerca do ato praticado, o silvcola ficaria
liberado dessa assistncia necessria (pargrafo nico do art. 8).
Pois bem, com respaldo nesses dispositivos legais se fez comum
entre os tribunais ptrios a declarao da nulidade da ao penal movida
contra indgena sem a necessria interveno da FUNAI, da mesma forma
que negava o pedido de interveno do rgo quando o ndio processado
demonstrasse estar integrado.
Entretanto, conforme j detalhado, a Constituio Federal de 1988
ps fim ao malfadado paradigma assimilacionista, consolidando a proteo
diversidade cultural das minorias tnicas, dentre as quais a indgena,
resguardando seu direito fundamental de perpetuar suas tradies e
costumes seculares sem o fantasma da civilizao forada. Com isso, uma
srie de transformaes se iniciou na esfera do direito indigenista ptrio,
dentre as quais a questo da incapacidade civil indgena.
De fato, com a CF de 88, o ndio passa a ostentar sua plena capacidade
para os atos da vida civil, no se fazendo mais necessria a assistncia da
FUNAI para integrar eventual incapacidade civil (FEIJ, 2014, pag 14). Por
fora do art. 23215 da Carta, o ndio passa a poder estar em juzo por si
s, caso em que a no interveno da FUNAI no ter mais o condo de
acarretar a nulidade da ao penal movida contra ru indgena. Por outro
lado, se a assistncia da FUNAI no se faz mais necessria, dado a aquisio
da plena capacidade civil do autctone, o fornecimento de assessoramento
jurdico ao silvcola criminoso se faz um direito subjetivo desse que, em
sendo solicitado, no poderia ser negado sob o argumento de sua integrao.
Primeiramente, porque dentre as funes da Fundao temos a
prestao de apoio tcnico, por parte de seu rgo especializado, atravs de
Lei 6001/1973: Art. 7 Os ndios e as comunidades indgenas ainda no integrados comunho
nacional ficam sujeito ao regime tutelar estabelecido nesta Lei. (...)

2 Incumbe a tutela Unio, que a exercer atravs do competente rgo federal de assistncia aos
silvcolas.
Art. 8 So nulos os atos praticados entre o ndio no integrado e qualquer pessoa estranha
comunidade indgena quando no tenha havido assistncia do rgo tutelar competente.
15
Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes legtimas para ingressar em juzo
em defesa de seus direitos e interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do processo.
14

830 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

consultoria e assessoramento para assuntos jurdicos, quando em questo


os interesses dos ndios, sejam individuais ou coletivos (art. 11-B, 6 da
Lei 9.028 de 12 de abril de 1995), o que no se confunde com a assistncia
processual para fins de integrao da incapacidade civil.
Em segundo lugar, porque a classificao de ndios integrados, nointegrados e em vias de integrao (art. 4 da Lei 6.001/1973), encontra-se
totalmente ultrapassada em face da atual ordem constitucional, onde no
se objetiva mais a civilizao dos aborgenes, mas a sua reproduo fsica
e cultural, perdendo sentido denominar um ndio de integrado ou no
integrado, sendo todos ndios16.

3 PROTEO IDENTIDADE CULTURAL X SOBERANIA


NACIONAL: A QUESTO DO RECONHECIMENTO DO DIREITO
COSTUMEIRO
No atual modelo constitucionalista de Estado ao qual nos
encontramos inseridos, a idia da coexistncia em um mesmo territrio de
sistemas jurdicos diversos algo inexoravelmente rechaado. No Estado
contemporneo, construiu-se como verdade insofismvel a idia monista de
que o direito nico e onipresente, emanado de uma Carta Constitucional
que paira intangvel, inquestionvel e soberana sobre todas as regras sociais
de comportamento (SOUZA FILHO, 2008, pag. 117). Entretanto, a realidade
dos diversos pases sul-americanos e sua variada rede de etnias indgenas,
com regras de conduta social prprias, parece desmentir essa concepo.
A questo do reconhecimento pelo Estado da existncia de um
sistema jurdico entre os povos indgenas polmica antiga, que remonta
poca das invases europias. A verdade que paralelamente s normas
jurdicas que norteiam nosso ordenamento existe uma infinidade de regras
que organizam e mantm coesas as diversas formaes indgenas espalhadas
no s no territrio brasileiro, mas por toda a Amrica Latina.
Reconhecendo essa realidade, a Coroa portuguesa, em 09 de maro de
1718, editou uma Carta Rgia que exclua as naes indgenas brasileiras de

16

Confira deciso do supremo neste sentido: Pet 3388, Relator: Min. CARLOS BRITTO, Tribunal
Pleno, julgado em 19/03/2009, DJe-181.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 831

sua jurisdio (SANTOS FILHO, 2006, Pag. 24-25), em uma clara, e oficial,
aceitao de validade e aplicabilidade das normas consuetudinrias das
comunidades indgenas. Hodiernamente, a Conveno 169 da Organizao
Internacional do trabalho (OIT)17, em seu art. 9, item 1, tem admitido que as
comunidades ndias apliquem suas normas sociais de maneira subsidiria,
desde que no se contraponham ordem jurdica nacional, admitindo a
realidade ftica, muito embora no reconhea a existncia de um efetivo
direito.
A imposio de um sistema jurdico exgeno comunidade indgena
contrasta com os preceitos constitucionais, contidos no art. 231, que
asseguram aos ndios o direito sua organizao social, usos e costumes,
uma vez que os obriga a seguir regras sociais diversas de seu modelo
tradicional, desconfigurando sua estrutura cultural (FEIJ, 2009, pag. 132).
Nesse contexto, interessante dispositivo o artigo 57 do estatuto do
ndio, que prev a possibilidade da prpria comunidade tribal aplicar as
sanes que entender necessrias disciplina e punio de seus membros,
desde que tais penas no sejam de morte nem possuam carter infamante
ou cruel, pois do contrrio estar-se-ia ferindo as garantias fundamentais
asseguradas na Constituio. o que a doutrina convencionou chamar de
jurisdio indgena, posto que retira do Estado o jus puniendi quanto aos
delitos praticados entre os membros da comunidade tribal.
De fato, ao reconhecer a legitimidade da comunidade para punir seus
membros faltosos, o EI guarda coerncia com as disposies de seu artigo
6, que prev o respeita aos costumes internos quando em pauta questes
de sucesses, famlia e propriedade, revelando a sensibilidade com que
tratou a matria. Por oportuno, relevante o contedo da Carta de Direitos
do Cidado, ratificada no Mxico, que recomenda ao poder judicirio dos
pases signatrios, dentre eles o Brasil, a integrao de mecanismos de
soluo de conflitos, em conformidade com os direitos consuetudinrios
das populaes indgenas.
Com efeito, a Carta da Repblica reconhece aos ndios sua
organizao social, costumes e tradies; nada mais coerente, portanto,
que seja atribudo ao prprio grupo a funo de reprimir penalmente os

17

Incorporada ao Ordenamento Ptrio atravs do Decreto 5.051/2004.

832 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

seus membros, conforme as normas tradicionais da comunidade. Agir o


legislador de outro modo, seria esvaziar o sentido da norma constitucional.
Retirar dos indgenas a possibilidade de punir seus prprios membros
faltosos, conforme seus usos e costumes, desestruturar seu sistema
cultural, intervir arbitrariamente nos hbitos da comunidade.
Exemplo clssico da jurisdio indgena o caso do ndio Baslio,
que matou outro indgena pertencente sua tribo. Aps cometer o crime, o
acusado foi julgado pela prpria comunidade tribal, recebendo a seguinte
pena: cavar a cova e enterrar o corpo da vtima, ficando em degredo de
sua comunidade e de sua famlia pelo tempo que a tribo entendesse
suficiente. Submetido o ru ao jri popular, aps o pronunciamento de
uma antroploga18, o representante do Ministrio Pblico requereu sua
absolvio por entender que o ndio Baslio j havia cumprido a pena
devida, imposta por sua comunidade, conforme seus costumes e tradies.
Por unanimidade de votos, os jurados agraciaram o acusado com a
exonerao da pena. O problema que o ndio Baslio passou 14 anos preso,
aguardando julgamento pelo Tribunal do Jri, quando poderia, desde logo,
ter sido reconhecida a competncia de seu povo para julg-lo, nos moldes
do art. 57 do estatuto do ndio19.
Apesar da louvvel atitude do Parquet em reconhecer a idoneidade da
tribo em punir seus componentes, conforme seus usos e tradies, o fato
que os tribunais vm se revelando intolerantes s regras internas dos grupos
tribais, chamando para si a competncia de crimes praticados entre ndios

A antroploga Alesandra Albert esclareceu que, segundo a tradio milenar da etnia Macuxi, a
qual pertencia o ru, um ndio que mata outro submetido a um conselho, formado por indivduos
de reconhecida autoridade e de grande expresso poltica, escolhidos pela prpria comunidade;
sendo o ru um tuxaua, indivduo que exerce uma funo poltico-representativa, costume da
tribo que seja ele julgado perante seus companheiros tuxauas. Quem conta o caso do ndio Baslio
com riqueza de detalhes BARRETO, 2008. p. 119.
19
Recentemente, o Juiz Aluizio Ferreira Vieira, da Comarca de Bonfim, Roraima, nos autos da
ao penal n N 0090.10.000302-0, Declarou, em sentena proferida em 3 de setembro de 2013,
a incompetncia da Justia Brasileira para processar e julgar o ru Denlson Trindade Douglas,
indgena denunciado por homicdio qualificado, por ter sido este j devidamente julgado e punido
pelos membros de sua comunidade. A ntegra do decisum pode ser visualizada em: ndio Punido
pela Comunidade: Ausncia do direito de punir do Estado. Marcelo Semer. Notcia veiculada em 07
de junho de 2014. Dispovel em: <http://blog-sem-juizo.blogspot.com.br/2014/06/indio-punidopela-comunidade-ausencia.html> . Acesso em 29 out. 2014.
18

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 833

dentro das reservas20, desvirtuando as normas constitucionais de proteo


ao sistema cultural aborgine (FEIJ, 2009, Pag. 134).
Existe, inclusive, uma smula21 do Superior Tribunal de Justia que
afirma a competncia da Justia Estadual comum para julgar os delitos
praticados por ndios ou contra ndios, desde que tais delitos no estejam
conexos aos direitos constitucionalmente assegurados aos silvcolas
(relacionados proteo de suas terras e identidade cultural), quando a
competncia ser da Justia Federal, por fora do art. 109, IX da CF22.
Exigir do ndio que se determine conforme as normas civilizadas,
alm de utpico, significa uma afronta direta Carta Constitucional e sua
proteo reproduo cultural das comunidades indgenas, tendo em vista
que, em seu art. 231, assegura aos ndios o direito a sua organizao social,
sua cultura, lngua e tradies. Obrigar o autctone a comportar-se segundo
nossas regras de conduta, mxime quando esteja em sua aldeia, significa
for-lo a abandonar seus costumes em detrimento dos nossos, numa clara
inconstitucionalidade23.
Por outro lado, reconhecer legitimidade comunidade para julgar e
punir seus criminosos, conforme normas costumeiras, cria um problema
insupervel quanto Soberania do Estado Brasileiro, nico detentor do
poder de elaborar normas aplicveis no territrio nacional e nico com
poderes para dirimir conflitos de natureza criminal, atravs da atuao do
poder Judicirio, sua funo julgadora. Reconhecer a jurisdio indgena,
rompe com um dos baluartes do Estado de Direito: a separao das funes
do Estado, ao permitir, atravs de ato emanado do Legislativo (lei), que
outra entidade exera a clssica atividade do Poder Judicirio.
Assim j decidiu o STF: HC81827/MT. 2 Turma. Relator Min. Maurcio Corra. Julgamento em:
28/05/2002. DJ 23/08/2002; RE 419528 / PR PARAN. Tribunal Pleno. Relator Min. Marco
Aurlio. Julgamento em : 03/08/2006. DJ DJ 09-03-2007; RHC85737/PE. 2 Turma. Relator Min.
Joaquim Barbosa. Julgamento em: 12/12/2006. DJ 30/11/2007; RHC84308/MA. 1 Turma. Relator
Min. Seplvida Pertence. Julgamento em: 15/12/2005. DJ 24/02/2006; HC 81827/MT. 2 Turma.
Relator Min. Maurcio Corra. Julgamento em: 28/05/2002. DJ 23/08/2002.
21
Smula 140: Compete Justia comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure
como autor ou vtima.
22
Maiores detalhes quanto competncia para julgar delitos envolvendo indgenas vide FEIJ, 2009.
23
Neste sentido, a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 1 Regio, como sempre avanada
em questes envolvendo a condio indgena, reconhece a aplicao do direito costumeiro das
tribos indgenas: TRF 1 Regio. AC 2000.01.00.067444-1/GO, Rel. Des. Selene Maria De Almeida.
5 T. 04/09/2009.
20

834 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

Poder-se-ia alegar que a utilizao da arbitragem consiste tambm na


soluo de conflitos por instituio diversa do Poder Judicirio, estabelecida
por ato do Poder Legislativo (lei) com reconhecida legitimidade e aplicao,
merecendo a jurisdio indgena galgar o mesmo prestgio e reconhecimento.
Contra esse argumento, suscita-se que a arbitragem se volta exclusivamente
para questes patrimoniais e contratuais, na seara dos direitos disponveis,
enquanto que o artigo 57 do EI autoriza a soluo de conflitos envolvendo
direitos indisponveis, inafastveis da apreciao do Judicirio.
A questo delicada. De um lado temos que a prpria Constituio
assegurou a reproduo cultural dos ndios, abandonando a necessidade de
assimilao e civilizao desses, o que deveria excluir qualquer interveno
exgena na comunidade com fins de imposio cultural (e impor normas
jurdicas externas uma forma de dominao cultural que a Carta no ousou
avalizar). Por outro lado, a CF no previu expressamente a legitimidade
tribal para aplicar, em matria penal, suas normas consuetudinrias em
detrimento do Direito oficial, como fez outros Estados Nacionais24, de modo
que poderamos, inclusive, questionar a recepo das disposies do EI na
Ordem constitucional vigente.
A questo est longe de ser deslindada e, enquanto nossa Suprema
Corte no enfrenta a questo, talvez a melhor opo seja reconhecer
legitimidade aplicao do direito costumeiro quando o ato praticado pelo
indgena a ser punido esteja afrontando norma consuetudinria, ferindo
as regras de comportamento interno esperadas pela sociedade indgena e,
sobretudo, tenha tal ato sido praticado dentro das terras indgenas ou em
algum contexto da comunidade. O direito costumeiro deve ser reconhecido
quando aplicado pela comunidade dentro de seu territrio. Veja que o caso
do ndio Baslio, relatado supra, demonstra a viabilidade da hiptese.
Deixa-se ao Poder Judicirio o processo, julgamento e punio
daqueles delitos previstos na legislao brasileira oficial, no integrantes da
cultura aborgene ou caso a comunidade no sancione o indivduo faltoso.

A Constituio colombiana autoriza s autoridades dos povos indgenas o exerccio da jurisdio


dentro de seus territrios. A Constituio Paraguai de 1992 parece ter encontrado uma soluo
conciliatria entre o dilema soberania X direitos indgenas: Previu que nos conflitos jurisdicionais
se levar em conta os direitos consuetudinrio dos povos indgenas (SANTOS FILHO, OP. Cit.
2006, pag 52), dessa forma, o Juiz de Direito aplicaria a norma consuetudinria, revestindo-a de
legitimidade.

24

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 835

Dessa forma, estaramos assegurando aplicao s normas constitucionais


de proteo diversidade cultural, o que inexoravelmente aponta para o
respeito s normas costumeiras da comunidade, sem afastar por completo a
atuao do Poder Judicirio.

4 CONCLUSES
Tentando deslindar delicadas questes que envolvem o direito
criminal e o indgena, nos debruamos sobre a legislao histrica nacional
a fim de identificarmos os principais aspectos polticos que influenciaram
o tratamento jurdico conferido ao autctone desde o Brasil imperial, onde
a compreenso equivocada acerca do culturalmente diferente conduziu
adoo de medidas muitas vezes aviltantes e desiguais numa clara negao,
porm despropositada, de direitos e dignidade uma minoria tnica
nacional.
Negava-se a plena capacidade civil e, com isso, a responsabilidade
criminal do indgena, apenas pela sua condio pessoal (de ndio) como
se fosse algo objetivamente constatado. Condicionava-se o pleno gozo das
faculdades civil assimilao do silvcola pela comunho envolvente,
civilizao, em abandono de seu estilo de vida tradicional. Ou o indivduo
era um ndio, vivendo em primitividade, ou era um perfeito cidado
brasileiro integrado e aculturado. No havia um meio termo.
Dessa incapacidade civil decorria, consequentemente, a
inimputabilidade penal. O silvcola no integrado era compreendido como
um doente mental, com desenvolvimento mental incompleto ou retardado,
de modo a no responder criminalmente pelos seus atos. Entretanto,
normas constantes nos estatutos de regncia (Decreto 5.484/28 e depois a
Lei 6.001/73), ao disciplinar regime especial de cumprimento de pena para
o autctone criminoso, pareciam indicar que a verdadeira vontade nacional
era atribuir plena responsabilidade penal ao ndio delinquente.
Com isso, conclumos pela imputabilidade penal do silvcola e
sua plena responsabilidade criminal, afastando qualquer relao entre
diversidade tnica e doena mental, demonstrando que, no mximo, um
indgena que no vive em contato com a sociedade envolvente poderia ser
exonerado de sua responsabilidade criminal quando presente o erro de
proibio, por falta de compreenso acerca da ilicitude de sua conduta, ou
836 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

quando presente qualquer excludente aplicvel a qualquer membro do povo


brasileiro.
Enfrentamos, ainda, a questo do reconhecimento, pelo Estado
brasileiro, das normas consuetudinrias dos diversos grupos tribais. Sem
descurar da questo da soberania nacional e da separao dos poderes,
demonstrando que aceitar a aplicao do direito costumeiro das comunidades
significa dar efetividade vontade constitucional que estruturou um slido
sistema de proteo diversidade cultural brasileira, tendo assegurado
inmeros direitos aos povos indgenas no af de promover essa reproduo
fsica e cultural de minorias tnicas. Negar aplicabilidade s normas
consuetudinrias de grupos indgenas negar sua reproduo cultural,
sua dignidade, fazendo letra morta dos dispositivos constitucionais que
garantiram aos ndios a reproduo de suas tradies, religio e costumes.

REFERNCIAS
BARRETO, Helder Giro. Direitos indgenas: Vetores constitucionais.
Curitiba: Juru Editora, 2008.
BRASIL. Lei de 16 de dezembro de 1830 Cdigo Criminal do Imprio.
Disponvel em:<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/lim/lim-16-121830.htm>. Acesso em 21 out. 2014.
______. Decreto 847 de 11 de outubro de 1890 Cdigo Penal.
Disponvel
em
<http://legis.senado.gov.br/legislacao/ListaNormas.
action?numero=847&tipo_norma=DEC&data=18901011&link=s>.
Acesso em 21 de out. 2014.
______. Decreto 5.484 de 27 de junho de 1928. Regula a situao dos
ndios nascidos no territrio nacional. Disponvel em < http://www2.
camara.leg.br/legin/fed/decret/1920-1929/decreto-5484-27-junho-1928562434-publicacaooriginal-86456-pl.html>. Acesso em 21 de out. 2014.
FEIJ, Julianne Holder da Cmara Silva. O direito penal e o indgena:
Aspectos acerca da imputabilidade penal e da competncia judiciria.
Revista jurdica In Verbis. Ano XIV, 25 Ed. Natal-RN: Janeiro-junho 2009.
Pgs. 127-139.
A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO
RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 837

______. A capacidade civil indgena. Revista Direitos Fundamentais e


Justia. Vol. 8. n 28. Jul/Set. 2014. Pag. 209-228.
FUNDAO NACIONAL DO NDIO. ndios do Brasil. Disponvel em:
<http://www.funai.gov.br/>. Acesso em 04 maio. 2012.
FREITAS, Vladimir Passos de. Responsabilidade penal dos indgenas
pouco discutida. In: Consultor Jurdico. Dsponvel em: <http://www.
conjur.com.br/2013-jun-30/segunda-leitura-responsabilidade-penalindigenas-discutida>. Acesso em: 12 ago. 2014.
GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte geral. Rio de Janeiro:
Impetus, 2006.
______. Curso de direito penal: parte geral. Rio de Janeiro: Impetus, 2010.
MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. So Paulo: Atlas,
2005.
MIRANDA, A. Gursen de. Coordenador. O direito e o ndio. Belm:
Editora Cejup, 1994.
NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2006.
REZENDE, Guilherme Madi. ndio Tratamento Jurdico-Penal.
Curitiba: Juru, 2012.
ROCHA, Ana Flvia (Org.). A defesa dos direitos socioambientais no
judicirio. So Paulo: Instituto socioambiental (ISA), 2003.
SANTOS FILHO, Roberto Lemos dos. Apontamentos sobre o direito
indigenista. Curitiba: Juru editora, 2006.
SEMER, Marcelo. : ndio Punido pela Comunidade: Ausncia do direito
de punir do Estado. Notcia veiculada em 07 de junho de 2014. Dispovel
em: <http://blog-sem-juizo.blogspot.com.br/2014/06/indio-punido-pelacomunidade-ausencia.html>. Acesso em 29 out. 2014.
SILVA, Amrico Lus Martins da. Populaes indgenas ou tradicionais.
In: Direito do meio ambiente e dos recursos naturais. V. III. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais RT, 2006. P. 138/219.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 24. ed.
So Paulo: Malheiros, 2005.
838 |

Julianne Holder da Cmara Silva Feij

______. Ordenao constitucional da cultura. So Paulo: Malheiros,


2001.
SOUTO MAIOR, Ana Paula Caldeira. Imputabilidade Penal. 2011.
In: Instituto Socioambiental (ISA) Povos Indgenas do Brasil.
Disponvem em: <http://pib.socioambiental.org/pt/c/direitos/temasrecentes/imputabilidade-penal>. Acesso em 29 out. 2014.
SOUZA FILHO, Carlos Frederico Mars de. O renascer dos povos
indgenas para o direito. Curitiba: Juru Editora, 2008.
______. O direito envergonhado o direito e os ndios no Brasil. Revista
IIDH, vol 15. Costa Rica: Instituto Interamericano de Direitos Humanos,
1990. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/tablas/R06852-5.pdf>.
Acesso em 17 jul 2014.

A RESPONSABILIDADE DO NDIO CRIMINOSO: ASPECTOS ACERCA DA IMPUTABILIDADE PENAL E DO


RECONHECIMENTO DO DIREITO COSTUMEIRO

| 839

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A


LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA: MEDIAO COMO
TCNICA ADEQUADA
REPLANTEANDO LOS CONFLICTOS QUE INVOLUCRAN LA
LIBERTAD DE EXPRESIN ARTSTICA: MEDIACIN COMO
TCNICA APROPIADA
Daniela Lima de Almeida1
RESUMO
Este trabalho objetiva analisar a adequao da mediao como meio para a
ressignificao dos conflitos oriundos da manifestao livre da arte. No meio
artstico, os profissionais convivem com uma preocupao que diz respeito ao
dimensionamento das suas criaes. Enquanto alguns defendem a total liberdade,
sem qualquer tipo de limitao social ou estatal, outros acreditam haver uma
restrio tica ou moral do trabalho que ser apresentado. Nesse sentido, verifica-se
a necessidade da construo de consensos para que seja estabelecido um parmetro
que auxilie a todos que trabalham no setor e aqueles que so diretamente atingidos
por ele, o pblico, a sociedade. O artista precisa da convivncia com o pblico, seja
diretamente, seja atravs de suas obras. previsvel que conflitos oriundos dessa
relao ocorram. O que este trabalho procurou demonstrar que as tcnicas da
mediao podem ser timas ferramentas no processo de resoluo de conflitos
entre os artistas e seu pblico, at porque parte-se da presuno de que interesse
de todos a manuteno dessa relao que salutar para o desenvolvimento da
sociedade. Afinal, reitera-se que esse no um tipo de conflito que necessariamente
uma parte tenha que ganhar e a outra tenha que perder, caracterstica dos conflitos
adversariais. Tendo em vista que, de um lado, o artista est exercendo seu direito
fundamental de livre manifestao artstica e, do outro, os indivduos ou grupos
sociais esperam ter suas imagens, honras e posies sociais respeitadas por todos.
Palavras-chave: Conflito. Liberdade de expresso. Mediao.

Mestranda em Direito Constitucional na Universidade de Fortaleza. Bolsista CAPES (Prosup/


Prodad), atuando como professora do curso de graduao em Direito da Unifor. Pesquisadora
do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais. Scia-Fundadora do Instituto Brasileiro
de Direitos Culturais. Advogada. Graduada em Direito pela Universidade de Fortaleza. Possui
graduao em Economia Domstica pela Universidade Federal do Cear e especializao pela
Universidade Estadual do Cear.

840 |

Daniela Lima de Almeida

RESUMEN
Este trabajo tiene como objetivo analizar la idoneidad de la mediacin como medio
de replanteamiento de los conflictos derivados de la demostracin de arte libre. En el
mundo del arte, los profesionales viven con la preocupacin con respecto al diseo
de sus creaciones. Mientras que algunos abogan por la total libertad, sin ningn
tipo de limitacin o estado social, otros creen que hay una restriccin tica o moral
de los trabajos que se presentarn. En este sentido, hay una necesidad de construir
un consenso para que se establezca un parmetro para ayudar a todos los que
trabajan en la industria, y los que estn directamente afectados por ella, el pblico,
la sociedad. El artista necesita la interaccin con el pblico, ya sea directamente
oa travs de sus obras. Se espera que se produzcan conflictos resultantes de esta
relacin. Lo que este estudio trata de demostrar es que las tcnicas de la mediacin
puede ser una gran herramienta en el proceso de resolucin de conflictos entre
los artistas y su pblico, ya que, se parte de la presuncin de que es el inters de
todos, el mantenimiento de esta relacin Es beneficioso para el desarrollo de
la sociedad. Despus de todo, se reitera que este no es un tipo de conflicto que
necesariamente un partido tiene que ganar y el otro tiene que perder, caracterstica
de los conflictos contenciosos. Teniendo en cuenta que, por un lado, el artista est
ejerciendo su derecho fundamental a la libre expresin artstica, y por otro, los
individuos o grupos sociales esperan tener sus imgenes, honores y posiciones
sociales respetados por todos.
Palabras clave: Conflicto. Libertad de expresin. Mediacin.

INTRODUO
Este trabalho objetiva analisar a adequao da mediao como meio
para a ressignificao dos conflitos oriundos da manifestao livre da
arte. No meio artstico, os profissionais convivem com uma preocupao
que diz respeito ao dimensionamento das suas criaes. Enquanto alguns
defendem a total liberdade, sem qualquer tipo de limitao social ou estatal,
outros acreditam haver uma restrio tica ou moral do trabalho que ser
apresentado.
Nesse sentido, verifica-se a necessidade da construo de consensos
para que seja estabelecido um parmetro que auxilie a todos que trabalham
no setor e aqueles que so diretamente atingidos por ele, o pblico, a
sociedade.
O contexto que justifica este artigo se d a partir da pesquisa que
vem sendo desenvolvida pela autora sobre o dimensionamento da liberdade
A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:
MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 841

de expresso artstica. Acredita-se que o bom desenvolvimento de um


trabalho depende da relao que os leitores possam fazer com a realidade,
desenvolvendo a empatia pelo texto e pelas ideias exploradas. Nesse
contexto, esse artigo surge de um insight quando da reflexo sobre a melhor
forma de soluo para os conflitos que estavam sendo analisados e tem sua
contextualizao firmada na disciplina para o qual apresentado.
Nos casos analisados na pesquisa comentada alhures, verificou-se
como insuficiente a interveno do poder judicirio para a busca de soluo
nas lides que envolviam colises de direitos fundamentais e que tinham de
um lado o exerccio do direito de livre manifestao artstica.
Ao longo do trabalho ser apresentado o tipo de conflito analisado,
suas caractersticas e adequabilidade para serem abordados com o uso
da mediao. Os princpios da mediao e as tcnicas utilizadas para a
construo de consensos podem ser ferramentas de grande utilidade para a
busca de melhores meios de soluo nas situaes apresentadas.
Dessa forma, verifica-se a possibilidade de proporcionar uma situao
em que as pessoas possam encontrar o que realmente esto procurando, a
partir do reconhecimento de que, em diversas situaes, elas so as mais
aptas para formarem a soluo verdadeiramente adequada, ressignificando
os conflitos que vivenciam.

1 LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA


A liberdade de expresso artstica, que um direito fundamental,
vem sendo comumente debatida e questionada no Brasil nos ltimos anos.
Seu exerccio tem gerado inmeras controvrsias acerca dos impactos e das
cautelas que lhes cercam ou deveriam cercar. Ela possui fundamentos na
essncia ldica do ser humano e na possibilidade de expressar-se por meio
de uma criao de arte, como na msica, dana, teatro, pintura, escultura,
apresentaes humorsticas, entre outras (RIMOLI, 1992).
Ressalta-se que, no atual contexto constitucional brasileiro, a
liberdade de expresso e manifestao ganha inquestionvel colorao de
direito fundamental. E sob essa perspectiva que se deve analisar a temtica
central deste trabalho.
Na vigente Constituio brasileira, a liberdade de expresso artstica
est prevista no art. 5, IX: livre a expresso da atividade intelectual,
842 |

Daniela Lima de Almeida

artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou


licena. Alm disso, h previso da liberdade de expresso no art. 11 da
Declarao de Direitos do Homem e do Cidado de 17892 e na Declarao
Universal dos Direitos Humanos de 19483. Alm desses documentos, a
Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 Pacto de San Jose
da Costa Rica4, tambm o prev de forma expressa.
Entretanto, muitos sujeitos que se valem desse direito para demarcar
pensamentos filosficos, posies poltico-partidrias, preferncias
esportivas, orientaes sexuais, tendo de outro lado, pessoas que, por
identificarem no contedo desse exerccio alguma mensagem generalizada
ou no ofensiva, clamam pela limitao dessa liberdade ou por uma
represso ao seu abuso, principalmente quando se sentem vtimas de
investidas de carter vexatrio.
Como afirma Novais (2006), o mundo dos direitos fundamentais
muito mais complexo e menos inclinado a concluses simples e absolutas
do que se poderia erroneamente supor. Sabe-se que, em tese, o ordenamento
jurdico harmnico e suas normas so complementares. Entretanto, na
anlise das situaes concretas, algumas, em determinadas situaes,
sofrem esvaziamento em decorrncia de preponderncia de outras. Por isso
a necessidade de atuao na busca desse equilbrio essencial.
Ademais, a doutrina repete de forma corriqueira que nenhum direito
disposto na Constituio deve ser considerado de forma absoluta, j que
encontra diversos limites na convivncia com os demais direitos individuais
e coletivos, os quais so exercidos pela sociedade na busca do espao de
cada um (MELO, 2009).
Partindo-se, ento, da ideia de que a liberdade de expresso, tal qual
se apresenta nas declaraes internacionais e documentos constitucionais

Art. 11. A livre comunicao das ideias e das opinies um dos mais preciosos direitos do homem.
Todo cidado pode, portanto, falar, escrever, imprimir livremente, respondendo, todavia, pelos
abusos desta liberdade nos termos previstos na lei.
3
Artigo XIX - Toda pessoa tem direito liberdade de opinio e expresso; este direito inclui a
liberdade de, sem interferncia, ter opinies e de procurar, receber e transmitir informaes e ideias
por quaisquer meios e independentemente de fronteiras.
4
Artigo 13 - Liberdade de pensamento e de expresso: 1. Toda pessoa tem o direito liberdade
de pensamento e de expresso. Esse direito inclui a liberdade de procurar, receber e difundir
informaes e ideias de qualquer natureza, sem consideraes de fronteiras, verbalmente ou por
escrito, ou em forma impressa ou artstica, ou por qualquer meio de sua escolha. [grifo nosso].
2

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:


MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 843

acima citados, em todas as suas vertentes, um princpio e no uma regra,


no deve ser considerada de forma absoluta, isto , est ela sujeita a sofrer
restries em busca de sua harmonizao com outros princpios igualmente
fundamentais.
A liberdade de expresso artstica, como direito fundamental,
faz parte da estrutura de um regime democrtico. A arte uma forma
de expresso e de cultura do povo, e deve ser estimulada por favorecer o
crescimento e a elevao individual e, principalmente, a coletiva, pois ela
identifica, memoriza e cria vnculos essenciais para a manuteno da vida
em sociedade. Nesse diapaso, faz-se necessrio ter conhecimento sobre o
passado, pois ele reverbera sobre o presente e sobre o futuro, sendo a arte
uma expresso dos direitos culturais.
Nesse sentido, apresentam-se conceitos de mediao como adequados
para determinados conflitos que envolvem esse direito, na busca de alterar o
significado do conflito para alcanar as diversas possibilidades oriundas de
seu aprofundamento.

2 MEDIAO DE CONFLITOS
Sabe-se que a vida social harmnica, na maioria das vezes, porque
os sujeitos agem limitando sua liberdade para garantir e respeitar a liberdade
dos demais. Todas as teorias que visam explicar a formao da sociedade
convergem para um pensamento comum de que os homens lutam entre si.
E sobre esse fato cada um dos filsofos constri uma soluo ou enuncia um
problema, mas a inquietude unnime refere-se ao dilema posto a princpio:
como chegar convivncia (CALMON, 2008, p. 20).
Dessa forma, temos que a harmonia a regra na sociedade, o conflito
a exceo e representa um desequilbrio que pode perpetuar-se ou ser
resolvido (CALMON, 2008). Entretanto, o conflito no deve ser visto
como algo negativo, pois prprio dos processos evolutivos e ultrapassa as
questes individuais, possuindo um plano coletivo, social.
Outro ponto relevante nesse debate diz respeito busca pela paz social.
Sales (2012) ressalta que para alcanar a paz social necessrio efetivar os
direitos fundamentais. Nesse sentido, as aes pblicas precisam valorizar
as iniciativas que conduzem pacificao, valorizando o ser humano,
844 |

Daniela Lima de Almeida

garantindo-lhe formas de participar da transformao de sua prpria vida,


o que gera sentimento de incluso e responsabilidade.
Segundo Calmon (2008), os mecanismos que buscam alcanar uma
soluo mais apropriada s vezes so simples, s vezes complexos, s vezes
funcionam s com a participao dos envolvidos, s vezes precisam da
colaborao de um terceiro. O terceiro tem o objetivo de incentivar, auxiliar
e facilitar o dilogo. Os mecanismos que podem ser utilizados so diversos,
considerados como portas que se abrem para a soluo dos conflitos, e so
fruto da prpria natureza humana, possuindo variveis como os desejos, os
interesses e as reaes das pessoas.
Dentre esses mecanismos, apresenta-se a mediao, a qual um
processo no-adversarial de resoluo de controvrsias. um mecanismo
de soluo de conflitos que pode acontecer junto ou independente do
poder judicirio. A ideia provocar a transformao dos conflitos que
sempre ocorrem, e devem ser encarados como naturais para que as pessoas
aprendam a lidar com eles.
Demarchi (2008) afirma que se deve identificar a possibilidade de
as partes atuarem conjuntamente para buscar a soluo do problema, de
modo que o resultado seja, de alguma forma, satisfatrio para todos. Assim,
prevalece a cooperao e no a competio, buscando os mtodos no
adversariais de soluo de conflito, o que possibilita uma anlise de todas as
questes envolvidas e a busca da soluo atravs do dilogo.
Segundo Sales (2012), no Brasil, apenas nos ltimos 10 anos, o tema
da mediao, como mecanismo adequado de soluo de controvrsias,
vem sendo mais fortemente desenvolvido. Nos Estados Unidos, a chamada
mediao facilitativa ou baseada em interesses (que no Brasil recebe o nome
apenas de mediao), reconhece que as avaliaes jurdicas nem sempre so
necessrias, apontando para uma anlise do conflito e buscando os interesses
escondidos como um aspecto principal que deve ser observado. Ressalta-se
que o estudo dos mecanismos adequados para a composio do conflito
indispensvel para derrubar as barreiras e preconceitos sobre o tema.
Segundo Braga Neto (2003), a mediao busca maior pacificao dos
conflitos, de forma que se abre a possibilidade de os indivduos exercerem
sua cidadania plena, estando capacitados para resolver suas prprias
controvrsias. J a conciliao recomendada para conflitos em que no
existe inter-relao significativa e contnua entre as partes e o objeto da
A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:
MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 845

disputa apenas material, de modo que possvel que as partes criem um


acordo de forma imediata, dando fim controvrsia.
Ainda sobre o conceito de mediao, no Brasil pode-se verificar
como sendo:
(...) mecanismo de soluo de conflitos, no qual um terceiro
imparcial e com capacitao adequada facilita a comunicao
entre as partes, sem propor ou sugerir, possibilitando o dilogo
participativo, efetivo e pacfico, permitindo-se a construo de
uma soluo satisfatria pelas prprias partes (SALES, 2012).

Uma tcnica norte-americana bastante interessante diz respeito


mediao com base no entendimento, em que se prioriza o interesse
profundo das partes. Assim, para encontrar uma soluo com base no
entendimento, as pessoas precisam compreender o que importante para
elas e para o outro envolvido no conflito, na busca de solues que sejam
satisfatrias para ambas (SALES, 2012).
Sobre a priorizao dos interesses e no da posio, so ressaltadas
as colocaes de Fischer (2010) ao defender que quanto mais se concentra
ateno s posies, menor o interesse em resolver as questes fundamentais
entre as partes, as chances de um acordo diminuem e no se encontra uma
soluo para satisfazer os legtimos interesses das partes envolvidas. Quando
os esforos deveriam ser direcionados para um trabalho lado-a-lado dos
participantes e no um ataque mtuo, sendo essencial separar as pessoas
dos problemas.
Fato importante que, no procedimento de mediao, as partes
mantm com elas o controle sobre o resultado da demanda e ainda
compartilham a responsabilidade pela existncia de uma soluo. Assim,
proporciona a possibilidade de continuidade da relao entre as partes
conflitantes (CALMON, 2008).
Assim, para Calmon (2008, p. 119), a mediao um mecanismo em
que ocorre a interveno de um terceiro imparcial e neutro, sem qualquer
poder de deciso, para ajudar os envolvidos em um conflito a alcanar
voluntariamente uma soluo mutuamente aceitvel.
Segundo Demarchi (2008), havendo preponderncia de aspectos
interpessoais, o meio ideal de resoluo de controvrsias a mediao, j
que nesse mtodo privilegia-se a pacificao social, onde o mediador atua
na conduo das partes a um estado de cooperao.
846 |

Daniela Lima de Almeida

Lembre-se, ainda, que a mediao incentiva o dilogo, a cooperao


e o respeito entre as pessoas, resgatando a comunicao e demonstrando a
possibilidade de soluo consensual do conflito. A construo do consenso
surge nesse dilogo, com nfase na responsabilidade das partes para que
a soluo encontrada seja realmente aplicada. Quando as pessoas se veem
capazes de decidir o seu prprio destino, elas se sentem valorizadas e
includas (SALES, 2010).
Nesse contexto, a teoria da transformao do conflito bastante
relevante para a abordagem que est sendo apresentada no presente
trabalho. Quando fica claro que o conflito representa mais do que mostra
inicialmente, verifica-se sua complexidade. Transformar o conflito um
objetivo baseado na proposta de que os fatos podem ser observados de
vrias lentes. Assim, necessrio compreender o conflito alm do mbito
individual, a fim de se alcanar uma perspectiva social (SALES, 2010).
Busca-se o padro das relaes que do contorno ao conflito,
avaliando-se com profundidade a situao vivida. Em um ponto mais
avanado, encontra-se um marco de convergncia com o qual se possa
criar uma plataforma de atuao para se discutirem o contedo, o contexto
e as estruturas das relaes de forma cooperativa. Nesse ponto as pessoas
podem iniciar a busca de respostas ou solues criativas (SALES, 2010, p.
12).
A mediao uma forma de empoderamento que permite a
descoberta da possibilidade pessoal de resoluo de conflitos. Nesse sentido,
a abordagem do mediador diferenciada, ele estimula a comunicao, ouve,
entende e valoriza as partes envolvidas. Normalmente o conflito apresenta
um elemento aparente e outro real e a objetivao do problema pode
transformar o negativo em positivo. Por isso, h necessidade de tcnicas de
negociao em seu sentido amplo. Afinal, como afirma Motomura (2014),
o grande desafio para os lderes trazer o invisvel para a mesa de deciso
e para o dia-a-dia das pessoas.
Uma das barreiras da negociao, encontrada tambm nos casos
que sero alhures relatados, que ocorre dentro do processo de resoluo,
aprender a lidar com as emoes. Esse processo envolve a necessidade de
uma postura diferenciada e consciente das partes. As pessoas envolvidas na
negociao precisam compactuar com o que vai ser decidido. E, apesar das

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:


MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 847

divergncias, preciso parceria e colaborao na busca para criar e alcanar


uma soluo.
Aps essas breves apresentaes sobre o que seria a mediao
e a apresentao de sucintas caractersticas, apresentar-se- alguns
casos concretos, em que se verificou que a soluo proferida pelo meio
convencional poder judicirio transformou uma parte em perdedora
e outra em vencedora, o que pareceu insuficiente para a profundidade das
questes que foram levantadas.
Lembre-se que, como afirma Sales (2010), na mediao a proposta
fazer com que todos os lados ganhem, buscando-se um sentimento de
mtua satisfao. Ao se discutir os interesses e os valores, seria possvel
encontrar pontos de convergncia entre as diferenas relatadas, como pode
ser verificado a seguir.

3 BREVES APRESENTAES DE CASOS


Sero apresentados dois casos concretos que fomentam a discusso
sobre o dimensionamento da liberdade de expresso artstica, a possibilidade
de coliso entre direitos fundamentais e a sugesto de utilizao dos
princpios da mediao para o alcance da soluo mais adequada.
3.1 Msica Tapinha: a soluo encontrada e uma proposta com o olhar da
mediao
No primeiro caso apresentado, o Ministrio Pblico Federal e a
Themis Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero, Organizao NoGovernamental (ONG), ajuizaram uma Ao Civil Pblica em face da
Gravadora SonyMusic Entertainment(Brasil) Indstria e Comrcio Ltda.,
da Furao 2000 Produes Artsticas Ltda. e da Unio.
Por meio de uma Ao Civil Pblica, as letras de duas canes de funk,
Tapinha e Tapa na Cara, foram levadas ao crivo do Poder Judicirio, que
chegou a reprimir a expresso de uma delas, intitulada Tapinha.
No processo citado, ocorreu a condenao da produtora da cano,
em deciso de primeiro grau da Justia Federal, que foi revertida, porm,
com posterior absolvio, recentemente (em julho de 2013), no Tribunal
Federal da 4 Regio. A competncia jurisdicional federal foi reconhecida,
848 |

Daniela Lima de Almeida

ademais, porque se fundamentava a pretenso inicial na violao de um


Tratado Internacional.
Em resumo, os pedidos iniciais foram: 1. A condenao da gravadora
Sony e da produtora Furao 2000 ao pagamento de indenizao por dano
moral difuso, em razo do lanamento das msicas, respectivamente,
Tapa na Cara e Tapinha; 2. A condenao da Unio ao cumprimento
do disposto no artigo 8, g, da Conveno de Belm do Par, para que
promovesse a incluso, nos contratos de concesso de explorao dos meios
de comunicao, de clusulas especficas que importem em observncia
dos parmetros de erradicao da violncia e promoo da dignidade da
mulher; e para elaborar, atravs de rgo competente, e encaminhar, a todas
as gravadoras de CD e aos meios de comunicao televisivos e radiofnicos,
diretrizes adequadas de difuso que contribuam para a erradicao da
violncia contra a mulher, em todas as suas formas, alm do realce da
dignidade feminina.
A petio baseou-se na assertiva de que h forte influncia das msicas
na realidade social, que, nesse caso, induz consequente banalizao da
violncia, e que a divulgao das citadas letras seria contrria Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher
Conveno de Belm do Par. Sustentavam os autores que, no contedo
lrico das canes, existia uma situao de banalizao da violncia contra
a mulher, alm da transmisso de viso preconceituosa contra a imagem da
pessoa feminina e seu papel social.
O juiz federal, ao prolatar a sentena, em 19 de fevereiro de 2008,
entendeu configurado o dano moral coletivo a partir da letra da msica
Tapinha, que considerava uma banalizao da violncia contra as mulheres,
arbitrando a condenao em pagamento de R$500.000,00 (quinhentos mil
reais),revertidos em favor do Fundo Federal de Defesa dos Direitos Difusos.
Da deciso, entretanto, houve recurso. O acrdo da apelao provida
foi proferido pela 4 Turma do Tribunal Federal da 4 Regio, em 02 de
julho de 2013. No houve unanimidade na deciso, inclusive, sendo vencido
o relator. A deciso colegiada apresentou-se sob a justificativa de que a
atuao censria do Estado sobre as atividades culturais e econmicas para
a defesa dos direitos fundamentais dos cidados, inclusive no combate
violncia domstica contra a mulher, no pode ser exercida apenas levando
em conta, em abstrato, os princpios constitucionais que foram enaltecidos,
sem se atentar para a particularidade do fato.
A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:
MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 849

Segundo o acrdo, seria inquestionvel a reprovabilidade de


qualquer manifestao artstica que incite ou estimule a violncia contra a
mulher. Ocorreu que, para a maioria dos magistrados, tal conduta no foi
identificada a partir da letra da msica indicada. Alegou-se, ainda, de forma
direta, que no foi produzida, no curso do processo original, prova pericial
antropolgica, sociolgica, psicolgica ou poltica para demonstrar que
efetivamente houve incitao agresso contra a mulher ou contribuio
efetiva para violncia no mbito domstico ou familiar. Tratou a deciso,
ademais, de enaltecer a liberdade de expresso e o exerccio da atividade
econmica. Absolveram-se os rus, do processo inicial, do pagamento da
indenizao.
Por que a mediao seria mais adequada?
A busca pela responsabilizao civil do artista ou produtor musical
que divulga uma cano cuja letra teria o potencial de denegrir a imagem
feminina, incitando alguma forma de violncia contra a mulher, revela um
conflito latente entre a liberdade de expresso artstica, de um lado, e, do
outro, a isonomia de gneros, enquanto expresso da dignidade feminina.
De modo que, o que se verifica como real interesse da parte autora
nesse processo no era o ganho pecunirio, que na verdade seria revertido
para o Fundo de Direitos Difusos, a questo ia bem alm e, por isso,
provavelmente o Poder Judicirio seja realmente insuficiente para solucionar
o conflito latente. Como, pela ltima deciso, demonstrou ser.
Os princpios da mediao, ao serem aplicados no caso concreto,
possibilitariam que as partes realizassem uma reflexo mais profunda sobre
os pontos de interesse de cada uma, buscando compreender a posio e,
principalmente, o interesse da outra parte, para que uma soluo realmente
adequada pudesse ser encontrada.
3.2 Piada do comediante Rafinha Bastos: a soluo encontrada e uma
proposta com o olhar da mediao
No segundo caso aqui apresentado, a Associao de Pais e Amigos
dos Excepcionais de So Paulo APAE SP ingressou com uma Ao
Civil Pblica em face de Rafael Bastos Hocsman, humorista brasileiro,
nacionalmente conhecido por Rafinha Bastos, o qual foi protagonista de

850 |

Daniela Lima de Almeida

um show de stand-up comedy5 sob o ttulo A Arte do Insulto, apresentado


em diversas cidades do Pas e comercializado em DVD.
Na referida apresentao, o humorista expe, em dois momentos
de sua fala, brincadeiras consideradas ofensivas por parte da APAE-SP,
entendendo que houve extrapolao dos limites da liberdade artstica por
ter sado de cena a arte e restando apenas puro insulto honra e imagem de
pessoas com deficincia mental. Alm de alegarem que houve ofensa direta
dignidade de todos que suportam a realidade de serem acometidos por
deficincia de qualquer natureza.
A Associao pede que Rafinha Bastos se abstenha de vender, dispor
venda ou fazer circular por qualquer meio ou forma o DVD que traz o
show A Arte do Insulto ou, alternativamente, que retire meno feita
APAE e s pessoas com deficincia mental do referido material. Requer
ainda que a ordem seja estendida para shows e apresentaes do humorista,
de maneira que no possam contemplar a associao autora ou pessoas com
deficincia mental em suas piadas ofensivas. E por fim, a condenao do
ru ao pagamento de indenizao pelos prejuzos causados imagem da
associao, alm do valor de R$ 10.000,00 a cada associado que venha a se
habilitar nos autos, e de uma quantia a ser destinada ao Fundo de Direitos
Difusos (FDD).
Na contestao, a defesa baseou-se no fato de que o humor desfruta
de proteo constitucional e que no pode se sujeitar censura ou represso.
Enfatizando-se que as piadas no refletem a opinio pessoal do humorista e
que tm como nico objetivo divertir (animus jocandi).
Em sentena, o magistrado julgou improcedentes os pedidos iniciais
e revogou a liminar anteriormente concedida. Em sntese, para o juiz, uma
manifestao humorstica distingue-se de opinio, sendo absolutamente
inadequado interpretar uma piada no seu sentido literal e, em diversos
casos, o humor pode se configurar como excludente de responsabilidade,
uma vez que, para o magistrado, atribuir ao Poder Judicirio a funo de
julgar uma piada um verdadeiro nonsense, defendendo expressamente
5

O termo em ingls, possivelmente traduzido para o Brasil como comdia em p se refere a um


espetculo dehumorapresentado por apenas um comediante, frequentemente sem acessrios ou
cenrio especfico, onde no h a caracterizao de um personagem. O comediante divide sua fala,
normalmente em tpicos, a partir de um tema determinado e reproduz seu texto que em regra
autoral.

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:


MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 851

que uma piada , afinal, apenas uma piada. Assim sendo, garantiu ao ru
a liberdade de manifestao do pensamento, da expresso da atividade
artstica e o livre exerccio da profisso.
Por que a mediao seria mais adequada?
Mais uma vez verifica-se a incapacidade do Poder Judicirio para a
resoluo de um conflito latente na sociedade e que busca mais do que uma
deciso de cunho pecunirio poderia oferecer.
Fica claro que os interesses da Associao autora vo para muito
alm da indenizao. A APAE-SP ingressou com a ao judicial para exigir
respeito e no-discriminao, circunstncias que provavelmente poderiam
ser melhor desenvolvidas com os princpios da mediao na busca de uma
discusso profunda com o requerido, j que um dos argumentos da sua
defesa estava no fato de que as piadas do humorista no refletiam suas ideias.
A insuficincia da deciso apresenta uma aparente soluo, que no
provoca nenhuma transformao do conflito, nenhuma ressignificao,
nenhum entendimento mtuo. Todas essas questes so extremamente
importantes para a construo de uma sociedade mais harmnica e capaz
de se relacionar com os interesses dos seus cidados.
3.3 A mediao e os conflitos envolvendo a liberdade de expresso artstica
Aqui no se defende que em qualquer tipo de conflito envolvendo
a liberdade de expresso artstica devem ser aplicados os princpios da
mediao. preciso verificar que algumas circunstncias so indicadas para
a deciso ser tomada pelo poder judicirio, que visa equilibrar questes com
caractersticas especficas.
Por exemplo, circunstncias em que est presente a m-f de uma
ou ambas as partes, ou quando a desigualdade entre elas desfavorea a
construo de um dilogo, no so as mais adequadas para a mediao.
Por isso, essencial a presena de um mediador capacitado para identificar
quando o conflito permite a utilizao da mediao e quando o problema
deve de fato ser resolvido por outro meio.
Ocorre que, em muitos casos, os conflitos que envolvem direitos
fundamentais possuem duas partes que esto exercendo seus direitos e,
em um primeiro momento, no compreendem a atuao do outro como
legtima, por no entender os seus interesses. Nesses casos, essencial
852 |

Daniela Lima de Almeida

ter foco no futuro e na possibilidade de estabelecer um consenso sobre a


necessidade de respeito aos direitos fundamentais dos outros indivduos no
exerccio de tal direito.
Nos casos relatados acima, o que se analisa que, por trs do pedido
de indenizao, est a necessidade, dos representantes daquele grupo que
se sentiu ofendido, de reafirmar seu lugar na sociedade e buscar que o
tratamento oferecido aos cidados seja igualitrio, no degradante e no
discriminador.
E, do lado do artista, muitas vezes, h a extrapolao do direito de
manifestao com a ofensa a uma pessoa ou a um determinado grupo, que
busca ser justificado pela naturalidade com que, infelizmente, a sociedade
reproduz os esteretipos pejorativos, ocorrendo uma falta de percepo do
artista de que ele um formador de opinio e, por isso, tem responsabilidade
social sobre o que produz e reproduz.
Entretanto, em muitas situaes, no interessante para o artista ser
reconhecido como algum que apoia discursos ofensivos contra grupos
vulnerveis da sociedade. E, por isso, defende-se que o dilogo estruturador
da mediao pode colaborar com a busca de solues que construam um
consenso para prticas transformativas de longo prazo, as quais envolvem
condutas humanas expostas perante a sociedade. Assim, necessrio
explorar as possibilidades, trabalhando juntos e reconhecendo as diferenas.
Afinal, como lembra Warat (2004), a mediao vai alm da dimenso
de resoluo no adversarial de disputas jurdicas, pois possui encontros
que so sustentavelmente exitosos, como a estratgia educativa, como a
realizao poltica da cidadania, dos direitos humanos e da democracia.
Lembre-se que os conflitos que envolvem os limites da liberdade de
expresso artstica so referentes a toda uma classe. Inclusive, j ocorreram
movimentos na tentativa da criao de um Cdigo de tica da Classe
Artstica que pudesse servir de parmetro para a atuao desse segmento.
Nesse diapaso, possvel sugerir, inclusive, a tcnica da construo de
consensos para os conflitos que envolvem a liberdade de expresso artstica.

CONSIDERAES FINAIS
A partir das discusses apresentadas at aqui, ressalta-se a ideia de
que a forma mais fcil de acabar com um conflito nem sempre a forma
A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:
MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 853

mais adequada de solucion-lo. Comumente, as pessoas verificam no poder


judicirio o nico, ou ltimo meio para verem suas pretenses atingidas.
Entretanto, em muitos casos, o que se busca mais do que uma deciso
judicial pode oferecer.
Nos dois casos apresentados, as partes autoras dos processos
buscavam, em suma, respeito queles que estavam representando (mulheres,
no primeiro caso e portadores de deficincia, no segundo). As duas decises
entenderam que os artistas no deveriam ser responsabilizados, como fora
relatado nos casos. E, pronto! Nada foi criado, transformado, modificado,
ressignificado... Muitos resultados poderiam ter ocorrido se as tcnicas da
mediao fossem aplicadas a casos como esses.
Assim, defende-se que a mediao constituiria o meio adequado de
colaborao para a transformao dos problemas tratados. Seria necessrio
buscar a criao de vnculos de tolerncia e ressignificaes dos atos. A
soluo desses conflitos mais que jurdica, necessrio buscar outros
valores.
O artista precisa da convivncia com o pblico, seja diretamente,
seja atravs de suas obras. previsvel que conflitos oriundos dessa relao
ocorram. O que este trabalho procurou demonstrar foi que as tcnicas
da mediao podem ser timas ferramentas no processo de resoluo de
conflitos, entre os artistas e seu pblico, at porque parte-se da presuno
de que interesse de todos a manuteno dessa relao que salutar para o
desenvolvimento da sociedade.
Afinal, reitera-se que esse no um tipo de conflito que
necessariamente uma parte tenha que ganhar e a outra tenha que perder,
caracterstica dos conflitos adversariais. Tendo em vista que, de um lado,
o artista est exercendo seu direito fundamental de livre manifestao
artstica, e, do outro, os indivduos ou grupos sociais esperam ter suas
imagens, honras e posies sociais respeitadas por todos.

REFERNCIAS
BRAGA NETO, Adolfo. Alguns aspectos relevantes sobre a mediao de
conflitos. In:_ SALES, Lilia Maia de Morais (org.). Estudos sobre mediao
e arbitragem. Fortaleza: ABC Editora, 2003.
854 |

Daniela Lima de Almeida

CALMON, Petrnio. Fundamentos da mediao e da conciliao. Rio de


Janeiro: Forense, 2008.
DEMARCHI, Juliana. Tcnicas de conciliao e mediao. In: _
GRINOVER, Ada Pellegrini [et. all]. Mediao e gerenciamento do
processo: revoluo na prestao jurisdicional: guia prtico para a
instalao do setor de conciliao e mediao. So Paulo: Atlas, 2008.
FISCHER, Roger; PATTON, Bruce & URY, William. Como Conduzir
uma Negociao: chegar a acordo sem ceder. 9. ed. Rio de Janeiro: Lua de
Papel, 2010.
MELO, Auriclia do Nascimento. Liberdade de expresso: um direito
fundamental na concretizao da democracia. Fortaleza: Premius, 2009.
MOTOMURA, Oscar. Gesto do Invisvel. Disponvel em: http://
oscarmotomura.com/PDF/Gestao_do_Invisivel.pdf.
Acesso
em:
novembro, 2014.
NOVAIS, Jorge Reis. Direitos Fundamentais: trunfos contra a maioria.
Coimbra: Coimbra, 2006.
RIMOLI, Francesco. La Libert Dellarte NellOrdinamento Italiano.
Padova: Cedam, 1992.
SALES, Lilia Maia de Morais. A evoluo da mediao atravs dos anos
aprimoramentos das discusses conceituais. In:_ BRAGA NETO, Adolfo;
SALES, Lilia Maia de Morais (orgs.). Aspectos atuais sobre a mediao
e outros mtodos extra e judiciais de resoluo de conflitos. Rio de
Janeiro: GZ Ed., 2012.
________. Mediare: um guia prtico para mediadores. 3. ed. Rio de
Janeiro: GZ ed., 2010.
WARAT, Luis Alberto. Surfando na pororoca: O ofcio do mediador.
Florianpolis: Fundao Boiteux, 2004.

A RESSIGNIFICAO DE CONFLITOS QUE ENVOLVEM A LIBERDADE DE EXPRESSO ARTSTICA:


MEDIAO COMO TCNICA ADEQUADA

| 855

INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA


EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS
CULTURAL INFLUENCE OF RESTRICTIONS ON EFFECTIVE
HUMAN RIGHTS
Marcus Pinto Aguiar1
RESUMO
O presente trabalho procura contribuir com a pesquisa em torno da efetivao
dos direitos humanos a partir de um contexto de universalizao de mecanismos
internacionais e de produo normativa para proteger e promover a pessoa
humana, frente s inmeras realidades de sua cotidianidade que esto em conflito
com a valorizao de sua dignidade humana e que se d geralmente pela violao
de seus direitos humanos fundamentais. Apesar das estruturas institucionais e dos
sistemas normativos, quer no mbito internacional, quer nacional, percebe-se que
estes no tm atuado com a eficcia necessria para garantir os bens materiais e
imateriais de forma igualitria e adequados realizao autnoma dos diversos
planos de vidas humanos. O trabalho se justifica por apresentar a importncia
dos elementos culturais em sua diversidade de expresses que podem condicionar
as estruturas mentais humanas de forma negativa, a partir de uma cultura de
exacerbao individualista e concorrencial, ou positivamente, por meio da
difuso de um esprito de fraternidade prenhe de valores que fomentem o respeito
e o cuidado pelo outro. Dessa forma, a produo normativa est condicionada,
individual e coletivamente, pelas expresses culturais acolhidas no contexto
social, influenciando decididamente na eficcia do processo de efetivao dos
direitos humanos. A pesquisa bibliografia aqui realizada entende a importncia
do direito internacional dos direitos humanos e sua carga valorativa humanista,
mas conclui pela impossibilidade de alcanar por si mesmo o ideal de uma vida
digna para todos, fazendo-se necessrias medidas de fortalecimento dos processos
de ensino e educao voltados para a conscientizao de que os direitos humanos
so instrumentos de luta para aes humanas concretas de valorizao da pessoa
humana.
Palavras-chave: Direitos Humanos. Diversidade Cultural. Esprito de Fraternidade.

Doutorando e Mestre em Direito Constitucional pela Universidade de Fortaleza (UNIFOR), membro


do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais da UNIFOR, advogado, administrador e
professor universitrio. Para contato: marcuspaguiar@hotmail.com

856 |

Marcus Pinto Aguiar

ABSTRACT
This paper seeks to contribute to the research on the realization of human rights
from an universal context of international mechanisms and normative production
to protect and promote the human person, in the face of numerous realities of their
daily lives that are in conflict with the enhancement of human dignity and that
usually occurs through the violation of their fundamental human rights. Despite
institutional structures and regulatory systems, whether in international level, or
national one, it is clear that they have not acted with the necessary effectiveness
to ensure the tangible and intangible assets, equally and appropriately, to the
autonomous conduct of the various plans of human lives. The work is justified
by presenting the importance of cultural elements in its diversity of expressions
that can condition the human metal structures negatively, from an individualistic
and competitive exacerbation of culture, or positively, by creating a spirit of
brotherhood full of values that promote respect and care for each other. Thus, the
normative production is conditioned, individually and collectively, by cultural
expressions accepted in the social context, decisively influencing the effectiveness
of human rights fulfillment process. The bibliographical research conducted here
understands the importance of international human rights law and its humanist
evaluative load, but concluded that it is impossible to reach by himself the ideal of a
dignified life for all, making himself necessary measures to strengthen educational
and teaching processes aimed at the realization that human rights are instruments
to flight for concrete human actions appreciation of the human person.
Keywords: Human Rights. Cultural Diversity. Spirit of Brotherhood.

INTRODUO
Os movimentos de universalizao dos direitos humanos,
especialmente a partir da Segunda Guerra Mundial, trouxeram esperanas
quanto possibilidade de alcanar, para cada uma das pessoas humanas
do planeta, uma vida que pudesse ser reconhecida por todos como digna
de um ser humano, isto , dotada de condies materiais e imateriais
adequadas ao desenvolvimento das capacidades humanas, de forma a lhes
dar a autonomia necessria para desenvolver e efetivar seus projetos de vida.
Entretanto, diante da realidade concreta que se mostra no mundo
atualmente, percebe-se que os direitos humanos no foram capazes de dar
a todos as mesmas condies bsicas para a promoo de uma existncia
digna. Assim, o trabalho busca encontrar instrumentos adequados para
alcanar maior eficcia na efetivao desses direitos por meio dos sistemas
de proteo e promoo que lhes resguardam.
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 857

Assim, a pesquisa mostra inicialmente que a diversificao do conceito


de direitos humanos e que dificuldades polticas e econmicas postas
pelos Estados e organizaes particulares, enfraquecem os movimentos
de concretizao dos mesmos, ensejando uma anlise de alguns elementos
cruciais para a superao destas barreiras.
Dessa forma, entendendo a cultura como um elemento da formao
individual e social da pessoa humana, o trabalho aponta para a busca de
se compreender melhor os modos de difuso cultural e sua capacidade de
afetar tanto o contedo da produo normativa como as aes voltadas para
a valorizao da pessoa humana por meio de tais direitos.
Lembra ainda a pesquisa, a importncia da Declarao Universal
dos Direitos Humanos, de 1948, no esclarecimento acerca da necessidade
de se valorizar no apenas os direitos humanos, mas tambm, seus deveres
correlatos, e aqui, especialmente, o dever de agir em prol do outro, a partir
de um esprito de fraternidade que leve cada um a reconhecer que nossos
projetos de vida esto intrinsecamente unidos.
Nesse sentido, utilizando-se de pesquisa bibliogrfica acerca do
direito internacional dos direitos humanos, antropologia e sociologia,
chama a ateno para a responsabilidade que cada indivduo tem pelo
outro e pela comunidade, no seio da qual desenvolve sua personalidade
e potencialidades. Mas, para tanto, necessrio superar o Zeitgeist
Esprito do Tempo - contemporneo, prenhe de valores que exacerbam o
individualismo e o dinheiro, por meio da difuso de valores humanistas
de respeito e cuidado com o outro, prprio do esprito de fraternidade
proposto pela Declarao Universal de 1948, como anteriormente referido.
Assim, o presente trabalho se justifica pelo alerta aos condicionamentos
culturais e as possibilidade de super-los por meio do ensino e da educao
que possam difundir valores capazes de produzir e reproduzir as condies
materiais e imateriais prprias de uma existncia humana digna nesse
mundo.

1 DIREITOS HUMANOS NO CONTEXTO CULTURAL


Entre as questes que se referem aos direitos humanos, que
polemizam os estudos acerca de sua teoria e prtica, esto as que tratam
dos esforos de fundamentao e efetivao, uma vez que a teorizao de
858 |

Marcus Pinto Aguiar

tais direitos no pode prescindir da busca para alcanar as condies de


obteno dos recursos necessrios para a proteo e promoo da dignidade
da pessoa humana, na realidade concreta da vida, isto , teorizar direitos
humanos no apenas uma aproximao explicativa da prtica, ela criada
principalmente para interferir na vida humana.
No h dvidas da importncia dos direitos humanos para o mundo
contemporneo e que a tentativa de compreend-los e efetiv-los tem sido
uma tarefa herclea, para a qual muitos tm se empenhado ao longo da
histria, especialmente, a partir do sculo XIX, para se ficar apenas no
recorte temporal mais claro para este trabalho.
Da mesma forma, a efetividade dos direitos no contexto de vida das
pessoas precisa ser adequadamente problematizada para que no se criem
perspectivas idealistas que sirvam apenas para a manipulao ideolgica da
maior parte da populao mundial, quer includos, quer excludos, dos bens
necessrios para a garantia de uma existncia humana digna.
Desse modo, a temtica dos direitos humanos tem despertado
a ateno de cientistas de diversos campos e demais interessados pela
existncia humana, gerando grandes debates intelectuais, assim como
despertado intensas paixes pela defesa da vida humana. O tema ainda
sofre distores de seu autntico sentido por parte dos canais miditicos
sensacionalistas que mais se interessam pela espetacularizao da vida,
o que tambm ocorre com grande parcela da classe poltica, interessada,
sobretudo, numa retrica vazia e confusa acerca dos direitos humanos, e
no na busca de um direcionamento democrtico do Estado e da sociedade
para solucionar as grandes mazelas da humanidade.
Observa-se, ainda, que vrias outras atividades humanas
(artsticas, sociais, culturais, por exemplo) tm procurado referenciar suas
manifestaes com base nos direitos humanos; da mesma forma, atividades
pastorais de igrejas e movimentos sociais de luta pelos direitos de minorias
e vtimas do menoscabo e da violao de direitos, quer pela ordem pblica,
quer privada, juntam-se quelas, trazendo, como consequncia, a ampliao
e diversificao do conceito de direitos humanos, tornando-o muitas vezes
ambguo e vago, frente equivocidade de seu significado (LUO, 2010,
p.25). Por essa razo, afirma Bobbio (2004, p.17) que algumas tentativas de
definio dos direitos humanos promovem mais vagueza conceitual do
que preciso, mesmo fenmeno que abate o conceito de cultura.
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 859

Assim, na busca para compreender os movimentos dinmicos que


procuram uma aplicabilidade prtica dos direitos humanos e que culminam
com processos de ampla realizao para garantir dignidade s mais variadas
escolhas de vida humana, diversas perspectivas de anlise se apresentam
como possveis.
Nesse sentido, o presente trabalho procura contribuir para a
compreenso das influncias que os processos jurdico-normativos,
construdos em torno dos direitos humanos, sofrem a partir da cultura
local e sua interrelao com o Zeitgeist2 contemporneo, animado por um
sistema que promove valores que entendem a autorrealizao humana como
reconhecimento social pelo que se tem e/ou aparenta ter, promovendo o
individualismo exacerbado como motivao das aes humanas.
Muito se tem dito e feito na tentativa de mudana das estruturas
institucionais, dos processos jurisdicionais e do contedo normativo para
que seja alcanado o ideal de promoo da dignidade da pessoa humana por
meio da efetivao dos direitos humanos. No se pode deixar de fora dessas
aes, entretanto, a influncia que o contexto cultural exerce na produo
dessas normas e construo de instituies, condicionando (in)diretamente
as pessoas que participam desses processos.
Nessa perspectiva, a pessoa humana, ao entrar no mundo e enquanto
nele estiver, enfrenta os desafios de sua dplice dimenso: individual e social.
Uma vez que ela no nasce sozinha, mas inserida no contexto familiar e,
mais amplamente, social; de modo que seu processo de individualizao e
identificao prpria no se d fora das relaes sociais, muito ao contrrio,
so estas que vo contribuindo na formao de hbitos, costumes, juzos,
valores e modos de ver e pensar, a si mesmo, o outro e o mundo.
Assim, esses elementos prenhes de significados simblicos formam
a ambincia cultural e, nela, o direito produzido tambm para integrar
as pessoas, mas, sem perder a conscincia de suas individualidades e nem
deixar de reconhecer sua interdependncia, cujo fundamento se encontra
na solidariedade social, de abrangncia universal e com potencialidade para
promover a unio entre os homens.

Expresso alem que pode ser traduzida como esprito do tempo ou da atualidade cujo significado
remete mentalidade predominante de determinada cultura e sociedade em um contexto temporal
e espacial especfico. Pode-se entender tambm como o esprito ou mentalidade do mundo, em uma
perspectiva de cultura global.

860 |

Marcus Pinto Aguiar

Desse modo, o processo de produo e reproduo da vida humana


somente se d na sociabilidade; e o direito no tem outro fundamento que
no seja social, no caso, a solidariedade humana, diretriz para as condutas
que devem cooperar com a construo da sociedade3, inclusive exigidas
tambm dos agentes estatais, pois imprescindvel para o desenvolvimento
do indivduo.
Nesse sentido, as prerrogativas de direitos humanos tem,
obrigatoriamente, correspondncia nos deveres humanos, aqui
entendidos, principalmente, no sentido de ajustar a exacerbao de uma
cultura individualista ao necessrio equilbrio social, que no cultua
direitos individuais puros, mas os inserem na realidade concreta da vida,
a sociedade, espao essencial para a promoo da dignidade da pessoa
humana, fundamento dos direitos humanos.
No sem razo que a Declarao Universal dos Direitos Humanos
(DUDH), em seu artigo primeiro, antes de elencar os diversos direitos
inerentes pessoa humana, indica o mais fundamental dever4 de cada pessoa
humana e o modo adequado de cumpri-lo. O dever o de agir, para o outro,
em relao ao outro, isto , a proteo como respeito e a promoo como
conduta de vida, sempre tendo a outra pessoa como centro, fundamento e
limite das aes humanas para garantir a efetivao de direitos humanos.
Ainda a mesma Declarao alerta para o modo como deve ser
implementado o dever de agir - com esprito de fraternidade - considerando
cada pessoa existente como membro de uma mesma famlia humana,
conforme disposto j no Prembulo da DUDH, em igual considerao
de respeito e cuidado, e outorgando a responsabilidade individual pela
construo harmoniosa da coletividade.

Solidariedade no se confunde com filantropia ou caridade, mas implica em uma nova concepo
de sociedade pautada em polticas concretas que reformule as relaes entre indivduos, sociedade,
Estado e demais indivduos (FARIAS, 1998, p.190).
Como um fecho do rol de direitos da Declarao Universal de 1948, seu artigo 29 se refere visceral
relao que cada indivduo tem com sua comunidade, pois locus de seu desenvolvimento pessoal;
e obrigao que todos tm para com ela, como espao relacional e de realizao da personalidade
de cada um que se faz nela presente. Assim, dispe o artigo 29: 1.O indivduo tem deveres para com
a comunidade, fora da qual no possvel o livre e pleno desenvolvimento da sua personalidade
(ONU, 1948).
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 861

Assim, alm da razo e da liberdade (pressupostos kantianos da


dignidade), faz-se necessria a ao concreta5, tambm reveladora da
dignidade. H aqui o estabelecimento de uma obrigao moral e jurdica.6
Nesse sentido, como sustenta Maurer (2005, p.82), a dignidade necessita
no apenas, e principalmente, de uma realizao pelos atos verdadeiramente
humanos, mas tambm das condies externas que lhe permitiro
essa atuao, circunstncias afetivas, sociais, econmicas, estatais, etc..
Condies estas que poderiam ser alcanadas por meio da devida efetivao
dos direitos humanos fundamentais.
possvel difundir e infundir tal esprito de fraternidade? A
fraternidade um dever, e como tal, pode ser exigido do outro? da
ordem do direito? Pode-se falar de responsabilidade fraternal? um valor
construdo culturalmente? Entende Martnez (2004, p.37) que a fraternidade
ou solidariedade est na raiz de alguns dos direitos econmicos, sociais e
culturais e tambm dos novos direitos, como os que se referem ao meio
ambiente.
Desse modo, o direito e os direitos humanos muito podem contribuir
na divulgao de valores ticos e solidrios, insuflados pelo esprito de
fraternidade e unidade entre as pessoas, mas necessrio tambm aqui um
novo modo de olhar o outro e de agir; que operadores jurdicos, juntamente
com atores sociais e polticos, aceitem a proposta de trabalhar de forma
integrada na construo de novas estruturas e instituies, isto , dispor de
pessoas com uma nova mentalidade e um novo esprito capaz de valorizar e
promover a pessoa humana.

Pode-se acolher, nessa perspectiva, duas dimenses da dignidade. A primeira, a dignidade


fundamental, estreitamente unida qualidade de ser humano, dignidade humana, absoluta. E
a outra, a dignidade de ao ou atuada, que remete aos atos humanos que podem tratar ou agir
indignamente (MAURER, 2005, p.81).
6
A Conveno Americana de Direitos Humanos, em seu artigo 1, estabelece para os Estados partes
a obrigao de respeitar os direitos e liberdades reconhecidos pela mesma (OEA, 1969). O dever
de respeitar implica na proibio de violao de quaisquer direitos por parte dos agentes pblicos
estatais, por ao ou omisso. Logo, significa ainda, mais fundamentalmente, o respeito pela
dignidade da pessoa humana, de onde se pode entender um legtimo direito de respeito dignidade
da pessoa humana passvel de ser exigido, no apenas em face do Estado, mas tambm frente s
pessoas que o violem, uma vez que a dignidade implica em um dever recproco entre as pessoas
humanas.
5

862 |

Marcus Pinto Aguiar

Assim, para difundir o esprito de fraternidade necessrio traar


estratgias para se estabelecer um novo processo de educao e formao7,
que possa abranger a difuso de conhecimentos que proporcionem um
desenvolvimento integral da pessoa humana, oferecendo-lhe competncias
e autonomia para criar e desenvolver seus prprios projetos de vida.
Nesse sentido, no se pode depender apenas da educao formal
ofertada pelo Estado e particulares, muitas vezes alheios s reais necessidades
humanas e voltadas apenas aos interesses de dominao, econmica e/
ou poltica. preciso, pois, que os movimentos sociais se apoderem das
ferramentas do ensino e da educao, e efetivem aes concretas para
contribuir com a renovao da forma de ver o mundo e de agir nele, a partir
de um enfoque baseado na promoo integral da pessoa humana.

2 CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA PRXIS JURDICA E


SOCIAL
Para melhor compreenso da influncia da cultura na viso de
mundo dos seres humanos e nas aes humanas, e no modo de pensar,
elaborar e interpretar as normas jurdicas, refutando a neutralidade como
pressuposto da cincia do direito e, como tal, da interpretao e aplicao
dos direitos humanos, apresenta-se aqui a relevncia da diversidade cultural
e da prpria cultura como elementos condicionantes e caracterizadores do
processo de identificao individual e coletiva, para que se tenha uma justa
conscincia da influncia da cultura no modo de pensar e agir dos atores
envolvidos nas atividades das instituies polticas e jurdicas, e assim,
justificar a necessidade de comunicao de uma cultura (local e mundial)
fundada no esprito de fraternidade e de uma tica solidarista para alcanar
a finalidade de proteo e promoo da pessoa humana, por meio da eficaz
concretizao dos direitos humanos.
Entende-se que tal influncia move intrpretes/aplicadores do direito,
no como robs com uma programao j previamente determinada,
sem autonomia para fugir de condicionamentos culturais, quer sejam

O Prembulo da Declarao de 1948 chama a ateno para o ensino e a educao como instrumentos
essenciais para a promoo de direitos e liberdades, aliados adoo de medidas concretas para
implement-los na vida de todas as pessoas (ONU, 1948).
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 863

advindos da esfera local, quer mundial; mas como seres que constroem a
si mesmos, a sociedade e suas instituies, direcionados por parmetros
postos culturalmente, e assim, tm suas capacidades intelectivas e sensitivas
profundamente influenciadas pela cultura e seus padres socialmente
estruturados.
Alm disso, como objeto cultural, construdo pelo homem e por ele
sendo influenciado, acredita-se que a substncia contedo essencial - das
expresses e dos padres culturais pode ser moldada para atender s reais
necessidades humanas, e no simulacros de realidade, capazes de reduzir
a pessoa humana condio de instrumento, contrrio ao seu carter de
dignidade existencial.
Para alcanar o objetivo desta seo, faz-se necessrio compreender
algumas questes acerca da cultura, da diversidade cultural e do
entrelaamento entre a cultura local e a global, no com a inteno de
abranger o vasto plexo que envolve o estudo da cultura, mas para esclarecer,
no escopo deste trabalho, sua repercusso na vida e nas aes humanas e
assim, propor alternativas para a promoo da pessoa humana, inserida
em um contexto local8 e global que cultua o individualismo e a busca da
felicidade como fim do prazer pessoal com a realizao de seus prprios
interesses e desejos, sem levar em considerao o outro.
Nessa perspectiva, compreende-se que cada tempo traz consigo
caractersticas prprias marcantes, assim como sinais da presena do
passado, que podem acompanhar o presente como sombras, sem afet-lo;
ou marc-lo como brasa, indelevelmente unido a este, de forma perene ou
no, a depender da pujana de seu carter.
Desse modo, no contexto existencial, de tempo e de espao, que se
manifesta a cultura, como sistema de produo, comunicao e reproduo
de significados e signos, que se interpretam dentro de cada realidade, tendo
a pessoa humana como produtor da cultura e por esta sendo moldado, no
apenas na dimenso psicolgica, mas na realidade da vida como um todo,
por meio de aes sociais.

Importante a leitura do trabalho de Bauman (1999, p.26) acerca da incorporeidade do poder e a


perda de vnculos de identidade e pertencimento com a comunidade local, diante do processo de
globalizao.

864 |

Marcus Pinto Aguiar

Assim, tais aes fomentam as diversas expresses culturais e se


manifestam concretamente na vida poltica, social, jurdica e econmica da
existncia humana, de forma a no se poder dissociar a anlise cultural da
ao humana real, sobre pena de se construir uma teoria cultural que no
descreva adequadamente o papel da cultura na vida humana. Da a justa
crtica concepo de uma natureza humana uniforme, independente de
tempo e de lugar, vista sob o domnio de um padro cultural universal,
pois, como afirma Geertz (1989, p.47), no existem de fato homens nomodificados pelos costumes de lugares particulares.
Contemporaneamente, vale ressaltar que os meios de comunicao
de massa9 (cinema, televiso, rdio, jornais e revistas) e as mdias digitais
(internet, smartfones e redes sociais) provocaram uma revoluo nos
processos de comunicao e consequentemente, nos relacionamentos entre
pessoas e entre estas e demais instituies pblicas e privadas; de forma que
culturas locais passaram tambm a sofrer influncias de padres culturais
criados em instncias transnacionais com acesso direto ou indireto quelas,
fazendo crer verdadeira a percepo de Morin (2011, p.3) - um prodigioso
sistema nervoso se constituiu no grande corpo planetrio.
Nessa perspectiva, Morin apresenta tais mdias como fontes de
cultura, uma cultura de massa10 ou mass-culture, e a classifica como a
primeira cultural universal da humanidade (MORIN, 2011, p.6). Tal cultura
promotora do que o autor considera como a segunda industrializao, a
industrializao do esprito, pois penetra no interior11 do homem para
insuflar-lhe o desejo insacivel pelos bens culturais, para domestic-lo
segundo padres estabelecidos, a partir da reestruturao dos seus afetos
e da sua racionalidade. Desse modo, pode-se falar tambm de um homem

Meios de comunicao de massa so instrumentos de comunicao que difundem produtos com


formatos padronizados, aos moldes industriais, para alcanar o maior nmero de pessoas possvel e
produzir comportamentos homogneos, caracterizadores da denominada sociedade de massa.
10
Informa Morin (2011, p.3) que seus contedos essenciais so os das necessidades privadas, afetivas
(felicidade, amor), imaginrias (aventuras, liberdades), ou materiais (bem-estar).
11
Esse processo de interiorizao dos valores culturais, segundo Morin (2011, p.5), se efetua segundo
trocas mentais de projeo e de identificao polarizadas nos smbolos, mitos e imagens da cultura
[que] fornece pontos de apoio imaginrios vida prtica, pontos de apoio prticos vida imaginria;
ela alimenta o ser semirreal, semi-imaginrio que cada um secreta no interior de si (sua alma), o
ser semirreal, semi-imaginrio que cada um secreta no exterior de si e no qual se envolve (sua
personalidade).
9

INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 865

universal12 como um homem imaginrio que em qualquer lugar projeta


e se identifica com os smbolos que lhe falam contemporaneamente por
meio da linguagem, principalmente audiovisual, integradora das realidades
imaginrias de culturas transnacionais com suas realidades particulares
concretas (MORIN, 2011, p.35).
Para realizar a integrao da cultura local com a produzida
transnacionalmente, e assim, fazer surgir uma cultura universal, a cultura
de massa encontra sua fora de difuso mundial na estimulao de valores
afetivos e na promoo do homem moderno que aspira a uma vida melhor,
o homem que procura sua felicidade pessoal e que afirma os valores da nova
civilizao (MORIN, 2011, p.157). Tudo perfeitamente justificvel, sem
imposies, apenas consumido a partir da oferta de um mercado afinado
com e integrado aos desejos humanos de autorrealizao. a liberalizao
do hiperindividualismo pelo consumo da prpria vida, sem preocupao ou
culpa pelo que se passa com o outro.
Nessa perspectiva, a dinmica de integrao de culturas tem sua
velocidade imposta pelas caractersticas de cada sociedade, de acordo com
seus processos histricos, e a confluncia de suas mltiplas dimenses
(sociais, polticas, jurdicas e econmicas), de forma a identificar sociedades
mais tradicionalistas - menor velocidade de mudanas - e sociedades mais
maleveis. Assim, nos extremos deste espectro de dinamicidade cultural,
encontram-se sociedades nacionalistas ou etnocntricas, e sociedades
fragmentadas pela descontinuidade de seus valores, as sociedades
lquidas.13
A partir da intensificao do processo de globalizao, percebe-se
uma emergncia maior, contemporaneamente, de sociedades que cultuam
a mudana, a novidade, isto , valores mais volteis, de satisfao imediata
e individualista. So as denominadas sociedade de consumo, ps-moderna,
entre outras denominaes para caracterizar os grupamentos humanos
nesse contexto de interao global.
Morin (2011, p.35) afirma que o homem universal no apenas o homem comum a todos os
homens. o homem novo que desenvolve uma civilizao nova que tende universalidade.
13
Aqui se faz referncia caracterstica atual da sociedade, adjetivada como lquida, referindo-se ao
estado da matria que se adapta s mais diversas formas, carecendo de maior estabilidade estrutural,
tal como Bauman adjetiva diversas expresses para qualific-las a partir desse estado: amor, vida,
modernidade e tempo (BAUMAN, 2001, p.8).
12

866 |

Marcus Pinto Aguiar

Nesse sentido, enfrentando a questo de modo mais concreto, temse que pessoas e instituies14, como produtos e produtores dessa cultura,
agem, no mundo, animadas por este esprito (Zeitgeist) impaciente pela
prxima novidade, sem compromisso com vnculos mais duradouros,
despreocupados e descompromissados com deveres, mas ansiosos por
direitos para satisfazer sua individualidade.
Apesar de se acreditar na boa vontade dos que militam pela
concretizao universalista dos direitos humanos e seu carter de expanso,
questiona-se aqui, se a proliferao de documentos internacionais de
proteo e promoo de direitos humanos no est tambm permeada
por este esprito de perene mudana, de nsia pelo fazer, de culto s novas
conquistas, sem uma eficincia maior pela real efetividade dos que j esto
postos, revelando certo fetichismo legal.15 Como exemplo, no mbito
da cultura, tem-se a Declarao Universal sobre a Diversidade Cultural,
de 2001, e a Conveno sobre a Proteo e Promoo da Diversidade das
Expresses Culturais, de 2005, ambos produzidos pela 31 e 33 Conferncia
Geral da Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a
Cultura (UNESCO).
Assim, no que se refere questo das mudanas dentro da sociedade,
importante se atentar para a qualidade desta mudana, que tanto pode
conduzir ao desenvolvimento humano, em todas as suas dimenses, ou
apenas a transformaes que sustentem uma mentalidade reducionista da
pessoa humana, comparvel ao mero consumidor, por exemplo, no caso da
sociedade de consumo. Com quem, ou com o qu, as pessoas se identificam?
Certamente, buscam meios de aproximao com os outros, porque a pessoa
humana essencialmente um ser relacional; entretanto, esse processo se d
na atualidade intermediado pelas coisas, pelos objetos, de modo a mitigar o
pertencimento autntico comunidade, substituindo-a pelos bens que lhe
cercam.
No contexto desse trabalho quer se realar a influncia da cultura, como processo de formao
do homem em sua integralidade corprea, mental e espiritual; e que esse, como agente no mundo
real, reflete tais condicionamentos nas suas aes e construes, como o caso das ordens jurdicas
nacionais e internacionais, base dos Sistemas Internacionais de Proteo e Promoo de Direitos
Humanos.
15
Nesse sentido, ao falar da realidade do Brasil, que aqui se supe estender ordem jurdico-normativa
internacional, Cunha Filho (2004, p.169) se refere ao fetichismo legal como uma curiosa tcnica
de postergar a implementao de comandos constitucionais [internacionais], precisamente
regulamentando-os em normas, que, se sabe, tendem a ser ineficazes.
14

INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 867

Da o conceito de cultura ter sido exaustivamente apropriado para


explicar os processos de individualizao e socializao ao ponto de justificar
sua aplicao para os diversos campos de expresso humana, ou seja, alm
da adjetivao corriqueira cultura jurdica, cultura poltica, cultura de
massa, cultura de descarte, cultura da tica, e por ai vai a expresso alcana
uma amplitude e diversidade conceitual imensa.16
Desse modo, o conceito de cultura, assim como o de direitos humanos,
por conta das expectativas que porta e das inumerveis aplicaes, revestese de uma versatilidade que atribui a si mesmo, a capacidade de explicar
quase todos os problemas humanos.17 Da a necessidade de especific-lo
para ajustar adequadamente o foco de sua utilizao e para assegurar sua
importncia (GEERTZ, 1989, p.14).
Assim, a cultura, na concepo de Geertz (1989, p.56), no vista
apenas como padres de comportamentos, mas, principalmente, como um
conjunto de mecanismos de controle para governar o comportamento, e
que satisfaz a fundamental necessidade de ordenao humana, necessria
ao seu autodomnio e a sua existncia inter-relacional, cujo fim tem sido
ou deveria ser - a humanizao do homem.
Logo, ao se afirmar que atravs da cultura, o homem adquire sua
condio humana, pode-se inferir que para seu desenvolvimento so
essenciais valores culturais, capazes de nutrir biopsquica e espiritualmente
cada ser da espcie. Desse modo, a cultura alm de ser instrumento para
o crescimento econmico, ao oferecer oportunidade de trabalho e renda,
tambm meio pelo qual indivduos e sociedades formam e firmam sua
identidade, um valor que produz autoestima e oportunidades de realizao
pessoal, ou contrariamente, aprisiona-os na mediocridade existencial.
Ao se levar em conta a dimenso transversal da cultura, percebese que as demais dimenses sociais esto permeadas pela influncia das
caractersticas culturais locais e globais. Assim, por exemplo, costuma-se

Geertz (1989, p.14) cita alguns dados referentes a esse pantanal conceptual para definir a expresso
cultura.
17
Existem diversas perspectivas cientficas para explicar a ideia de cultura, tais como a antropologia,
sociologia, etnografia, entre outras, de modo que a mesma pode ser concebida como uma interligao
entre estruturas e essncias. Assim, Morin (2009, p.76) a entende como palavra armadilha [...]
palavra mito que tem a pretenso de conter em si completa salvao: verdade, sabedoria, bem-viver,
liberdade, criatividade.
16

868 |

Marcus Pinto Aguiar

falar de uma cultura jurdica, como um modo de fazer e de pensar particular


nessa esfera, mas que sofre influncias de uma cultura maior que a abarca,
quer nacional, quer transnacional.
A diversidade cultural revela o que de mais semelhante os homens
possuem e, superando o pensamento evolucionista, trata as diferenas no
como incompletudes, mas oportunidades para o desenvolvimento pessoal e
coletivo da humanidade; proposio bem distinta da apropriao da teoria
evolucionista feita pela cincia da antropologia nascente, que justificou o
processo de colonizao a partir do sculo XVI, como meio de contribuir
para o progresso dos novos povos, que se encontravam em estgios
evolutivos considerados inferiores e, assim, sob a tica do colonizador,
necessitavam aprender, assimilar e reproduzir as civilizaes superiores, no
caso, a europeia.
No h que se negar a dinmica das trocas culturais e o necessrio
movimento interculturalista, como forma de promoo da diversidade
e da convivncia harmnica entre as inmeras manifestaes culturais e
suas potencialidades nascentes; deve-se, entretanto, estabelecer polticas
adequadas para se evitar a submisso de umas a outras, ao ponto de
desaparecer as mais fracas.
Assim, cultura pode ser entendida de maneira ampla como tudo que
humaniza o ser humano, por meio de um processo social de aprendizagem e
transmisso, e que, coletivamente, identifica um determinado povo com seus
modos de ver e fazer o mundo; e tambm, mais especificamente, a cultura
se identifica com determinadas expresses, notadamente as artsticas. Nesse
sentido, a diversidade cultural se manifesta por meio de variados modos de
transformao da natureza, inclusive a humana, e por meio da criao de
significados e smbolos para harmonizar os relacionamentos humanos.
Afirma-se ento, que a cultura produz o desenvolvimento humano
em duas perspectivas. A primeira, individual, por meio do desenvolvimento
espiritual humano, isto , ao fomentar o processo particular de cada um de
autoconhecimento e autorrealizao. E a segunda, inseparvel da anterior,
por meio da promoo dos movimentos de socializao e harmonizao
dos relacionamentos coletivos. Nesse sentido, as dimenses individual e
coletiva se retroalimentam de forma a contribuir cada qual com o prprio
desenvolvimento da outra. Desse modo, a cultura o fundamento da
realizao do processo de identificao individual e social.
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 869

Diante desse novo cenrio, h que se fazer uma justa avaliao da


importncia da cultura, da diversidade cultural e dos direitos culturais,
como expresso dos direitos humanos, todos com a finalidade primeira
de valorizao da dignidade da existncia humana. E tal avaliao se faz
adequada e real quando se leva em conta a relevncia da fora das aes
polticas e econmicas no contexto praticamente hegemnico do sistema
capitalista, com sua peculiaridade quase intransponvel de hipervalorizao
do protagonismo do capital financeiro e das aes que conduzem ao
crescimento prioritrio do mesmo.
Nessa perspectiva, a cultura do capital a substncia da cultura
de massa, conforme entendida por Morin, e traz em si o germe de uma
desmedida valorizao do eu, desequilibrando a equao existencial que
implica de um lado a necessidade de autoafirmao do ser humano como
indivduo nico e irrepetvel e, de outro, seu anseio relacional em face do
outro, de integrao a uma rede de pares na qual, e somente nela, pode
desenvolver-se integralmente, isto , humanizar-se.
Assim, a cultura do capital, com sua viso de mundo e rede de
estmulos afetivos e cognitivos, mediada pelos bens, principalmente pelo
capital financeiro, polariza as aes humanas no intuito de direcion-las
primria e preferencialmente satisfao individual, em detrimento da
solidariedade, da cooperao, da partilha, enfim, de uma tica solidria.
Da porque politicamente, em princpio, os regimes fundados na
democracia substancial, estariam mais afeitos a propiciar com justia os meios
e bens necessrios comunicao de uma cultura contra-hegemnica, que
produza e reproduza valores adequados ao restabelecimento do equilbrio
do homem consigo mesmo, com os outros, com a biodiversidade e com a
transcendncia. Por outro lado, afirma-se aqui que esta mesma espcie de
exerccio de democracia, nasce a partir de valores sociais como expresso
de padres culturais fundados na justa e adequada estima individual, que
permite uma sadia abertura ao outro, por meio de aes movidas pelo
esprito de fraternidade e por uma tica solidarista.
possvel superar esses condicionamentos biopsquicos fomentados
pelos padres culturais que se apresentam pessoa humana desde seu
nascimento para o mundo? Morin, referindo-se ao pensamento de Tailhard
de Chardin, acerca da esfera noolgica, apresenta a problemtica da
noologia, isto , referente s regras e aos princpios de aes do crebro
870 |

Marcus Pinto Aguiar

ou do esprito humano, como um novo campo de estudo para reanlise da


cultura ou dos fenmenos noolgicos (MORIN 2009, p.68). Desse modo,
pode-se falar de um processo transracional (noolgico ou espiritual) capaz
de escapar dos simulacros propostos vida privada das pessoas que tem na
produo cultural burocratizada sua essncia.
Nesse sentido, alerta Morin (2009, p.194) que, para alcanar o
desenvolvimento humano em sua multidimensionalidade, preciso escapar
s armadilhas ideolgicas, que em seus extremos figuram o capitalismo e
o socialismo, pois a abolio de um ou outro, faz apenas surgir uma nova
classe dominante, uma nova estrutura opressora. preciso compreender,
assim, a concepo da sociedade sob dois aspectos, um, a estrutura gerativa,
revelador de suas normas e padres (patterns), aos moldes de um programa,
ou programas; e dois, a estrutura fenomenal, sua organizao concreta e sua
prxis (MORIN, 2009, p.197).
V-se, ento, que as crises contemporneas e suas solues no
esto apenas no aspecto fenomenal, nas prticas sociais, polticas, jurdicas
e econmicas, mas se revelam presentes tambm no mago da estrutura
gerativa que produz e reproduz os indivduos e a sociedade a prpria
cultura.
Desse modo, afirma-se aqui que no so suficientes alteraes
normativas, institucionais e/ou sistmicas para garantir a efetividade
dos direitos humanos a cada uma e a todas as pessoas, mas necessrio
fundamentalmente que se realize um processo de comunicao de uma
cultura, isto , um modo de pensar, sentir e agir, individual e coletivo,
que esteja em harmonia com a prtica e o exerccio de tais direitos para
proteger e promover a pessoa humana, com a finalidade de conduzila ao desenvolvimento integral de si mesma humanizao e de suas
interrelaes sociais.
As propostas de comunicao e difuso desses valores culturais que
revelam uma humanidade essencialmente relacional, necessariamente
passam pela conscientizao e prticas polticas da sociedade, de um sistema
de educao voltado principalmente para o autoconhecimento individual e
dos instrumentos necessrios para uma cultura de amor e de fraternidade,
alm de uma formao tica e cidad, cujas ideias fundamentais sero ainda
apresentadas de forma mais especifica nesse trabalho.

INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 871

CONCLUSO
Ao analisar a importncia dos sistemas internacionais de proteo
e promoo de direitos humanos e as dificuldades de efetivao de tais
direitos, por mais que sejam um consenso tico universal e que a razo
humana tem proclamado como essenciais para a valorizao adequada da
vida humana, o trabalho conclui que as instituies e a produo normativa
que foram amplamente desenvolvidos para garantir a dignidade humana
no so suficientes para alcanar esse ideal e precisam se apropriar dessa
realidade para ganhar em eficincia.
Nesse sentido, necessrio que se compreenda a influncia da cultura
no condicionamento das pessoas concretas que atuam no sistema jurdico,
integrado aos demais, poltico, econmico e social, para se verificar a
possibilidade da difuso de uma cultura que esteja mais em conformidade
com os valores de respeito e de cuidado com o outro, e que reflete (in)
diretamente nos meios de proteo e promoo de direitos humanos
fundamentais, instrumentos para garantir os bens materiais e imateriais
necessrios para a realizao dos mltiplos projetos de vida que coexistem
na mesma comunidade e em sua dimenso global.
Assim, conclui o trabalho tambm que a Declarao Universal de
Direitos Humanos, de 1948, ao proclamar, em seu artigo primeiro, o dever
de agir com esprito de fraternidade para garantir direitos e liberdades a
todos, aponta para a necessidade de conscientizao de que todos fazem
parte da mesma famlia humana, e como tal, partilham ideais comuns em
meio a diversidade prpria da humanidade. E mais, compartilham a prpria
existncia por meio de sua humanidade, fazendo cada um responsvel pela
vida do outro e pela da comunidade como um todo.
Desse modo, entende-se que o ensino e a educao, como quer tambm
a Declarao de 1948, voltados para a conscientizao e empoderamento das
capacidades humanas, alm dos domnios do Estado, precisa ser apropriado
pelos movimentos sociais de forma a produzir e reproduzir as condies de
vida adequadas a uma existncia humana digna.
Logo, preciso escapar e superar os padres culturais condicionadores
de valores prprios de uma vida baseada no individualismo exacerbado, e
difundir, pelo ensino e educao, uma cultura cujo enfoque esteja fundado
nos direitos humanos e na conscientizao da unidade universal da
humanidade, que somente um esprito de fraternidade capaz de reproduzir.
872 |

Marcus Pinto Aguiar

REFERNCIAS
BAUMAN, Zygmunt. Globalizao: as conseqncias humanas. Traduo
de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro: Zahar, 1999.
BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Traduo de Carlos Nelson
Coutinho. Nova ed. 10 reimp. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004.
CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Cultura e democracia na
Constituio Federal de 1988: a representao de interesses e sua aplicao
ao Programa Nacional de Apoio Cultura. Rio de Janeiro: Letra Legal, 2004.
FARIAS, Jos Fernando de Castro. A origem do direito de solidariedade.
Rio de Janeiro: Renovar, 1988.
GEERTZ, Cliford. A interpretao das culturas. Rio de Janeiro: Guanabara
Koogan, 1989.
LUO, Antonio Enrique Prez. Derechos humanos, Estado de derecho y
constitucin. 10 ed. Madrid: Editorial Tecnos, 2010.
MARTNEZ, Gregorio Peces-Barba. Lecciones de derechos fundamentales.
Madrid: Editorial Dykinson, 2004.
MAURER, Batrice. Notas sobre o respeito da dignidade da pessoa humana...
ou pequena fuga incompleta em torno de um tema central. In: SARLET, Ingo
Wolfgang (org). Dimenses da dignidade: ensaios de filosofia do direito
e direito constitucional. Traduo de Ingo Wolfgang Sarlet, Pedro Scherer
de Mello Aleixo e Rita Dostal Zanini. Porto Alegre: Livraria do Advogado
Editora, 2005, p.61-87.
MORIN, Edgar. Cultura de massas no sculo XX: o esprito do tempo 2,
Necrose. Traduo de Agenor Soares Santos. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 2009.
MORIN, Edgar. Cultura de massas no sculo XX: o esprito do tempo
1, Neurose. Traduo de Maura Ribeiro Sardinha. 10 ed. Rio de Janeiro:
Forense Universitria, 2011.
ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU). Declarao Universal
dos Direitos Humanos. Proclamada pela Assembleia Geral da ONU, em
Paris, em 10 de dezembro de 1948. Disponvel em: <http://www.dudh.org.
br/wp-content/uploads/2014/12/dudh.pdf>. Acesso em: 4.fev.2015.
INFLUNCIA DOS CONDICIONAMENTOS CULTURAIS NA EFETIVAO DOS DIREITOS HUMANOS

| 873

MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA


CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS
MULTICULTURALISM IN BRAZIL AND THE CONSTITUTIONAL
PROTECTION OF INDIGENOUS PEOPLES
Ana Carolina Pessoa Holanda1
RESUMO
A pesquisa analisa o multiculturalismo enquanto fenmeno sempre presente na
sociedade brasileira, mas que s foi reconhecido efetivamente com a promulgao
da Constituio Federal de 1988, enfatizando os direitos dos povos indgenas.
Assim, investiga-se o processo histrico, social e jurdico atravs do qual esse
multiculturalismo se faz presente, principalmente enquanto decorrncia do
pluralismo. Posteriormente, verifica-se o referido fenmeno na formao do Estado
Brasileiro, especificamente em confronto com as fortes influncias estrangeiras nos
documentos constitucionais brasileiros, em decorrncia do iderio da unidade
nacional originado do Estado Nacional, modelo estatal adotado pelos Estados
europeus, pioneiros no constitucionalismo moderno. Alm disso, enfatizase a necessidade de existir, em uma sociedade multicultural e plural como a do
Brasil, e de diversos pases da Amrica Latina, a indispensvel tolerncia em face
s diferenas para que a sociedade possa conviver e se desenvolver em harmonia.
Estuda-se, ainda, dispositivos da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988 que evidenciam a ruptura com a influncia estrangeira da unidade nacional
e que reconhecem, promovem e protegem a pluralidade, principalmente atravs
dos princpios da cidadania, da dignidade da pessoa humana e do pluralismo
poltico, fundamentos do Estado brasileiro. Aps, faz-se um breve histrico dos
povos indgenas no territrio brasileiro e a evoluo poltica, social e jurdica do
relacionamento do Estado com os ndios, que, atualmente, atingiu seu pice com
a Constituio de 1988, documento que elenca dispositivos especficos para a
proteo da cultura indgena em todos os seus mbitos, garantindo-lhes o direito
de praticar seus costumes, crenas, idiomas, cultura e organizaes. No tocante
metodologia, a pesquisa de natureza qualitativa, explicativa e construda a partir
de fontes bibliogrficas e documentais.
Palavras-chaves: Multiculturalismo. Constituio. Brasil. Diversidade. Indgenas.

Advogada, bacharel em Direito pela Universidade de Fortaleza.

874 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

ABSTRACT
The research analyzes the multiculturalism while ever present phenomenon in
Brazilian society, but which was only recognised effectively with the promulgation
of the Federal Constitution of 1988, emphasizing the rights of indigenous peoples.
Thus, investigates the historical, social and legal process through which this
multiculturalism is present, mainly as a result of pluralism. Later it turns out this
phenomenon in the formation of the Brazilian State, specifically in confrontation
with the strong foreign influences in Brazilian constitutional documents, due to
the ideology of national unity from the National State, state model adopted by
European States, pioneered the modem constitutionalism. Moreover, emphasizes
the need to exist, in a multicultural and plural society like Brazil, and several
countries of Latin America, the necessary tolerance in the face of differences
so that society can live and develop in harmony. Study of devices. Constitution
of the Federative Republic of Brazil of 1988 which highlight the break with the
foreign influence of the national unity and that recognize, promote and protect
the plurality, principally through the principles of citizenship, the dignity of the
human person and of political pluralism, fundamentals of Brazilian State. After, a
brief history of the indigenous peoples in Brazil and the political, social and legal
developments of the relationship of the State with the Indians, which, currently,
reached its apex with the 1988 Constitution, which sets forth specific devices for
protection of indigenous culture in all its aspects, guaranteeing them the right to
practice their customs, beliefs, languages, culture and organizations. As regards the
methodology, the research is qualitative in nature, explanatory and constructed
from bibliographic and documentary sources.
Keywords: Multiculturalism. Constitution. Brazil. Diversity. Indigenous.

1 INTRODUO
A Constituio Federal de 1988 foi o instrumento jurdico que
promoveu a ruptura com a poltica indigenista praticada desde o perodo
colonial no territrio brasileiro, pois reconheceu a pluralidade e a
multiculturalidade, caractersticas sempre presentes na sociedade brasileira.
Para compreender o texto constitucional, a importncia dessa
mudana de paradigma, e os motivos pelos quais a normatividade brasileira
sempre desconsiderou a diversidade do seu povo, preciso uma anlise
histrica do modelo estatal adotado pelas naes pioneiras no tocante ao
constitucionalismo mundial que influenciaram fortemente a formao do
Estado Brasileiro. Assim, o presente artigo tem como objetivo realizar uma
anlise sobre o multiculturalismo no Brasil, relacionando-o com os direitos
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 875

dos povos indgenas. Para tanto, preciso, inicialmente, compreender


o fenmeno do multiculturalismo como decorrncia do pluralismo e
posteriormente analis-lo no contexto histrico constitucional brasileiro,
para, ento, verificar a situao histrica, social e jurdica dos povos
indgenas no Brasil.
Trata-se de um estudo interdisciplinar, transitando pela histria,
sociologia, mas com foco no direito constitucional, para a compreenso de
como o fenmeno do multiculturalismo tratado na formao do Estado
Brasileiro, especificamente em relao aos povos indgenas.

2 O MULTICULTURALISMO NO BRASIL
A cultura uma palavra plurvoca, isso , a ela podem ser atribudas
diversas acepes, sendo utilizada, por exemplo, para se referir s crenas,
ideologias, costumes, instituies, valores e produo artstica de um povo.
Porm, essas conceituaes delimitam o sentido de uma palavra deveras
ampla. Assim, o professor Cunha Filho (2000, p. 28) apresenta um conceito
de cultura coerente com a abrangncia de tal palavra: [...] a produo
humana vinculada ao ideal de aprimoramento, visando dignidade da
espcie como um todo, e de cada um dos indivduos. A subjetividade dos
termos da definio passam a ganhar forma concreta segundo a observao
de cada ordenamento jurdico.
A definio do termo cultura importante, pois indispensvel
compreenso do multiculturalismo, fenmeno recorrente em sociedades
plurais como o Brasil e outras regies da Amrica Latina que, desde a sua
descoberta, foram colonizadas por diversos povos com origens e culturas
diferentes e que, ao longo do tempo formaram uma sociedade extremamente
diversificada.
Desse modo, possvel verificar que a Repblica Federativa do
Brasil um Estado plural, sendo a miscigenao e a diversidade algumas
das principais caractersticas do povo brasileiro, originado da mistura de
povos indgenas, europeus e africanos. Assim, h no Brasil, em virtude
desse pluralismo, a presena constante do fenmeno denominado
multiculturalismo.
O multiculturalismo, de acordo com o entendimento de Santos
(2003, p.28), pode ser definido como a existncia concomitante de vrias
876 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

culturas dentro ou fora de um Estado, que mantm relaes entre si. Assim,
essa coexistncia de povos com diferentes origens, culturas e identidades
demanda reconhecimento e proteo, com a necessria promoo de uma
convivncia pacfica atravs de uma espcie de interao, que, porm,
no promova a extino das diferenas, mas que incentive a diversidade,
de modo que possam existir concomitante e harmonicamente na mesma
sociedade.
Porm, a sociedade atual, apesar de j possuir instrumentos jurdicos
de proteo diversidade, ainda no encontrou mecanismos para promover
efetivamente a interao e a resoluo dos conflitos entre os povos de
diferentes culturas, pois comum a aplicao de regras gerais a todos,
desconsiderando a peculiaridade dos povos no que concerne cultura, em
virtude, principalmente, da existncia de um ordenamento jurdico nico
e da inadmissibilidade da aplicao de normas advindas de outras fontes,
inclusive culturais.
Wolkmer (1994, p. 157-158), ao tratar do pluralismo, ensina que esse
fenmeno consiste na existncia de mais de uma realidade, de mltiplas
formas de ao prtica e da diversidade de campos sociais com particularidade
prpria, ou seja, envolve o conjunto de fenmenos autnomos e elementos
heterogneos que no se reduzem em si.
O pluralismo cultural, de acordo com Glazer (apud Silva, 1986,
p.904), um estado de coisas no qual cada grupo tnico mantm, em grande
medida, um estilo prprio de vida, com seus idiomas e seus costumes, alm
de escolas, organizaes e publicaes especiais.
A diversidade a principal caracterstica que diferencia o pluralismo
do monismo, no sentido de que a existncia da diferena e da multiplicidade
de situaes diversas que configura uma situao plural. Nesse sentido,
Wolkmer (1994, p.162) aponta que
Outro critrio valorativo capaz de distinguir o pluralismo
enquanto sistema que se ope ao monismo unificador e
homogneo a sua natureza fluda e mutvel centrada na
diversidade. Est na raiz da ordem pluralista a fragmentao, a
diferena e a diversidade. Trata-se de se admitir a diversidade
de seres no mundo, realidades dspares, elementos ou fenmenos
desiguais e corpos sociais semi- autnomos irredutveis entre si.
O sistema pluralista provoca a difuso, cria uma normalidade
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 877

estruturada na proliferao das diferenas, dos dissensos e dos


confrontos.

A sociedade que caracterizada pela diversidade e pluralidade


necessita da tolerncia e do respeito para a convivncia pacfica entre os
povos. Nesse sentido, o autor supracitado (1994, p.162), ressalta que
[...] na medida em que a natureza humana motivada por
necessidades concorrentes, por disposies de vida marcadas por
conflitos de interesses e pela diversidade cultural e religiosa de
agrupamentos comunitrios, o pluralismo resguarda-se atravs
de regras de convivncia pautadas pelo espirito de indulgncia e
pela prtica da moderao.

Desse modo, o Estado plural necessita de instrumentos polticos,


sociais e jurdicos que possibilitem o relacionamento harmnico entre as
culturas, permitindo que a convivncia importe na interao pacfica entre
os povos. Para tanto, imprescindvel que a elaborao do documento
que estrutura e organiza o Estado considere essas peculiaridades fticas da
sociedade. Nesse sentido, Lassale (2011, p.50) conceitua Constituio sob
um aspecto sociolgico, enfatizando a indispensvel presena dos aspectos
sociais no texto constitucional, os quais ele denomina de fatores reais de
poder, como pode ser visto a seguir:
[...] a verdadeira Constituio de um pas somente tem por base
os fatores reais e efetivos do poder que naquele pas regem, e as
constituies escritas no tm valor nem so durveis a no ser
que exprimam fielmente os fatores do poder que imperam na
realidade social: eis a os critrios fundamentais que devemos
sempre lembrar.

Silva (2011, p. 39) critica as concepes de natureza estritamente


poltica, sociolgica e jurdica da Constituio, uma vez que essas pecam
pela unilateralidade. O referido autor ressalta que vrios pensadores j
formulam ideias relativas a uma espcie de Constituio total, atravs da
qual
Busca-se, assim, formular uma concepo estrutural de
constituio, que a considera no seu aspecto normativo, no como
norma pura, mas como norma em sua conexo com a realidade
social, que lhe d o contedo ftico e o sentido axiolgico.
Trata-se de um complexo, no de partes que se adicionam e

878 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

se somam, mas de elementos e membros que se enlaam num


todo unitrio. O sentido jurdico de constituio no se obter,
se a apreciarmos desgarrada da totalidade da vida social, sem
conexo com o conjunto da comunidade. Pois bem, certos modos
de agir em sociedade transformam-se em condutas humanas
valoradas historicamente e constituem-se em fundamento do
existir comunitrio, formando os elementos constitucionais do
grupo social, que o constituinte intui e revela como preceitos
normativos fundamentais: a constituio. [grifo nosso]

Portanto, a Constituio de um Estado plural e multicultural como


o Brasil deve apresentar em seu texto toda a diversidade dos povos que o
compem, de modo que represente e alcance efetivamente toda a sociedade,
apesar de suas diferenas e peculiaridades.
No entanto, o multiculturalismo, como caracterstica de nossa
pluralidade, nem sempre se refletiu no constitucionalismo brasileiro. Assim,
as primeiras constituies do Pas tiveram bastante influncia do Estado
Moderno, at ento o modelo adotado pelos Estados pioneiros na elaborao
de constituies escritas, tais como a Frana e Estados Unidos. Portanto,
imperioso conhecer um pouco sobre esse modelo estatal que influenciou
o constitucionalismo mundial e trouxe importantes noes que foram
importadas para o nosso pas, desconsiderando nossas particularidades
plurais e multiculturais.
O Estado Moderno surgiu em meados do sculo XVI, com a
predominncia do Absolutismo, no qual o monarca detinha todos os
poderes, sob o fundamento da soberania estatal, isso , de que o Estado
detinha o poder soberano e supremo e de que acima desse no haveria
nenhum outro poder ou instituio. Ao tratar desse assunto, Bonavides
(2007, p.33), doutrina que:
[...] foi a soberania, por sem dvida, o grande princpio que
inaugurou o Estado Moderno, impossvel de constituir-se se lhe
falecesse a slida doutrina de um poder inabalvel e inexpugnvel,
teorizado e concretizado na qualidade superlativa de autoridade
central, unitria, monopolizadora de coero.

Nesse perodo, o territrio do Estado passa a ser definido e surge a


ideia de Nao, da existncia de uma populao definida em torno de uma
identidade, histria, religio e cultura. Por isso, o Estado Moderno , por
muitas vezes, denominado de Estado-Nao ou Estado Nacional.
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 879

O iderio da unio do povo enquanto Nao foi importante para


o constitucionalismo francs, pois esse, desenvolvido a partir da ruptura
proveniente da Revoluo Francesa, conferiu legitimidade Nao para a
elaborao da Constituio do Estado, ou seja, o povo, reunido sob um
territrio e identidade em comum quem detm o poder de organizar e
estruturar o Estado. Sobre a ideia de Nao, Bonavides (2007, p. 39) ressalta
que
Quando o povo incorpora a alma da Nao, toma conscincia
do destino, proclama os elementos espirituais da identidade ou
se revela nas qualidades morais e nas virtudes associativas da
cidadania, esse povo imortal. O tempo, inimigo dos Imprios
e das Civilizaes, passa; mas o povo, criador da nacionalidade
formada com o tecido da f, o poder das ideias, o cimento da
tradio, a presena dos valores, a memria e o sangue dos
antepassados, esse povo jamais passar.

A unidade proveniente desse iderio influenciou o constitucionalismo


brasileiro, ignorando a heterogeneidade caracterstica da sociedade.
Portanto, para verificarmos o impacto do pensamento unitrio e da presena
do multiculturalismo nas constituies brasileiras, imprescindvel uma
breve anlise do fenmeno.
As Constituies brasileiras, de modo geral, tiveram intensa
influncia estrangeira, principalmente do constitucionalismo francs,
norte-americano e alemo, de modo que a unidade nacional, a soberania
e a cultura homognea, caractersticas frequentes nesses Estados, foram
aplicadas no Brasil, juntamente com as respectivas tradies e instituies
jurdicas, sem a devida adequao s necessidades e particularidades locais.
Sobre o impacto constitucional estrangeiro nos Estados colonizados da
Amrica Latina, Wolkmer e Fagundes (2011, p. 376) esclarecem que
[...] na Amrica Latina, tanto a cultura jurdica imposta pelas
metrpoles ao longo do perodo colonial quanto as instituies
jurdicas formadas aps o processo de independncia (tribunais,
codificaes e constituies) derivam da tradio legal europeia,
representada, no mbito privado, pelas fontes clssicas dos
Direitos romano, germnico e cannico. Igualmente, na formao
da cultura jurdica e do processo de constitucionalizao latinoamericano ps-independncia, h de se ter em conta a herana
das cartas polticas burguesas e dos princpios iluministas
inerentes [...].

880 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

Ainda em relao a essa influncia estrangeira na formao e


estruturao dos Estados da Amrica Latina e em suas instituies, os
autores supracitados (2011, p.377) apresentam algumas das principais
caractersticas que representam essa forte presena estrangeira, abaixo
mencionadas:
[...] Na prtica, as instituies jurdicas so marcadas por controle
centralizado e burocrtico do poder oficial; formas de democracia
excludente; sistema representativo clientelista; experincias
de participao elitista; e por ausncias histricas das grandes
massas campesinas e populares. Certamente, os documentos
legais e os textos constitucionais elaborados na Amrica Latina,
em grande parte, tm sido a expresso da vontade e do interesse
de setores das elites hegemnicas formadas e influenciadas pela
cultura europeia ou anglo-americana.

No entanto, as constituies mais recentes da Amrica Latina, como


a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, buscam romper
com essa antiga imposio de modelos estrangeiros e elaboraram textos
condizentes com a respectiva realidade social local. Nesse sentido, Wolkmer
e Fagundes (2011, p.377-378) concluem que
[...] as novas constituies surgidas no mbito da Amrica
Latina so do ponto de vista da filosofia jurdica, uma quebra ou
ruptura com a antiga matriz eurocntrica de pensar o Direito e
o Estado para o continente, voltando-se, agora, para refundao
das instituies, a transformao das ideais e dos instrumentos
jurdicos em favor dos interesses e das culturas encobertas e
violentamente apagadas da sua prpria histria; qui, observase um processo de descolonizao do poder e da justia.

A referida mudana decorre, principalmente, da imprescindvel


presena de um Estado que atenda concretamente s necessidades sociais da
populao atravs de polticas eficazes, de textos constitucionais que sejam
reflexo da sociedade que estrutura. Assim, Wolkmer e Fagundes (2011, p.
379) destacam que esse novo constitucionalismo latino-americano prioriza
a riqueza cultural diversificada, respeitadas as tradies comunitrias
histricas e superado o modelo de poltica exclusivista, comprometida com
as elites dominantes e a servio do capital externo.

MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 881

Desse modo, a Constituio de 1988 representa no Brasil essa


modificao de paradigma, de real independncia em face dos modelos
ineficazes at ento repetidos e aplicados sem a devida adequao nossa
realidade social. Portanto, importante a anlise de alguns dos principais
dispositivos constitucionais que demonstram essa ruptura.
2.1 A Constituio da Repblica Federativa do Brasil
A Constituio de 1988 fruto de um processo altamente democrtico
e plural, pois foi elaborada em virtude da mobilizao dos principais grupos
sociais da poca, tais como organizaes religiosas, sindicais e da advocacia,
que atuaram no sentido de retomar a democracia de um perodo ditatorial
autoritrio que paralisou o desenvolvimento da sociedade brasileira. Assim,
o amplo debate entre esses grupos sociais deu origem a um documento
longo, analtico, que objetivou abordar diversos assuntos de modo
minucioso para fortalecer a democracia e impedir um novo golpe. Sobre
o processo constituinte brasileiro dos anos de 1987/1988, que deu origem
Constituio de 1988, Pacheco (2005, p. 93) descreve-o como um espao
de compreenso da sociedade brasileira; e compreenso de sua Histria e
de suas questes sociais, no sentido mais amplo; de compreenso de seus
valores, materiais e imateriais; enfim, de sua cultura ou, melhor dito, de sua
multiculturalidade.
Ao analisar a Constituio de 1988, logo no incio, no prembulo,
verifica-se a importncia do reconhecimento e da proteo pluralidade:
Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia
Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico,
destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais,
a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a
igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia
social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a
soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo
de Deus, a seguinte Constituio da Repblica Federativa do
Brasil.

O prembulo, apesar de no possuir eficcia normativa, importante


fonte de interpretao das normas constitucionais, pois denota os princpios,
valores e ideais tidos como importantes para a sociedade, e considerados na
882 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

elaborao do texto constitucional. Portanto, inquestionvel a apresentao


de uma sociedade democrtica, plural, fraterna, sem preconceitos,
harmnica e tolerante em face s diversidades.
Em seguida, no artigo 1o, se encontram os princpios fundamentais
da Repblica Federativa do Brasil, quais sejam: a soberania, a cidadania,
a dignidade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre
iniciativa e o pluralismo politico. Dentre esses, os mais relevantes para o
presente trabalho so aqueles referentes cidadania, dignidade da pessoa
humana e ao pluralismo politico.
A cidadania em um Estado Democrtico representa a noo do
indivduo integrado na sociedade, que detm o poder de modificar e
participar efetivamente das decises proferidas no Estado do qual faz
parte. Em um Estado plural, multicultural, com cidadania assegurada,
deve ser dado a todos os grupos sociais, tnicos e culturais, o direito de
participar e estar plenamente integrados na sociedade, com respeito s suas
individualidades.
A dignidade da pessoa humana possui um conceito deveras amplo
e elstico, podendo se referir a todas as condies mnimas para que o
indivduo possa viver com dignidade na sociedade, isso , se refere, em
um rol meramente exemplificativo, aos direitos vida, integridade fsica,
psquica, liberdade, igualdade, ao respeito s diferenas, proibio da
discriminao e ao preconceito, proteo de sua identidade, enfim, ideia
de que o ser humano no objeto, mas um sujeito de direitos.
O pluralismo poltico significa a liberdade de proferir opinies,
crenas, ideias e o respectivo respeito a tais manifestaes. Sobre esse tpico,
Silva (2011, p. 119-120) ensina que o referido direito traduz
[...] a pluralidade de ideias, culturas e etnias e pressupe assim o
dilogo entre opinies e pensamentos divergentes e a possibilidade
de convivncia de formas de organizao e interesses diferentes
da sociedade; h de ser um processo de liberao da pessoa
humana das formas de opresso que no depende apenas do
reconhecimento formal de certos direitos individuais, polticos e
sociais, mas especialmente da vigncia de condies econmicas
suscetveis a favorecer o seu pleno exerccio.

O artigo 3o da Constituio Federal tambm trata da proteo


diversidade, no sentido de que so objetivos fundamentais da Repblica
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 883

Federativa do Brasil, dentre outros, a promoo do bem de todos, com


a erradicao de preconceitos de quaisquer formas, seja de origem, raa,
sexo, cor, idade, etc. Portanto, a sociedade brasileira, enquanto democrtica,
plural, prima e deve buscar sempre o combate ao preconceito e o respeito
s diversidades.
O princpio da igualdade encontra-se estabelecido no caput do artigo
5o da Constituio Federal, dispositivo que elenca os direitos e garantias
fundamentais e traduz a ideia de que a lei ser igual para todos e que no
promover distines de qualquer natureza. Alm disso, estabelece um
rol de direitos e garantias fundamentais, dentre os quais importante
ressaltar a liberdade de expresso e de crena. O referido artigo tambm
estabelece que tais direitos devem ser aplicados a todos, sem nenhum tipo
de discriminao.
A Constituio Federal, em relao especificamente cultura, possui
uma seo prpria, inserida no Ttulo da Ordem Social, com destaque para
o artigo 215, que estabelece:
Art. 215. O Estado garantir a todos o pleno exerccio dos direitos
culturais e acesso s fontes da cultura nacional, e apoiar e
incentivar a valorizao e a difuso das manifestaes culturais.
Io - O Estado proteger as manifestaes das culturas populares,
indgenas e afro-brasileiras, e das de outros grupos participantes
do processo civilizatrio nacional. 2 - A lei dispor sobre a
fixao de datas comemorativas de alta significao para os
diferentes segmentos tnicos nacionais. 3o A lei estabelecer
o Plano Nacional de Cultura, de durao plurianual, visando
ao desenvolvimento cultural do Pas e integrao das aes
do poder pblico que conduzem : I defesa e valorizao do
patrimnio cultural brasileiro; II produo, promoo e difuso
de bens culturais; III formao de pessoal qualificado para a gesto
da cultura em suas mltiplas dimenses; IV democratizao do
acesso aos bens de cultura; V valorizao da diversidade tnica
e regional.

O artigo 210 do texto constitucional, em consonncia com tal


dispositivo, estabelece o respeito diversidade cultural no mbito
educacional, e tal norma foi regulamentada pela Lei n 11.645/2008, que
alterou a Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (Lei n 9.394/1996),
que passou a ter a seguinte redao no artigo 26-A:
884 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

Art. 26-A. Nos estabelecimentos de ensino fundamental e de


ensino mdio, pblicos e privados, toma-se obrigatrio o estudo
da histria e cultura afio-brasileira e indgena. Is O contedo
programtico a que se refere este artigo incluir diversos aspectos
da histria e da cultura que caracterizam a formao da populao
brasileira, a partir desses dois grupos tnicos, tais como o estudo
da histria da frica e dos africanos, a luta dos negros e dos povos
indgenas no Brasil, a cultura negra e indgena brasileira e o negro
e o ndio na formao da sociedade nacional, resgatando as suas
contribuies nas reas social, econmica e poltica, pertinentes
histria do Brasil. 2 Os contedos referentes histria e cultura
afro-brasileira e dos povos indgenas brasileiros sero ministrados
no mbito de todo o currculo escolar, em especial nas reas de
educao artstica e de literatura e histria brasileiras.

Em relao aos ndios, a Constituio Federal estabelece, no caput


do artigo 231, que So reconhecidos aos ndios sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as
terras que tradicional mente ocupam, competindo Unio demarc-las,
proteger e fazer respeitar todos os seus bens.
O dispositivo retro demonstra a posio atual de proteo desses
povos e o respeito s culturas respectivas, sendo perceptvel um avano na
questo dos direitos indgenas, que sero abordados especificamente no
prximo tpico.

3 A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS


Em virtude do que foi explanado sobre o pluralismo do Estado
brasileiro e seu consequente multiculturalismo, esse tpico tem por escopo
precpuo analisar a situao social, cultural e jurdica dos povos indgenas,
que, desde os primrdios da colonizao, sempre foram oprimidos e
marginalizados, e que atualmente demandam respeito s suas culturas, a
participao efetiva na sociedade brasileira, bem como a proteo jurdica
respectiva. Porm, antes de adentrar no tema principal, preciso lanar um
breve olhar sobre a histria desses povos.
Os povos indgenas j estavam presentes no atual territrio brasileiro
bem antes da chegada dos portugueses, havendo pesquisas e estudos
arqueolgicos que estimam a presena humana no continente americano
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 885

h cerca de 12 (doze) mil anos. Assim, quando os europeus chegaram a


este continente, o que de fato ocorreu no foi um descobrimento, mas uma
invaso e posteriormente uma colonizao.
Os portugueses, ao chegarem ao territrio brasileiro, pensavam
ter aportado na ndia e, por isso, denominaram, indistintamente e
genericamente, todos os povos nativos de ndios, desconsiderando que esses
formavam diversas tribos, cada qual com sua cultura, identidade e idioma
particular. Os colonizadores impuseram aos nativos suas instituies, seus
costumes, sua religio, de modo a submeter essa pluralidade de povos a um
projeto homogneo de sociedade. Nesse sentido, Vieira (2007, p.14) conclui:
Portanto, do ponto de vista da populao nativa, que ocupava o
territrio, foram negadas as suas histrias, culturas, costumes,
religies e valores. Por essa razo, quando surgem nos relatos,
aparecem de forma estereotipada e etnocntrica, representando
uma imagem genrica, condicionada por interesses polticos,
religiosos e econmicos, da sociedade dominante.

Os povos indgenas foram submetidos a uma poltica que acarretou


o extermnio populacional e cultural, pois desencadeou a diminuio
quantitativa da populao indgena, mas tambm provocou a perda de
identidade, pois quando no sofriam com as guerras, epidemias e escravido,
tinham que se submeter catequese e imposio dos costumes e da cultura
ocidental dominante. Assim, essa poltica objetivava promover a civilizao
dos ndios, obrigando-os a se adequarem a um modelo especfico de
sociedade, totalmente diferente de suas realidades particulares. Essa prtica
perdurou desde o perodo colonial at a promulgao da Constituio
Federal de 1988.
A ideia de que os indgenas eram seres margem da sociedade e de que
deveriam ser integrados a essa fica patente com a verificao dos dispositivos
do Cdigo Civil de 1916 (Lei n 3.071/16, art. 6, HI) e do Estatuto do ndio
(Lei n 6.001/73, art. 1o, pargrafo nico), que consideravam os indgenas
como relativamente incapazes, devendo ser integrados progressivamente
comunho nacional.
Todo esse panorama de extermnio das vidas e culturas indgenas
encontrou o seu fim na Constituio de 1988, que trouxe como fundamentos
da Repblica Federativa do Brasil a cidadania, a dignidade da pessoa
humana e o pluralismo, dentre outros, e estabeleceu como objetivos do
886 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

Estado a promoo do bem de todos, sem preconceitos ou discriminao


de quaisquer naturezas. Portanto, o referido documento constitucional
rompe com a poltica integracionista e estabelece novos moldes de proteo
pluralidade, reconhecendo e viabilizando a autonomia da diferena.
A nova ordem constitucional traz em seu texto, alm dos princpios
acima expostos, dispositivos especficos destinados garantia do pleno
exerccio dos direitos culturais e ao reconhecimento dos direitos indgenas,
citados a seguir:
Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social,
costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios
sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo
Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus
bens. Io - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios
as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para
suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos
recursos ambientais necessrios a seu bem-estar e as necessrias
a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e
tradies. 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios
destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto
exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes.
3o - O aproveitamento dos recursos hdricos, includos os
potenciais energticos, a pesquisa e a lavra das riquezas minerais
em terras indgenas s podem ser efetivados com autorizao do
Congresso Nacional, ouvidas as comunidades afetadas, ficandolhes assegurada participao nos resultados da lavra, na forma
da lei. 4o - As terras de que trata este artigo so inalienveis
e indisponveis, e os direitos sobre elas, imprescritveis. 5o -
vedada a remoo dos grupos indgenas de suas terras, salvo,
ad referendum do Congresso Nacional, em caso de catstrofe
ou epidemia que ponha em risco sua populao, ou no interesse
da soberania do Pas, aps deliberao do Congresso Nacional,
garantido, em qualquer hiptese, o retomo imediato logo que
cesse o risco. 6o - So nulos e extintos, no produzindo efeitos
jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e
a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das
riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes,
ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que
dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino
direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma
MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 887

da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f.


T - No se aplica s terras indgenas o disposto no art. 174, 3o
e 4o.
Art. 232. Os ndios, suas comunidades e organizaes so partes
legtimas para ingressar em juzo em defesa de seus direitos e
interesses, intervindo o Ministrio Pblico em todos os atos do
processo.

Desse modo, os dispositivos constitucionais representam um avano


em relao ao tratamento dos grupos culturais diferenciados, principalmente
no que se refere aos povos indgenas, que receberam um captulo especfico
no texto constitucional (captulo VIII), reconhecendo-lhes o direito do
pleno exerccio de suas culturas, organizaes, idiomas, enfim, tudo o que
esteja relacionado ao modo particular de composio de suas sociedades,
conferindo-lhes liberdade e autonomia e rompendo com a poltica de tentar
incorpor-los sociedade nacional e a consider-los como uma categoria
transitria, s existente enquanto no integrados ao todo.
Apesar do reconhecimento e da proteo constitucional s tribos
indgenas, o Estado ainda no conseguiu estabelecer uma poltica efetiva de
comunicao entre as culturas indgenas e no indgenas, principalmente
quando ocorrem eventos de coliso entre essas, que repercutem no cenrio
jurdico, como na questo do infanticdio, que em muitas tribos considerado
corriqueiro quando a criana nasce com alguma deficincia, mas que
notoriamente vedado pelo ordenamento jurdico ptrio. Portanto, existe
essa problemtica de articulao entre as culturas, de saber at que ponto os
direitos culturais de um povo devem ser respeitados quando conflitam com
valores e direitos fundamentais ou tidos por universais, como a vida.
Esse embate, de acordo com Maliska e Suzin (2011, p. 177-178),
analisado pelas teorias do Relativismo Multicultural e da Universalidade
tica. De modo geral, a primeira corrente defende que as culturas representam
um modo particular de sociedade, dentro da qual existem costumes e
valores especficos, no sendo possvel instituir valores universais, e, assim,
cada cultura deve por si s analisar os eventos que ocorrem em seu interior.
J a segunda corrente, doutrina que existem valores universais dentro de
uma sociedade e que esses devem ser respeitados por todos que dela faam
parte, independente de sua cultura particular.

888 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

Por outro lado, alguns pases da Amrica Latina, vislumbrando essas


hipteses, j aderiram plenamente ao pluralismo jurdico e resolveram
aplicar ao caso concreto a justia ou o direito da cultura dentro da qual
o fato tenha ocorrido. Nesse sentido, Wolkmer e Fagundes (2011, p.400)
informam que:
[...] as constituies de pases como Colmbia, Bolvia e Equador
j incorporaram o pluralismo jurdico e o direito de aplicao da
justia indgena paralela juridicidade estatal, reconhecendo a
manifestao perifrica de outro modelo de justia e de legalidade,
diferente daquele implantado e aplicado pelo Estado moderno.

No Brasil, no se admite essa possibilidade de aplicao de


ordenamentos jurdicos diversos a uma mesma situao de acordo com
a cultura, costumes ou valores dos indivduos envolvidos. Assim, o que
ocorre que a liberdade cultural, de crena e de expresso so direitos
fundamentais e devem se coadunar com os demais, pois nenhum superior
ao outro, j que no possuem carter absoluto. Portanto, eventuais conflitos
existentes entre eles devem ser resolvidos aplicando-se o princpio da
proporcionalidade com a aplicao da tcnica de ponderao de interesses,
devendo o magistrado analisar, em cada caso concreto, qual o direito
fundamental dever prevalecer.
Enfim, em um Estado plural e multicultural, como o Brasil, devese sempre procurar o dilogo entre os povos, coibindo os conceitos
preconcebidos para que seja possvel a anlise do caso concreto, considerando
todas as suas particularidades, inclusive culturais, com a devida ponderao.

CONCLUSO
Os temas analisados, envolvendo o multiculturalismo, o histrico
constitucional brasileiro e os direitos dos povos indgenas, demonstram
que ocorreu uma evoluo no relacionamento do Estado Brasileiro com
a diversidade, principalmente cultural, uma vez que, inicialmente, as
normas constitucionais, pela forte influncia estrangeira, desconsideravam
as particularidades da realidade social brasileira, estabelecendo um nico
modelo de sociedade, homogneo e unitrio.

MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 889

Com a intensificao da necessidade do retomo democracia, aps


um longo perodo ditatorial, diversos grupos sociais se reuniram para a
elaborao e promulgao de uma nova Constituio, que representasse ao
mximo a diversidade da sociedade brasileira.
O resultado do processo constituinte foi um documento que
representou uma real independncia em relao aos modelos estrangeiros at
ento impostos, e que apresentou um modelo estatal altamente democrtico,
que reconhece e protege a pluralidade da sociedade, principalmente em
relao ao multiculturalismo. E ainda, conferiu o pleno exerccio dos direitos
culturais, com uma poltica indigenista voltada proteo da organizao
social, costumes, lnguas, crenas e tradies desses povos, rompendo
com o ideal de imposio da cultura dominante nacional aos que dela se
diferenciam.
Portanto, conclui-se que o modelo estatal do Brasil evoluiu, e
atualmente organizado no sentido de reconhecer, proteger e enaltecer a
pluralidade, caracterstica notria da sociedade brasileira, difundindo um
ideal de harmonia entre os povos e suas culturas, objetivando o bem estar
de todos.

REFERNCIAS
BONA VEDES, Paulo. Teoria do Estado. 6a. ed. So Paulo: Malheiros,
2007.
BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa
do Brasil. Braslia, DF, Senado, 1998.

____. Cdigo Civil (1916). Lei n 3.071, de Io de janeiro de 1916.


Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/leis/L3071.htm>.
Acesso em: 22/03/2015.

____. Estatuto do ndio. Lei n 6.001, de 19 de dezembro de 1973. Dispe


sobre o Estatuto do ndio. Braslia, DF, 1973. Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6001.htm>. Acesso em 15/03/2015.

____. Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional. Lei n 9.394, de 20


de dezembro de 1996. Braslia, DF, 1996. Disponvel em:
<http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/19394.htm>. Acesso em 14/03/2015.

890 |

Ana Carolina Pessoa Holanda

CUNHA FILHO, Francisco Humberto. Direitos Culturais como


Direitos Fundamentais no Ordenamento Jurdico Brasileiro. Braslia:
Braslia Jurdica, 2000.
LASSALE, Ferdinand. O que uma Constituio. 3. Ed. Campinas:
Editora Russel Editores, 2011.
MALISKA, Marcos Augusto; SUZIN, Jederson. O Direito Diversidade

das Comunidades Indgenas. Multiculturalismo, direito vida e


infanticdio. Direitos Fundamentais e Justia, Porto Alegre, ano n 5, n
16, p. 165-181, Jul./Set. 2011.

PACHECO, Marcos Antnio B. Estado Multicultural e Direitos


Humanos. Tpica Constitucional dos Direitos tnicos. So Luis: UFMA/
CNPq, 2005.
SANTOS, Boaventura de Souza (Org.). Reconhecer para Libertar.
Os Caminhos do Cosmopolitismo Multicultural. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira. 2003.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional. So Paulo:
Editora Revista dos Tribunais, 2011.
SILVA, Benedicto. Dicionrio de Cincias Sociais. Rio de Janeiro:
Editora FGV, 1986.

VIEIRA, Jorge Luiz Gonzaga. Os povos indgenas e a colonizao


europeia: do anonimato afirmao tnica. In: ALMEIDA, Luiz Svio
de [et al ] (Org ). Resistncia, memria, etnografia. Macei: Edufal,
2007.
WOLKMER, Antnio Carlos. Pluralismo Jurdico: fundamentos de
uma nova cultura no Direito. So Paulo: Alfa Omega, 1994.

____. Antnio Carlos; FAGUNDES, Lucas Machado. Tendncias


contemporneas
do constitucionalismo latino-americano: Estado plurinacional e

pluralismo jurdico. Pensar, Fortaleza, v. 16, n. 2, p.371-408, jul./dez. 2011.

MULTICULTURALISMO NO BRASIL E A TUTELA CONSTITUCIONAL DOS POVOS INDGENAS

| 891

O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS


LIBERDADE DE EXPRESSO E LIBERDADE RELIGIOSA LUZ
DA CONSTITUIO BRASILEIRA
CHARLIE HEBDO CASE AND COLLISION BETWEEN THE RIGHTS
TO FREEDOM OF EXPRESSION AND RELIGIOUS FREEDOM
UNDER THE BRAZILIAN CONSTITUTION
Tainah Simes Sales1
Jade Lopes Salles2
RESUMO
Este artigo visa ao estudo da coliso entre os direitos fundamentais liberdade de
expresso e liberdade religiosa, ambos protegidos pela Constituio Federal de
1988, e da utilizao dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade como
instrumentos para solucionar tal conflito, que apresenta, alm do vis jurdico,
relao com questes de divergncia cultural, poltica e religiosa. Como exemplo
de coliso entre esses direitos, analisou-se o caso Charlie Hebdo, mediante pesquisa
pura, descritiva-analtica, bibliogrfica e documental. Inicialmente, realizouse estudos acerca da distino entre regras e princpios. Aps, sobre a coliso
entre direitos fundamentais, com enfoque nos princpios da proporcionalidade e
razoabilidade. Por fim, realizou-se anlise da atuao criminosa no jornal francs,
sob o manto da vingana por Maom. Realizou-se esta pesquisa com o objetivo
no de encontrar respostas prontas e verdades absolutas, pois se tem a conscincia
de que a cincia jurdica est em constante evoluo, no havendo respostas
absolutamente certas ou erradas, sobretudo quando envolve temas relacionados
poltica, cultura e religio, mas de fomentar o debate a respeito de tais questes
de suma importncia na atualidade. Os conflitos culturais certas vezes envolvem
questes relacionadas coliso de direitos fundamentais, como o caso exposto, por
isso a necessidade de estudo cientfico e debates aprofundados acerca do tema.
Palavras-chave: Charlie Hebdo. Liberdade de expresso. Liberdade religiosa.
Direitos fundamentais. Coliso.

Mestre pelo Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Cear (UFC).


Professora do curso de Direito da Universidade de Fortaleza (UNIFOR). Advogada. Email:
tainahsales@gmail.com
Estudante do curso de graduao em Direito da Universidade de Fortaleza. Email: jadelopessalles@
hotmail.com

892 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

ABSTRACT
This paper aims to study the collision between the fundamental rights to freedom
of expression and religious freedom, both protected by the Federal Constitution of
1988, and the use of the principles of proportionality and reasonableness as tools
to solve this conflict, which has, in addition to bias legal, relation with cultural,
political and religious divergence issues. As an example of collision between
these rights, we analyzed the case Charlie Hebdo, through pure, descriptive and
analytical, bibliographical and documentary research. Initially, there were studies
about the distinction between rules and principles. After, about the collision
between fundamental rights, focusing on the principles of proportionality and
reasonableness. Finally, there was the analysis of the criminal activity in the French
newspaper, covered by revenge for Mohammed. We conducted this research in
order not to find ready and absolute truths answers, because it is aware that the
legal science is constantly evolving, there is no absolutely right or wrong answers,
especially when it involves issues related to politics, culture and religion, but to
foster debate on such important issues short today. Cultural conflicts often involve
certain issues related to the collision of fundamental rights, such as the above case,
so the need for scientific study and extensive discussions on the subject.
Keywords: Charlie Hebdo. Freedom of expression. Religious freedom. Fundamental
rights. Collision.

INTRODUO
plenamente protegido pela Constituio da Repblica Federativa
do Brasil o direito liberdade de expresso, sobretudo em relao a questes
polticas, filosficas e religiosas. Este direito foi elevado categoria de direito
individual fundamental, com previso expressa no Art. 5, IV, VII e IX da
Constituio de 1988, sendo, inclusive, clusula ptrea.
Apesar de ampla preservao constitucional deste direito, verificase que o seu exerccio ainda se esbarra frontalmente em prticas antigas e
ultrapassadas, como o preconceito e a intolerncia religiosa.
Em um contexto geral, o que se verifica que, mesmo diante da
popularizao dos meios de comunicao e do acesso rpido de informaes,
gerando-se consequentemente a difuso constante de pensamento, opinies
e manifestaes, ainda so ntidas a discriminao e a incomplacncia a
determinados grupos.
H um contrassenso entre a ampla liberdade de expresso, disseminada
no sculo atual, e a intolerncia, o desrespeito e at mesmo a anulao de
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 893

outros direitos fundamentais. Frequentemente se v a discriminao a


certos grupos sociais, seja pela cor da pele, opo sexual, opinies polticas
ou religiosas, e ainda por traos fsicos aparentes. Certas vezes, tais
atitudes so fundamentadas em outros direitos fundamentais igualmente
protegidos pela Carta de 1988. Assim, verificam-se direitos constitucionais
fundamentais em conflito, ferindo por vezes seu ncleo essencial.
sabido que nenhum direito tem eficcia absoluta, ou seja, nem todo
direito pode ser exigido sempre em sua plenitude mxima em diferentes
situaes concretas. Porm, no permitido que haja mcula ao ncleo
essencial dos direitos fundamentais, os quais devem ser analisados sempre
com base nos princpios da proporcionalidade e razoabilidade, buscando o
sopesamento dos mesmos e, assim, sua melhor aplicao. Destarte, o que se
deve buscar a mxima otimizao da norma, objetivando cumprir com a
vontade constitucional (HESSE, 1991).
Desse modo, tendo como caso exemplificativo o atentado terrorista
ao jornal Charlie Hebdo na Frana, onde fica clara a coliso de direitos
existente entre a liberdade de expresso e a liberdade religiosa, realizou-se
esta pesquisa com o objetivo no de encontrar respostas prontas e verdades
absolutas (pois tem-se a conscincia de que a cincia jurdica est em
constante evoluo, no havendo respostas absolutamente certas ou erradas,
sobretudo quando envolve temas relacionados poltica, cultura e religio),
mas de fomentar o debate a respeito de tais questes de suma importncia
na atualidade.
Este artigo baseia-se num estudo descritivo-analtico, desenvolvido
atravs de pesquisa bibliogrfica, pois fundamentada por meio de livros,
artigos, publicaes especializadas e dados oficiais publicados na internet.
Quanto utilizao dos resultados, verifica-se que a presente pesquisa
pura, na medida em que tem como finalidade exclusiva a ampliao dos
conhecimentos.

1 A DISTINO ENTRE PRINCPIOS E REGRAS


Sabe-se que as normas so o gnero do qual as regras e os princpios
so espcies (BONAVIDES, 2012, p. 280-281). A distino entre elas de
extrema importncia para o estudo da coliso dos direitos fundamentais e
894 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

de como solucionar os conflitos entre normas regras e normas princpios,


portanto, este tpico ser destinado a esta temtica.
Ronald Dworkin (2002, p. 36) afirma que os princpios so padres
que devem ser observados, no porque v promover ou assegurar uma
situao econmica, poltica ou social considerada desejvel, mas porque
uma exigncia de justia ou equidade ou alguma outra dimenso da
moralidade. Para ele, a diferena entre princpios e regras de natureza
lgica (2002, p. 39). Em suas palavras, as regras so aplicveis maneira
tudo-ou-nada. Dados os fatos, ou a regra vlida ou no vlida e, neste
caso, no contribuir para a deciso do caso concreto.
Os princpios, por sua vez, possuem uma dimenso que as regras no
tm, qual seja: a dimenso do peso ou importncia. Quando os princpios
se intercruzam [...] aquele que vai resolver o conflito tem de levar em conta
a fora relativa de cada um (DWORKIN, 2002, p. 42).
Virglio Afonso da Silva (2003, p. 611), ao abordar a teoria de Robert
Alexy (2011), autor que complementa os ensinamentos de Dworkin acerca
da temtica, afirma o seguinte: as regras, ao contrrio dos princpios,
expressam deveres e direitos definitivos, ou seja, se uma regra vlida, ento
deve se realizar exatamente aquilo que ela prescreve, nem mais, nem menos.
No caso dos princpios, o grau de realizao pode, como visto, variar.
Virglio Afonso da Silva (2003, p. 610) continua explicando que tanto
Alexy quanto Dworkin partem do pressuposto de que a distino entre
regras e princpios uma distino qualitativa e no de grau. A principal
contribuio de Alexy, para o autor, foi o desenvolvimento da ideia de
princpios como mandamentos de otimizao, ou seja, princpios como
normas que estabelecem que algo deve ser realizado na maior medida
possvel, diante das possibilidades fticas e jurdicas presentes.
Para Virglio (2003, p. 617), a distino entre regras e princpios uma
distino entre dois tipos de norma e no entre dois tipos de textos. por
isso que tanto as regras, quanto os princpios pressupem uma interpretao
prvia. Ensina, ainda, que ser passvel ou carente de interpretao uma
caracterstica de textos que exprimem tanto regras quanto princpios.
Mas ser passvel ou carente de sopesamento caracterstica exclusiva dos
princpios.
Portanto, para os autores, a grande distino entre os princpios e
as regras que, quando h coliso entre estas, uma necessariamente h
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 895

de ser excluda do ordenamento jurdico. Por outro lado, a coliso entre


princpios no torna um deles invlido. Ambos continuam a fazer parte do
ordenamento. A partir da tcnica do sopesamento (adotando a nomenclatura
de Dworkin), com a aplicao dos princpios da proporcionalidade e da
razoabilidade (que sero analisados no tpico a seguir) no caso concreto,
que se chegar soluo mais adequada.
A ideia a utilizao dos princpios em mxima medida, no podendo
haver a sobreposio de um em detrimento do ncleo essencial do outro.
Assim, nenhum princpio pode ser aplicado de forma absoluta quando h
coliso com outro. No caso concreto, um princpio pode at prevalecer,
entretanto isto no quer dizer que o outro foi extirpado do ordenamento
jurdico. No mesmo sentido, explica George Marmelstein: o sopesamento/
ponderao , portanto, uma atividade intelectual que, diante de valores
colidentes, escolher qual deve prevalecer e qual deve ceder (2014, p. 396).
Desse modo, levando em considerao esta distino, sobretudo
quanto soluo da coliso entre princpios, considerando-os como
mandamentos de otimizao e aplicando-lhes a tcnica de sopesamento,
passa-se a analisar a problemtica da coliso entre direitos fundamentais,
quando estes advm de uma base principiolgica.

2 A COLISO ENTRE DIREITOS FUNDAMENTAIS


A Constituio Brasileira classificada como analtica, complexa e
extensa, pois rene um conjunto amplo de normas em seu corpo. Diante de
tal fato, verifica-se que muito comum que algumas regras ou princpios
sejam divergentes. No mesmo sentido, aduz George Marmelstein (2014, p.
365):
As normas constitucionais so potencialmente contraditrias,
j que refletem uma diversidade ideolgica tpica de qualquer
Estado Democrtico de Direito. No de se estranhar, dessa
forma, que elas frequentemente, no momento aplicativo, entrem
em rota de coliso.

Assim, em cada caso concreto em que os direitos fundamentais


entrem em conflito, deve haver a ateno minuciosa para resoluo do
mesmo, tendo em vista que nenhum direito poder ser anulado em razo
896 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

do outro, pois no permitida em nosso ordenamento a renncia de


direitos, bem como no so aceitas a anulao, alienao ou simplesmente
desconsiderao do ncleo essencial de um direito. Em resumo, George
Marmelstein explica (2014, p.366): o que se buscar a mxima otimizao
da norma. O agente concretizador deve efetiv-la at onde for possvel
atingir ao mximo a vontade constitucional sem sacrificar outros direitos
igualmente protegidos.
Sob outro ngulo, tambm no h direito absoluto, ou seja, direito
que no possa ser restringido.
Portanto, extremamente importante que os direitos possam sofrer
restrio, at mesmo para garantir que gerem efeitos e que se apliquem
aos casos reais e prticos. No entanto, essa restrio deve ser comedida, e
sempre fundamentada no sopesamento, quando se estiver diante de um
problema de coliso de normas princpio. Ao encontro desse entendimento,
se expressa George Marmelstein (2014, p. 347):
Considerar os direitos fundamentais como princpios significa,
portanto, aceitar que no h direitos com carter absoluto, j
que eles so passveis de restries recprocas. [...] Vale, contudo,
fazer uma alerta: afirmar que no h direitos absolutos e que toda
norma de direito fundamental relativa, passvel de limitao
extremamente perigoso, j que pode levar uma ideia equivocada
de que as protees constitucionais so frgeis e que podem ceder
sempre que assim ditar o interesse pblico, expresso vaga, que
no final das contas, pode justificar quase tudo

Para solucionar tal questo, prudente que se aplique o princpio da


proporcionalidade e razoabilidade, os quais no podem ser confundidos
como sinnimos, tendo em vista as finalidades diversas, que, no entanto,
servem de instrumento para a efetivao das normas constitucionais e para
a soluo de conflitos envolvendo princpios.
Neste sentido, Humberto vila (2012, p. 159) afirma que a
razoabilidade e a proporcionalidade so metanormas, pois so utilizadas
para estruturar racionalmente a aplicao de outras normas, sem com elas
se confundirem. Devem ser chamadas, portanto, de acordo com o autor, de
postulados.
Quanto proporcionalidade, esta se subdivide em trs aspectos, quais
sejam: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. Esses
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 897

elementos devem ser analisados objetivamente e sucessivamente quando


aplicados aos casos concretos (BONAVIDES, 2012). O meio adequado seria
aquele que promove o fim ao qual se destina. Necessrio ser se, dentre todos
os meios tambm adequados para promover o fim, for o menos restritivo
e danoso a direitos fundamentais. Ser proporcional em sentido estrito se
as vantagens que promove superam as desvantagens que dela decorrem
(VILA, 2012, p. 180).
Quanto razoabilidade, esta se caracteriza por sua maneira mais
abstrata de se expressar, mediante pensamento moral e tico da sociedade,
buscando a equidade, congruncia e equivalncia. A razoabilidade impe,
na aplicao das normas jurdicas, a considerao daquilo que normalmente
acontece. Exige, ainda, a recorrncia a um suporte emprico existente
(VILA, 2012, p. 177).
Em ilustrao, tem-se o conflito direto de direitos liberdade de
expresso versus a liberdade religiosa, ocorrido no Caso Charlie Hebdo, no
qual grupos religiosos extremistas atacaram o jornal satrico francs, para
defender a religio mulumana de crticas irnicas sobredita crena.
Sabe-se que o ordenamento jurdico francs diverso, mas, levando
em considerao a ordem jurdica brasileira, observa-se, no caso, uma
contraposio do Art. 5, IV e do Art. 5, VI, ambos da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil. O direito de livre manifestao de pensamento
e, como consequncia, a liberdade de imprensa e acesso informao se
esbarram frontalmente com o direito liberdade de manifestao religiosa e
de crena, no caso em destaque. A seguir, ser realizado um estudo dos dois
direitos em coliso, para, aps, analisar o Caso Charlie Hebdo.
2.1 Direito Liberdade de Expresso
A liberdade de expresso um direito fundamental previsto na
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, em seu Art.5, IV, V e IX,
XIV e Art. 220. O objetivo maior do constituinte foi dar ampla proteo a
este direito, conferindo-lhe, inclusive, o grau de clusula ptrea.
Sabe-se que a Carta Magna de 1988 protege amplamente todos os
tipos de liberdades, sejam elas quais forem, pois estas se fundamentam
na dignidade da pessoa humana, princpio fundamental da Republica
Federativa do Brasil. Assim, o que se busca incessantemente a realizao
898 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

pessoal do ser humano, em todos os seguimentos de sua vida. Entende-se


por dignidade da pessoa humana o seguinte:
Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e
distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor
do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da
comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos
e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo
e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham
a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida
saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em
comunho com os demais seres humanos, mediante o devido
respeito aos demais seres que integram a rede da vida (SARLET,
2012, p. 73).

Desse modo, sendo a liberdade, em sentido amplo, um desdobramento


da dignidade da pessoa humana, tem-se que a liberdade de expresso no
poderia ser amparada de forma diversa do contexto constitucional. Nessa
perspectiva, o constituinte originrio menciona expressamente a liberdade
de expresso ou livre manifestao do pensamento, bem como assegura a
todos o direito ao acesso de informaes, resguardando o sigilo da fonte,
quando necessrio ao exerccio profissional. Alm disso, em seu Art. 220,
prev ainda a proibio de qualquer restrio sobre este direito fundamental
por meio de lei.
Ressalta-se que o direito livre manifestao de pensamento
imprescindvel a uma democracia, pois permite que os cidados participem
ativamente das decises do pas, havendo frequentemente o confronto de
ideias, opinies e crticas, o que fazem verdadeiramente uma nao livre e
plural.
Assim, a liberdade de se expressar permite que qualquer indivduo
se comunique, compartilhando seu pensamento, seja atravs do discurso
falado, da escrita, desenho, manifestao artstica, ou at mesmo do silncio.
Nessa toada, George Marmelstein (2014, p. 106) destaca:
A liberdade de manifestao do pensamento exercida
de mltiplas formas: discursos falados, escritos, desenhos,
manifestaes artsticas, pinturas, cartazes, stira e at mesmo o
silncio, pode simbolizar o exerccio dessa liberdade [] Alis,
at mesmo um ato como queimar a bandeira nacional, por mais
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 899

intrigante que possa parecer, tambm considerado como dentro


da rea de proteo da liberdade de manifestao do pensamento.

O que se impe no direito liberdade de expresso uma ao


negativa do Estado, para que este no proba, censure ou sequer faa uma
avaliao prvia ao contedo que se deseja manifestar, ocasionando uma
vedao a todo e qualquer arbtrio de autoridades.
Contudo, sabido que, no ordenamento jurdico ptrio, no existe
direito fundamental absoluto, ou seja, no h direito com aplicao ampla
e irrestrita em qualquer situao, pois no so poucos os casos onde ocorre
a coliso de direitos fundamentais, o que ocasiona a restrio pontual em
algum direito que no se sobreponha, sem perder, contudo, seu ncleo
essencial.
No diferente com a liberdade de expresso, que, por vezes, pode
sofrer alguma restrio ao seu exerccio, como a interferncia legislativa
para proibir o anonimato, ou para impor o direito de resposta, ou ainda
quando fixada indenizao por danos morais ao ofensor da honra de uma
pessoa ou grupo de pessoas.
Sabe-se que no se protege um direito se ele exercido com a
funo exclusiva de macular outros direitos, com inteno puramente
preconceituosa e intolerante. Consoante a esta ideia, aduz Gilmar Ferreira
Mendes (2014, p. 274):
O discurso de dio, entre ns, no tolerado. O STF assentou
que incitar a discriminao racial, por meio de ideias antissemitas
constitui crime, e no conduta amparada pela liberdade de
expresso, j que nesta no se inclui a promoo do racismo.
Devem prevalecer, ensinou o STF, os princpios da dignidade da
pessoa humana e da igualdade jurdica.

Dessa maneira, quando a liberdade de expresso exceder os limites


da razoabilidade e estiver em choque com outros direitos fundamentais,
possivelmente haver restrio ao seu exerccio, sem, contudo, violar o seu
ncleo essencial. A restrio que existe sobre a liberdade de expresso deve
ser dosada apenas para impedir que seja utilizado como salvaguarda de uma
conduta ilcita.
Apesar disso, o que se pode afirmar que a regra geral a ampla
liberdade de expresso, com todas suas ramificaes, como direito a acesso
informao, direito a informar, direito a criticar politicamente o governo,
900 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

direito a opinar e todas as demais formas de expresso, inclusive o direito a


contar piadas. o dizer de Marmelstein (2014, p. 108):
Do mesmo modo, no somente o discurso srio que possui
proteo constitucional. A crtica sociopoltica, exercida atravs
de stira ou de outras formas de humor, tambm est inserida
no contexto da liberdade de manifestao de pensamento, at
porque pode ser um dos instrumentos mais eficazes para atingir
o grande pblico.

Em sntese, somente haver limitao manifestao de ideias


quando as mesmas colocarem em risco a prpria democracia, ou ainda,
quando ferirem frontalmente os fundamentos e direitos da Constituio de
1988, pois, nesses casos, deixou de ser exerccio regular de um direito para
se tornar ilicitude.
2.2 Direito Liberdade Religiosa
A primeira Constituio brasileira (1824) estabelecia em seu Art. 5
que a religio oficial do pas seria a Catlica Apostlica Romana e que todas
as demais religies somente eram permitidas em cultos particulares, sem
manifestao nenhuma fora das casas para isso destinadas (MENDES, 2014,
p. 318).
Com a proclamao da Repblica e promulgao de sua primeira
Constituio (1891) a regra da religio oficial no Brasil foi modificada.
Assim, o Brasil deixou de adotar uma religio, tornando-se um Estado laico
e permanecendo assim nas constituies posteriores.
Diante disso, em 1988, a Constituio Federal destacou claramente
a liberdade religiosa como direito fundamental, contida no Art. 5, VI da
Constituio Federal, na qual, mediante uma interpretao extensiva, extraise que permitido no pas toda e qualquer religio, bem como o exerccio
do respectivo culto ou liturgia.
Pelo princpio da laicidade, o Estado Brasileiro completamente
dissociado da igreja; ambos exercem funes diferentes e no se confundem
em nenhum aspecto. O Estado tem atribuio para exercer sua funo
poltico-administrativa e a igreja tem destinao diversa, devendo atuar
somente no campo da religiosidade (BULOS, 2015, p. 578).
Assim, conforme o pensamento constitucional, o Estado tem o dever
de garantir em seu territrio o pluralismo religioso, criando condies
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 901

adequadas ao exerccio pacfico de todas as crenas. A liberdade religiosa,


portanto, abarca as liberdades de crena e de culto (BULOS, 2015, p. 577)
Tendo em vista o dever positivo que o Estado tem de proporcionar
a liberdade religiosa, o Art. 5, VII da CRFB/88 determina que seja
assegurada a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares
de internao coletiva. Ademais, no Art. 19, I, do mesmo diploma, fica
vedado aos entes federativos Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios
atrapalhar o funcionamento dos templos de qualquer culto, ou ainda,
manter alianas com estes, ressalvado o interesse pblico.
Alm disso, garantida aos templos de qualquer culto a imunidade
tributria, assegurada pessoa jurdica responsvel pela realizao da
liturgia, conforme o disposto no Art. 150, VI, b, da CRFB/88.
O que se verifica que existem vrios dispositivos constitucionais
expressos que buscam garantir o exerccio da liberdade de religio. Diante
disso, necessrio se faz esclarecer em que se consiste a religio, para delinear
o que o Direito protege.
Em termos gerais, religio toda f professada a entidades
sobrenaturais, baseadas em livros sagrados, que trazem consigo
ensinamentos e rituais de oraes e adoraes, devendo ter um mnimo
de organizao. Ou seja, considera-se religio toda organizao que busca
prioritariamente a aproximao dos seus adeptos com as entidades divinas
(MENDES, 2014, p. 317).
No considerada organizao religiosa uma entidade comercial
que em suas reunies peridicas realiza uma simples orao, pois o
objetivo primordial da organizao religiosa o exerccio da f. Portanto,
reconhecida uma organizao religiosa, o Estado tem o dever de facilitar o
seu funcionamento. Em consonncia a este entendimento, ressalta Gilmar
Mendes (2014, p. 318):
O reconhecimento da liberdade religiosa pela Constituio
denota haver o sistema jurdico tomado a religiosidade como um
bem em si mesmo, como um valor a ser preservado e fomentado.
Afinal, as normas jusfundamentais apontam para valores tidos
como capitais para a coletividade, que devem no somente ser
conservados e protegidos, como tambm ser promovidos e
estimulados.

902 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

bem verdade que a liberdade religiosa garantida no Brasil, o que


implica na igual permisso aos rituais utilizados no mbito de cada culto.
Como ilustrao, permite-se o batismo de crianas na Igreja Catlica, como
tambm a recusa das Testemunhas de Jeov para transfuses de sangue e,
ainda, a ingesto do ch alucingeno nos rituais de Santo Daime.
No entanto, a liberdade religiosa tambm no ilimitada. Como
todos os outros direitos fundamentais, haver situaes que a liberdade de
religio ser mitigada (SARLET; MARINONI; MITIDIERO, 2014, p. 476).
Assim, em cada caso concreto em que os direitos fundamentais
entrem em conflito, deve haver a ateno minuciosa para resoluo do
mesmo, tendo em vista que nenhum direito poder ser anulado em razo
do outro, pois no permitida em nosso ordenamento a renncia de
direitos, bem como no so aceitas a anulao, alienao ou simplesmente
desconsiderao do ncleo essencial de um direito. Eis o entendimento:
Em complemento ao princpio da proporcionalidade, a doutrina
e a jurisprudncia desenvolveram o chamado princpio da
proteo ao ncleo essencial, segundo o qual, em nenhum caso,
uma lei pode restringir a tal ponto, um direito fundamental a que
afete seu contedo mnimo ou essencial. (MARLMELSTEIN,
2014, p. 402)

Os noticirios relatam constantemente que grupos religiosos


extremistas prendem, roubam, matam pessoas em nome da religio,
fundamentando essas atrocidades em uma busca pela salvao. Em fato, o
que se verifica so condutas criminosas praticadas sob o manto da religio,
e, por ultrapassarem os limites da razoabilidade e proporcionalidade, o
Estado obrigado a intervir, restringindo, punindo e repreendendo.
Ocorre que, em um Estado Democrtico de Direito, no vlida a
anulao total de um direito para o exerccio de outro. Nessa toada, a partir
do momento em que o direito liberdade de crena invade a esfera de
proteo da vida, integridade fsica, integridade mental ou ainda, liberdade
de locomoo, o ordenamento jurdico no poder assegurar plenamente o
direito de religio.
Ntido resta que a liberdade de expresso e a liberdade religiosa so
garantias do cidado, previstas claramente na Lei Maior e respaldadas pela
legislao ordinria. Contudo, na realidade, observa-se que esses direitos
nem sempre so efetivados como deveriam, como ser debatido adiante.
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 903

2.3 Conflito Cultural e Coliso entre Liberdade de Expresso e Liberdade


Religiosa: O Caso Charlie Hebdo
Situao polmica ocorreu ao dia 07 de janeiro de 2015, em Paris,
quando dois jihadistas, de preto e encapuzados, entraram na sede do Jornal
Charlie Hebdo e mataram 12 (doze) pessoas, alm de deixar mais 11 (onze)
feridas, bradando vingana por Maom. O fato chocou o mundo ocidental
e logo foram organizadas manifestaes em homenagem ao jornal francs
nas ruas e nas redes sociais.
A hashtag #JeSuisCharlie (Eu sou Charlie, em francs) foi o jargo
utilizado pelos que condenaram a ao dos extremistas nas redes sociais,
com mais de cinco milhes de tweets dias aps a tragdia. Nas ruas de Paris,
as manifestaes contaram com a participao de mais de 100.000 (cem
mil) pessoas3.
O que se viu nos dias aps o crime foi um discurso contra os
muulmanos e de forte apoio ao jornal Charlie Hebdo, em nome da
liberdade de expresso. Porm h uma questo de difcil reflexo neste caso:
no houve apenas a violao liberdade de expresso pelos radicais. que
o jornal frequentemente publicava charges e mensagens ofensivas religio
muulmana. A liberdade de expresso era utilizada, pelos jornalistas, com o
intuito de fazer comdia s custas da crena alheia.
Nada justifica a tragdia ocorrida, o assassinato em nome da vingana
por Maom. Entretanto, sabe-se que no se protege um direito se ele
exercido com a funo exclusiva de macular outros direitos, com inteno
puramente preconceituosa e intolerante. E era o que o jornal frequentemente
fazia.
Ora, sabe-se que os extremistas reagem violentamente ao que consideram
desrespeito ao Isl. O ataque, embora extremamente desproporcional, no
aconteceu por acaso. Foi resposta s mensagens que refletem um discurso de
dio, sob o mantra da stira e da liberdade de expresso. Se os cartunistas no
tivessem ultrapassado os limites e maculado direito alheio, certamente o ataque
no teria ocorrido. Muitos dos conflitos culturais poderiam ser evitados se no
houvesse exagero por parte de quem realiza essas stiras de cunho religioso.

Disponvel em: http://g1.globo.com/globo-news/noticia/2015/01/especialistas-comentam-ataqueao-charlie-hebdo-entenda-tragedia.html. Acesso em: 27 jul. 2015.

904 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

No se questiona que tanto houve violao a direito por parte do jornal


Charlie Hebdo quanto por parte dos extremistas. Entretanto, a violao pelos
jihadistas foi de grau muito superior, pois foi alm de uma mcula moral e
ntima: houve agresso vida. Isso no pode ser tolerado pelo Direito.
Levando em considerao os ensinamentos acerca da proporcionalidade,
instrumento utilizado para a soluo de conflitos envolvendo direitos
fundamentais, verifica-se que a atitude foi desproporcional, uma vez que o
meio utilizado no promoveu o fim ao qual se destinava: os extremistas
assassinaram os cartunistas para punir a ao satrica do jornal, entretanto
o jornal no parou de circular. Apenas aumentou a j estremecida relao
entre os ocidentais e muulmanos.
Foi desnecessrio, pois, dentre todos os meios adequados para
promover o fim, no foi o menos restritivo e danoso aos direitos fundamentais.
Pelo contrrio: em termos jurdicos, levando em considerao o ordenamento
jurdico brasileiro, caberia ao jornal o pagamento de uma indenizao pelos
danos causados aos religiosos ou uma retratao dos cartunistas, mas nunca
uma vingana que lhes tirasse a vida.
Por fim, foi desproporcional em sentido estrito, uma vez que as
vantagens que o ato promoveu no superaram as desvantagens que dela
decorreram. Conforme j mencionado, a ao gerou tremenda insatisfao
por parte dos ocidentais em geral, que externaram mensagens de dio e
discriminao religio muulmana. Portanto, alm da morte dos cartunistas,
serviu para aumentar o desafeto dos ocidentais para com os muulmanos e o
abismo entre as diferentes culturas.
Quanto razoabilidade, esta impe, na aplicao das normas
jurdicas, a considerao daquilo que normalmente acontece. Conforme j
dito, no foram utilizados pelos radicais os meios jurdicos disponveis para
a reparao do dano por eles sofridos.
H de se ressaltar a violao a outro princpio, qual seja: a proibio do
abuso (MARMELSTEIN, 2014, p. 414). que nenhum direito fundamental
pode ser interpretado no sentido de autorizar a prtica de atividades que
visem destruio de outros direitos ou liberdades, como foi o caso Charlie
Hebdo. Por mais que os cartunistas tivessem extrapolado os limites da
liberdade de expresso, causando danos de natureza ntima a pessoas de
religio muulmana mediante charges satricas, no houve a destruio do
direito liberdade religiosa.
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 905

Existiam meios jurdicos apropriados para a reparao dos danos


causados. Entretanto, o atentado sob justificativa de cunho religioso
desproporcionalmente abusivo, uma vez que causou a destruio do direito
vida dos cartunistas franceses. Desse modo, os direitos fundamentais
garantidos na Constituio no podem ser utilizados para fins ilcitos,
at porque eles existem para promover o bem-estar e a dignidade do ser
humano e no para acobertar a prtica de maldades que possam ameaar
esses valores.
Corroborando esse entendimento, Humberto vila (2012, p. 166)
afirma que o postulado da proibio de excesso depende, unicamente, de
estar um direito fundamental sendo excessivamente restringido. Em outras
palavras, a aplicao de uma regra ou princpio constitucional [a exemplo da
liberdade religiosa] no pode conduzir restrio a um direito fundamental
que lhe retire o mnimo de eficcia [a exemplo do direito vida, no caso do
atentado ao jornal].
Sabe-se que difcil solucionar casos que envolvem conflitos entre
diferentes culturas, entretanto manter-se inerte diante de acontecimentos
trgicos como o ocorrido corroborar para a promoo da injustia por
grupos radicais. No fcil chegar a um consenso sobre quais seriam os
limites da liberdade de expresso ou traar o limiar entre a stira aceitvel
e a stira danosa, entretanto no restam dvidas de que atentados que
acarretam a morte ou a violao integridade fsica no so a resposta
adequada.

3 CONSIDERAES FINAIS
Atualmente, vive-se em uma poca de grandes descobertas
tecnolgicas, inclusive com facilidades versteis nos meios de comunicao.
Em poucos segundos, pessoas distantes por milhares de quilmetros podem
se ver, trocar ideias, formar religies ou ainda trabalhar conjuntamente.
No entanto, mesmo diante da popularizao dos meios de comunicao
e do acesso rpido de informaes, gerando-se consequentemente a difuso
constante de pensamento, opinies e manifestaes, ainda so muito
frequentes o preconceito e a incomplacncia a determinados grupos.
O que se observa que h um contrassenso entre a ampla liberdade de
expresso, disseminada no sculo atual, e a intolerncia, o desrespeito e at
906 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

mesmo a anulao de outros direitos fundamentais igualmente protegidos


pela Carta de 88. E, apesar da ampla ideia de liberdade deste sculo, percebese que cada vez mais os conflitos religiosos e culturais crescem e se alastram
por todo mundo. A intolerncia vem tomando espao, disseminando-se na
cabea dos mais velhos e sendo repetida pelos jovens, repassadas de gerao
para gerao.
Exemplos do que foi acima mencionado so as guerras sangrentas
entre judeus e muulmanos, bem como a criao do grupo extremista que
deseja estabelecer o Estado Islmico, que busca a todo custo converter os fiis
de diversas religies ao islamismo, sob pena de matar crianas, mulheres e
destruir naes. O radicalismo extremado e a intolerncia em ltimo grau
acabam por violar diversos direitos em todo o mundo.
Embora estejam agindo pretensamente justificados pela liberdade
religiosa, suas aes no sero protegidas pelo Direito. Isso porque, pelo
menos sob o ponto de vista jurdico, no haver sequer possibilidade de
denegrir um direito por completo, pois todos so intocveis em seu ncleo
essencial.
V-se atitudes desproporcionais em nome da liberdade de expresso
e em nome da liberdade religiosa. O caso Charlie Hebdo leva reflexo
questes de ordem poltica e jurdica que merecem o devido destaque: at onde
vo os limites da liberdade de expresso? At que ponto devem ser evitadas
ilustraes e mensagens que ofendam a f de outras pessoas? Como o
Direito pode conter a atuao dos extremistas islmicos? Estas so algumas
das indagaes que devem ser discutidas e observadas no s no mbito
acadmico, mas, sobretudo pelas autoridades internacionais.
A coliso entre os direitos liberdade de expresso e liberdade
religiosa um dos maiores conflitos a serem enfrentados neste incio do
sculo XXI. Sabe-se que a caminhada para resoluo de conflitos culturais
longa, entretanto no se pode deixar de dar o primeiro passo, a partir
dos debates, das reflexes, da abertura a outras culturas e outras formas de
pensamento. Este foi o objetivo do presente artigo.

REFERNCIAS
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. 2. Ed. So Paulo:
Malheiros, 2011.
O CASO CHARLIE HEBDO E A COLISO ENTRE OS DIREITOS LIBERDADE DE EXPRESSO E
LIBERDADE RELIGIOSA LUZ DA CONSTITUIO BRASILEIRA

| 907

VILA, Humberto. Teoria dos princpios. 13. Ed. So Paulo: Malheiros,


2012.
BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 27. Ed. So Paulo:
Malheiros, 2012.
BULOS, Uadi Lammgo. Curso de Direito Constitucional. 9. Ed. So
Paulo: Saraiva, 2015.
DWORKIN, Ronald. Levando os direitos a srio. Traduo de Nelson
Boeira. So Paulo: Martins Fontes, 2002.
HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Traduo de Gilmar
Ferreira Mendes. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1991.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 30 ed. So Paulo: Atlas,
2014.
MARMELSTEIN, George. Curso de Direitos Fundamentais. 5 ed. So
Paulo: Atlas, 2014.
MENDES, Gilmar Ferreira; BRANCO, Paulo Gonet. Curso de Direito
Constitucional. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 2014.
SARLET, Ingo Wolfgang; MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO,
Daniel. Curso de Direito Constitucional. 3. Ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2014.
SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos
fundamentais na Consituio Federal de 1988. 9. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2012.
SILVA, Virgilio Afonso da. Princpios e regras. Mitos e equvocos acerca de
uma distino. Revista Latino-Americana de Estudos Constitucionais, n.
1, 2003.

908 |

Tainah Simes Sales, Jade Lopes Salles

O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO


CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL
THE ISLAMIC STATE AND THE INTENSIFICATION OF THE
CONFLICT ISLAMIC-WEST
Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior1
RESUMO
O presente trabalho pretende analisar a formao do grupo autodenominado
Estado Islmico, seita terrorista de doutrina salafista e que tem como meta a
restaurao do Califado, reino ureo do domnio poltico e espiritual do Isl, de
elevado resplendor cultural. Fatores tais como identidade e cultura sero entendidas
como catalisadores para a consecuo de seus objetivos, inseridos esses em um
contexto desnorteador dos pontos de referncia proporcionados pelo fenmeno
da globalizao. As tenses entre as partes, apesar de inseridas em contextos de
desequilbrios estruturais, no podem prescindir da sensibilidade que os indivduos
sentem por suas tradies culturais. Tambm se far uma abordagem acerca da
tolerncia, do dilogo e do respeito aos direitos humanos como pressuposto para
o convvio harmnico entre as partes da sociedade nacional e internacional e a
superao do recurso violncia como meio solucionador de conflitos. Tal proposta
se far em nome de um compartilhamento de valores comuns, como o pluralismo
e o ambiente democrtico, capaz de prevenir a emergncia de novos conflitos a
partir do comprometimento com normas bsicas de convivncia. reconhecendo
a diversidade cultural que se pode construir um mundo pautado no respeito ao
prximo e gerar uma troca mtua de influncia benfica, facilitada pela prpria
cultura, no caso, a cultura dos direitos humanos.
Palavras-chave: Estado Islmico. Identidade. Cultura. Conflito. Direitos Humanos.
ABSTRACT
This paper aims to analyze the formation of the group calling itself the Islamic State,
terrorist sect of Salafist doctrine and it is targeting the restoration of the Caliphate,
golden realm of political and spiritual realm of Islam, high cultural splendor.
Factors such as identity and culture shall be construed as catalysts for achieving
your goals, set these in a bewildering context of the reference points provided by
the phenomenon of globalization. Tensions between the parties, although inserted
in contexts of structural imbalances, cannot do without sensitivity that individuals

Graduando em Direito pela Universidade de Fortaleza (UNIFOR). Bolsista CNPq.


O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 909

have for their cultural traditions. Also make an approach about tolerance, dialogue
and respect for human rights as a prerequisite for the harmonious coexistence
between the parties of national and international society and to overcome the use
of violence as a means of conflict solver. Such a proposal will be made on behalf of
a sharing of common values such

as pluralism and democratic environment, able


to prevent the emergence of new conflicts from the commitment to basic living
standards. It is recognizing the cultural diversity that we can build a world based on
respect for others and generate a mutual exchange of beneficial influence, facilitated
by the own culture, in this case, the culture of human rights.
Keywords: Islamic State. Identity. Culture. Conflict. Human Rights.

INTRODUO
Vivencia-se, hoje, a proliferao de grupos e seitas terroristas que
agem em nome de um ideal de purificao e expurgao das influncias
consideradas nocivas, entre elas a Ocidental civilizao que, de acordo
com a tica desses grupos, vista como um bloco homogneo. Tais
grupos utilizam a lgica do terror para fazer imperar suas reivindicaes,
renegando padres de conduta observados pelos membros da comunidade
internacional como pressupostos para um mundo em que impere o respeito
e tolerncia pelo prximo. Entre essas violaes, muitas se do contra os
preceitos estabelecidos pelo conjunto de direitos humanos proclamados
pelas entidades internacionais, que intentam preservar, entre outros, o valor
da dignidade da pessoa humana e a igualdade de todos os seres humanos,
consagrados em inmeros tratados internacionais, como a prpria
Declarao Universal de Direitos Humanos, considerada um dos principais
documentos sobre o tema.
Esses grupos partem para o conflito aberto contra as culturas que
lhes so opositoras, prezando por um ambiente onde no tenha lugar para o
prximo. Tais conflitos so potencializados pelo fenmeno da globalizao,
no sentido de que, para fundamentar seus objetivos, os grupos oponentes se
oferecem como um espao tranquilizador para as identidades desnorteadas
e fragmentadas por esse fenmeno, gerador de angstias e senso de perda
em relao a padres estveis e referncias comuns de identidade.
O Estado Islmico, originrio de regies da Sria e do Iraque, emergiu
no contexto de desestruturao social dessas localidades, geradas, dentre
910 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

outros motivos, por polticas intervencionistas por parte das potncias


ocidentais, principalmente a invaso norte-americana ao Iraque, em 2003.
Para a consecuo de seus objetivos, como a restaurao do Califado,
pretendemos analisar como ele se utiliza de fatores como a identidade
compartilhada entre setores rabes frente ao inimigo comum, o Ocidente
com seus valores e ideias. A construo de um Estado nacional, que
abarcaria a populao islmica, sintomtica da percepo desse grupo
s necessidades inerentes a uma organizao poltico-religiosa de vasta
amplitude. Tais objetivos, contudo, apesar de haver interpretaes de que s
abarca fatores geopolticos, no pode ignorar a contribuio valiosa que o
fenmeno cultural enseja, pois a mobilizao de seus membros vai alm do
mero contingenciamento poltico ou luta por interesses. Envolve algo mais,
no caso, a identidade, o quem eu sou e contra quem eu ajo.
No cenrio multicultural internacional, a propenso desses grupos
terroristas e intolerantes ao recurso da violncia para a soluo dos conflitos
culturais tende a aumentar caso no haja um dilogo crtico e construtivo
acerca dos principais valores a serem respeitados para a coexistncia pacfica,
o que no implica a homogeneizao cultural, mas sim a proteo aos mais
variados modos de vida existentes no mundo. Portanto, a discusso no se
dar somente na tica do poltico e do social, mas nessas duas dimenses
articuladas com a dimenso cultural, na medida em que essa uma parcela
significativa dos sentimentos de pertena de indivduos a comunidades e
tornam a situao em que vivem dotadas de sentido. A intersubjetividade,
pois, ser um aspecto a ser tratado para a compreenso do fenmeno.
Assim, o artigo divide-se em trs sees. Na primeira, busca-se analisar
o papel da globalizao no processo de desconstruo e reconstruo das
identidades, alertando para os limites dessa abordagem e as consideraes
de outros fatores responsveis por esse processo, tendo por escopo analisar
o substrato em que emergem os grupos terroristas, entre eles o Estado
Islmico, preenchendo o vazio deixado por esse cenrio. Em seguida,
procurar-se- analisar a constituio desse grupo e o modo como fatores,
tais como a identidade e a cultura, servem como elementos catalisadores
dos objetivos por ele estabelecidos. Por fim, procura-se compreender como
a tolerncia, o dilogo e o respeito aos direitos humanos so entendidos
como pressupostos para a manuteno de um mundo harmnico e pacifico
onde os seres humanos tenham assegurados o respeito pelos seus direitos e
sua dignidade.
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 911

1 A GLOBALIZAO E O ENTRECHOQUE DE REFERNCIAS


IDENTITRIAS
Muito se fala, atualmente, em crise de identidade (HALL, 2006, p. 7)
para se referir ao suposto colapso das caractersticas identitrias constituintes
dos indivduos e comunidades da qual fazem parte. Entre vrios autores, h
quase um consenso ao atribuir, de forma prevalecente, a causa dessa crise
ao fator globalizao, responsvel por gerar fragmentao e descentrao
da identidade, desnorteando seu ponto de referencia, antes uno, slido e
estvel, para inmeros focos, no mais se falando em identidade no singular,
mas identidades no plural. Stuart Hall, por exemplo, fala em termos de
mudanas estruturais: O que, ento, est to poderosamente deslocando
as identidades culturais nacionais, agora, no fim do sculo XX? A respostas
: um complexo de processos e foras de mudanas, que, por convenincia,
pode ser sintetizado sob o termo globalizao [...] (HALL, 2006, p. 67).
prprio desse fenmeno da globalizao o constante movimento
ou fluxos que faz operar nas diversas dimenses da vida, seja na cultural,
poltica, econmica ou social. Na sua prpria dinmica, ela gera uma
interao a nvel global de inmeras localidades ao longo do globo, em
uma escala sem precedentes de intercmbio cultural, ou, como preferem
alguns, imperialismo cultural propagado pelo Ocidente com seus
produtos mercantilizados um dos alvos dos radicais islamitas, visto como
desestruturante dos modos de vida tradicionais e puros. Contudo, mesmo
a globalizao ensejando esse complexo interativo entre vrias culturas, tal
no se d de forma unilateral. Ao mesmo tempo em que h uma exportao
de estilos de vida em larga escala a partir dos grandes centros ocidentais, as
inmeras culturas a nvel local no so meros espectadores passivos dessa
grande afluncia em seus domnios. H, na verdade, um papel ativo na
traduo e reaproprio desses elementos, ou mesmo refutao desses o
que ocorre com a doutrina propagada por seitas radicais, o salafismo.
Afasta-se, pois, a ideia de uma americanizao ou universalizao de
certo padro cultural, englobando por completo as demais. A humanidade,
como afirma Jean-Pierre Warnier (2003), uma fbrica de gerar diferenas.
Cada cultura tem sua singularidade, reafirmando seus traos a cada investida
que lhe feita. Todavia, no cabe aqui tambm defender a ideia de que
912 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

esttica, uma vez que o prprio processo de transmisso cultural implica


uma reavaliao dentro de contextos mutveis com o tempo.
A traduo, assim, se d porque os indivduos necessitam de um
espao carregado de signos em que suas aes sejam compreendidas
e tornem possvel a comunicao recproca entre os membros de uma
comunidade. Se, de fato, houvesse essa recepo passiva, os indivduos
ficariam desorientados em sua conduta, incapazes de comunicao por
estarem privados de referenciais comuns. Ela funciona como um requisito
para continuar a agir conforme as regras estabelecidas pelo grupo dentro
de contextos partilhados. A prpria ideia de identidade est intimamente
ligada de cultura, entendida essa como uma [...] totalidade complexa
que compreende as capacidades e hbitos adquiridos pelo homem em sua
condio de membro da sociedade [...] (WARNIER, 2003, p. 13). Esses dois
elementos, identidade e cultura, so transmitidos de um modo particular,
provindos da tradio reformulada dentro de contextos histricos, que
funciona como uma espcie de bssola para orientar os comportamentos
dos membros de uma sociedade e tornar seus atos inteligveis, dotando-os
de sentido (WARNIER, 2003, p. 19).
Logo, articulados os conceitos de identidade, cultura e globalizao,
torna-se inevitvel a comparao com tempos mais recuados e
temporalidades distintas. Zygmunt Bauman, por exemplo, fala dos tempos
modernos em contraponto aos tempos lquidos, onde a regra a do
efmero e a fragilidade dos laos, caractersticos do mundo atual (BAUMAN,
2003). Gilles Lipovetsky e Jean Serroy falam em termos de cultura-mundo,
contrapondo ideia antes concebida de que a cultura constitua um sistema
fechado de referenciais slidos ao [...] tempo das redes, dos fluxos, da
moda, do mercado sem limites nem centro de referencia. Nos tempos
hipermodernos, a cultura tornou-se um mundo cuja circunferncia est em
toda parte e o centro em parte alguma (LIPOVETSKY, 2011, p. 8).
Porm, inseridos na lgica dos fluxos culturais globais, h grupos que
buscam manter seus particularismos e preservar suas tradies e centros de
referencia utilizando-se da violncia, produzindo discursos de dio contra a
globalizao e a modernidade provinda do Ocidente que lhe inerente,
uma vez que a consideram uma intromisso em suas tradies, fato de
potencial gerador de conflitos. Agem, pois, em nome de um tempo recuado
isento dessa perturbao. Ao lado da globalizao, h um maior destaque
s necessidades identitrias, onde se refora os referenciais culturais em
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 913

um mundo desnorteado, inspirados pela procura de tranquilizao em


redes comunitrias estveis e dotadas de um centro aglutinador. Porm,
essa procura pode ser danosa para um espao multicultural, pois muitas
dessas redes possuem um carter terrorista e intolerante, apelando para a
violncia na soluo de conflitos. Para evitar a perda de referncias que o
indivduo possa sofrer, oferece-se um lugar onde ele possa reviver aquela
segurana de que gozava em comunidades especficas (BAUMAN, 2003, p.
7), legitimando os excessos em nome de um ideal a ser perseguido.
No obstante, a globalizao em si no um recurso explicativo que a
tudo abarque. Analisando microscopicamente, ou etnologicamente, certos
grupos na sua particularidade, percebe-se que a lgica dos conflitos envolve
inmeros fatores que no podem ser reduzidos a um ou outro sem que
incorra no perigo de desvirtuar os fatos e levar a incompreenses. Porm,
para as pretenses desse trabalho, o que se busca evidenciar que, por mais
que certos conflitos apresentem um relativo grau de interesses polticos ou
de outra ordem, a anlise da cultura e da identidade de cada sujeito e de
cada grupo, assim como o peso da histria na formao dessas identidades,
no devem ser subestimados. Tais elementos agem como reais motivadores
para empreender objetivos especficos, ao estimular, de fato, sensibilidades
e apegos que os sujeitos sentem pela sua tradio (LIMA; OLIVEIRA;
VIGEVANI, 2008, p. 193).
de se questionar se os objetivos traados por esses grupos em
suas campanhas seriam realizveis sem um forte elemento catalisador de
sentimentos que correspondem s realidades vivenciadas pelos indivduos
em seus contextos. Como afirma Samuel Huntington: [...] As pessoas
utilizam a poltica no s para servir aos seus interesses, mas tambm para
definir suas identidades. Ns s sabemos quem somos quando sabemos
quem no somos e, muitas vezes, quando sabemos contra quem somos
(HUNTINGTON, 1996, p. 20).
A partir do momento em que o indivduo carrega consigo toda uma
carga da tradio que lhe indelvel e constitutiva do seu ser, ela o leva a
ver o Outro a partir de dicotomias e polarizaes entre ns versus eles,
havendo reaes dspares nessa intercomunicao, entre elas, o desprezo e
a rejeio. Esse posicionamento reforado ao se levar em considerao
o substrato histrico-cultural dessas coletividades. Conflitos intermitentes
potencializados por uma maior interao so fortes geradores de
desconfiana mtua em relao ao grupo visto como rival, reabrindo feridas
914 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

e mantendo vivo o sentimento de medo e dio em relao ao prximo


movimento, podendo chegar tal situao ao paroxismo da violncia. Ora,
quando se percebe o histrico de conflito e de matana entre grupos rivais,
no difcil verificar que o que impera uma viso onde considera o outro
como uma ameaa sua existncia, devendo ser eliminado para que cesse
esse temor (LIMA; OLIVEIRA; VIGEVANI, 2008, p. 194). Tambm no
difcil verificar que, ao adentrar nesse crculo de retroalimentao da
violncia e da discriminao, o reforo da polarizao tende a aumentar de
forma espontnea, inviabilizando a possibilidade de restabelecer a tolerncia,
solidariedade e o dilogo, pois o prprio ato de aceitar ofertas dos inimigos
visto como sinal de fraqueza e at de traio. Assim que muitos grupos
intolerantes, postos no dilema da modernidade e da globalizao entre a
escolha por adaptao aos novos tempos ou manter-se fechado em grupos
homogneos e estticos em nome da preservao de seus modos de vida,
emergem no cenrio internacional, entre eles o Estado Islmico.

2 O ESTADO ISLMICO E O REFORO DA POLARIZAO


CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL
Antes de adentrar na anlise direta do grupo autodenominado Estado
Islmico, cabe fazer um breve exame acerca da conjuntura histrica, poltica
e cultural do mundo aps a Segunda Guerra Mundial, com a finalidade de
melhor compreender em que contexto e sob quais motivaes tais radicais
agem.
Com o fim da Segunda Guerra Mundial, as posies do imprio
britnico e francs no Oriente Mdio sofreram um abalo devido ao
enfraquecimento pelo qual sofreram. Fortalecidos dessa guerra, saram
os rabes desejosos de reafirmarem sua autonomia do jugo das potncias
ocidentais e se constiturem enquanto naes independentes, na esteira dos
movimentos nacionalistas articulados descolonizao.
A descolonizao moveu as placas tectnicas da ordem geopoltica
global. Gr-Bretanha e Frana perderam uma influncia mundial
que j no correspondiam aos seus recursos de poder. O espao
aberto pela emergncia de dezenas de naes soberanas na sia
e na frica foi ocupado por novos personagens e por um novo
projeto de poder. Geopoltica, contudo, era apenas a superfcie do
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 915

terremoto da descolonizao. Abaixo dela, agitavam-se os temas


paralelos da raa e da igualdade. (MAGNOLI, 2013, p. 245).

Entre 1950 e 1960 percebe-se a difuso da ideia do nacionalismo


rabe, articulados em torno da noo de que os povos rabes tinham
inmeras caractersticas em comum que os diferenciavam dos povos de
tradio Ocidental, movimento que ganhou fora a partir da dcada de
1980, com um recrudescimento da averso aos valores e s ideias Ocidentais
(HOURANI, 2006, p. 358). Tal sentimento no poderia ser sustentado
sem certas transformaes pelas quais passaram esses povos, entre elas
o crescimento econmico, as transformaes demogrficas e a educao,
fatores que permitiram sua autonomia e autodeterminao, seja no campo
econmico, seja no ideolgico. Assim, um reforo s lealdades e sentimentos
islmicos foi verificado num mundo que se configurava cada vez mais
marcado pela poltica [...] multipolar e multicivilizacional [...], onde .[...]
as distines mais importantes entre os povos no so ideolgicas, polticas
ou econmicas. So culturais [...] (HUNTINGTON, 1996, p. 19).
A oposio que marca o conflito Isl x Ocidente atingiu o paroxismo
com os atentados de 11 de Setembro de 2001 aos Estados Unidos da Amrica.
Essa ao, na verdade, reforou uma srie de estigmas que inmeros
indivduos mantinham em relao aos povos de origem rabe, entre elas a
de que ali s existe discriminao, violncia, fundamentalismo e terrorismo.
Tal mito, porm, deve ser de pronto rechaado, quando se verifica que tais
elementos constitutivos de certos grupos no devem levar ao estigma de
toda uma cultura baseado em critrios interpretativos arbitrrios e restritos.
No prprio Oriente Mdio, os conflitos, envolvendo, principalmente,
a religio na histrica diviso entre xiitas e sunitas, esto e estiveram
sempre presentes, havendo grupos de ambos os lados que levantaram
armas para reivindicar suas posies. O caos gerado por esses conflitos,
e as consequncias dele resultante discriminao, opresso, violncia
e at mesmo genocdio geram um ambiente de desconfiana, medo e
insegurana capaz de mobilizar os reais sentimentos e percepes dos
sujeitos para objetivos que, muitas vezes, se utilizam desse contexto como
elemento catalisador (NAPOLEONI, 2015, p. 111).
Assim, ao se conjugarem elementos histricos, polticos e culturais
ao longo de vrias dcadas e mesmo sculos da polarizao islmicoocidental, percebe-se que os sujeitos envolvidos so profundamente
916 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

marcados em suas identidades, transmitidas essas por meio da tradio


recontextualizada englobante de novos fatores. Eis o tempo atual, em si
mesmo marcado profundamente pelo passado, que o Estado Islmico surgiu
e busca atingir seus objetivos.
Essa organizao, oriunda do amlgama de conflitos religiosos no
Oriente Mdio, que pode ser creditado poltica desastrosa dos imprios e
potncias que ali estabeleceram seu domnio, mais precisamente nas regies
ocupadas pela Sria e Iraque, era conhecida em seus primrdios como
Estado Islmico no Iraque (EII), brao de outra organizao terrorista mais
conhecida, a Al-Qaeda, cuja uma das lideranas era Osama bin Laden. Suas
operaes tiveram uma origem imprecisa, mas acredita-se que em 2003 a
Al-Qaeda reconhecia Al-Zarqawi como lder do Estado Islmico no Iraque
enquanto brao armado. Porm, o apogeu do EII se deu a partir de 2013
com a guerra civil na Sria, onde seus membros ganharam notoriedade e
experincia, reforando a ideia de uma organizao extremamente treinada
e disciplinada, j independente da Al-Qaeda. Posteriormente, aps a fuso
com outro grupo, a Frente al-Nusra, passou a ser denominada Estado
Islmico do Iraque e do Levante (EIIL). Por fim, adotou a denominao
atual, Estado Islmico (EI), sob a liderana de Abu Bakr al-Baghdadi
(LAURIA; RIBEIRO; SILVA, 2015, p. 2-3).
De orientao sunita, seus membros objetivam a restaurao do
Califado a partir da formao de um Estado nacional. O Califado foi
considerado a poca urea de riqueza cultural e domnio do Isl. Para tanto,
veem como necessrio o extermnio de grupos opositores, os xiitas e os
ocidentais, responsveis, de acordo com os sunitas, de efetivarem uma ampla
poltica de opresso, discriminao, humilhao e violncia, principalmente
na regio abrangida pelo antigo Califado, mais especificamente as regies
da Sria, do Iraque e, tambm, Israel, tradicional inimigo de muitos
islmicos, considerado o posto avanado ocidental na regio. A ideia de
reconstruo do Califado vem ao encontro dos mais profundos anseios por
esta populao oprimida e que enxerga nos lderes do EI mais autoridade
do que os inmeros governantes corruptos financiados por potncias
ocidentais. O prprio EI busca aglutinar os fatores identitrios desses
povos como catalisador aos seus objetivos restaurao do Califado a
partir da constituio de um Estado nacional , percebendo o quanto as
feridas e traumas deixados por dcadas de gesto estrangeira marcaram a os
indivduos, que veem o EI como uma renovao das esperanas de um reino
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 917

prspero. Os membros de seu exrcito, inclusive, apesar de no receberem


grandes fortunas longe disso , so impulsionados [...] por uma causa
maior: a meta de criao do Califado moderno, um Estado muulmano
ideal, capaz de tudo transcender, incluindo a conquista da graa da riqueza
pessoal. [...] (NAPOLEONI, 2015, p. 59).
Assim, percebe-se o quanto os fatores identidade, cultura e tradio
so essenciais para a mobilizao da populao aos objetivos de reconstruo
do Califado e a instaurao de um Estado nacional, no contexto geral de
desestruturao social, gerada tambm por questes polticas e sociais. Um
dos alvos centrais desse grupo o Ocidente como um todo, alvo recrudescido
pela poltica intervencionista no Oriente Mdio. O apoio ocidental aos
saudistas, guardies da mesquita mais sagrada aos muulmanos, Meca,
fonte das mais profundas insatisfaes de ramos da religio rabe em
relao ao corruptor Ocidente nas terras sagradas do Isl. Alm disso, o
apoio a Israel, tradicional inimigo dos povos rabes, refora a viso de que o
islamismo foi contaminado pelos vcios e costumes ocidentais e necessita de
uma purificao. Tal se daria, portanto, pela ao do Estado Islmico, atravs
do Califado (NAPOLEONI, 2015, p. 19). Sua doutrina, o salafismo radical,
preconiza a total refutao e desprezo pelos valores e ideias provenientes
do Ocidente, considerado o maior responsvel pelo desprestgio pelo qual
passou o mais recente baluarte da riqueza islmica, o secular Imprio
Otomano, dissolvido com o fim da Primeira Guerra Mundial. O retorno
s origens e pureza do Isl pressupe um total alheamento daquilo que
corrompe os ensinamentos do Profeta. [...] O objetivo central do salafismo
moderno ainda o de purificao do Isl; agora, porm, tambm o de
expurgar-se da contaminao da corrupo e livrar-se da estagnao
provocada pela colonizao europeia (NAPOLEONI, 2015, p. 107).
Em seus discursos, a dicotomia entre ns e eles reforada a
todo o momento, dado que na prpria ideia de Califa e Califado vem a
noo de que foi Deus quem escolheu o lder e o local em que ressurgiria
essa organizao de esplendor, no cabendo mais espao a quem no
compartilhasse de seu credo e se convertesse ao salafismo. Percebe-se como,
para buscar seus objetivos, fazem vir sempre tona as angstias e traumas
decorrentes da dominao externa.
[...] o trauma colonial continua secretamente escondido no
corao das sociedades tradicionais e as corri por dentro. As

918 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

jazidas de sofrimento latente so considerveis. Elas explodem


em violncias intertnicas incontrolveis que do o acabamento
da destruio colonial das sociedades tradicionais (WARNIER,
2003, p. 126).

Exploram, dessa forma, o sentimentalismo e o apego que as pessoas


sentem s suas razes e tradies, lealdades reforadas por fatores como
a guerra, a opresso e o desprezo e censura pelas manifestaes culturais
e religiosas. significativo o fato de que so esses fatores os maiores
responsveis pela transformao da insatisfao em violncia.
O impacto cultural do antigo Califado sobre o territrio controlado
por ele foi enorme, a ponto de hoje, sculos aps a desintegrao
dessa cultura esplndida, ainda existir um idioma comum aos
povos do Oriente Mdio e do Norte da frica. Mas tambm, com
a queda do Califado, vieram sculos de conquista e humilhao
impostas aos seus tutelados, deixando profundas cicatrizes na
identidade e na autoestima da populao muulmana. Quando
os europeus redesenharam o mapa desse territrio histrico e
antiqussimo, essas feridas foram reabertas [...] (NAPOLEONI,
2015, p. 103).

No seu projeto de instaurao de um Estado nacional, o elemento


identidade passa a ser pr-requisito para um Estado coeso, harmnico e
legtimo. Ora, recorrendo aos mais profundos sentimentos e referncias
que as pessoas possuem que se atinge esse fim. Para uma populao que
atualmente se v privada de perspectivas mais salutares, o sofrimento pelo
qual passam d ensejo para que identidades e culturas sejam fabricadas,
recorrendo ao romantismo dos tempos ureos, acreditando que somente a
herana islmica poderia sier o sustentculo da vida presente, pois decorrente
das sagradas palavras divinas. Albert Hourani cita um trecho de Sayyid
Qutb, um terico islamita de ndole radical profundamente influenciador
do EI, pregando o total apego s tradies islmicas e a refutao dos valores
ocidentais:
A liderana do homem ocidental no mundo humano est
chegando ao fim, no porque a civilizao ocidental esteja em
bancarrota material ou tenha perdido sua fora econmica ou
militar, mas porque a ordem ocidental j cumpriu sua parte, e no
mais possui aquele acervo de valores que lhe deu predominncia.
[...] Chegou a vez do Isl. (HOURANI, 2006, p. 449).
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 919

No embate entre as temporalidades histricas, o modernismo da


globalizao refutado em nome de um passado ideal, mas eivado de traos
da modernidade eis o aspecto da traduo que considerado essencial
para certos objetivos. O amplo uso das novas mdias sociais pelo EI, por
exemplo, um indcio desse projeto de restaurao de um passado glorioso
adaptado, sem que com isso haja uma perda de identidade e essncia.
E, no menos importante, a definio de identidade passa tambm
pela relevncia de caractersticas prprias, diferenciadas de outras
coletividades no caso, a ocidental. No nascimento de conflitos culturais,
a viso distorcida do outro fator que inibe o estabelecimento de canais
comunicativos e aprofunda os abismos entre os opositores. Os interesses de
cada parte, dessa forma, articulam-se ao fator identidade, j que esse quem
vai definir quem eu sou e contra quem efetivo a ao, inviabilizando uma
linguagem comum ao erigir fronteiras culturais, uma vez que a identidade
dificilmente negocivel. Esse reforo das fronteiras, pois, cada vez mais
articulado para legitimar suas pretenses de se livrar das influncias
corruptoras (HOBSBAWM, 1990, p. 196). Esse apelo identidade, por sua
vez, s tem sucesso se corresponder a um substrato concreto, s realidades
vivenciadas pelos indivduos, o que de fato se verifica. As noes de justia
social, que seria efetivada apenas com um governo islmico dotado de
autoridade e legitimidade, no devem ser desprezadas e menosprezadas:
[...] Suas razes eram demasiado profundas na histria para que fossem
transformadas em dceis instrumentos de governo (HOURANI, 2006, p.
459). Diferentemente de outros grupos considerados terroristas, o EI sabe
que, para a subsistncia de um Estado nacional, preciso muito mais do que
fora necessria a aprovao popular (NAPOLEONI, 2015, p. 18).
Esse substrato e essa aprovao so articulados em torno da ideia
de dominao estrangeira com seus costumes carregados de vcios que
corrompem a pureza religiosa propugnada pelos fundamentalistas. Tal
articulao materializa-se na forma das jihads, ou guerras santas, que
tem por escopo expulsar do mundo islmico todos os governos de ndole
ocidental, tendo Israel como um dos principais alvos. Com o acordo
firmado por esse pas com o governo jordaniano em 1994, reconheceu-se
o direito de Israel de ocupar uma regio considerada como parte do antigo
Califado. Na viso dos mais radicais, entre eles o EI, tal fato foi caracterizado
como uma traio ao movimento rabe e contribuiu para o radicalismo do
salafismo, alm de ser um marco para o movimento jihadista, cujos objetivos
920 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

passaram a ser, principalmente aps a invaso norte-americana no Iraque


em 2003, [...] tirar as tropas americanas da Arbia Saudita, tir-las de todo
o Oriente Mdio, derrubar governos rabes simpticos aos Estados Unidos
e destruir o Estado de Israel [...] (FERGUSON, 2011, p. 173-174). A jihad,
ento, passa a assumir um carter ofensivo quando se percebe uma ameaa
ao modo de vida muulmano (MAGNOLI, 2013, p. 265).
Assim, na viso dos fundamentalistas do Estado Islmico, no
possvel dissociar elementos polticos dos de ordem religiosa. No sem
motivos que h a imposio da sharia, ou legislao islmica, s populaes
dominadas, restando apenas a morte queles que no aceitam se converter
ao seu credo. A ideia mesmo do califa implica a dupla dimenso dos poderes
secular e religioso de que dotado de autoridade, sendo o Califado o centro
poltico e espiritual da comunidade muulmana de fiis (Umma). Para eles,
um dos grandes pecados do Ocidente foi a separao entre o Estado e a f.
Logo, torna-se um considervel temor a disseminao de valores ocidentais,
devendo ser prontamente combatidos.

3 A TOLERNCIA E O RESPEITO AOS DIREITOS HUMANOS


COMO PRESSUPOSTOS PARA A INIBIO DA VIOLNCIA
A sociedade mundial caracteriza-se pela imensa diversidade e
pluralidade em relao aos mais variados estilos e modos de vida de cada
cultura, sendo essa, por definio, marcada pela singularidade. Em busca
da manuteno de uma situao em que valores maiores sejam partilhados
como pressupostos ao convvio harmnico, de se refutar certos grupos
quando esses violam as mximas prevalecentes nos relacionamentos
nacionais e internacionais. o caso do Estado Islmico e suas atrocidades
cometidas e amplamente divulgadas, violando inmeros tratados
internacionais, entre eles a Declarao Universal dos Direitos Humanos,
alm do Pacto Internacional Sobre os Direitos Civis e Polticos e o Pacto
Internacional Sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, adotados
no sentido de garantir a solidariedade e cooperao internacionais para a
proteo dos seres humanos, sem discriminao, e utilizando-se de todos os
esforos para a preservao dos seus interesses.
Muito se discute em relao aos direitos humanos, se esses so de fato
dotados de universalidade ou se no deveriam respeitar a particularidade
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 921

de cada povo e cultura e prezar pelo relativismo. Tal contenda j deu ensejo
aos mais diversos posicionamentos ideolgicos para fazer prevalecer uma
ou outra posio, no estando alheios os motivos polticos subjacentes a
cada investida ideolgica. Mesmo com a Conferncia Mundial de Direitos
Humanos, realizada na cidade de Viena, em 1993, onde se buscou reforar
a ideia de universalidade dos direitos humanos e, como resultado, teve-se
a aprovao de um texto onde mais de 190 Estados deram sua ratificao
(ALVES, 2001, p. 35), a polarizao universalismo x relativismo permanece.
Isso acontece porque, na prtica, h um aparente conflito entre as diversas
culturas com seus prprios valores e a adoo de um sistema jurdico que,
na viso de muitos, no corresponde s tradies de cada coletividade.
Propugna-se, ento, o posicionamento de que o respeito pelo relativismo
em torno dos direitos humanos traduz-se em respeito pela diversidade
cultural do mundo.
Contudo, tal posicionamento pode gerar uma situao delicada,
uma vez que, admitindo-se certas prticas culturais, o resultado gere claras
violaes aos direitos humanos na perspectiva universalista. Ora, ser
que estariam justificadas certas condutas flagrantemente violadoras da
dignidade da pessoa humana, como o terrorismo perpetrado pelo Estado
Islmico?
A perspectiva universalista, adotada nesse trabalho, no defende a tese
de que deve haver uma cultura nica e universal em todas as coletividades.
Isso seria negar a prpria condio de diversidade inerente condio
humana (LAFER, 1988, p. 183). Admite-se, ao contrrio, que exista um
conjunto bsico de valores que necessitam serem respeitados por todas as
coletividades para que seja possvel uma convivncia pacfica na sociedade
internacional. Esse reconhecimento no atropela a diversidade de culturas,
pelo contrrio, reconhece e protege cada uma na sua singularidade, a partir
de um conjunto normativo que deve ser observado por todos, adotando
o pluralismo cultural como um imperativo de civilizao (LIPOVETSKY,
2011, p. 130). Dessa forma, quando o grupo autointitulado Estado Islmico
prope como objetivo a poltica de refutao a partir da violncia, est, na
verdade, negando a diversidade inerente aos seres humanos e a tolerncia
necessria para uma convivncia pacfica.
Ao contrrio do que se pensa sobre o fenmeno da globalizao,
no caminhamos para um mundo de cultura homognea em que cesse a
prpria diversidade inerente do ser humano. Contudo, no h que se pensar
922 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

nas culturas como manifestaes dos modos de vida e vises de mundo


de cada povo como alheio s interaes entre si, fechadas umas s outras.
Muito mais do que conflito, os inmeros povos mantm uma reciprocidade
de trocas culturais que levam aproximao e ao intercmbio fecundo.
Mas, lembrando novamente o papel da recodificao dessas trocas, ela
permite que cada sociedade permanea ainda impregnada de suas tradies
constitutivas de sua identidade como requisito ao seu lugar no mundo
(SEN, 2010, p. 311).
Quando grupos terroristas como o Estado Islmico realizam uma
operao ideolgica em torno da unidade cultural do mundo islmico
como contraponto e, mesmo, extermnio da tradio ocidental, o que
reproduz, na verdade, uma incapacidade de se adotar uma postura de
reconhecimento frente diversidade e influncia que verificada entre
as culturas distintas. No reconhece o fato, ademais, que inexiste uma
tradio inclume ao contato de outras influncias, quando na verdade a
tnica das sociedades a sobreposio de influncias que, nem por isso,
deixam de servir singularidade e identidade de cada povo. Como atesta
Amartya Sen, recear pela dissoluo das culturas [...] subestimar nosso
poder de aprender coisas de outros lugares sem sermos assoberbados pela
experincia. A retrica da tradio nacional pode contribuir para ocultar
a histria de influncias externas de tradies diferentes. [...] (SEN, 2010,
p. 311).
Assim, reconhecendo a prpria diversidade dos seres humanos
e de suas manifestaes culturais, tempo de se pensar em polticas
relativas ao convvio harmnico entre si. Seria interessante, a princpio,
evitar generalizaes e superficialismos acerca de certas noes e mesmo
culturas, pois essas no possuem uma interpretao nica e inequvoca de
seus elementos, cabendo a todos que a constituem participar de processos
deliberativos pblicos para definir o que ser ou no preservado (SEN,
2010, p. 316). No caso do EI, esse no possui essa citada interpretao
sobre a cultura islmica, no devendo agir como o mais fiel e autntico
intrprete dos preceitos religiosos sem levar em considerao a participao
de amplos setores do povo rabe. Cada indivduo deve ser protegido tanto
contra qualquer forma de discriminao quanto as opresses que suas
comunidades de origem possam fazer incidir sobre si (BRUCKNER, 2008,
p. 169). Essa proteo s ter sucesso na medida em que tiver uma estrutura
poltico-social que permita a esses terem suas opinies ouvidas e respeitadas.
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 923

A civilizao islmica, ao contrrio da acusao de intolerncia que lhe


constantemente feita, possui tambm exemplos de abertura s opinies
divergentes, admitindo mesmo a dissidncia em seu interior, disseminandose propostas democrticas e plurais (MAGNOLI, 2013, p. 496-497).
Alm disso, de se reconhecer a importncia de um observador
externo, no inserido nas tradies culturais em analise, para efetuar
o papel de crtico. Tal crtica, contudo, dever ser feita no com base em
preconceitos de qualquer ordem, mas sim de acordo com os valores magnos
e superiores aos interesses estatais. Entre esses valores esto os contidos
pelas declaraes de direitos humanos. Esses devem ser respeitados na
medida em que conferem um compartilhamento de padres acerca do
tratamento a ser dispensado em relao a cada ser humano, resguardando a
dignidade inerente a cada um, no devendo haver violaes dos padres de
convivncia, tudo em nome de um mundo pacifico e respeitante dos valores
essenciais de uma vida em comum na sociedade nacional e internacional
(RAMOS, 2014, p. 24)
Refuta-se, pois, a lgica da violncia e do terror, tal como preconizada
pelo EI, para a soluo de litgios entre culturas distintas. no respeito
pela diversidade, em um ambiente democrtico e plural, que se pauta o
relacionamento entre os mais diversos sujeitos, observando os preceitos
contidos pelos direitos humanos como forma de se prevenir e evitar o
recurso da violncia. A Declarao Universal dos Direitos Humanos prev,
em seu artigo 2, a igualdade de todos os seres humanos, sem distino de
raa, de cor, de sexo, de lngua, de religio, de opinio poltica ou de origem
nacional, assim como os artigos 18 e 19 do mesmo documento reconhecem
o direito liberdade de pensamento e manifestao de religio, de opinio
e de expresso.
O dilogo entre as partes em conflito permite o exame crtico dos
fatos geradores de tenses e, a partir da compreenso desses, adotar uma
postura de superao de inimizades histricas pelo estabelecimento de uma
nova histria, essa em comum. [...] a histria feita tanto de lembranas
quanto de esquecimentos comuns, ela a abolio das dvidas de sangue
contradas pelas sociedades humanas entre si. [...] (BRUCKNER, 2008, p.
178).
Porm, na situao em que atualmente se encontram as regies
sob domnio do Estado Islmico, urgente se faz o recurso interveno
924 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

internacional para restabelecer o cenrio de respeito diversidade, cabendo


aos lderes e comunidade internacional unirem esforos para preservar
e proteger os direitos humanos constantemente violados pelo EI, como a
intolerncia religiosa, o desrespeito vida e liberdade, alm da violao
dignidade da pessoa humana. Essa interveno, entretanto, s deve se
efetivar na medida em que tiver como finalidade ltima a cesso de violaes
aos direitos humanos, no devendo pautar-se meramente por questes de
ordem geopoltica, sendo, portanto, o ltimo recurso a ser aplicado, em
situaes excepcionais.
Um dos documentos normativos internacionais que prev o direito
participao na vida cultural da comunidade, o que engloba o direito
liberdade religiosa e de expresso, o Pacto Internacional de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, que em seu artigo 15 faz tal previso,
ensejando seu reconhecimento pelos Estados partes e pela comunidade
internacional como um todo. Assim, somente com um cenrio de
respeito s diversidades culturais e a tolerncia frente ao outro que grupos
insurgentes praticantes da violncia e do terror podem ser prevenidos, ao
estabelecer um ambiente em que impede o respeito pelos direitos humanos.
O reconhecimento do prximo de vital importncia para o convvio entre
as partes, seja no mbito nacional, seja no internacional. somente com
esse reconhecimento, propiciado pelo dilogo dissipador de esteretipos e
preconceitos, que a preveno e soluo de conflitos culturais podem ser
resolvidos, operando dentro da lgica democrtica e plural.

CONCLUSO
Movimentos terroristas, como o Estado Islmico, agem dentro
de um cenrio em que se configura o desnorteamento e a fragmentao
de identidades, onde os sujeitos veem seus pontos de referncias serem
deslocados e postos em risco, temendo a universalizao ou homogeneizao
de modos de vida provenientes dos grandes centros ocidentais. Nesse
sentido, percebe-se que eles buscam legitimar suas pretenses ao mobilizar
os indivduos em torno de questes como o apego s suas tradies e o
medo de fazer parte de um mundo sem rumo nem sentido, preenchendo
esse vazio com seus ideais e o oferecimento de um espao tranquilizador.
Alm disso, tais angstias so reforadas por uma srie de fatores polticos
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 925

ou sociais, como as intervenes ocidentais em seus domnios e um cenrio


interno caracterizado pela desestruturao, havendo desequilbrios que
perpetram humilhaes, opresses e violncias sobre uma minoria. V-se,
pois, como h um substrato estrutural que propiciam um ambiente favorvel
proliferao desses grupos.
A restaurao de um Califado, dessa forma, encontra uma recepo
por parte da populao que o v como a restaurao no s dos esplendores
culturais, polticos ou espirituais, mas tambm da esperana. A aglutinao
em torno desse objetivo necessita de um discurso de oposio em relao ao
inimigo externo, o Ocidente, responsvel pela queda do antigo Califado. Esse
discurso, porm, se torna efetivo somente na medida em que corresponde
aos sentimentos ntimos constitudos ao longo de dcadas e sculos de
indivduos realmente marcados por fatos que vo criando traumas, como as
intervenes militares, as partilhas imperiais do solo rabe e o conflito com
culturas que atentam contra seus modos de vida. Os sentimentos e apegos
individuais a tradies no deve, portanto, ser subestimados, sob o risco de
no se compreender valiosos mobilizadores aos objetivos buscados pelo EI.
Porm, as violaes aos direitos humanos perpetradas por esse grupo
atingem profundamente os padres mnimos de convivncia necessrias a
uma ordem pacfica, seja nacional, seja internacional. Como forma de lidar
com essa seita radical, o remdio de ltima instncia deve ser utilizado, no
caso, a interveno militar internacional, visto que o prprio radicalismo
torna ineficaz o dilogo entre as partes. Tal soluo, contudo, caracterizada
por sua seletividade e motivaes geopolticas, sendo, portanto, criticveis
certas condutas adotadas por potncias mundiais.
De qualquer forma, para a preveno desses conflitos, a tolerncia,
o dilogo e o respeito pelos direitos humanos devem ser as medidas
prioritrias para a superao do recurso violncia. Para tanto, cabe atuar
no sentido de gerar um ambiente estrutural onde preze as possibilidades de
respeitar o prximo e fazer com que as minorias tenham suas vozes ouvidas,
asseguradas sua participao para que se conhea o que de fato pode ser
buscado para gerar um relacionamento comum, onde os conflitos possam
ser resolvidos num quadro democrtico e plural. Com o dilogo entre as
partes, as possibilidades de compreender os sentimentos e interesses alheios
so de fundamental importncia como forma de reconhecer, no outro, igual
valor em termos de dignidade. Grupos como o EI, que pem abaixo a ideia
926 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

de diversidade, devem ser combatidos e prevenidos em nome de um mundo


cooperativo e integrado.
Assim, o cenrio internacional, que se caracteriza pela sua
multipolaridade, deve engendrar mecanismos para a soluo e preveno
de conflitos que possam surgir, dentro de um espao democrtico e plural,
respeitante dos direitos humanos e que tenha como meta a coexistncia
harmnica. Apesar das propagadas teses de universalismo e homogeneizao
cultural, o que se verifica a diversidade cultural, devendo-se preservar
essa caracterstica, mas sem esquecer dos padres mnimos de convivncia,
inscritos nas normas de direitos humanos.

REFERNCIAS
ALVES, J. A. Lindgren. Relaes internacionais e temas sociais: a dcada
das conferncias. Braslia: IBRI, 2001.
BAUMAN, Zygmunt. Comunidade: a busca por segurana no mundo
atual. Traduo de Plnio Dentzien. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 2003.
BRUCKNER, Pascal. A tirania da penitncia: ensaio sobre o masoquismo
ocidental. Traduo de Rejane Janowitzer. Rio de Janeiro: DIFEL, 2008.
FERGUSON, Niall. Civilizao: Ocidente X Oriente. Traduo de Janana
Marcoantonio. So Paulo: Planeta, 2012.
______. Colosso. Traduo de Marcelo Musa Cavallari. So Paulo: Planeta,
2011.
HALL, Stuart. A identidade cultural na ps-modernidade. Traduo de
Tomaz Tadeu da Silva. 11 ed. Rio de Janeiro: DP&A, 2006.
HOBSBAWM, Eric. Naes e nacionalismos desde 1780: programa, mito
e realidade. Traduo de Maria Celia Paoli. Rio de Janeiro: Paz e Terra,
1990.
HOURANI, Albert. Uma histria dos povos rabes. Traduo de Marcos
Santarrita. So Paulo: Companhia de Bolso, 2006.
HUNTINGTON, Samuel. O choque de civilizaes. Traduo de M. H.
Cortes. Rio de Janeiro: Objetiva, 1996.
O ESTADO ISLAMICO E A INTENSIFICAO DO CONFLITO CULTURAL ISLMICO-OCIDENTAL

| 927

LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o


pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1988.
LAURIA, Bianca Vince; RIBEIRO, Poliana Garcia; SILVA, Henrique Roder.
O Estado Islmico. Observatrio de conflitos internacionais, So Paulo,
v. 2, n. 2, p. 1-6, abr. 2015.
LIMA, Thiago; OLIVEIRA, Marcelo Fernandes de; VIGEVANI, Tullo.
Conflito tnico, direitos humanos e interveno internacional. Revista de
Cincias Sociais, Rio de Janeiro, v. 51, n. 1, p. 183-213, abr. 2008.
LIPOVETSKY, Gilles. A cultura-mundo: resposta a uma sociedade
desorientada. Traduo de Maria Lcia Machado. So Paulo: Companhia
das Letras, 2011.
MAGNOLI, Demtrio. O leviat desafiado: [1946-2001], vol. 2. Rio de
Janeiro: Record, 2013.
NAPOLEONI, Loreta. A fnix islamita: o Estado Islmico e a reconfigurao
do Oriente Mdio. Traduo de Milton Chaves de Almeida. 1 ed. Rio de
Janeiro: Bertrand Brasil, 2015.
RAMOS, Andr de Carvalho. Curso de direitos humanos. So Paulo:
Saraiva, 2014.
RELATRIO CULTURAL ANURIO DA EUNIC 2012/2013. Rede de
Institutos Nacionais de Cultura da Unio Europeia. Cultura e conflito:
desafios da poltica externa da Europa. Disponvel em: <http://www.euniconline.eu/?q=content/eunic-yearbook-20122013-culture-report-cultureand-conflict> Acesso em: 05 de Agosto de 2015.
SEN, Amartya. Desenvolvimento como liberdade. Traduo de Laura
Teixeira Motta. So Paulo: Companhia das Letras, 2010.
WARNIER, Jean-Pierre. A mundializao da cultura. Traduo de
Viviane Ribeiro. 2 ed. Bauru, SP: EDUSC, 2003.

928 |

Luis Haroldo Pereira dos Santos Junior

POSFCIO

Em tempos de multiculturalismo, interculturalismo e pluralismo


jurdico, s para ficar em algumas das manifestaes e dinmicas relativas s
exigncias contemporneas que permeiam a diversidade de manifestaes
culturais, os indivduos e seus grupos de pertencimento tm buscado
maior apropriao dos espaos pblicos com a finalidade de alcanar
reconhecimento e para expressar seus interesses.
Dessa forma, natural que os conflitos scio-culturais se faam
presentes de maneira mais contundente na sociedade brasileira e em todo o
mundo, de modo geral; ensejando embates tanto no campo dialgico, como
em manifestaes de violncias fsicas e mentais, apesar de, aparentemente,
essa modalidade de enfrentamento estar se sobressaindo sobre os espaos
de dilogo.
Nessa perspectiva, o IV Encontro Internacional de Direitos Culturais
proporcionou aos interessados, um Simpsio Temtico apropriado aos
debates acerca dos Conflitos Culturais, ao pensar nessa realidade plrima da
sociedade e na importncia dos direitos culturais para proteger e promover
a dignidade da pessoa humana, alm de garantir o espao democrtico
apropriado para a liberdade de expresso de todos e todas.
Assim, o Simpsio Temtico de Conflitos Culturais agrupou
pesquisadores de diversas reas da cultura e dos direitos culturais e permitiu
que apresentassem seus trabalhos de pesquisa e que fossem realizados
debates sobre os temas propostos, como forma de enriquecer mais ainda os
participantes do referido Simpsio. Por isso, o ebook que lhe afeito, aqui
apresentado, procura fazer o registro desse momento mpar.
Entre as temticas discorridas, a questo dos indgenas e a incidncia
do direito nacional sobre suas condutas leva o leitor a refletir sobre a questo
Posfcio

| 929

da imputabilidade penal e responsabilidade daqueles, no sob o ponto


de vista da incapacidade mental, mas a partir do tratamento isonmico
de qualquer brasileiro que comete erro de proibio ou quando presente
qualquer excludente. Alm disso, propem uma avaliao crtica no sentido
de maior aplicao das leis consuetudinrias indgenas como forma de
efetivao da disposio constitucional de fomentar as expresses culturais
indgenas.
No mbito da liberdade de expresso, os trabalhos aqui apresentados
remetem essencialmente ao fomento do dilogo e do respeito diversidade
cultural como ponto de partida na busca de valores fundamentais que possam
delimitar, por meio dos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade,
os necessrios limites dos direitos fundamentais. Da a importncia de se
ressaltar tambm a tcnica da mediao como instrumento hbil para a
soluo de conflitos cultuais que envolvam as diversas manifestaes da
liberdade de expresso.
Na perspectiva de fomento do dilogo para solucionar conflitos
culturais, traz o trabalho que se refere ao Estado Islmico e suas lutas contra
diversos Estados, com distintas expresses culturais, a proposta de embasar
na tolerncia e nos direitos humanos, o caminho norteador da busca de
solues para pacificar os povos envolvidos.
Outros dois trabalhos importantes, abordam as dificuldades que
minorias tm para conviver harmoniosamente em sociedades plurais,
mas com estruturas de poder e favorecimento a grupos especficos, tratase da comunidade de jovens Roma, na Unio Europeia, e de hippies, no
Brasil, abordando importantes questes da temtica referente ao Pluralismo
Jurdico, ampliam o debate acerca da importncia dos movimentos sociais e
da necessidade de ateno s discriminaes sofridas por minorias dentro
de minorias, como forma de alcanar a integrao social e econmica
desses grupos.
E por fim, o ebook tambm apresenta um trabalho de pesquisa acerca
da influncia da cultura na efetivao dos direitos humanos, que prope
o debate acerca da efetivao de tais direitos, na perspectiva de ir alm
dos aspectos jurdicos e polticos, reconhecendo a cultura como agente
condicionador e transformador das estruturas mentais humanas, que
podem tanto fomentar condutas egocntricas ou fraternas, decisivas para a
concretizao dos direitos anteriormente referidos.
930 |

Marcus Pinto Aguiar

Essa a riqueza que se apresenta nesse ebook, como instrumento


para contribuir com as ideias e as prticas pela valorizao da dignidade
da existncia humana em um contexto local e global de multiplicidade
cultural, to em afinidade com o leitmotiv do evento: conflitos culturais:
como solucionar? como conviver?
Marcus Pinto Aguiar1
Organizador

Doutorando e Mestre em Direito Constitucional Pblico e Teoria Poltica, na linha de pesquisa


em Direitos Humanos, pela Universidade de Fortaleza (CE), bolsista PROSUP/CAPES, membro
do Grupo de Estudos e Pesquisas em Direitos Culturais da Universidade de Fortaleza, membro da
Comisso de Direitos Humanos e da Comisso Especial de Conciliao, Mediao e Arbitragem
da OAB-CE, ps-graduado em Direito do Trabalho e Direito Civil, especialista em Administrao
de Empresas e parecerista de revistas acadmicas,. Possui graduao em Direito e Engenharia
Mecnica pela Universidade Federal do Cear. Tem experincia na rea de administrao de
empresas, advocacia e docncia de Direito.
Marcus Pinto Aguiar

| 931

You might also like