Los alcances de la suspensin del convenio colectivo

durante el proceso concursal

por SANTIAGO JOS RAMOS
2007
www.saij.jus.gov.ar
Id Infojus: DACF070027

I.- Introduccin El artculo 20 del ordenamiento concursal (Ley 24.522) regula los efectos de la apertura del concurso
preventivo en los contratos de trabajo, al disponer que "...deja sin efecto los convenios colectivos vigentes..." hasta un
plazo de tres aos o el del cumplimiento del acuerdo preventivo si fuere menor. Asimismo establece que las relaciones
laborales continan rigindose "...por los contratos individuales y por la Ley de Contrato de Trabajo..." y que "...la
concursada y la asociacin sindical legitimada negociarn un convenio colectivo de crisis por el plazo del concurso
preventivo y, hasta un mximo de tres aos...". Esta nueva introduccin de la ley -recordemos que la derogada Ley
19.551 no inclua en el tratamiento del concurso preventivo a los contratos laborales sino que los marginaba totalmente
del mismo (1) - puso fin al tradicional criterio de ajenidad en los riesgos, que se impona en la caracterizacin del contrato
de trabajo para enmarcarse en la tendencia flexibilizadora que atravesaba el Derecho de Trabajo al momento de la
sancin de la Ley 24.522 y que suscit diversas crticas y conflictos en la interpretacin de la norma frente al orden
pblico laboral y sobre la disponibilidad o no de algunas normas de la ley de contrato de trabajo en dichas negociaciones
colectivas, que es el tema que al que me avocar en el presente estudio.

II.- Alcances del artculo 20 de la Ley 24.522 sobre el efecto suspensivo de los convenios.

El primer interrogante del tema que se nos presenta gira en torno al sentido que le quiso dar el legislador a la expresin
"deja sin efecto". De la lectura de los otros tres prrafos del artculo parecen llevar a la conclusin de que estamos en
presencia de un supuesto de suspensin de la vigencia del convenio (2) y sobre ello no se han generado dudas al
respecto.

La otra cuestin, que es ms compleja y que trae aparejada diversas opiniones doctrinarias sobre el mismo, es
determinar si todas las clusulas del convenio, sean normativas u obligacionales, se suspenden ipso iure a partir de la
apertura del concurso o se mantiene algunas de esas clusulas hasta que sea reemplazado por el convenio de crisis, y
en ese supuesto, cules de ellas se mantendrn vigentes.

Para una mejor comprensin del tema conviene realizar un anlisis previo de los antecedentes parlamentarios de la ley
concursal. El proyecto original presentado por el P.E.N. propona una regulacin ms drstica: "La apertura del concurso
preventivo autorizar a la renegociacin de las condiciones de trabajo, suspendiendo la aplicacin de las normas de
orden pblico laboral en los aspectos econmicos del contrato de trabajo excepto las tuitivas del trabajo de mujeres y
menores". Los redactores del proyecto entendieron que "Un aspecto del proyecto se relaciona con las relaciones
laborales, pues se pretende facilitar la participacin del trabajador en la solucin de la crisis empresaria. Para ello, se
prev en este artculo que el concurso preventivo abierto autoriza la renegociacin de las condiciones econmicas del
contrato de trabajo; la suspensin del orden pblico al que alude importa la posibilidad de apartarse -en la renegociacinde la convencin colectiva vigente. La suspensin no deja a la relacin laboral sin norma aplicable, ya que sus alcances
lo son al solo efecto de la renegociacin de las condiciones econmicas de la relacin laboral." (3) En primer lugar dicho
razonamiento resulta equivocado. Ello as, dado que el "orden pblico laboral" no est dado por el Convenio Colectivo
aplicable a los contratos individuales de trabajo, sino por la imposibilidad de avanzar en la negociacin sobre los
contenidos mnimos del derecho aplicable a ese contrato. Dice Mansueti que, en el orden pblico laboral, materializado
en la restriccin a la autonoma de la voluntad individual y colectiva hacia abajo, radica la misma sntesis del principio
protectorio que impone el artculo 14 bis de nuestra Constitucin y as, entendi que la pretendida suspensin del orden
pblico laboral resultaba repugnante a la Constitucin Nacional (4).

Me parece oportuno reproducir la parte del dictamen de la minora en la Cmara de Diputados, donde parafrasea un
artculo de Roberto Garca Martnez, al decir que: "No es posible pauperizar los derechos del trabajador, pues mientras la
mayor parte de los acreedores ve afectado un inters econmico, el trabajador pone en juego dos intereses vitales: 1) Su
crdito alimentario; 2) su empleo que es la fuente de su crdito alimentario. Ambos hacen a su existencia..." "Por
considerar que el proyecto en el artculo 20 afecta el orden pblico laboral y derechos constitucionales de los
trabajadores, colocndolo en una situacin de inferioridad con respecto a otros acreedores del concurso, es que
propiciamos la modificacin del citado artculo...No se puede aceptar que la sola apertura del concurso deje sin efecto los
convenios vigentes, ya que en algunos casos puede ser convenientes para la empresa. Propiciamos, por ello, que se
autorice a la negociacin de nuevas condiciones de trabajo sin que ello sea automtico..."(5).

Adems de la dudosa constitucionalidad que dicha norma planteaba -y que para muchos autores hoy subsiste pese a la
redaccin final que se le imprimi-, considero que toda su concepcin parte de una falacia. En efecto, tanto de la lectura
del propio mensaje de elevacin del P.E.N., como de las exposiciones de los Doctores Fappiano, Rivera, Roitman y
Tombeur, en las Jornadas organizadas por la Comisin de Justicia de la Cmara de Diputados, resulta una marcada
tendencia, como derivacin de la nueva corriente que propiciaba la flexibilizacin laboral, en estimar que nuestras
estructuras laborales haban generado un exceso de proteccin laboral a los trabajadores que impedan un desarrollo
empresario (6), y que "...preservar onerosas y vetustas condiciones de trabajo para algunos importa desperdiciar capital
y desalentar la generacin de nuevas actividades a los procesos productivos..." (7). Este pensamiento, a mi entender,
trasluce no slo un menosprecio y desconocimiento por las normas bsicas de la legislacin laboral sino tambin una
gran ignorancia en cuanto al origen y causa de la realidad econmica que vivi el pas al volcar casi exclusivamente la
problemtica de la crisis en los costos laborales sufridos por las empresas, visin bastante limitada del escenario
socio-poltico de aqul entonces, donde reinaron mltiples factores que incidieron negativamente: devaluacin, recesin,
endeudamiento externo e interno, falta de insumos importados o su encarecimiento, etc. Ello, a su vez demuestra, como
dijo Roberto Garca Martnez, una discriminacin en contra de los trabajadores con relacin al resto de los acreedores,
sobre la base de un discutible "mantenimiento de la fuente de trabajo", segn sostuvo la exposicin de motivos del
mensaje del P.E.N. Vzquez Vialard, cuando se present el proyecto por parte del Poder Ejecutivo, tambin lo critic al
decir que "Parecera que la solucin que se propone con la finalidad de mantener la operatividad de la empresa o del
establecimiento es excesiva y retrotrae la cuestin a situaciones superadas en el pas hace ms de 50 aos....En manera
alguna puede admitirse que, ni aun en casos de excepcin el trabajo humano pueda ser considerado como cualquier
mercanca expuesta a los vaivenes del mercado, de manera tal que las condiciones en que el mismo se presta no estn
sujetas a mnimos razonables..."(8) Los propios autores del proyecto previeron que esta norma resultara modificada o
acotada en su revisin por el Congreso, o en su reglamentacin por el Poder Ejecutivo, incorporando algunos puntos
especficos de los aspectos econmicos comprendidos en la Ley de Contrato de Trabajo, a las cuales no alcanzara la
suspensin. Como ya ellos mismos anunciaron, la propuesta original fue muy criticada por el sector gremial y por
doctrinarios laborales, y el 25 de junio de 1994 se suscribi un Acuerdo Marco, entre la C.G.T., el Gobierno Nacional y
distintas entidades empresarias, en el cual se acord la modificacin de dicho prrafo del artculo. En consecuencia, se
introdujeron modificaciones al texto originario de este artculo durante su tramitacin parlamentaria ante el Senado, con
las siguientes consideraciones: 1) Dejar nicamente en suspenso por el trmino de hasta tres aos la aplicacin del
convenio colectivo vigente en la empresa con anterioridad a la apertura del concurso. 2) Obligar a la empresa a negociar
con la asociacin sindical correspondiente un convenio colectivo de crisis que regular las relaciones laborales en la
empresa mientras dure la suspensin prevista.

Sin embargo, el legislador finalmente ha regulado lisa y llanamente la suspensin de la vigencia del convenio colectivo
aplicable durante el plazo de tres aos, o el de cumplimiento del acuerdo si fuese menor, contado desde la fecha de la
apertura del concurso. Es decir, que dejarn de regir no ya con la modificacin con un convenio colectivo de crisis, sino
con la sola apertura de un concurso preventivo y, segn la modificacin introducida al texto del proyecto originario, las
relaciones de trabajo durante el concurso preventivo abierto se regirn por los contratos individuales y la Ley de Contrato
de Trabajo.

Cabe hacer una mencin sobre la virtualidad de los estatutos especiales, que son, al igual que la L.C.T., leyes en sentido
formal y material y que no han sido objeto de regulacin. Carcavallo Hugo R., dice que "...resulta claro que no se
encuentran comprendidos los estatutos especiales, toda vez que no son convenios colectivos ni estn mencionados en la
norma...". Considera que se crea una causa de extincin de las convenciones colectivas ajena a la Ley 14.250 y que la
misma comprende todas las actas o acuerdos celebrados entre la representacin sindical y el fallido o concursado (9).

En un extenso fallo de la sala D de la CNCom. en autos "Editorial Perfil S.A. s. Concurso preventivo s. Art. 20 de la Ley
24.522", del 11.11.03, el Tribunal critica la falta de referencia a los estatutos profesionales en el artculo 20 de la Ley
24.522, omisin que no puede responder a un silencio derivado de la inadvertencia del legislador sino que obedece a
una omisin deliberada, realizada con el propsito de mantener la vigencia de aqullos. Afirma que la referencia expresa

del artculo 20 de la Ley 24.522 respecto de los convenios colectivos no puede extenderse por analoga a los estatutos
especiales, dada su diferente naturaleza y caractersticas (10).

A)Qu es lo que se suspende y a partir de cundo? Hugo Mansueti ha entendido que el efecto no es inmediato y que la
suspensin de la convencin colectiva slo opera una vez acordado un convenio colectivo de crisis ya que las clusulas
del anterior se incorporaron al contrato individual de trabajo. Ello es lo que resulta de lo dispuesto en los artculos 7 a 9
L.C.T. y es la interpretacin que permite la constitucionalidad del artculo 20 de la Ley"(11). La medida, para otros, se
produce por el solo hecho de declarar abierto el proceso universal ope legis y que el juez al respecto nada debe
decir.(12) La adopcin de una u otra solucin depender de la posicin que se adopte sobre la convencin colectiva de
trabajo como fuente de derecho y su compatibilidad con el contrato de trabajo y la Ley de Contrato de Trabajo:

a) Respecto del contrato de trabajo:

Liliana T. Negre de Alonso analiza los efectos de la suspensin haciendo la siguiente diferenciacin:

-Los contratos efectuados con anterioridad a una convencin, si bien no contienen los derechos que la misma consagra,
se hacen aplicables inmediatamente y hace que la relacin laboral quede en iguales condiciones que con anterioridad a
la convencin.

-Las clusulas de los contratos efectuados con posterioridad a la convencin se entiende que se encuentran
comprendidas en ellos, por lo que la suspensin los afecta directamente. Maza y Lorente, si bien parecen adherir a esta
posicin conocida como teora de la incorporacin automtica, llegan a una conclusin diferente al que arriba la autora
citada. Como sostienen que el contrato de trabajo por el que se regir la relacin es el ya celebrado, que est sujeto a
sus propios trminos, y que no puede ser menos que lo que indica la convencin colectiva de trabajo, ya que no es vlido
un contrato celebrado al margen con condiciones menos favorables que la que establece la convencin, aunque la ley
diga lo contrario, necesariamente la convencin colectiva de trabajo perdurar en su vigencia a travs del contrato de
trabajo que la atrae en sus propios trminos, ya que este contrato acoge en su seno las nicas condiciones en que puso
ser pactado, que son las que impone la convencin colectiva de trabajo, por lo menos hasta que se celebre el convenio
de crisis.(13) -Si los contratos suscriptos con anterioridad a la apertura del concurso, tienen mayores beneficios que los
otorgados en la convencin, las clusulas inscriptas en el mismo por obra de la convencin, se suspenden, quedando lo
que proviene del propio acuerdo logrado entre las partes en forma individual, cuestin por otro lado expresamente
prevista en la Ley 14.250 en su artculo 7.

La mayor parte de la doctrina laboralista sostiene la tesis contraria a la teora de la incorporacin automtica, ya que
consideran que los trminos de la CCT no se incorporan mecnicamente a los contratos individuales (14). En este
sentido dicen Fernndez Campn y Vzquez Vialard que "el hecho de que el convenio colectivo que corresponde a un
orden normativo superior al negocio laboral individual fije condiciones mnimas que deben ser aplicadas en las relaciones
contractuales concertadas antes o despus de la vigencia de aqul, no es motivo suficiente para admitir la incorporacin
automtica de sus normas al negocio de manera tal que no pueda ser derogado por otro...Una vez conferido un derecho
por el convenio colectivo, el mismo no puede ser disminuido en el futuro por esa va..."(15). En el sentido indicado,
tambin seala Krotoschin que la finalidad principal de la convencin es el establecimiento de reglas para los contratos
individuales. Las normas colectivas tienen este efecto en comn con el derecho imperativo que deriva de una ley estatal.
Pero las disposiciones de carcter normativo no se "incorporan" a los contratos de trabajo; actan sobre stos desde
afuera, igual que la ley, como fuente de derecho objetivo (16).

Vazquez Vialard sostiene asimismo que las regulaciones que tienen como causa fuente a los acuerdos individuales
mantienen su vigencia, aunque los derechos del trabajador que surgen de ellos excedan los marcos que fije el convenio
colectivo de trabajo que les era aplicable.

En sntesis, corresponde interpretar que la incorporacin de las clusulas de un CCT a los contratos de trabajo no es
automtica, por lo que aqullas no podrn modificar unilateralmente las condiciones de trabajo, como la retribucin y
otras modalidades esenciales de trabajo, o suspender las fijadas en los convenios en perjuicio del trabajador. Lo
contrario, implicara violentar el orden pblico laboral.

Si bien es lgico que un C.C.T. posterior modifique los trminos de un contrato individual, ello ocurre, reitero, no porque
la anterior C.C.T. no estuviera incorporada al contrato individual, sino porque la negociacin colectiva modific las

condiciones de la relacin, para lo cual medi la voluntad expresa o tcita, individual o colectiva del trabajador.

b) Respecto de la Ley de Contrato de Trabajo:

El problema para el juez del concurso y para el sndico se plantea en relacin a determinadas cuestiones que no se
encuentran contempladas en la L.C.T., como categoras laborales y sus remuneraciones, jornadas especiales, seguridad,
etc. Si determinados aspectos de la relacin laboral encuentran articulacin en normas de fuente estatal como en la Ley
Nacional de Empleo, Ley de Riesgos de Trabajo, Ley 24.467, o en la Ley 11.544 y Ley 19587, ellas no pueden dejar de
ser exigibles, pese a que no se encuentren definidas en el artculo 20 L.C.Q (17).

Pero respecto de cuestiones como salarios y categoras que no encuentran regulacin ms que en el convenio colectivo
de crisis, se presentas diversas interpretaciones.

Vzquez Vialard dice que como la LCT no fija escalas salariales, las fijadas en el convenio colectivo siguen teniendo
vigencia hasta que se modifiquen, a diferencia de otras disposiciones referidas a las condiciones de trabajo (horario,
rgimen de vacaciones) que sern suplantadas nter se acuerden otras por los mnimos que fija la Ley de Contrato de
Trabajo (18). Para Valentn Rubio la remuneracin del trabajador debe ser mantenida como un contenido esencial del
contrato de trabajo. Aplica los criterios que se han tenido en cuenta para considerar elementos esenciales del contrato de
trabajo al interpretar el artculo 67 L.C.T. Sin embargo, luego de un pormenorizado estudio de la cuestin, se inclina por
la hiptesis de que se debern conservar los derechos y obligaciones del contrato de trabajo, con lo cual se preservan
otros beneficios -incluye, a los no esenciales- que contemple el convenio (licencias especiales, mayor plazo de
vacaciones, etc.), como tambin se conservan todas las clusulas que establecen obligaciones del trabajador inherentes
a la mejor organizacin y productividad de la empresa. (19) Una postura contraria mantiene Hugo R. Carcavallo quien
seala que salvo el supuesto de quienes se encuentren remunerados nada ms que con los bsicos del convenio
suspendido, en principio, tal suspensin no acarreara fatalmente una rebaja de las remuneraciones. Hace la salvedad
porque mientras no se afectase el salario mnimo vital y mvil, el convenio de crisis tericamente podra disminuir los
bsicos del convenio precedente. Al contrario, de no estar los trabajadores remunerados con los bsicos del convenio
suspendido, por abonarles el empleador montos mayores, a esa remuneracin total no la afectaran las disposiciones del
artculo (20), al haberse incorporado a los respectivos contratos individuales, ajenos a la sucesin de normas colectivas
que no pueden alterarlos in peius. Ello me parece desacertado en tanto que si el convenio colectivo fija una
remuneracin de $ 400 mensuales, el trabajador que percibe tal suma ver reducido su salario, y el que perciba $ 401 no
sufrir disminucin y seguir percibiendo la misma remuneracin, lo que a la luz del derecho y de las reglas de la lgica,
resulta totalmente arbitrario.

Otro tanto considero que ocurre respecto de las categoras profesionales, ya que segn la Ley 14.250, artculo 6 (t.o.
Ley 25.877) establece que vencida la relacin se mantienen hasta que se celebre una nueva convencin colectiva de
trabajo, por lo menos en lo referido a las clusulas normativas. Maza y Lorente dicen que pese al enunciado de la ley, en
la solucin de casos concretos no se podr evitar la ultraactividad de la convencin colectiva de trabajo, ya que el juez
comercial al resolver este tipo de cuestiones laborales, deber recurrir a las convenciones, las cuales si bien no son
interpretacin extensiva y analgica, podrn ser tenidas en consideracin para la resolucin de casos concretos, segn la
profesionalidad del trabajador (artculos 11 y 16 L.C.T.) (20).

Ackerman opina lo contrario al sostener que la referencia a la Ley de Contrato de Trabajo prevista en el artculo 20 de la
ley concursal, debera interpretarse como una remisin a las normas de fuente estatal aplicables a las relaciones
individuales de trabajo de la empresa concursada hasta tanto se suscriba un convenio colectivo de crisis; no se extiende
a las normas aplicables a las relaciones colectivas. Con excepcin al artculo 217 LCT, no hay en ese cuerpo normativo
reglas sobre la organizacin sindical, ni sobre los derechos colectivos de los trabajadores, negociacin o solucin de
conflictos colectivos. En consecuencia, considera que la suspensin comprende tanto las clusulas normativas como las
obligacionales de los convenios, ya que la ley no hace excepciones en funcin del tipo de sus clusulas (21).

En sntesis, la interpretacin ms adecuada de la norma, a los fines de salvar la declaracin de inconstitucionalidad y

salvaguardar el derecho de propiedad del trabajador, y el principio de irrenunciabilidad de sus derechos, y, por ende, el
de intangibilidad del salario, es la que sostiene, entre ellos Mansueti, Valentn Rubio, Maza y Lorente, un criterio
extensivo, en el sentido que el legislador quiso decir que las partes se regirn, al caer las condiciones del convenio, por
la normativa laboral en su totalidad, sea que regule relaciones individuales o colectivas que se refieran al contrato
individual de trabajo. La suspensin prevista por el artculo 20 de la Ley 24.522 slo podra quedar restringida a las
llamadas clusulas obligacionales, esto es, aquellas a las que se refieren a la relacin empresa-sindicato. Las normativas
incorporadas a los contratos de trabajo, solo podran quedar sin efecto a partir de la homologacin de un nuevo convenio

colectivo, en el caso un convenio de crisis. Por lo tanto, cabe concluir que dada la subsistencia de los contratos
individuales y de su regulacin por la Ley de Contrato de Trabajo, la suspensin del Convenio Colectivo de Trabajo para
el empleador concursado solo resultar operativa hacia sus trabajadores una vez acordado por la asociacin sindical un
convenio colectivo de crisis (22).

Esto resulta acorde con la previsin contenida en el artculo 20 de la Ley 14.250 (t.o. 25.877), aplicable a las empresas
en crisis, que dispone lo siguiente "La exclusin de una empresa en crisis del convenio colectivo que le fuera aplicable,
slo podr realizarse mediante acuerdo entre el empleador y las partes signatarias del convenio colectivo, en el marco
del procedimiento preventivo de crisis previsto en el Ttulo III, Captulo VI de la Ley 24.013. El convenio de crisis deber
instrumentarse por un lapso temporal determinado". En consecuencia, de ello se infiere que slo podr excluirse el
convenio colectivo de crisis hasta que se acuerde uno temporario. En igual sentido se ha pronunciado la Sala II de la
C.N.A.T., en autos "Fernndez, Carlos H. v. Ceteco Argentina S.A.", del 17.09.04 . En el caso, si bien se trataba de un
trabajador que por su jerarqua se hallaba excluido de las categoras contempladas por el Convenio Colectivo de Trabajo
130/75 y por lo tanto su situacin en torno a la empleadora concursada se deba regir por los beneficios derivados del
contrato individual, el Tribunal cit an as la doctrina de Vazquez Vialard -que ya transcribimos- "...las regulaciones que
tienen como causa fuente a los acuerdos individuales mantienen su vigencia, aunque los derechos del trabajador que
surgen de ellos excedan los marcos que fije el convenio colectivo de trabajo que les era aplicable...". Desde esa
perspectiva, el Tribunal dijo que para resultar vlida la novacin objetiva de las condiciones de trabajo, la misma tendr
que ser negociada y documentada por las partes en forma previa a la instrumentacin, de lo contrario carece de validez y
por lo tanto de operatividad, sin que la conducta asumida por el trabajador -o sea su silencio- obste para que el
dependiente reclame la restauracin de su derecho que debe considerarse plenamente vigente en el marco de las
previsiones de los arts. 12 y 62 del RCT., pudiendo vlidamente reprochar previo emplazamiento en tiempo y forma la
actitud de su principal de inobservar los trminos del contrato de trabajo preexistentes. Consecuentemente, concluy que
el despido dispuesto por el trabajador result justificado.

B) Problemtica sobre la constitucionalidad de la norma: Puede una ley suspender la vigencia del convenio? La
interpretacin a la que adherimos, contraria al apego a la parte del texto que declara la suspensin del convenio
colectivo, se adecua a la postura adoptada por la C.S.J.N. en el caso "Nordensthol" (23). En aqul, el Procurador Fiscal
de la Nacin, al que adhiri la mayora, dijo que una ley a condicin de haber sido sancionada como consecuencia de la
Constitucin puede vlidamente privar de efecto a una norma convencional, referenciando reiterada jurisprudencia de la
Corte en las que se ha sentado doctrina acerca de la interpretacin correcta de la Constitucin, fuente que "debe
analizarse como un conjunto armnico del cual cada parte ha de interpretarse a la luz de las disposiciones de todas la
dems". En el caso, era objeto de anlisis la Ley 21.476 que derogaba las normas convencionales en el rgimen de
contrato de trabajo para los empleados pblicos y los despojaba de una mejor proteccin contra el despido arbitrario. Se
cit la doctrina de la Corte que reconoce la limitacin vlida de los derechos individuales y de las obligaciones nacidas de
los contratos en situaciones de excepcin o de emergencia, siempre que las restricciones aludidas dejen a salvo la
sustancia del derecho que se limita, ya que, cualquiera sea la gravedad de la situacin que respondan las leyes de
excepcin, no deja de regir el lmite puesto por el artculo 28 de la C.N. Analizadas las dificultades coyunturales que se
invocaron mediante la ley 21.476 el Procurador sostuvo que no exista una razonable proporcin de medio a fin ya que
sta no impuso una limitacin de derechos, sino que, lisa y llanamente, suprimi los que enumeraba la clusula
cuestionada en el sub lite, privando as de los correspondientes beneficios a trabajadores del Estado o de empresas que
pertenecen, mencionadas en la misma clusula. El efecto producido por dicha norma excede el ejercicio vlido de los
poderes de emergencia del Estado ya que an en estas situaciones, no se puede vlidamente transponer el lmite que
seala el artculo 28 de la C.N.

El caso "Soengas" (24), si bien se dict a la luz de la doctrina de la causa "Nordensthol", la solucin difiri ya que fueron
otras las circunstancias. El Tribunal, con voto de la mayora, expres que deba analizarse si la norma cuya validez se
haba puesto en tela de juicio, haba sobrepasado o no los lmites que circunscriben al poder de polica de emergencia, y
que vigente la ley 21.307 y el contexto en que se dict, que permaneci invariable por ms diez aos, la limitacin de
clusulas convenciones de aumentos automticos ligados a otros factores de la economa, como se instrument a travs
del artculo 2, inciso d de la ley 21.476, se ajusta a la doctrina de que en situaciones de emergencia social o econmica
la facultad de regular los derechos personales puede ser ms enrgicamente ejercida que en los perodos de sosiego y
normalidad. Asimismo, en el ao 1993, la Corte en "Cocchia" (25) se pronunci ratificando dicha doctrina respecto a la
necesidad del Congreso de tomar medidas para salvaguardar los intereses generales; la mayora expresaba que el
rgano legislativo puede, sin violar ni suprimir las garantas que protegen los derechos patrimoniales, sancionar la
legislacin indispensable (leyes 23.696 y 23.697) para armonizar los derechos y garantas individuales con las
conveniencias generales, de manera de impedir que los derechos amparados por esas garantas corran el riesgo de
convertirse en ilusorios por un proceso de desarticulacin de la economa estatal.

Ms all del acierto o desacierto general de estos dos ltimos fallos comentados, lo relevante para el tema que estamos

estudiando es que, slo dentro marco estricto del "estado de emergencia", o "estado de necesidad pblica" se ha
admitido la afectacin de la convencin colectiva por una ley.

Evidentemente, dichas circunstancias no se configuran en la apertura del concurso. De manera que no resulta
compatible con la jerarqua constitucional de paridad normativa entre ley y convenio colectivo, que el Congreso disponga,
en general y para todo caso de apertura de convenio colectivo de trabajo, la cada de los convenios. No comparto la
postura de Liliana Teresita Negre de Alonso al asimilar el estado de emergencia del que habla la doctrina del ms Alto
Tribunal con la cesacin de pagos que se plantea en una empresa privada, cuyos efectos, sostiene, afectan el inters
general, consecuentemente dice que la suspensin del convenio colectivo no es inconstitucional, la cual se aplica a un
estado especial objetivo y es limitado en el tiempo; la herramienta que el legislador ha proporcionado es un medio
razonable, vlido, proporcional, para la consecucin del objeto buscado (26).

III.- Convenio de Crisis Ya vimos que durante el ter que se produce entre la apertura del concurso y la celebracin del
convenio de crisis, segn nuestra opinin, slo se suspenden las clusulas obligacionales o que no tienen que ver con el
contrato individual de trabajo. Durante ese interregno la concursada y la asociacin sindical legitimada -entindase que
es la misma signataria de la convencin colectiva anterior- negociarn un convenio colectivo de crisis, el cual deber ser
homologado sin dudas por la autoridad administrativa competente -dado que la condicin de convenio no est en
discusin y son aplicables las normas de la Ley 14.250 y 23.546-. El juez no podr homologar el acuerdo, pero s deber
ser sometido a su aprobacin por ser un acto sujeto a autorizacin, previa intervencin obligatoria del sndico y segn
Liliana T. Negre de Alonso, del comit de acreedores (27). Para esta autora, la negociacin es obligatoria y funda su
decisin en el principio de buena fe contenido en el artculo 4, inciso c, Ley 23.546 (28). Ante la imposibilidad de
alcanzar un acuerdo, sostiene que el concursado puede instar por va jurisdiccional a la contraparte para llega a la
celebracin del convenio, estableciendo graves sanciones para quienes violen tal deber. Aunque para otra parte de la
doctrina (29), la celebracin del convenio colectivo de crisis resulta facultativa para las partes y se funda en el derecho a
contratar -en sus dos facetas, libertad o no de contratar- como derivacin del derecho a usar y gozar de la propiedad.

Lo cierto es que son pocos los casos en que se produce esta va de negociacin ya que la mayora de las empresas
concursadas inician junto con presentacin a concurso el procedimiento preventivo de crisis, aunque ste ltimo, en
realidad, contemplado en la Ley de Empleo (captulo 6 Ttulo III), es un mecanismo previo a la comunicacin de despidos
o suspensiones por las causales enumeradas en la ley; no est destinado a regular relaciones entre los trabajadores y la
concursada durante el perodo de crisis para transitar en forma conjunta el proceso concursal.

Respecto del contenido del convenio colectivo de crisis, ste podr contemplar clusulas modificatorias del convenio
suspendido, que pueden modificar in peius respecto del anterior. Cabe recordar, dicen Maza y Lorente, que sus
clusulas no pueden ser contrarias a las normas de orden pblico o violatorias de las dictadas en proteccin del inters
general (30). Aunque de hecho lo son, porque la rebaja de las remuneraciones del personal sern la materia principal del
convenio de crisis, lo que significar, a pesar de la conformidad del trabajador, una trasgresin al principio de
irrenunciabilidad de los derechos del trabajador.

Por otro lado, tampoco se puede afectar significativamente la situacin econmica general o de determinados sectores
de la actividad, ya que, al disminuir los costos laborales de la concursada, podran originar distorsiones en la
competencia de mercado que perjudiquen a un sector de la actividad.

A) Descuelgue de un convenio Adems de este tipo de convenio de empresa previsto para situaciones de crisis
econmicas regulado en la ley concursal, debo hacer una mencin sobre la Ley 25.250, actualmente derogada, la cual
haba plasmado en su artculo 27 la posibilidad de marginar la aplicacin del convenio colectivo supraempresarial, en
todo o parcialmente, cuando la estabilidad econmica de la empresa pudiera verse afectada si siguiera ese rgimen,
supuesto denominado como descuelgue del convenio. Pero, a diferencia del convenio de crisis, ste exige como
presupuesto de admisin el cumplimiento de un procedimiento que el propio convenio contemple, cuando la estabilidad
econmica de la empresa pudiera verse afectada de aplicarse dicho rgimen; o en el caso de ausencia de normativa, y
de que la marginacin se establezca por consensos entre las partes previstas por la norma, la exclusin proceder
cuando lo requiera la situacin de la empresa frente a una situacin de crisis. Al mismo tiempo, el descuelgue, entre
otras diferencias, slo se ha previsto para los convenios superiores a los de empresa.

En fin, los requisitos legales que se exigan para este ltimo procedimiento obstaban la posibilidad de reemplazar la
suspensin de los convenios colectivos de la Ley Consursal ya que la falta de dinamismo de aqul y agilidad con que se
debe actuar en una empresa concursada, lo tornaban inapropiado para la finalidad que buscaba el legislador con la
negociacin de convenios de crisis.

Segn Liliana T. Negre de Alonso, era una opcin a tener en cuenta situaciones de acuerdos extrajudiciales: "El
presupuesto objetivo es existente: cesacin de pagos o dificultades econmicas o financieras de carcter general, y sera
una forma de marginar la aplicacin de la convencin en un momento de vital importancia para la empresa, y adems
limitado en el tiempo y ello permitira incluso una negociacin ms flexible sobre determinadas condiciones de trabajo...El
descuelgue viene a llenar una laguna legal existente respecto de las empresas que se encuentran en esta situacin, y
que el legislador concursal no contempl." (31) B) Reforma de la Ley 25.877 Con la reforma de la Ley 25.877 a la Ley de
Convenciones Colectivas de Trabajo y la Ley de Procedimiento para la Negociacin Colectiva, se plantea, en mi opinin
un conflicto entre normas pertenecientes a cuerpos normativos de igual jerarqua legal. El artculo 19 de la Ley 14.250
establece un doble orden de prelacin de normas: a) Un convenio colectivo posterior puede modificar a un convenio
colectivo anterior de igual mbito; b) un convenio posterior de mbito distinto, mayor o menor, modifica al convenio
anterior en tanto establezca condiciones ms favorables para el trabajador. A tal fin, la comparacin de ambos convenios
deber ser efectuada por instituciones. La primera hiptesis no genera conflicto, ya que si ambos convenios fueron de
empresa, el posterior puede derogar clusulas del anterior aunque hayan sido aqullas ms beneficiosas. Pero el
segundo supuesto, torna de imposible cumplimiento la celebracin de convenios de crisis, porque difcilmente se va a
negociar un convenio que establezca normas ms beneficiosas para el trabajador ya que, justamente, la ley concursal
ordena la suspensin del anterior convenio por el estado de cesacin de pago del concursado. Asimismo, advierto, que
no slo este inciso b del artculo 19 de la citada ley hace improbable que se celebren convenios de crisis sino cualquier
otro tipo de convenio. Dado que la renegociacin de un convenio implica la existencia de concesiones mutuas y
recprocas entre las partes, la aplicacin del principio de la condicin ms favorable (por instituciones) entre convenios de
distinto mbito, desnaturaliza la naturaleza misma de la actividad negociadora en un convenio e, inexorablemente, altera
el principio de autonoma sindical. Esto, no creo que haya sido la intencin del legislador, cuya voluntad expresa ha sido
la de fomentar la negociacin colectiva. Creemos entonces que este segmento del artculo, cuya redaccin ha sido
confusa y desafortunada, carece de aplicacin prctica. En sntesis, el convenio de crisis puede modificar las clusulas
del convenio anterior, siempre y cuando ellas se acuerden sin transgredir el orden pblico laboral. IV.- Conclusin Para
concluir el tema, cabe preguntarnos: cul habr sido la causa del aparante fracaso de esta herramienta proporcionada
por el legislador? Mltiples son las respuestas segn las crticas efectuadas durante todo el trabajo. Resumiendo, una de
ellas fue la inconveniencia de declarar ipso iure la suspensin de los convenios colectivos, con la apertura del concurso.
Pienso que slo si las circunstancias lo requirieran y lo solicitara el empleador, el juez debera convocar a las partes a la
celebracin de un convenio de crisis. La realidad lo viene demostrando con la cantidad de procedimientos preventivos de
crisis en los que la empresa y el sector sindical acuerdan adecuar la normativa convencional a la crisis del pas. Otra de
las razones es la disminuida capacidad negociadora que sufre la entidad sindical con esta normativa. La empresa, al
beneficiarse con la suspensin de los convenios desde la apertura del concurso, difcilmente tenga inters en incentivar
la negociacin, dejando a los trabajadores transitoriamente desprotegidos por la ausencia de un convenio que los
contemple. Bonfanti y Garrone dicen "...no se entiende bien cmo habr de suscribirse un convenio colectivo ante la
presin que significa una crisis empresaria con la cual -en la generalidad de los casos- el trabajador no tuvo que ver.
Grficamente hablando, esto supondra "poner al zorro en el gallinero" frente a la subordinacin, social y psicolgica, con
que la crisis impacta en el trabajador..." (32).

Siguiendo este razonamiento, compartimos el criterio de Ackerman en cuanto afirma que el artculo 20 de la ley
concursal es de dudosa constitucionalidad en cuanto limita el derecho a la negociacin colectiva garantizado por el
segundo prrafo del artculo 14 bis de la Constitucin Nacional y los Convenios 98 y 154 de la OIT, ratificados por
nuestro pas, de jerarqua supralegal, de los que surge el compromiso de gobierno de garantizar y promover el derecho a
la negociacin colectiva (33). El Comit de Libertad Sindical de la OIT expuso criterios en casos en los que las normas
estatales restrictivas de la negociacin colectiva fueron dictas con carcter general y como medidas para enfrentar
situaciones de crisis econmica, y que aun as las consider inadmisibles e incompatibles con los derechos reconocidos
por el artculo 4 del Convenio 98, el cual establece que la suspensin o derogacin por va de decreto, sin el acuerdo de
las partes, de convenciones colectivas pactadas libremente pactadas por las mismas viola el principio de negociacin
colectiva libre y voluntaria. En resumen, el artculo 20 de la LCQ viola claramente el modelo sindical protegido por la
Constitucin y por las normas de derecho internacional.

Notas al pie:

1) Liliana Teresita Negre de Alonso deca que para aquellos contratos laborales por tiempo indeterminado, la sentencia
de apertura no tena repercusin alguna, no slo porque el empleador de la empresa segua al frente de su empresa,
pues continuaba con la explotacin de la misma bajo la vigilancia del sndico, sino porque el texto legal no se ocupaba de
modificar la situacin contractual de esos empleados; es ms no abordaba la situacin de los mismos, salvo en el inciso
8 del artculo 11, que prevea como requisito formal para la presentacin del concurso preventivo la de acompaar la
documentacin que acredite el pago de las remuneraciones actualizado al momento de la presentacin, lo que

presupona que si poda haber algn atraso, con esta exigencia obligaban al pretensor del concurso a regularizar su
situacin y dejar los salarios y leyes al da. (Contratos Laborales en la Quiebra, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, 2001,
pg.19).

2) Mario E. Ackerman, El artculo 20 de la Ley de Concursos y Quiebras: un hijo natural del prejuicio y la ignorancia,
Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni, 2002-2, pg. 239-254.

3) Rivero, Julio Csar y Vtolo, Daniel R., Comentario al Proyecto de Ley de Concursos y Quiebras, Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe, 1995, pg. 23.

4) Mansueti, Hugo Roberto, Efectos del concurso preventivo sobre las relaciones laborales, XXXI Jornadas de Derecho
Laboral, Asociacin de Abogados Laboralistas, Buenos Aires, 2005, pg. 371 y ss.

5) Informe del diputado Jos G. Dumon, Antecedentes Parlamentarios, N 7,1995, pg. 348.

6) Exposicin del Dr. Horacio Rotiman, en Antecedentes Parlamentarios, N7, 1995, pg. 417.

7) Exposicin del Dr. Carlos Mara Tombeur, en Antecedentes Parlamentarios, N7, 1995, pg. 493.

8) Vazquez Vialard., Antonio, Incidencia en la relacin laboral de la situacin de concurso o quiebra del empleador segn
el proyecto de Ley de Concursos remitido por el PE, en T. y S.S., 1994 9)Carcavallo Hugo R., Algunos Aspectos
laborales de la nueva Ley de Concursos y Quiebras 24.522, en L.L.. 15.11.95.

10) Publicado en T y SS, 2004, Pgs. 614 y ss.

11) Mansueti, Hugo Roberto, Efectos del concurso preventivo sobre las relaciones laborales, XXXI Jornadas de Derecho
Laboral, Asociacin de Abogados Laboralistas, Buenos Aires, 2005, pg. 374.

12) Liliana Teresita Negre de Alonso, Contratos Laborales en la Quiebra cit, pg. 67.

13) Maza Jos Alberto y Lorente, Javier Armando, Crditos laborales en los concursos, Astrea, Buenos Aires, 1996, pgs
113 y ss.

14) Dictamen del Procurado General ante la Cmara Comercial en autos "ATC S.A. s/concurso preventivo s/inc. Por
U.T.P.B.A. s/condiciones laborales y medida cautelar s/inc. Art. 250 C.P." 15) La derogacin de un convenio colectivo de
trabajo por uno posterior y la teora de la incorporacin automtica de sus clusulas, Legislacin del Trabajo XXVII-1001,
citado en el dictamen del Fiscal General ante la Cmara Comercial en autos "ATC S.A. s/concurso preventivo s/inc. Por
U.T.P.B.A. s/condiciones laborales y medida cautelar s/inc. Art. 250 C.P." 16) Tratado Prctico de Derecho del Trabajo,
T. II, Depalma, 1981, pg. 162, citado en el dictamen del Fiscal General ante la Cmara Comercial en autos "ATC S.A.
s/concurso preventivo" 17) En este sentido se han manifestado, Maza y Lorente en, Crditos laborales en los concursos,
dem, pg. 114 y Ackerman, El artculo 20 de la Ley de Concursos y Quiebras: un hijo natural del prejuicio y la
ignorancia, Revista de Derecho Laboral, dem, pg. 245.

18) Vaquez Vialard, Efectos del concurso sobre las relaciones laborales, en D y E. N 4, 1995, pgs. 287 y ss.

19) Valentn Rubio, El concurso preventivo y el convenio colectivo, Rubinzal-Culzoni, 2002-2, pg. 255 y ss.

20) Maza Jos Alberto y Lorente, Javier Armando, Crditos laborales en los concursos, dem, pag. 115 21) Akerman, El
artculo 20 de la Ley de Concursos y Quiebras: un hijo natural del prejuicio y la ignorancia, Revista de Derecho Laboral,
dem, pg. 242 y ss.

22) Mansueti, Hugo Roberto, Efectos del concurso preventivo sobre las relaciones laborales, idem, pg. 375; en igual
sentido Valentn Rubio, El concurso preventivo y el convenio colectivo, Revista de Derecho Laboral, Rubinzal-Culzoni,
2002-2, pg. 269 23) Publicado en Derecho del Trabajo, XLV-B, pgs. 951 y ss.

24) Publicado en La Ley 1990-E-47.

25) Publicado en La Ley 1994-B-643 26) Liliana Teresita Negre de Alonso, Contratos Laborales en la Quiebra cit, pg. 83
y 84.

27) Idem, pg. 103.

28) Dice que no es una situacin comn, que nos encontramos frente a un convenio de distinta naturaleza y done el
orden pblico est en juego; no se puede dejar desprotegidos a los trabajadores, por una parte y tampoco puede permitir
que no se adecue la relacin laboral a la coyuntura, por la otra, porque lo que se encuentra siempre en juego es la fuente
de trabajo con todas sus implicancias. (Idem, pg. 129) 29) Al frente de esta postura se encuentran Maza y Lorente,
Crditos laborales en los concursos, dem, pags. 120 y 121.

30) Idem, pg. 122 y 123.

31) Liliana Teresita Negre de Alonso, Contratos Laborales en la Quiebra cit, pgs 131 y 162.

32) Concursos y Quiebras, Depalma, Buenos Aires, pg. 154 33) Akerman, El artculo 20 de la Ley de Concursos y
Quiebras: un hijo natural del prejuicio y la ignorancia, Revista de Derecho Laboral, dem, pg. 253.

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Legislacin
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LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS Art. 16
Ley 24.522. 20/7/1995. Vigente, de alcance general
REGIMEN JURIDICO DE LAS CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO. Art. 7
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JORNADA DE TRABAJO.
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LEY DE CONTRATO DE TRABAJO. Art. 55
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LEY DE REFORMA LABORAL.
LEY 25.877. 2/3/2004. Vigente, de alcance general
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LEY 20.744. 13/5/1976. Vigente, de alcance general
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